Е.А. Мамонова

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЕКЛАМЫ

Глава 1. Понятие рекламы и нормативное регулирование рекламной деятельности в России

1.1. Реклама и нереклама

Понятие рекламы было дано в ранее действовавшем Федеральном законе от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе», однако новое законодательство о рекламе содержит более четкую формулировку, введены новые понятия. Так, в частности, расширен перечень определений, которые, с одной стороны, стали проще для понимания, с другой – распространяются на все понятия современной жизни, нуждающиеся в рекламе. Если в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» понятие рекламы ограничивалась информацией о физическом или юридическом лице, виде деятельности, товарах, идеях и начинаниях (рекламной информацией), то новый Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» вводит новое определение рекламы.

Реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Следует отметить, что прежнее законодательство также определяло рекламу как рекламную информацию, распространяемую в любой форме, с помощью любых средств с целью формирования или поддержания интереса к рекламируемому объекту. Однако только сейчас внесены важнейшие поправки, вызванные современной экономической ситуацией. Дело в том, что сегодня в рекламе, а значит, в правовом регулировании и защите, нуждаются не только товары, физические и юридические лица, но и интеллектуальная собственность (четко определенное в правовом поле понятие в отличие от «идей и начинаний»). С целью законодательного закрепления названных изменений новый ФЗ «О рекламе» содержит понятие «объекта рекламирования».

Объект рекламирования – товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе, спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар определяется новым законом как продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Осталось понятие ненадлежащая реклама – реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Прежний Федеральный закон определял ненадлежащую рекламу более широко, как рекламу с нарушениями требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством, и делил ее на недобросовестную, недостоверную, неэтичную, заведомо ложную и иную рекламу. В то же время следует отметить, что в целом требования к рекламе возросли, их рассмотрению посвящена глава 3.

Для более полного понимания предмета анализа обратимся к субъектам рекламной деятельности. Законодатель практически не изменил понятия «рекламопроизводитель». Это лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Новым ФЗ «О рекламе» рекламодатель определен как изготовитель или продавец товара либо иное, определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы, лицо.

Фактически, это тот, кто «заказал» рекламу и является источником информации о рекламируемом объекте, что и было отражено в ФЗ «О рекламе» 1995 г. Используемое сейчас понятие «объект рекламирования» включает также и вышеуказанную информацию, поэтому изменения в определении рекламодателя более чем обоснованы.

Рекламораспространитель – это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Потребителями рекламы являются лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.

Кроме того, законодательство о рекламе 2006 г. ввело ряд новых понятий.

Спонсор – лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле– или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности.

Спонсорская реклама – реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре.

Социальная реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства. Например, рекламные ролики пропаганды здорового образа жизни, соблюдения правил дорожного движения и т. д.

Принципам создания и распространения социальной рекламы посвящена ст. 10 ФЗ «О рекламе». Согласно данной статье, принимать решение о создании конкретной социальной рекламы и размещать заказы на ее производство и распространение могут:

1) физические лица;

2) юридические лица;

3) органы государственной власти и иные государственные органы;

4) органы местного самоуправления;

5) муниципальные органы, которые не входят в структуру органов местного самоуправления.

При этом государственные и муниципальные органы должны обеспечивать распространение социальной рекламы в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Законодателем, как и прежде, установлен лимит для рекламораспространителя в размере 5 %-ного годового объема распространяемой им рекламы для размещения социальной рекламы.

Под годовым объемом распространяемой рекламы следует понимать общее время рекламы, распространяемой в теле– и радиопрограммах, общую рекламную площадь печатного издания, общую рекламную площадь рекламных конструкций. Обратим внимание на то, что если раньше расчет 5 %-ного лимита социальной рекламы велся от стоимости рекламных услуг, то теперь – от их объема.

Договор на распространение социальной рекламы заключается в порядке, установленном главой 28 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).

Особенностью социальной рекламы является отсутствие в ней упоминания о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах.

В социальной рекламе подлежит конкретизации информация об органах государственной и муниципальной власти и спонсорах.

В новом законодательстве о рекламе исчезли некоторые принципы, действовавшие ранее по отношению к социальной рекламе. Например, прежде условия, предлагаемые рекламодателем социальной рекламы по времени размещения и средствам ее распространения, признавались приоритетными, если он обратился к рекламораспространителю не позднее чем за месяц до предполагаемого срока выхода рекламы. Кроме того, во время действия ФЗ «О рекламе» была четко определена незаконность каких-либо действий рекламопроизводителей и рекламораспространителей, препятствующих производству, размещению и распространению социальной рекламы в установленных пределах (5 % от годового объема). В случае совершения таких действий они подлежали обжалованию в суд с соответствующими последствиями.

Антимонопольный орган – федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы. Согласно постановлению Правительства РФ «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» от 30 июня 2004 г. № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий, рекламы (в части установленных законодательством полномочий), контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу).

Исчезло из законодательной базы о рекламе определение контррекламы, что, по-видимому, связано с устоявшимся механизмом данного понятия. За контррекламой по-прежнему осталась функция восстановления нарушенных интересов граждан и юридических лиц ненадлежащей рекламой, о чем речь подробнее пойдет в главе 6 ФЗ «О рекламе». Согласно определению ранее действовавшего закона, контрреклама – это опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий.

Федеральный закон «О рекламе» четко определяет, что не является рекламой и подпадает под его действие (ст. 2):

1) политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума;

2) информация, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;

3) справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;

4) сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой;

5) вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;

6) объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;

7) информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке;

8) любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару;

9) упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера.

Таким образом, в п. 2 ФЗ «О рекламе» упоминается информация, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным. Действительно, ст. 495 ГК РФ определяет обязанность продавца предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре, предлагаемом к продаже. Такая информация должна быть представлена с соблюдением требований к содержанию и способам ее предоставления. Продавец, не предоставивший покупателю возможность получить соответствующую информацию о товаре, несет ответственность и за недостатки товара, возникшие после его передачи покупателю, в отношении которых покупатель докажет, что они возникли в связи с отсутствием у него такой информации.

Законом установлены повышенные требования к представлению продавцом информации о табачных изделиях. Согласно п. 3 ст. 3 Федерального закона от 10 июля 2001 г. № 87-ФЗ «Об ограничении курения табака», каждая упаковка (пачка) табачных изделий должна содержать предупредительные надписи о вреде курения табака. К таким надписям относят основную предупредительную надпись о вреде курения табака, дополнительную надпись о вреде курения табака и информационную надпись о содержании смолы и никотина в дыме сигареты. На одной большей стороне упаковки (пачки) табачных изделий должна быть помещена основная предупредительная надпись о вреде курения табака, утвержденная федеральным органом исполнительной власти по здравоохранению. На другой большей стороне упаковки (пачки) табачных изделий должна быть помещена одна дополнительная надпись о вреде курения табака. Основная предупредительная и дополнительная надписи о вреде курения табака на упаковке (пачке) табачных изделий должны занимать не менее 4 % площади каждой большей стороны упаковки (пачки) табачных изделий.

На одной из боковых сторон каждой упаковки (пачки) сигарет также должна быть помещена информационная надпись о содержании смолы и никотина в дыме сигареты в соответствии с государственными стандартами. Указанная надпись должна занимать не менее 4 % площади боковой стороны упаковки (пачки) сигарет. На одной из наружных сторон каждой потребительской упаковки (пачки) сигарет и папирос должны быть нанесены: максимальная розничная цена, по которой сигареты и папиросы могут быть реализованы потребителям; сведения о месяце и годе изготовления табачных изделий. Не допускается поверх надписи о максимальной розничной цене, сведений о месяце и годе изготовления табачных изделий нанесение каких-либо элементов упаковки (пачки), за исключением прозрачной оберточной пленки, либо наклеивание специальной (акцизной) марки, которые закрывают ее поверхность, занятую надписью о максимальной розничной цене, сведениями о месяце и годе изготовления табачных изделий.

К надписям на упаковке (пачке) табачных изделий предъявляются следующие требования:

1) надпись должна быть четкой и легко читаемой;

2) надпись должна быть расположена таким образом, чтобы обеспечить целостность надписи при открывании упаковки (пачки) табачных изделий;

3) надпись не должна быть напечатана на прозрачной оберточной пленке или на каком-либо другом внешнем упаковочном материале.

Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», федеральный орган исполнительной власти по государственному надзору в области стандартизации и сертификации, федеральный орган исполнительной власти в области государственного санитарно-эпидемиологического надзора, федеральный орган исполнительной власти в области государственного ветеринарного надзора обеспечивают органы государственной власти, граждан (в том числе индивидуальных предпринимателей) и юридических лиц информацией:

1) о качестве и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий;

2) о соблюдении требований нормативных документов при изготовлении и обороте пищевых продуктов, материалов и изделий;

3) об оказании услуг в сфере розничной торговли пищевыми продуктами, материалами и изделиями в сфере общественного питания;

4) о государственной регистрации пищевых продуктов, материалов и изделий;

5) о подтверждении их соответствия требованиям нормативных документов;

6) о нормативных документах и мерах по предотвращению реализации некачественных и опасных пищевых продуктов, материалов и изделий.

Законодательство о рекламе применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации (ч. 1 ст. 2 ФЗ «О рекламе»). Следует помнить, что при обращении к понятию «изготовитель товара» необходимо учитывать его распространение также на лиц, выполняющих работы или оказывающих услуги.

В новом ФЗ «О рекламе» более четко определены сроки хранения рекламных материалов. Установлено, что рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, должны храниться в течение года со дня последнего распространения рекламы. То же касается и договоров на производство, размещение и распространение рекламы, срок хранения которых начинает исчисляться со дня окончания их действия. Если для каких-то видов документов законодательством Российской Федерации установлен иной порядок, то именно он подлежит применению.

Согласно ст. 437 ГК РФ, реклама рассматривается как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в ней. Статья 11 ФЗ «О рекламе» определяет срок действия рекламы, признанной офертой, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок. В данной ситуации следует четко усвоить, в каких случаях реклама является офертой, а в каких – нет.

Во-первых, понятия «оферта» и «приглашение делать оферты» («вызов на оферту») не идентичны. Согласно ст. 435 ГК РФ, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

При этом оферта должна содержать существенные условия договора. Если предложение адресовано неопределенному кругу лиц и в нем прямо не указано, что это оферта, то оно, согласно ст. 437 ГК РФ, рассматривается как приглашение делать оферты.

Различают предложения, сделанные неопределенному кругу лиц, и предложения, обращенные ко всем и каждому. Если предложение не имеет конкретного адреса и сделано в условиях, когда оно может вызвать неопределенное число откликов, оно считается обращенным к неопределенному кругу лиц и признается не офертой, а вызовом на оферту.

Напротив, предложение рассматривается как обращенное ко всем и каждому и имеет силу оферты, если в каждый данный момент оно может быть акцептировано лишь каким-либо одним лицом и если оно в любой момент может быть снято до поступления нового акцепта.[1]

Необходимо учитывать важный в правовом аспекте момент – в противовес оферте, приглашение делать оферты не имеет никаких юридических последствий.

Существенные пояснения к рассмотрению понятия рекламы с точки зрения оферты содержит Комментарий к ГК РФ части первой (постатейный).[2] Внимание обращается на то, что реклама, как правило, не признается офертой по определяющим признакам.

Однако автором приводится пример, когда в каталоге, распространенном рассылкой, указаны предмет рекламы (товар) и его цена, (т. е. существенные условия договора). В этом случае выполняются все правила п. 2 ст. 437 ГК РФ, и реклама признается публичной офертой. Признание рекламы офертой влечет ряд юридических последствий, в частности, ее акцепт (принятие) обязывает стороны исполнять возникший в результате этого договор.

Добиться признания рекламы публичной офертой сложно, тем не менее показателен один случай из юридической практики.

Следует отметить, что действие не имеет отношения к российской правовой действительности. Речь идет о выигранном покупателем судебном разбирательстве, предметом рассмотрения которого являлась реклама, обещающая продать любому желающему шикарный автомобиль за 5000 долларов.

Реальная стоимость данного автомобиля составляла 50000 долларов, однако рекламные проспекты по ошибке содержали информацию о цене в 5000 долларов.

Заявив свое желание приобрести автомобиль по указанной в рекламе цене и получив отказ от представителя фирмы-продавца, покупатель обратился в суд.

Дело было разрешено в пользу покупателя с обязательством продавца продать автомобиль за цену, указанную в рекламе! По российскому законодательству о рекламе рассмотренная ситуация квалифицируется как недостоверная реклама (ст. 5 ФЗ «О рекламе»).

1.2. Правовые основы рекламной деятельности

Основой законодательства о рекламе является ФЗ «О рекламе», вступивший в силу с 1 июля 2006 г. в своей основной части; некоторые положения закона начали действовать с 1 января 2007 г.

Цели данного Федерального закона определены его первой статьей. Согласно указанной статье, закон призван способствовать развитию рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечению в Российской Федерации единства экономического пространства. Кроме того, закон обязан обеспечить реализацию права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы посредством предупреждения нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.

Согласно ст. 4 ФЗ «О рекламе», законодатель признает приоритет данного закона по сравнению с другими нормативными актами, регламентирующими порядок регулирования рекламной деятельности. Законом определено, что отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы могут регулироваться также нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и нормативными правовыми актами Правительства РФ.

Одним из таких нормативно-правовых актов является постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе». Данное постановление одной из функций Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) устанавливает контроль и надзор за соблюдением законодательства в сфере рекламы и наделяет службу полномочиями по принятию соответствующих нормативно-правовых актов, в том числе приказов, определений, постановлений в пределах своей компетенции в случаях, предусмотренных законодательством о рекламе. В определении Федеральной антимонопольной службы четко определено, что полномочия данной службы распространяются на сферу рекламной деятельности. Постановление Правительства РФ устанавливает, что ФАС России также вправе вносить в Правительство РФ проекты федеральных законов, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации и Правительства РФ другие документы, по которым требуется решение Правительства РФ, по вопросам, относящимся к сфере ее ведения. ФАС России выдает предписания, обязательные для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями, органами исполнительной власти и местного самоуправления, в случаях, предусмотренных законодательством о рекламе.

В целях установления взаимодействия между Федеральной антимонопольной службой и Федеральной службой по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия (Росохранкультурой) по осуществлению контроля за соблюдением средствами массовой информации законодательства Российской Федерации о рекламе заключено Соглашение об информационном взаимодействии между указанными службами (приказ Федеральной антимонопольной службы от 26 июля 2005 г. № 165 «О взаимодействии Федеральной антимонопольной службы и Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия»). Согласно ему, Стороны организуют регулярный и оперативный обмен информацией по вопросам, касающимся соблюдения законодательства о рекламе, осуществляют взаимные консультации и оперативный обмен документами, справочными и иными материалами, необходимыми для проведения контрольных мероприятий в пределах своих полномочий. В целях выявления, предупреждения и пресечения нарушений законодательства о рекламе Стороны планируют и проводят совместные мероприятия по проверке материалов и сообщений, распространяемых в средствах массовой информации.

ФАС России в порядке взаимодействия с Росохранкультурой:

1) информирует Росохранкультуру о фактах привлечения к административной ответственности и иных мерах административного воздействия, примененных ФАС России в отношении юридических и физических лиц, учредивших, производящих или выпускающих средства массовой информации, нарушивших законодательство о рекламе (далее – нарушителей);

2) представляет по запросам Росохранкультуры материалы о правонарушениях в сфере рекламы, допущенные нарушителями, за исключением материалов, составляющих коммерческую тайну;

3) оперативно извещает Росохранкультуру о фактах оспаривания постановлений, решений и предписаний ФАС России, вынесенных в отношении нарушителей или отмены судами указанных актов.

Федеральной антимонопольной службой принят приказ ФАС от 26 октября 2005 г. № 249 «Об утверждении Регламента подготовки и ведения дел о нарушениях законодательства о рекламе, статьи 10 Закона РСФСР \'О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках\' , а также дел об административных правонарушениях и судебных дел, связанных с такими нарушениями в центральном аппарате ФАС России». Данный документ регламентирует порядок взаимодействия структурных подразделений центрального аппарата ФАС России при подготовке и ведении дел о нарушениях законодательства о рекламе. Часто ФАС сообщает разъяснения основных положений законодательства в виде письма, например, письмо ФАС от 5 апреля 2005 г. № АК/4524 «Об указании в рекламе цены в рублях».

Некоторые сферы распространения рекламы, помимо ФАС, контролируются также иными органами и службами. В частности, порядок размещения наружной рекламы определен Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения». Данный документ принят постановлением Госстандарта РФ от 22 апреля 2003 г. № 124-ст. Проект документа был разработан при участии Главного управления государственной инспекции безопасности дорожного движения Службы общественной безопасности Министерства внутренних дел России (ГУ ГИБДД СОБ МВД России).

Правовая база регулирования налоговых отношений рекламной деятельности определена Налоговым кодексом Российской Федерации ч. 1 от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ и ч. 2 от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ. Разъяснения положений НК РФ содержатся в письмах Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ по конкретным вопросам.

Принятые в соответствии с законом и опубликованные постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по делам, связанным с рекламной деятельностью, могут рассматриваться Федеральной антимонопольной службой, юридическими лицами и предпринимателями, не участвующими в данном судебном заседании, в качестве разъяснений конкретных положений законодательства о рекламе и могут служить примером при рассмотрении аналогичных дел.

Нормы всех названных выше нормативно-правовых актов, определяющие порядок регулирования отношений в рекламной деятельности, рассмотрены нами в соответствующих разделах.

Постановление Федеральной службы государственной статистики от 13 июля 2004 г. № 26 «Об утверждении статистического инструментария для организации статистического наблюдения за деятельностью, осуществляемой в сфере услуг, транспорта, связи, жилищно-коммунального хозяйства, правонарушений на 2005 г.» утвердило годовой отчет с сохранением на 2007 г. по форме № 1-реклама «Сведения об оказании услуг в области рекламы».

Кроме нормативно-правовых актов, обязательных для исполнения практически в любой сфере деятельности, в том числе и в рекламной, существуют общепризнанные нормы, не являющиеся законодательными, тем не менее принимаемые как основа корректного поведения в данной области. Таким является Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты. Однако документ, названный кодексом и подписанный в Москве в 1995 г. рядом общественных организаций, в данном случае не является обязательным для исполнения, а носит лишь рекомендательный характер и может применяться судами в качестве справочного документа в рамках законодательства.

Задачами Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты являются: способствование дальнейшей унификации стандартов рекламной деятельности и упрощение перемещения товаров и услуг через границы, что неизменно должно принести пользу потребителям и всему мировому сообществу. В последней редакции Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты сочетается предыдущий опыт с сегодняшним пониманием сущности рекламы как средства обмена информацией между продавцами и потребителями. Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты свидетельствует о том, что промышленность и торговля, включая все стороны, имеющие отношение к рекламной деятельности, признают свою ответственность перед потребителем и обществом.

Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты устанавливает стандарты этичного поведения, которых с этической точки зрения должны придерживаться все стороны, имеющие отношение к рекламной деятельности: рекламодатели, рекламопроизводители, средства массовой информации. Положения Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты не претендуют на обязательное применение уже потому, что не дают конкретных разъяснений по вопросам рекламной деятельности, а скорее, определяют общие принципы поведения в данной сфере. Следует учитывать, что Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты подразумевает следование не только своей букве, но и духу. В документе определены основные принципы рекламной деятельности:

1) вся реклама должна быть законной, пристойной, честной и достоверной;

2) всякая реклама должна разрабатываться с высокой степенью ответственности перед обществом и соответствовать принципам добросовестной конкуренции, общепринятым в коммерческой деятельности;

3) никакая реклама не должна дискредитировать рекламную деятельность в глазах общества.

Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты содержит основные правила, соблюдение которых, по мнению Международной торговой палаты, должно обеспечить справедливый баланс между интересами коммерческих организаций и потребителей. Далее будут рассмотрены основные из них с целью определения общей направленности развития международной профессиональной этики в рекламной деятельности. Согласно Международному кодексу рекламной практики Международной торговой палаты, реклама не должна:

1) содержать заявлений или изображений, нарушающих общепринятые нормы пристойности;

2) злоупотреблять доверием потребителя и недостатком у него опыта или знаний;

3) без обоснованных причин играть на чувстве страха, на суевериях и предрассудках;

4) содержать ничего, что могло бы спровоцировать акты насилия;

5) поддерживать дискриминацию по расовому, религиозному или половому признаку;

6) содержать заявлений и образов, которые непосредственно или косвенно, умышленно или по оплошности, за счет замалчивания, двусмысленности или преувеличений могут ввести в заблуждение потребителя, в частности, по отношению к таким характеристикам, как:

а) характер, сорт, состав, метод и дата изготовления, пригодность к применению, диапазон применения, количество, компания-изготовитель и страна изготовления;

б) ценность продукции и реально оплачиваемая цена;

в) другие условия платежа, такие, как продажа в рассрочку, долгосрочная аренда, выплата по частям и продажа в кредит;

г) доставка, обмен, возврат, ремонт и техническое обслуживание;

д) гарантийные условия;

е) авторские права и права промышленной собственности, такие, как патенты, товарные знаки, конструкции и модели, торговые наименования;

ж) официальное признание или одобрение, присуждение медалей, призов и дипломов;

з) размеры преимуществ в случае участия в благотворительных мероприятиях;

7) содержать свидетельств или ссылок на них, если они не являются подлинными и не основаны на опыте лиц, их дающих. Не должны использоваться свидетельства или ссылки, которые устарели или уже неприменимы по другим причинам;

8) содержать прямую либо косвенную клевету на любую фирму, промышленную или коммерческую деятельность (профессию) и на любую продукцию. Клеветой считается также попытка вызвать презрение или насмешку;

9) содержать образы любых лиц (или ссылки на них), как частных, так и занимающих общественные посты, без получения от них предварительного согласия на это. Реклама также не должна без предварительного на то разрешения изображать собственность любого лица (или ссылаться на нее) способом, который может создать впечатление о подтверждении этим лицом содержания рекламы;

10) необоснованно использовать наименования или аббревиатуры других фирм, компаний или организаций, а также престиж, присущий тому или иному лицу, товарному знаку или продукции другой фирмы;

11) имитировать общую композицию, текст, лозунги, видеоряд, музыку, звуковые эффекты и другие элементы других реклам таким образом, при котором она может ввести в заблуждение или быть принята за другую рекламу;

12) без оснований, объяснимых образовательными или социальными причинами, содержать изображения или любые описания опасных ситуаций, в которых проявляется пренебрежение мерами безопасности. Особенная осторожность должна проявляться в рекламе, предназначенной для детей и молодежи или изображающей их;

13) злоупотреблять свойственной детям доверчивостью или отсутствием опыта у молодежи, а также злоупотреблять их чувством долга;

14) содержать никаких заявлений и образов, способных нанести детям и молодежи физический или моральный вред, если реклама предназначена для них или способна оказать на них влияние;

15) быть выполнена таким образом, чтобы само сравнение не могло оказаться вводящим в заблуждение, а также должна соответствовать правилам добросовестной конкуренции.

В Международном кодексе рекламной практики Международной торговой палаты отдельно прописаны нормы для рекламы, адресованной детям по отношению к продукции, как продаваемой, так и предоставляемой бесплатно. В данном случае нормы Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты распространяются на продукцию, предназначенную для детей моложе 14 лет или рекламируемую в средствах массовой информации, специально предназначенных для детей моложе 14 лет. В отдельных государствах в зависимости от местных особенностей может быть установлен иной возраст.

Распознаваемость. Ввиду особой незащищенности детей в случаях, когда реклама может быть со значительной вероятностью принята за редакционный материал или материал программы, она должна быть четко обозначена словом «реклама» или идентифицирована другим столь же эффектным способом.

Неприятие насилия. Реклама не должна восприниматься как оправдывающая насилие при действиях, которые могут противоречить законам и/или общепринятым правилам социального поведения конкретной страны.

Защита общественных ценностей. Реклама не должна подрывать общественные ценности, подсказывая, что исключительно за счет обладания или использования продукции ребенок может получить физические, социальные или психологические преимущества по отношению к ровесникам или что отсутствие такой продукции приведет к обратному. Реклама не должна ставить под сомнение авторитет, ответственность, суждения или вкусы родителей.

Безопасность. Реклама не должна содержать никаких заявлений или изображений, способных побудить ребенка оказаться в опасной ситуации или пойти на контакт с незнакомыми людьми, или проникнуть в незнакомые или небезопасные места.

Воздействие на взрослого покупателя. Реклама не должна содержать никаких прямых предложений, призывающих ребенка убедить взрослых купить ему рекламируемую продукцию.

Достоверное представление. Особое внимание должно уделяться тому, чтобы реклама не вводила ребенка в заблуждение относительно действительных размеров, ценности, свойств, срока службы и характеристик рекламируемой продукции. Если дополнительные товары необходимы для использования продукции (например, элементы питания) или для получения показанного или описанного эффекта (например, краска), это должно быть указано в явной форме. Продукция, представляющая собой часть серии, должна сопровождаться указаниями, каким образом можно приобрести всю серию. Реклама не должна преуменьшать уровень способностей, необходимый для использования продукции. При демонстрации или описании результатов, достигаемых с помощью продукции, реклама должна показывать то, чего вполне может добиться обычный ребенок, относящийся к возрастной группе, для которой предназначена данная продукция.

Цена. При упоминании цены продукции у ребенка не должно возникать неправильного представления о соотнесении цены с реальностью, в частности, за счет применения выражения «всего лишь». Никакая реклама не должна утверждать, что рекламируемая продукция может быть легко приобретена семьей с любым уровнем дохода.

При сравнении российского законодательства и Международного кодекса рекламной практики можно заметить, что часть положений Кодекса нашла отражение в ФЗ «О рекламе», однако, еще недостаточно сознательности для использования в рекламной деятельности более этичных приемов и методов. В современной российской действительности сложилась ситуация, когда все, что явно не запрещено законом, разрешено им. Тем не менее, работая в сфере рекламы, следует четко понимать, что, нарушая элементарные этические нормы, рекламодатели и рекламопроизводители подрывают тем самым сам институт рекламы. В результате из стимулирующего механизма реклама превращается в отталкивающий. Часто приходится слышать фразу: «Если что-то рекламируют, значит, товар плохой; хорошую продукцию и так покупают». Это лишний раз свидетельствует о снижении покупательского доверия к рекламе, что стало результатом недобросовестной, недостоверной рекламы на протяжении многих лет.

Соблюдение обозначенных в Международном кодексе рекламной практики позиций формирования рекламы, адресованной детям, не является обязательным, однако целесообразно для поддержания принципа защиты несовершеннолетних. Далеко не все положения Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты обозначены в российском законодательстве о рекламе, поэтому остается надеяться на соблюдение профессиональной этики в сфере рекламной индустрии.

1.3. Подразделения ФАС России и другие службы, регулирующие рекламную деятельность

Положение об Управлении по контролю и надзору за соблюдением рекламного законодательства Федеральной антимонопольной службы утверждено приказом Федеральной антимонопольной службы от 2 декабря 2005 г. № 275. Управление по контролю и надзору за соблюдением рекламного законодательства (далее – Управление) является структурным подразделением Федеральной антимонопольной службы. Управление в своей деятельности руководствуется Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, указами и распоряжениями Президента Российской Федерации, постановлениями и распоряжениями Правительства РФ, Положением о Федеральной антимонопольной службе, нормативными правовыми актами ФАС России, Положением об Управлении по контролю и надзору за соблюдением рекламного законодательства, а также поручениями руководителя ФАС России.

Управление подчиняется руководителю ФАС России и заместителю руководителя ФАС России в соответствии с распределением обязанностей и осуществляет свою деятельность во взаимодействии со структурными подразделениями ФАС России и его территориальными органами.

Основными задачами Управления являются:

1) осуществление соблюдения законодательства о рекламе, антимонопольного законодательства на рынках непродовольственных товаров и услуг, недопущение недобросовестной конкуренции;

2) осуществление мер по предупреждению и пресечению нарушений законодательства о рекламе, антимонопольного законодательства на рынках непродовольственных товаров и услуг, а также нарушений, связанных с недобросовестной конкуренцией;

3) методическое обеспечение структурных подразделений ФАС России и его территориальных органов, а также координация деятельности территориальных органов ФАС России по вопросам, отнесенным к компетенции Управления.

Управление осуществляет следующие полномочия:

1) проводит самостоятельно или совместно с территориальными органами, структурными подразделениями ФАС России анализ состояния рынков непродовольственных товаров и услуг;

2) разрабатывает и реализует предложения о мерах по развитию конкуренции и совершенствованию рыночных отношений на рынках непродовольственных товаров и услуг;

3) участвует в разработке и реализации программ развития конкуренции на рынках непродовольственных товаров и услуг;

4) участвует в подготовке проектов нормативных правовых актов, регулирующих отношения в области рекламы, защиты от недобросовестной конкуренции, а также отношения на рынках непродовольственных товаров и услуг;

5) совместно с Правовым управлением проводит анализ и подготовку заключений на проекты законодательных и иных нормативных правовых актов по вопросам, относящимся к компетенции Управления;

6) рассматривает в установленном порядке и подготавливает заключения на ходатайства и уведомления хозяйствующих субъектов, направляемые в ФАС России в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства;

7) организует и принимает участие в проведении проверок хозяйствующих субъектов с целью выявления фактов недобросовестной конкуренции, нарушений законодательства о рекламе и нарушения антимонопольного законодательства на рынках непродовольственных товаров и услуг;

8) рассматривает в установленном порядке обращения органов власти, заявления и обращения юридических и физических лиц в пределах компетенции Управления;

9) осуществляет учет и анализ вопросов, содержащихся в обращениях граждан и организаций, и на его основе подготавливает предложения, направленные на устранение недостатков нормативного правового регулирования;

10) подготавливает материалы для направления в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы в соответствии с законодательством Российской Федерации;

11) подготавливает материалы к возбуждению дел о нарушении антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе;

12) представляет в Правовое управление материалы к возбуждению дел о нарушениях антимонопольного законодательства, кроме нарушений, связанных с недобросовестной конкуренцией, для проведения правовой экспертизы;

13) организует работу по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе и участвует в рассмотрении таких дел;

14) подготавливает или участвует в подготовке решений и предписаний ФАС России, а также контролирует их исполнение в пределах своей компетенции;

15) подготавливает или участвует в подготовке документов о привлечении к административной ответственности граждан, юридических и должностных лиц за нарушения антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе;

16) в установленном порядке участвует в рассмотрении дел в судах по нарушениям законодательства о рекламе и защите от недобросовестной конкуренции и совместно с Правовым управлением по иным нарушениям антимонопольного законодательства;

17) совместно с Правовым управлением участвует в обобщении практики применения законодательства о рекламе и антимонопольного законодательства;

18) проводит анализ фактов злоупотребления хозяйствующими субъектами доминирующим положением на рынках непродовольственных товаров и услуг, оценки их воздействия на состояние конкуренции;

19) подготавливает материалы для принятия решений о включении (исключении) хозяйствующих субъектов в (из) Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %;

20) совместно с Правовым управлением участвует в подготовке разъяснений вопросов применения антимонопольного законодательства;

21) участвует по поручению руководителя ФАС России в разработке и осуществлении международных проектов и программ по вопросам совершенствования государственного контроля в области рекламы, а также по вопросам проведения антимонопольной политики на рынках непродовольственных товаров и услуг, защите от недобросовестной конкуренции;

22) участвует в подготовке государственных докладов Президенту Российской Федерации и Правительству РФ о состоянии и развитии конкуренции на товарных рынках и совершенствовании государственного контроля в области рекламы;

23) осуществляет иные полномочия в соответствии с Положением о Федеральной антимонопольной службе, правовыми актами ФАС России, а также поручениями руководства ФАС России.

Управление вправе:

1) запрашивать и получать от других структурных подразделений ФАС России и его территориальных органов информацию и материалы, необходимые для осуществления полномочий Управления;

2) привлекать работников структурных подразделений ФАС России и его территориальных органов с согласия их руководителей для консультаций, а также для разработки и осуществления мероприятий, проводимых Управлением в соответствии с возложенными на него полномочиями;

3) принимать участие в совещаниях, научно-практических конференциях, других мероприятиях по вопросам, входящим в компетенцию Управления;

4) осуществлять иные права, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Управление возглавляет начальник, назначаемый на должность и освобождаемый от должности руководителем ФАС России. Структура Управления и штатное расписание утверждаются руководителем ФАС России. Начальник Управления имеет заместителей, назначаемых на должность и освобождаемых от должности руководителем ФАС России в установленном порядке.

Во время отсутствия начальника Управления его обязанности выполняет один из его заместителей по поручению начальника Управления. Структурными подразделениями Управления являются отделы по основным направлениям деятельности Управления.

Начальник Управления:

1) руководит деятельностью Управления и несет персональную ответственность за осуществление возложенных на Управление полномочий, а также состояние исполнительской дисциплины в Управлении;

2) осуществляет контроль и принимает необходимые меры по соблюдению в Управлении сроков исполнения документов;

3) вносит предложения на рассмотрение руководителя ФАС России, его заместителей, Коллегии ФАС России по вопросам, относящимся к ведению Управления;

4) участвует в установленном порядке в заседаниях коллегии ФАС России, а также в совещаниях, проводимых руководителем ФАС России и его заместителями, при обсуждении на них вопросов, относящихся к ведению Управления;

5) представляет ФАС России по поручению руководителя ФАС России в органах государственной власти и в российских организациях, а также в учреждениях и организациях иностранных государств и международных организациях;

6) распределяет обязанности между своими заместителями, непосредственно руководит их деятельностью, а также устанавливает обязанности сотрудников Управления;

7) утверждает положения об отделах Управления, а также должностные регламенты работников Управления;

8) дает работникам Управления обязательные для исполнения указания и поручения в пределах компетенции Управления;

9) обеспечивает соблюдение работниками Управления трудовой дисциплины, контролирует своевременное и качественное исполнение ими заданий и поручений;

10) обеспечивает проведение мероприятий, связанных с прохождением государственной гражданской службы, в том числе представляет предложения о назначении на должность и об освобождении от должности, о повышении квалификации, поощрении сотрудников Управления и наложении на них взысканий;

11) обеспечивает ведение делопроизводства в Управлении;

12) обеспечивает соблюдение работниками Управления режима секретности при работе с документами, а также организацию работы по защите сведений, составляющих государственную тайну, и информации ограниченного доступа, находящихся в ведении Управления или полученных им от других органов и организаций;

13) при обнаружении нарушения законности в работе структурных подразделений ФАС России и его территориальных органов или их должностных лиц докладывает руководителю ФАС России об этих нарушениях;

14) осуществляет иные права и выполняет другие обязанности в соответствии с законодательством Российской Федерации и поручениями руководителя ФАС России.

В целях повышения эффективности государственного контроля соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе и на основании п. 6.7 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе», приказом Федеральной антимонопольной службы от 7 сентября 2004 г. № 99 утверждено Положение о создании Экспертного совета по применению законодательства о рекламе при Федеральной антимонопольной службе.

Экспертный совет образуется в целях рассмотрения вопросов, связанных с применением законодательства Российской Федерации о рекламе, а также выработки предложений по его совершенствованию. В своей деятельности Экспертный совет руководствуется Конституцией Российской Федерации, федеральными законами, указами и распоряжениями Президента Российской Федерации, постановлениями и распоряжениями Правительства РФ, приказами и распоряжениями Федеральной антимонопольной службы, а также Положением об Экспертном совете. Экспертный совет является консультативно-совещательным органом при Федеральной антимонопольной службе.

Его решения имеют рекомендательный характер и представляются в ФАС России для принятия решений о соответствии рекламы требованиям законодательства Российской Федерации, реализации государственной политики в области контроля соблюдения рекламного законодательства и подготовки предложений по совершенствованию законодательства о рекламе.

Основными задачами Экспертного совета являются:

1) экспертиза и оценка содержания рекламы, представленной на рассмотрение Экспертного совета;

2) оценка воздействия рекламы на потребителей рекламной информации;

3) экспертиза соответствия действительности сведений, сообщаемых в рекламе;

4) разработка рекомендаций по совершенствованию государственного контроля соблюдения рекламного законодательства;

5) взаимодействие с органами саморегулирования рекламы, ассоциациями и общественными объединениями профессиональных участников рекламного рынка;

6) подготовка методических, аналитических и информационных материалов для субъектов рекламной деятельности;

7) подготовка материалов для публикации в средствах массовой информации по актуальным вопросам регулирования и государственного контроля рекламной деятельности;

8) подготовка предложений по совершенствованию законодательства о рекламе.

Экспертный совет формируется из специалистов ФАС России, представителей других федеральных органов исполнительной власти, научных организаций, экспертов и специалистов в отдельных областях знаний. Персональный состав Экспертного совета утверждает руководитель Федеральной антимонопольной службы. Экспертный совет возглавляет Председатель – заместитель руководителя ФАС России. В составе Экспертного совета имеется ответственный секретарь.

Заседания Экспертного совета ведет Председатель, который определяет время и место проведения заседаний, утверждает повестки заседаний совета, подписывает протоколы и решения совета. Заседания Экспертного совета проводятся по мере необходимости, но не реже 1 раза в 2 месяца. Созыв и организацию заседания, а также организацию подготовки материалов и итоговых документов обеспечивает ответственный секретарь Экспертного совета. Информация о дате и месте проведения заседания Экспертного совета, а также повестка заседания представляются членам совета не позднее, чем за 7 дней до даты заседания. Материалы к заседанию Экспертного совета представляются членам совета не позднее чем за 3 дня до даты заседания.

Информация, содержащаяся в представленных к заседанию Экспертного совета материалах, не подлежит разглашению до вынесения решения Экспертным советом. При несоблюдении членом Экспертного совета этого правила Председатель совета вправе ходатайствовать перед руководителем ФАС России об исключении из состава совета этого члена.

Для подготовки вопросов к заседаниям Экспертного совета могут создаваться рабочие группы из числа членов совета и сторонних специалистов. Состав рабочей группы, а также круг рассматриваемых ею вопросов определяется Председателем Экспертного совета. На заседания Экспертного совета могут приглашаться специалисты, не являющиеся членами Экспертного совета. Решения Экспертного совета принимаются простым большинством голосов членов, присутствующих на заседании. При равенстве голосов голос Председателя является решающим.

Решения Экспертного совета оформляются протоколом, подписываемым Председателем и ответственным секретарем Экспертного совета.

Организационно-техническое обеспечение деятельности Экспертного совета осуществляет центральный аппарат ФАС.

В соответствии с ФЗ «О рекламе», постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 323 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по надзору в сфере здравоохранения и социального развития», утверждено Положение о Рабочей группе по мониторингу рекламы в сфере здравоохранения, согласно приказу Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития от 28 июля 2006 г. № 1712-Пр/06 «О создании Рабочей группы по мониторингу рекламы в сфере здравоохранения».

Рабочая группа создается Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития с целью обеспечения координации и повышения эффективности мероприятий по контролю в сфере здравоохранения и в своей деятельности руководствуется действующим законодательством Российской Федерации и соответствующим Положением. В состав Рабочей группы входят представители Росздравнадзора, ФГУ Росздравнадзора, других министерств и ведомств, общественных организаций.

Заседания Рабочей группы проводятся по мере необходимости, но не реже одного раза в квартал. При необходимости председатель Рабочей группы имеет право принимать решения по срочным вопросам, входящим в компетенцию Рабочей группы, в порядке согласования не менее чем с половиной состава членов Рабочей группы. Материалы Рабочей группы оформляются протоколом, который подписывается председателем (заместителем председателя) и секретарем Рабочей группы, и представляются руководителю Федеральной службы.

В ходе своей деятельности Рабочая группа выполняет следующие функции:

1) проводит анализ рекламы медицинских услуг, лекарственных, косметологических и иных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения с целью выявления ненадлежащей, недобросовестной и недостоверной рекламы применения медицинских технологий, медицинской техники, лекарственных средств;

2) координирует работу территориальных Управлений Росздравнадзора по сбору информации о случаях ненадлежащей, недобросовестной и недостоверной рекламы на ведомственных научно-практических конференциях, конгрессах, симпозиумах, специализированных выставках, рекламы, размещенной в средствах массовой информации, радио, кино и видео, Интернете, почтовых отправлениях, наружных средствах рекламы;

3) представляет руководителю Федеральной службы информацию о фактах выявления недобросовестной рекламы в сфере здравоохранения;

4) вырабатывает предложения по устранению использования недобросовестной и недостоверной рекламы в сфере здравоохранения, в том числе готовит информацию для представления в антимонопольный орган.

Глава 2. Виды рекламы

2.1. Реклама в СМИ

2.1.1. Реклама в прессе

Регулированию порядка размещения рекламы в прессе – периодических печатных изданиях – посвящена ст. 16 нового Федерального закона (ст. 12 прежнего Закона). Основным и единственным нововведением в этой сфере стало положение об обязанности лиц, выпускающих периодические печатные издания, сопровождать текст рекламы пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы». Норматив объема рекламы в периодических печатных изданиях остался без изменений – не более 40 % объема одного номера периодических печатных изданий. В законе подчеркнуто, что оба требования не распространяются на периодические печатные издания, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, и на обложке и в выходных данных которых содержится информация о такой специализации.

2.1.2. Реклама на радио и телевидении

Вследствие предъявления законом аналогичных требований к распространению рекламы как на радио, так и на телевидении, на наш взгляд, рационально объединить два вида рекламы в один раздел, несмотря на то, что регламентируются данные требования разными статьями закона (ст. 14 и 15 ФЗ «О рекламе»). Кроме того, прежним законом требования были целесообразно изложены в одной статье. Рассмотрим сначала требования, предъявляемые законом к порядку размещения рекламы, одинаковые на радио и телевидении, затем – специфические для каждой из этих отраслей СМИ.

Новый ФЗ «О рекламе» кардинально изменил требования, предъявляемые к ее распространению на радио и телевидении. Теперь прерывание радио-, телепрограммы или радио-, телепередачи рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой. При этом определено, что прерыванием телепрограммы или телепередачи рекламой является остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы.

Законом изменен перечень радио– и телепрограмм, прерывание рекламой (для телепрограмм перечисленных категорий запрещено также совмещать их с рекламой способом «бегущей строки» которых запрещено. Сейчас к таким программам относятся:

1) религиозные радио– и телепередачи;

2) радио– и телепередачи продолжительностью менее чем 15 мин.

Однако названные радио– и телепередачи могут прерываться спонсорской рекламой непосредственно в начале и непосредственно перед окончанием таких телепередач при условии, что общая продолжительность такой рекламы не превышает 30 с.

Если сравнить данные требования с требованиями, действовавшими ранее, то становиться видно, что реклама продолжает все обширнее внедряться в теле– и радиоэфир. Федеральный закон «О рекламе» 1995 г. накладывал запрет на распространение рекламы в детских и образовательных теле– и радиопередачах, что неизменно рассматривалось как защита несовершеннолетних пользователей средств массовой информации от избыточного влияния рекламных продуктов. Важным требованием ФЗ «О рекламе» 1995 г. был запрет на прерывание рекламой и совмещение с рекламой, включая рекламу в виде наложений, в том числе способом «бегущей строки», радиопостановок и художественных фильмов без согласия правообладателей. По всей видимости, законодатель посчитал данные требования излишними и не учел их в новом законодательном акте.

Как уже отмечалось, с введением нового ФЗ «О рекламе» реклама в детских и образовательных теле– и радиопередачах (далее в абзаце – передачах) разрешена, однако установлена продолжительность ее распространения. В передачах, продолжительность которых составляет не менее чем 15 мин, допускается распространение рекламы непосредственно в начале передачи продолжительностью 1 мин и непосредственно перед окончанием передачи продолжительностью 1 мин. В передачах, продолжительность которых составляет не менее чем 25 мин, допускается распространение рекламы непосредственно в начале передачи продолжительностью 1,5 мин и непосредственно перед окончанием передачи продолжительностью 1,5 мин. В передачах, продолжительность которых составляет не менее 40 мин, допускается распространение рекламы непосредственно в начале передачи, продолжительность которой составляет 2,5 мин, и непосредственно перед окончанием передачи, продолжительность которой составляет 2,5 мин. В передачах, продолжительность которых составляет 1 ч и более, допускается распространение рекламы непосредственно в начале передачи продолжительностью 3 мин и непосредственно перед окончанием передачи продолжительностью 3 мин. Для наглядности указанные данные представлены в таблице 1.

Таблица 1

Изменения коснулись также лимитов времени, которое может быть отведено для распространения рекламы в эфире.

Раньше законом была предусмотрена общая формулировка об отметке в 20 % эфирного времени, выше которой распространение рекламы в эфире было запрещено для радио– и телепрограмм, не зарегистрированных в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера. Теперь для радиопрограмм, не зарегистрированных в качестве средств массовой информации и специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, определен лимит в 20 % времени вещания в течение суток. Более серьезные изменения произошли в порядке распространения рекламы на телевидении. С 1 января 2008 г. общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать 15 % времени вещания в течение часа. До вступления данного положения в законную силу, т. е. с 1 июля 2006 г. до 1 января 2008 г. действует ст. 39 ФЗ «О рекламе» от 2006 г. Согласно данной статье, в указанный период времени общая продолжительность распространенной в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр транслируемой телепрограммы не может превышать 20 % времени вещания в течение часа и 15 % времени вещания в течение суток. Данные меры позволят законодательно ввести механизм равномерного распределения рекламы в теле и радиоэфире в течение суток и между ними.

Инновацией стали требования нового закона, предъявляемые к распространению рекламы при трансляции спортивных соревнований. Согласно им, трансляция в прямом теле– или радиоэфире либо в записи спортивных соревнований (в том числе спортивных матчей, игр, боев, гонок) может прерываться рекламой, в том числе спонсорской рекламой, только в перерывах в ходе спортивных соревнований или во время их остановок. Если такие перерывы или остановки не предусмотрены, трансляция может прерываться рекламой таким образом, чтобы это не привело к потере части существенной информации о спортивном соревновании. При этом общая продолжительность такой рекламы не может превышать 20 % времени трансляции спортивного соревнования.

Рассмотренные выше требования не распространяются на теле– и радиопрограммы, которые зарегистрированы в качестве средств массовой информации, специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, и транслируются на основании лицензии на вещание, при условии, что в таких теле– и радиопрограммах продолжительность рекламы составляет 80 % и более времени фактического вещания в течение суток.

В новом законе появился запрет на распространение рекламы в теле– и радиопрограммах в дни траура, объявленные в Российской Федерации. Кроме того, теперь не допускается прерывать рекламой, в том числе спонсорской рекламой, трансляцию агитационных материалов, распространяемых в телерадиопрограммах и телерадиопередачах в соответствии с законодательством Российской Федерации о выборах и законодательством Российской Федерации о референдуме.

Следует также отметить ряд требований, предъявляемых к распространению рекламы на радио и телевидении, перешедших без изменения из ранее действовавшего ФЗ «О рекламе» 1995 г. Так, например, прежний закон определял, что при трансляции рекламы ее звук не может быть громче звука транслируемой программы.

Сейчас данное положение расширено, но имеет тот же смысл. В частности, определено, что при трансляции рекламы уровень ее звука, а также уровень звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой телерадиопрограммы или телерадиопередачи. Параметры соотношения уровня звука рекламы и уровня звука прерываемой ею программы или передачи определяются требованиями технического регламента.

Нововведения затронули также требования, предъявляемые к распространению рекламы исключительно на телевидении.

К примеру, добавилось требование к распространению рекламы при ее совмещении с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр транслируемой телепрограммы. В данном случае, кроме действовавшего прежде положения о недопустимости превышения 7 % площади кадра рекламой, введено еще одно требование. Оно заключается в запрете на накладывание рекламы на субтитры, а также надписи разъясняющего характера.

Продолжительность рекламы в телепередачах и художественных фильмах определена теперь в размере не более 4 мин. каждого прерывания.

Следует учитывать и некоторые оговорки, например, ограничения, установленные законодательством в отношении рекламы отдельных видов товаров в телепрограммах, не распространяются на:

1) рекламу, размещенную в месте события, транслируемого в прямом эфире или в записи, за исключением специально созданных для трансляции постановок;

2) рекламу, распространяемую в телепрограммах, телепередачах по телеканалам, доступ к которым осуществляется исключительно на платной основе с применением декодирующих технических устройств.

Требования, предъявляемые к распространению рекламы на телевидении, не подлежат применению к:

1) размещаемой в телепрограммах информации о телепередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу;

2) логотипу телепрограммы и информации о данной телепрограмме.

Аналогичные положения закона относятся к распространению рекламы на радио, в частности, требования, предъявляемые к рекламе на радио, не распространяются на:

1) размещаемую в радиопрограммах информацию о радиопередачах, транслируемых по соответствующему радиоканалу;

2) сообщения о названии радиопрограммы и частоте ее вещания, а также иную информацию о данной радиопрограмме. Радиопередачи могут прерываться рекламой столько раз, сколько 15-минутных периодов включают в себя эти радиопередачи, а также дополнительно спонсорской рекламой непосредственно в начале и непосредственно перед окончанием радиопередачи при условии, что общая продолжительность такой спонсорской рекламы не превышает 30 с. Данная норма осталось без изменения с момента принятия ранее действовавшего ФЗ «О рекламе».

Из нового Закона о рекламе полностью исчез запрет на распространение одной и той же по содержанию рекламы одного и того же товара или рекламы о рекламодателе более чем 2 раза общей продолжительностью более чем 2 мин в течение часа эфирного времени радио– и телепрограммы на одной частоте вещания.

2.2. Наружная реклама

Принципы размещения наружной рекламы определены ст. 19 нового ФЗ «О рекламе» от 2006 г. (в законе «О рекламе» 1995 г. ей соответствовала ст. 14). Текст статьи, посвященной принципам размещения наружной рекламы, значительно расширен (с 3 до 24 пунктов), в первую очередь, за счет детальной регламентации порядка установки рекламных конструкций. Само понятие «рекламная конструкция» введено впервые и определяется как щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары, аэростаты и иные технические средства стабильного территориального размещения, используемые для распространения наружной рекламы. Законом предусмотрена возможность монтажа и размещения рекламных конструкций на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта.

Требования, определенные для рекламных конструкций, не распространяются на витрины, киоски, лотки, передвижные пункты торговли, уличные зонтики в части получения разрешений.

Владельцем рекламной конструкции является рекламораспространитель, действующий на основании:

1) законодательства о рекламе;

2) разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого органом местного самоуправления;

3) договора с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

На период действия договора владелец рекламной конструкции имеет право беспрепятственного доступа к недвижимому имуществу, к которому присоединяется рекламная конструкция, и пользования этим имуществом для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажем.

В случае самовольной установки рекламной конструкции (без соответствующего разрешения) она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Законодательно определены требования, выполнение которых обязательно для того, чтобы рекламная конструкция считалась законной. Кроме наличия разрешения на ее установку, необходимо, чтобы рекламная конструкция:

1) использовалась исключительно в целях распространения рекламы;

2) соответствовала требованиям технического регламента. То же относится и к территориальному размещению рекламной конструкции. Согласно Программе разработки технических регламентов, утвержденной распоряжением Правительства РФ от 6 ноября 2004 г. № 1421-р, проект общего технического регламента «О безопасной эксплуатации зданий, строений и сооружений и безопасном использовании прилегающих к ним территорий» будет разработан к маю 2007 г.;

3) не распространялась на знаке дорожного движения, его опоре или любом ином приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения. По данному пункту произошли изменения: ранее действовавший ФЗ «О рекламе» запрещал даже сходство наружной рекламы с дорожными знаками и указателями. Сейчас часто встречается наружная реклама в виде указателя направления, сходная по внешнему виду с информационно-указательными знаками, регулирующими дорожное движение. Однако по новому законодательству такая реклама правомерна при условии ее расположения на отдельной от дорожных знаков опоре и регулируется Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения» (принят постановлением Госстандарта РФ от 22 апреля 2003 г. № 124-ст).

Как уже отмечалось, установка рекламной конструкции допускается только при наличии специального разрешения,  выдаваемого на основании заявления собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества, наделенного правом заключения договора на установку рекламной конструкции на данное имущество, либо владельца рекламной конструкции. Разрешение на установку рекламной конструкции выдается органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Срок действия такого разрешения – 5 лет.

Законом определены только два вида сведений, прилагаемых к заявлению на разрешение установки рекламной конструкции:

1) данные о заявителе – физическом лице либо данные о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;

2) подтверждение в письменной форме согласия собственника или иного законного владельца данного недвижимого имущества, наделенного соответствующим правом, на присоединение к этому имуществу рекламной конструкции, если он не является заявителем.

Требование органа местного самоуправления, адресованное заявителю, о предоставлении документов и сведений, не относящихся к территориальному размещению, внешнему виду и техническим параметрам рекламной конструкции, неправомерно.

Подпункт 80 п. 1 ст. 333.33 НК РФ определяет государственную пошлину за выдачу разрешения на распространение наружной рекламы в размере 1500 рублей. Взимание органами местного самоуправления, помимо государственной пошлины, дополнительной платы за подготовку, оформление, выдачу разрешения неправомерно.

При выдаче разрешения на размещение наружной рекламы орган местного самоуправления проводит согласование с уполномоченными органами, необходимое для принятия решения, самостоятельно. Законодатель оставляет за заявителем право получить такое согласование и представить его в орган местного самоуправления независимо от органа местного самоуправления. Следует отметить, что в ранее действующем ФЗ «О рекламе» были четко определены органы, согласование с которыми является необходимым для выдачи разрешения на установку рекламных конструкций. К таким органам относились:

1) орган управления автомобильных дорог, а также орган милиции, уполномоченный осуществлять контрольные, надзорные и разрешительные функции в области обеспечения безопасности дорожного движения, – в полосе отвода и придорожной зоне автомобильных дорог – за пределами территорий городских и сельских населенных пунктов;

2) орган милиции, уполномоченный осуществлять контрольные, надзорные и разрешительные функции в области обеспечения безопасности дорожного движения, – на территориях городских и сельских населенных пунктов;

3) орган управления железными дорогами – в полосе отвода железных дорог.

Современное законодательство о рекламе четко не определяет перечень органов согласования при вынесении разрешения на установку рекламных конструкций.

Результатом рассмотрения заявления и сопутствующих ему документов на размещение рекламных конструкций является разрешение или отказ в его выдаче, выполненные в письменной форме и направляемые заявителю органом местного самоуправления в течение двух месяцев со дня приема документов. Нарушение сроков направления органом местного самоуправления заявителю решения о выдаче разрешения или об отказе в его выдаче может быть обжаловано в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев. В данной ситуации бездействие органов местного самоуправления признается незаконным. Такой же срок (три месяца) отводится для обжалования решения об отказе в выдаче разрешения; при этом следует обратиться в суд или арбитражный суд с заявлением о признании такого решения незаконным.

Отказ в выдаче разрешения может быть принят органом местного самоуправления мотивированно и исключительно по следующим основаниям:

1) несоответствие проекта рекламной конструкции и ее территориального размещения требованиям технического регламента;

2) несоответствие установки рекламной конструкции в заявленном месте схеме территориального планирования или генеральному плану;

3) нарушение требований нормативных актов по безопасности движения транспорта;

4) нарушение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки поселения или городского округа;

5) нарушение требований законодательства Российской Федерации об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации, их охране и использовании (согласно Федеральному закону от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации»).

Если было принято решение о выдаче разрешения на размещение рекламных конструкций, однако позже были обнаружены основания для отказа в выдаче такого разрешения, оно может быть признано недействительным в судебном порядке по этим основаниям. Кроме того, признание решения недействительным в судебном порядке возможно также в случае неоднократного или грубого нарушения рекламораспространителем законодательства Российской Федерации о рекламе – по иску антимонопольного органа.

Правом подачи судебного иска для признания решения о размещении рекламных конструкций недействительным обладают:

1) при обнаружении несоответствия рекламной конструкции и ее территориального размещения требованиям технического регламента – орган, осуществляющий контроль за соблюдением технических регламентов;

2) при несоответствии установки рекламной конструкции в данном месте схеме территориального планирования или генеральному плану, а также при нарушении внешнего архитектурного облика сложившейся застройки поселения или городского округа – орган местного самоуправления;

3) при несоответствии рекламной конструкции требованиям нормативных актов по безопасности движения транспорта – орган, осуществляющий контроль за безопасностью движения транспорта.

В новом ФЗ «О рекламе» предусмотрен механизм аннулирования разрешения на установку рекламной конструкции. Правом аннулирования разрешения наделен орган, который принимал решение об этом разрешении, т. е. орган местного самоуправления данного муниципального района или городского округа. Решение об аннулировании разрешения на размещение рекламной конструкции может быть принято по следующим причинам (ч. 18 ст. 19 ФЗ «О рекламе»):

1) в течение месяца со дня направления владельцем рекламной конструкции органу местного самоуправления уведомления в письменной форме о своем отказе от дальнейшего использования разрешения;

2) в течение месяца с момента направления органу местного самоуправления собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, документа, подтверждающего прекращение договора, заключенного между таким собственником или таким владельцем недвижимого имущества и владельцем рекламной конструкции;

3) если в течение года со дня выдачи разрешения рекламная конструкция не установлена;

4) если рекламная конструкция используется не в целях распространения рекламы.

Решение об аннулировании разрешения может быть обжаловано в суд или арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его получения.

Демонтаж рекламных конструкций производится по прекращении договора между рекламораспространителем и собственником имущества, на котором расположена данная конструкция, либо иным уполномоченным на заключение такого договора лицом одной из сторон договора. Помимо этого демонтаж рекламных конструкций может быть выполнен принудительно в случае аннулирования разрешения или признания его недействительным либо рекламораспространителем, либо собственником имущества или уполномоченным на заключение договора установки рекламной конструкции лицом.

Срок демонтажа определяется законом и составляет один месяц. Принудительный демонтаж рекламной конструкции осуществляется также при вынесении соответствующего решения судом или арбитражным судом по иску органа местного самоуправления за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция. Законом определено право собственника или иного законного владельца такого недвижимого имущества предъявить требования к владельцу данной рекламной конструкции о возмещении ему расходов, понесенных им в связи с демонтажем, хранением или в необходимых случаях уничтожением рекламной конструкции.

В городах федерального значения Москва и Санкт-Петербург законами этих субъектов Российской Федерации может быть установлен иной порядок, определяющий полномочия органов местного самоуправления. Отнесение вопросов об объемах полномочий органов местного самоуправления в городах федерального значения к их собственному ведению определяется ч. 24 ст. 19 ФЗ «О рекламе» и Федеральным законом от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».

Как уже отмечалось, установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются по договору между рекламораспространителем и собственником недвижимого имущества или иным лицом, уполномоченным на заключение такого договора.

Следует четко разобрать, кто, с точки зрения закона, имеет право на заключение договора на установку рекламной конструкции. В законодательстве о рекламе четко прописано, что таким правом обладают:

1) собственник земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, на котором предполагается установка рекламной конструкции;

2) лицо, обладающее правом хозяйственного ведения, правом оперативного управления или иным вещным правом на такое недвижимое имущество, если оно закреплено собственником за другим лицом на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве;

3) доверительный управляющий, если недвижимое имущество, к которому присоединяется рекламная конструкция, передано собственником в доверительное управление при условии, что договор доверительного управления не ограничивает доверительного управляющего в совершении таких действий.

Согласно информационному письму Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1998 г. № 37, указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой. Данное положение получено в результате рассмотрения в судебном заседании иска организации о признании недействительным решения и предписания антимонопольного органа, вынесенного данной организации в результате следующего нарушения.

Организация указала свое наименование на английском языке на вывеске перед входом в занимаемое помещение, поскольку ее уставом, зарегистрированным в установленном порядке, предусматривалось фирменное наименование на русском и английском языках, совпадающее при произношении.

Согласно ст. 5 ФЗ «О рекламе» 1995 г., реклама может быть распространена только на русском языке, с учетом признания идентификации данной вывески и рекламы по определению антимонопольным органом и было вынесено предписание о прекращении нарушения.

При рассмотрении судебного дела в апелляционной инстанции (суд первой инстанции в удовлетворении заявления организации отказал) были представлены следующие утверждения несостоятельности доводов антимонопольного органа.

Во-первых, согласно ст. 54 ГК РФ, юридическое лицо имеет свое наименование, которое указывается в его учредительных документах, которое служит целям идентификации юридического лица и индивидуализируют его как участника гражданского оборота и субъекта публично-правовых отношений. Наименование юридического лица определяется в его учредительных документах (п. 2 ст. 52 ГК РФ). Следовательно, как отмечается в информационном письме, наименование является формальным и неотъемлемым признаком юридического лица.

Во-вторых, размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота. То же определено в ст. 9 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей». Назначение информации о фирменном наименовании (наименовании) организации, месте ее нахождения (юридический адрес) и режиме работы, размещенной на вывеске, состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица и (или) обозначении места входа. Согласно определению рекламы, сведения, содержащиеся в ней, распространяются исключительно для формирования и поддержания интереса к рекламируемому субъекту. Указание юридическим лицом своего наименования на вывеске (табличке) по месту нахождения преследует иные цели и не может рассматриваться как реклама. Кроме того, в информационном письме подчеркнуто, что сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске. С учетом изложенного закон о рекламе не регулирует вопросы, связанные с содержанием вывесок (табличек) в части обязательной информации. Данное постановление сохранило юридическую силу с принятием нового ФЗ «О рекламе».

Приказ МПС РФ от 15 мая 1999 г. № 26Ц «Об утверждении Положения о порядке использования земель федерального железнодорожного транспорта в пределах полосы отвода железных дорог» регулирует размещение наружной рекламы на указанных территориях.

Согласно ему, в пределах полосы отвода разрешается на условиях договора размещать на откосах выемок, постоянных заборах, строениях, устройствах и других объектах федерального железнодорожного транспорта наружную рекламу юридических и физических лиц.

Размещаемая таким образом наружная реклама не должна служить препятствием для нормального функционирования железнодорожного транспорта, ухудшать видимость, снижать уровень безопасности движения и экологическую чистоту объектов железнодорожного транспорта, а также должна отвечать другим специальным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации. Железные дороги осуществляют в пределах своей компетенции проверку состояния рекламы, размещаемой в полосе отвода.

Размещение наружной рекламы на автомобильных дорогах регулируется Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения».

Названный стандарт распространяется на средства наружной рекламы, размещаемые в полосах отвода и придорожных полосах автомобильных дорог общего пользования, ведомственных и частных автомобильных дорог, в городских и сельских поселениях. Он устанавливает требования к техническим средствам стабильного территориального размещения рекламы (средства наружной рекламы) и способам их установки, обеспечивающим безопасность участников дорожного движения и населения.

Стандартом определены общие требования, предъявляемые к наружной рекламе. Во-первых, яркость элементов изображения наружной рекламы при внутреннем и внешнем освещении не должна превышать фотометрические характеристики дорожных знаков по Национальному стандарту РФ ГОСТ Р 52290-2004 «Технические средства организации дорожного движения. Знаки дорожные. Общие технические требования» (утв. приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2004 г. № 121-ст).

Наружная реклама не должна:

1) вызывать ослепление участников движения светом, в том числе отраженным;

2) ограничивать видимость, мешать восприятию водителем дорожной обстановки или эксплуатации транспортного средства;

3) иметь сходство (по внешнему виду, изображению или звуковому эффекту) с техническими средствами организации дорожного движения и специальными сигналами, а также создавать впечатление нахождения на дороге транспортного средства, пешехода или какого-либо объекта;

4) издавать звуки, которые могут быть услышаны в пределах автомобильной дороги лицами с нормальным слухом.

Конструкции средств наружной рекламы следует проектировать, изготовлять и устанавливать с учетом нагрузок и других воздействий, соответствующих требованиям строительных норм и правил, других действующих нормативных документов.

В частности, следует учитывать следующие Строительные нормы и правила:

1) СНиП 2.01.07–85 Нагрузки и воздействия;

2) СНиП 2.02.01–83 Основания зданий и сооружений;

3) СНиП 2.03.01–84 Бетонные и железобетонные конструкции;

4) СНиП 2.03.06–85 Алюминиевые конструкции;

5) СНиП 11-23-81 Стальные конструкции;

6) СНиП 2.25.07–80 Деревянные конструкции;

7) СНиП 2.03.11–85 Защита строительных конструкций от коррозии;

8) СНиП 2.22–81 Каменные и армокаменные конструкции;

9) СНиП 2.01.02–85 Противопожарные нормы.

Конструктивные элементы жесткости и крепления (болтовые соединения, элементы опор, технологические косынки и т. п.) должны быть закрыты декоративными элементами. Не допускается повреждение сооружений при креплении к ним средств размещения рекламы, а также снижение их прочности и устойчивости.

В средствах наружной рекламы используют осветительные приборы промышленного изготовления, обеспечивающие требования электро– и пожаробезопасности. Осветительные приборы и устройства, подключаемые к электросети, должны соответствовать требованиям Правил устройства электроустановок, а их эксплуатация – требованиям Правил эксплуатации и техники безопасности.

При внутреннем или наружном освещении рекламы осветительные приборы и устройства должны быть установлены таким образом, чтобы исключить прямое попадание световых лучей на проезжую часть.

Крепление осветительных приборов и устройств должно обеспечивать их надежное соединение с опорной частью конструкции и выдерживать нормативные ветровую, снеговую и вибрационную нагрузки.

Средство наружной рекламы должно иметь маркировку с указанием рекламораспространителя и номера его телефона. Маркировка должна быть размещена под информационным полем. Размер текста должен позволять его прочтение с ближайшей полосы движения транспортных средств.

Глава 6 Госстандарта регламентирует правила размещения средств наружной рекламы.

Средства наружной рекламы не должны ограничивать видимость технических средств организации дорожного движения, уменьшать габарит инженерных сооружений, а также не должны быть размещены:

1) на одной опоре, в створе и в одном сечении с дорожными знаками и светофорами;

2) на аварийно-опасных участках дорог и улиц, на железнодорожных переездах, мостовых сооружениях, в туннелях и под путепроводами, а также на расстоянии менее 350 м от них вне населенных пунктов и 50 м – в населенных пунктах, непосредственно над въездами в туннели и выездами из туннелей и ближе 10 м от них;

3) на участках автомобильных дорог и улиц с высотой насыпи земляного полотна более 2 м;

4) на участках автомобильных дорог вне населенных пунктов с радиусом кривой в плане менее 1200 м, в населенных пунктах – на участках дорог и улиц с радиусом кривой в плане менее 600 м;

5) над проезжей частью и обочинами дорог (кроме «перетяжек» в селитебных зонах);

6) на дорожных ограждениях и направляющих устройствах;

7) на подпорных стенах, деревьях, скалах и других природных объектах;

8) на участках автомобильных дорог с расстоянием видимости менее 350 м вне населенных пунктов и 150 м – в населенных пунктах;

9) ближе 25 м от остановок маршрутных транспортных средств;

10) на пешеходных переходах и пересечениях автомобильных дорог в одном уровне, а также на расстоянии менее 150 м от них вне населенных пунктов, 50 м – в населенных пунктах;

11) сбоку от автомобильной дороги или улицы на расстоянии менее 10 м от бровки земляного полотна автомобильной дороги вне населенных пунктов и на расстоянии менее 5 м от бровки земляного полотна автомобильной дороги (бордюрного камня) – в населенных пунктах;

12) сбоку от автомобильной дороги или улицы на расстоянии менее высоты средства наружной рекламы, если верхняя точка находится на высоте более 10 м или менее 5 м над уровнем проезжей части.

На автомобильных дорогах нижний край рекламного щита или крепящих его конструкций размещают на высоте не менее 2,0 м от уровня поверхности участка, на котором расположено средство размещения рекламы, а на территории городских и сельских поселений – на высоте не менее 4,5 м.

Расстояние в плане от фундамента до границы имеющихся подземных коммуникаций должно быть не менее 1 м.

Удаление средств наружной рекламы от линий электропередачи осветительной сети должно быть не менее 1,0 м.

При размещении средств наружной рекламы на разделительной полосе расстояние от края конструкции (рекламного щита) или опоры до края проезжей части должно составлять не менее 2,5 м.

Если расстояние от края конструкции (рекламного щита) или опоры до края проезжей части не более 4,0 м, должны быть установлены дорожные ограждения группы А по Национальному стандарту РФ ГОСТ Р 52289-2004 «Технические средства организации дорожного движения.

Правила применения дорожных знаков, разметки, светофоров, дорожных ограждений и направляющих устройств» (утв. приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2004 г. № 120-ст).

Расстояние от средств наружной рекламы до дорожных знаков и светофоров должно быть не менее указанного в таблице 2.

Таблица 2

Допускается снижение до 50 % значений расстояний, указанных в таблице 2, при размещении средств наружной рекламы после дорожных знаков и светофоров (по ходу движения).

В зависимости от площади рекламного объявления расстояние между отдельно размещенными на одной стороне дороги средствами наружной рекламы должно быть не менее приведенного в таблице 3.

Таблица 3

Не допускается размещение рекламы путем нанесения либо вкрапления с использованием строительных материалов, краски, дорожной разметки и т. п. в поверхность автомобильных дорог и улиц.

Средства наружной рекламы размещают с учетом проекта организации движения и расположения технических средств организации дорожного движения. При выполнении работ по монтажу и обслуживанию средств наружной рекламы должны быть соблюдены требования по обеспечению безопасности дорожного движения в местах производства дорожных работ.

Фундаменты размещения стационарных средств наружной рекламы должны быть заглублены на 15–20 см ниже уровня грунта с последующим восстановлением газона на нем. Фундаменты опор не должны выступать над уровнем земли более чем на 5 см.

Допускается размещение выступающих более чем на 5 см фундаментов опор на тротуаре при наличии бортового камня или дорожных ограждений, если это не препятствует движению пешеходов и уборке улиц.

Рекламораспространитель обязан восстановить благоустройство территории после установки (демонтажа) средства размещения наружной рекламы. Демонтаж средств размещения наружной рекламы необходимо проводить вместе с их фундаментом.

Допускается размещать информационно-указательные знаки индивидуального проектирования (знаки 6.8.1–6.9.2) с элементами рекламной информации при условии выполнения следующих требований:

1) рекламную информацию размещают на отдельном щите непосредственно под знаком индивидуального проектирования, при этом ширина щита должна быть равна ширине знака индивидуального проектирования, щит должен быть конструктивно связан со знаком индивидуального проектирования;

2) рекламные надписи выполняют на желтом фоне;

3) высота отдельного щита с рекламной информацией не должна превышать 1/3 высоты всего средства информационного обеспечения при высоте прописных букв на знаке индивидуального проектирования 150 мм и менее, 1/4 – при высоте прописных букв 200 мм и более;

4) знаки индивидуального проектирования проектируют и изготовляют в соответствии с требованиями Национального стандарта РФ ГОСТ Р 52290-2004 «Технические средства организации дорожного движения. Знаки дорожные. Общие технические требования»;

5) эксплуатацию знаков с элементами рекламной информации проводят в соответствии с Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 50597-93 «Автомобильные дороги и улицы. Требования к эксплуатационному состоянию, допустимому по условиям обеспечения безопасности дорожного движения» (принят постановлением Госстандарта РФ от 11 октября 1993 г. № 221).

На знаке допускается:

1) указание стрелкой направления движения и расстояния до указываемого объекта;

2) указание телефона, адреса;

3) размещение логотипов и торговых марок указываемого объекта, а также логотипов и торговых марок фирм, продукция которых представлена в указываемом объекте или которыми осуществляется ее сервисное обслуживание.

Для информационного обеспечения объектов узкого профиля следует применять рекламно-информационные знаки в соответствии со следующими требованиями:

1) рекламно-информационные знаки не размещают на одной опоре с дорожными знаками;

2) размер рекламно-информационных знаков должен быть 1200 X 1800 мм, при этом размер поля для размещения пиктограммы должен быть 1000 X 800 мм;

3) эксплуатацию рекламно-информационных знаков проводят в соответствии с Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 50597-93 «Автомобильные дороги и улицы. Требования к эксплуатационному состоянию, допустимому по условиям обеспечения безопасности дорожного движения» (принят постановлением Госстандарта РФ от 11 октября 1993 г. № 221).

2.3. Реклама на транспорте

Особенности размещения рекламы на транспорте определены ст. 20 ФЗ «О рекламе» – «Реклама на транспортных средствах и с их использованием». Как и в большинстве случаев, новый Федеральный закон расширил правовые принципы размещения рассматриваемого вида рекламы. Прежним осталось только положение об основании размещения такой рекламы. Им является договор, заключенный рекламодателем с собственником транспортного средства или уполномоченным им лицом либо с лицом, обладающим иным вещным правом на транспортное средство.

Законодатель четко определил транспортные средства, размещение рекламы на которых запрещено. К ним относятся транспортные средства:

1) специальных и оперативных служб с предусмотренной требованиями технического регламента определенной цветографической окраской;

2) оборудованные устройствами для подачи специальных световых и звуковых сигналов;

3) федеральной почтовой связи, на боковых поверхностях которых расположены по диагонали белые полосы на синем фоне;

4) предназначенные для перевозки опасных грузов. Такие транспортные средства окрашены в определенный цвет и имеют характерные надписи, согласно «Правилам перевозки опасных грузов автомобильным транспортом», утвержденным приказом Минтранса России от 8 августа 1995 г. № 73.

Следует учитывать, что ранее действующий приказ МВД РФ от 7 июля 1998 г. № 410 «Об утверждении Инструкции о размещении и распространении наружной рекламы на транспортных средствах» прекратил свое действие с принятием приказа МВД от 23 января 2007 г. № 68 «Об отмене нормативного правового акта МВД России». Таким образом, утратили силу ограничения по размещению и распространению наружной рекламы на транспортных средствах.

Основными требованиями, которым должна отвечать реклама на транспорте, являются требования безопасности движения, в частности, такая реклама не должна ограничивать обзор участникам движения, управляющим транспортными средствами.

Требования соответствия техническим регламентам, прописанные в Федеральном законе, на сегодняшний момент удовлетворены быть не могут в силу отсутствия пока самих технических регламентов.

Что касается ссылки на требования технического регламента, определяющие цветографическую окраску транспортных средств, на которых запрещено размещение рекламы, то следует руководствоваться Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 50574-2002 «Автомобили, автобусы и мотоциклы оперативных служб. Цветографические схемы, опознавательные знаки, надписи, специальные световые и звуковые сигналы. Общие требования» (принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 15 декабря 2002 г. № 473-ст).

Федеральным законом «О рекламе» наложен запрет на рекламу на всех видах транспортных средств общего пользования алкогольной продукции (ст. 21 ФЗ «О рекламе»), а также табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров (ст. 23 ФЗ «О рекламе»).

Часть 2 ст. 20 ФЗ «О рекламе» запрещает использование транспортных средств исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций.

Следует обратить внимание на то, что отличительные знаки, нанесенные на транспортное средство и указывающие на его принадлежность каким-либо лицам, не рассматриваются законом в качестве рекламы.

2.4. Иные виды рекламы

В предыдущих главах нами рассмотрены основные виды рекламы, на которые приходится большая часть оборота рекламных продуктов, т. е. наиболее используемые. Однако существует множество иных форм рекламы, применяемых рекламодателями и рекламораспространителями. Наиболее активно развивающимся видом рекламы сегодня является реклама в сети Интернет.

Нормативное регулирование взаимоотношений участников рекламной деятельности в Интернете отсутствует как в основном ФЗ «О рекламе», так и в других правовых актах.

Для начала следует определиться с понятием рекламы в сети Интернет. С учетом все нарастающих темпов развития технологий и способов их применения можно говорить о ряде видов рекламы в Интернете, выделим наиболее используемые.

Веб-страницы – страницы Интернета, содержащие сведения о рекламируемом товаре, работе, услуге.

Обратим внимание на то, что создание веб-сайта фирмы может преследовать и иную цель, например, опрос потенциальных потребителей продукции в виде форума или даже дистанционная продажа. Как правило, веб-страницы являются комбинированными, т. е. выполняют несколько названных функций.

Проведя анализ представленной г-ном И. С. Аглицким классификации стратегий интернет-маркетинга,[3] можно определить, что сайты фирм при всех обозначенных стратегиях в определенной мере выполняют рекламные функции. Согласно названной классификации выделяют следующие стратегии интернет-маркетинга:

1) пассивная – на статическом информационном сайте представлен традиционный буклет о компании и ее услугах (легко создается, редко обновляется);

2) активная – на сайте с достаточно высокой степенью обновления выставляются предложения для реальных и потенциальных клиентов (скидки, призы, лотереи, конкурсы, электронные купоны и т. д.);

3) рабочая – основная функция сайта заключается в оформлении и исполнении заказов (нужен постоянный контроль за платежами и отправкой товаров);

4) рекламная – сайт служит преимущественно для рекламирования товаров и услуг компании-продавца (необходимо достаточно частое обновление материалов);

5) комбинированная – все элементы перечисленных стратегий в той или иной степени сочетаются. Эффективность веб-сайта как рекламного продукта прямо пропорциональна его незамысловатости, чего нельзя сказать, если данный сайт должен исполнять и другие обязанности. Кроме того, следует учесть низкую скорость модемного соединения, что часто затрудняет быстрый доступ пользователей к нужной информации. Для того чтобы веб-сайт работал в качестве рекламного продукта, необходимо частое обновление содержащейся на нем информации и ссылки на него, фактически его реклама в ином виде. Поэтому широкое распространение получил следующий вид интернет-рекламы.

Баннеры – короткие рекламные сообщения в виде окошек, размещенных на различных сайтах.

Графическая природа баннера позволяет внедрять в него различные спецэффекты, такие, как анимация, звуковые эффекты, всплывающий текст. Стандартный формат баннера – 468 х 60 пикселей.

Спам – рекламное объявление, рассылаемое по электронной почте.

Кроме того, одним из видов интернет-рекламы можно считать интернет-магазины. Учитывая невысокий процент их продаж, можно говорить о выполнении ими преимущественно рекламных функций. Отдельным видом рекламы в Интернете являются мероприятия в Сети. Следует учитывать, что реклама может распространяться также в программных продуктах на гибких дисках (отдельных носителях информации). Как и реклама в Интернете, такая реклама является интерактивной.

Специалисты выделяют следующие основные достоинства интернет-рекламы:

1) низкая стоимость создания и размещения;

2) простота размещения рекламного продукта;

3) возможность длительного использования;

4) гибкость замены данных (обновления);

5) многообразие средств влияния на потребителей рекламы;

6) независимость от разных факторов размещения (в отличие от традиционной рекламы);

7) возможность одновременного выполнения разных функций – от рекламы до заказа продукции.

Недостатками рекламы в Интернете являются:

1) ограниченность аудитории только пользователями Интернета, часть из которых является школьниками или студентами, мало интересующимися рекламируемыми товарами;

2) необходимость дополнительной рекламы, т. е. ссылок на сайты, содержащие более подробную информацию, чем, например, баннеры.

Очевидно, что достоинства размещения рекламы в сети количественно и качественно превосходят недостатки, поэтому закономерны прогнозы дальнейшего развития виртуальных рекламных продуктов. Однако в России до сих пор нет никакой законодательной базы, регламентирующей данные правоотношения. Основным вопросом при этом является разработка и принятие законопроекта, защищающего интересы пользователей сети от так называемого «почтового мусора», т. е. спама. В России разработано несколько законопроектов, касающихся регулирования отношений в сети, тем не менее, до сих пор ни один из них не принят. При решении данной задачи необходимо обратиться к опыту ведущих стран, уже успешно преодолевших проблемы, возникающие при использовании глобальной сети. Для этого обратимся к книге А. В. Ларионова и В. А. Ларионовой «Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ „О рекламе“.[4]

Заслуживает внимания правоприменительная практика регулирования отношений в Интернете, имеющая место в ряде стран (таких, как Япония, Южная Корея, Аргентина, а также в Евросоюзе). Основой соответствующего закона, принятого Европарламентом в 2003 г., является запрет на рассылку рекламы по e-mail без согласия адресата. В других странах рассылка спама разрешена только при соблюдении рекламодателем определенных требований. Например, японское и южнокорейское законодательства определяют, что получатель спама должен быть определенно уведомлен о том, что полученное им письмо содержит материалы рекламного характера. Кроме того, в Японии предусмотрено, что если адресат не пожелает более получать аналогичные электронные письма, рассылка должна быть немедленно прекращена. Запрещена рассылка рекламных материалов по принципу случайной выборки. В любом случае, рекламное письмо должно содержать указание на его отправителя и адрес (почтовый или электронный). В Японии нарушение законодательства о спаме, начавшего действовать в 2002 г., карается штрафами. В Южной Корее, начиная с июля 2002 г., действует «Закон о защите в электронной коммерции», который накладывает запрет на слишком большие рекламные сообщения и определяет судебную ответственность вплоть до лишения лицензии на коммерческую деятельность за нарушения данного законодательства.

В 18 штатах США действует запрет на распространение спама. Кроме того, там успешно рассматриваются судебные дела по вопросам непрошеной электронной почты. Как отмечает газета «Новое русское слово» 24–26 августа 2002 г. в статьях «За спам – под суд», группа активистов «информационной гигиены» из Калифорнии предъявила иск компании Fax.com, которая занималась рассылкой рекламных материалов по факсу. В качестве соответчиков были привлечены рекламодатели, которые пользовались услугами компании Fax.com, и провайдер Cox Business Services (подразделение компании Cox Communications), который обеспечивал компанию Fax.com каналами связи. Истцы считают, что ответчик нарушил требования законодательства США, запрещающие рассылку «мусорных» факсов – сообщений рекламного характера, отправленных без согласия получателей. По мнению одного из истцов, Стива Кирша, компания Fах. com своими действиями нарушает его конфиденциальность и незаконно использует принадлежащее ему оборудование, в данном случае факсимильный аппарат. Дополнительным аргументом истцы считают мнение представителей ряда медицинских учреждений о том, что в некоторых случаях большое количество факсового спама может угрожать здоровью и жизни людей. Истцы просят суд запретить компании Fax.com массовую рассылку рекламных факсов и возместить причиненный материальный ущерб. Компания Fax.com отвергает требования истцов, ссылаясь на закрепленное в Конституции США право на свободу слова и самовыражения. Кроме того, ответчик ссылается на то, что он сотрудничает с полицией и иными государственными службами, помогая им в поиске пропавших людей или преступников. Такая помощь состоит в массовой рассылке факсов. Между тем суд может обратить внимание на то, что не так давно Федеральная комиссия США оштрафовала компанию Fax.com на 5,38 млн долл. за рассылку непрошеной рекламы на факсимильные аппараты.

Другим примером успешной практики против рекламных агентств, рассылающих спам в США, является иск прокурора штата Нью-Йорк к рекламной компании, занимающейся рассылкой спама, о взыскании причиненного ею ущерба пользователям Интернета.

Конечно, правовые условия в США и России значительно отличаются друг от друга, однако определенно, наша страна не может больше оставаться без законодательства в сфере деятельности, наращивающей темпы своего развития с каждым годом. В ближайшее время необходимо принять нормативный акт, направленный против спама или к его упорядочению. Нельзя забывать и о необходимости принятия эффективного законопроекта, который бы позволил результативно урегулировать вопросы распространения рекламы в глобальной сети Интернет.

Одним из разработанных, но не принятых законопроектов был созданный в 2000 году участниками Открытого форума интернетсервиспровайдеров России (ОФИСПа) документ под названием «О государственной политике Российской Федерации по развитию и использованию Интернета». Одним из элементов данного проекта был четко разработанный план реализации информационного обмена в сети, неотъемлемой частью которого сегодня выступает обмен рекламными продуктами. Указанный законопроект предполагал самые жесткие меры борьбы с непрошеной электронной почтой – ее тотальный запрет. Однако понятно, что добиться этого в технологическом плане достаточно сложно. По мнению ряда исследователей, «тотальный контроль за происходящим в сети хотя в принцпе и возможен, но практически исключен в силу технологических и финансовых ограничений».[5] С запретом рассылки электронных писем с рекламной информацией по случайным адресам могут возникнуть также проблемы экономического плана: данный запрет неизбежно повысит стоимость одного из недорогих на сегодняшний день видов рекламы. Причин тому несколько – ужесточение требований к распространению спамов приведет к повышению затрат на их рассылку, сократит целевую аудиторию. Таким образом, с одной стороны, неизбежно реформирование, точнее создание законодательной базы, регулирующей правоотношения в сети, а с другой – необходимо разработать четко действующий механизм, не дающий сбоев в любой нестандартной ситуации, возникающей в сети.

Несмотря на все плюсы интернет-рекламы, большинство российских покупателей до сих пор предпочитают традиционные способы распространения информации. Даже то, что Интернетом пользуются люди состоятельные, не может быть преобладающим фактором для рекламных агентств. Следует также учитывать емкость рынка интернет-рекламы уже потому, что, по мнению некоторых исследователей, ажиотаж в этой отрасли уже прошел, и реклама в сети встает в один ряд с другими, традиционными видами рекламы. Кроме того, ряд исследователей отмечают снижение эффективности рекламы в глобальной сети Интернет. Как считает большинство из них, дело в том, что люди уже «пресытились» когда-то новым видом рекламы, и уровень интереса спал. К тому же несколько агрессивно настроенные рекламодатели в Интернете иногда отпугивают потенциальных покупателей. Например, спам, распространяемый в сети в больших объемах, удаляется пользователями из почтовых ящиков, даже без просмотра содержащейся в нем рекламной информации. Таким образом, мы еще раз говорим о необходимости создания правовой базы, регулирующей взаимоотношения в сети Интернет хотя бы для того, чтобы оградить рекламодателей от потерь, которые они могут понести вследствие дальнейшего хаотического развития данного рынка рекламы в России.

В современном развитии рынок рекламы уже не позволяет однозначно выделить тот или иной тип рекламы. Так, например, рассылка спама относится как к рекламе в сети Интернет, так и к прямой почтовой рекламе (распространяемой посредством не традиционной почты, а электронной). Отметим отдельно почтовую рекламу, распространяемую традиционной почтой. В некоторых случаях такая реклама незаменима иным ее видом, в частности, при работе в проектном менеджменте. Как отмечают Методические рекомендации МДС 11–11.2000 «Организация работы управляющего проектом (ГИПа, ГАПа) в условиях рынка», прямая почтовая реклама – это метод, о котором следует задуматься каждому управляющему проектом. Очень важно при этом иметь хороший список адресов. Лучше самостоятельно вести такие списки, или же список можно приобрести у специализированной фирмы. Данное издание содержит несколько полезных советов, следование которым позволит повысить эффективность рекламы, распространяемой прямой почтовой рассылкой (это могут быть информационные брошюры, листки о деятельности фирмы и продукции, репринты и статьи). Согласно рекомендациям специалистов, при рассылке рекламных материалов в проектном менеджменте успех будет гарантирован, если:

1) материалы рассылки хорошо отобраны и правильно составлены;

2) объем письма не перегрузит руководство организаций-заказчиков, а материалы сжаты и кратки и содержат значимую техническую информацию;

3) показаны подход, знание дела и ссылки на работы, которые уже закончены управляющим проектом;

4) имеется краткое описание проектной организации и ее руководящего состава.

Как отмечалось выше, при распространении рекламных материалов посредством почты важнейшим фактором, определяющим успех всей рекламной кампании, является выбор аудитории для рассылки. Именно поэтому при поручении выполнения данного мероприятия профессиональному рекламному агенту в договоре необходимо четко прописать принципы выбора потребителей рекламы. Отбор может быть произведен по уровню дохода, вкусам, возрастным категориям и другим признакам. Следует позаботиться также и о наглядности распространяемой рекламы: уже на конверте можно поместить информацию, наиболее интересную адресату, например, о скидках или дополнительных возможностях. Указание на то, что продукция распространяется в ограниченном количестве, способствует сокращению срока принятия решения потенциальным потребителем.

Выделяют следующие неоспоримые преимущества прямой почтовой рекламы:[6]

1) нацеленность на конкретных лиц или конкретные рынки с сохранением гораздо большого контроля за ее осуществлением, в том числе по времени;

2) возможность определения эффективности каждой рекламной кампании;

3) личностный характер оформления рекламных материалов;

4) независимость от места, формата, используемых технологий.

Существенными недостатками прямой почтовой рекламы является:

1) высокая стоимость производства и распространения рекламных материалов;

2) трудность организации;

3) снижение ее эффективности вследствие переполненности рынка этого вида рекламы.

Подчеркнем, что результативность прямой рекламы прямо пропорциональна правильному выбору адресатов, поэтому запрет использования средств автоматического выбора адресата следует рассматривать не как сокращение свободы действия рекламодателей, а как рамки, направляющие действия каждого из них в наиболее эффективное русло.

Специалисты рекомендуют использовать именно прямую почтовую рекламу в следующих случаях:[7]

1) для рекламы продуктов и услуг целевой аудитории;

2) в случае, когда рекламное обращение является слишком сложным или слишком детальным, чтобы его можно было эффективно донести с помощью других средств рекламы;

3) при необходимости достижения охвата конкретного отобранного рынка, а использование для этого других средств рекламы обязательно сопряжено с наличием бесполезного тиража;

4) для личной коммуникации (личностного или конфиденциального характера);

5) при невозможности воспроизведения в других средствах рекламы формата или цвета, обусловленных стратегией маркетинга рекламодателя;

6) при использовании специальных скидок или купонов;

7) при проведении исследований в контролируемых условиях (например, измерение эффективности рекламы на определенных рынках, установление профилей потенциальных покупателей, тестирование цены, упаковки и выявление приверженцев новых товаров).

Мы уже заметили, что реклама в Интернете распространяется лишь на часть потенциальных потребителей рекламы, остальная их часть предпочитает традиционные виды размещения материалов рекламного содержания. Некоторый процент рекламы распространяется на почтовых отправлениях. Следует отметить, что новый ФЗ «О рекламе» абсолютно не прояснил ситуацию с порядком размещения почтовой рекламы. Часть 3 ст. 18 ФЗ «О рекламе» регулирование правоотношений в этой области сводит к ссылке на нормативный акт федерального органа исполнительной власти в области связи. Согласно ФЗ «О рекламе», этот же орган должен определить порядок выдачи обязательного разрешения на размещение рекламы на почтовых отправлениях, однако такого документа пока не существует.

Возникает вопрос, что же считать рекламой на почтовых отправлениях? Во-первых, информация должна соответствовать всем требованиям, предъявляемым к ней Законом в соответствии с определением понятия «реклама», т. е. она должна быть адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Во-вторых, данная информация не должна быть обязательной для расположения на почтовых отправлениях в силу постановления Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. № 221 «Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи». Следовательно, такую информацию, как товарный знак или знак обслуживания, расположенную на почтовом отправлении, следует рассматривать как рекламу.

В то же время новый ФЗ «О рекламе» содержит нормы регулирования рекламы, получившей распространение лишь в последнее время – рекламы по сетям электросвязи (ст. 18 ФЗ «О рекламе»). Под рекламой по сетям электросвязи подразумевается реклама, распространяемая с помощью телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи. Законодатель четко определил требования, которым должна соответствовать такая реклама.

Во-первых, необходимо, чтобы абонент или адресат был согласен на ее получение, причем выразил это ясно и недвусмысленно. В случае возникновения спорных вопросов признается, что распространение рекламы есть инициатива рекламодателя, и именно он должен будет доказывать, что согласие абонента или адресата на получение рекламной информации было дано. Кроме того, определено, что рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с соответствующим требованием.

Во-вторых, при предоставлении телефонных соединений на условиях повременной системы оплаты время, в течение которого распространяется реклама, не должно учитываться при определении стоимости такой услуги телефонной связи.

Федеральный закон «О рекламе» 2006 г. содержит нормы, определяющие порядок предоставления рекламы при обращении абонента в телефонное справочное бюро или иные подобные службы.

При справочном телефонном обслуживании, как платном, так и бесплатном, в том числе, осуществляемом посредством подвижной радиотелефонной связи, реклама может предоставляться только после сообщения справки, запрашиваемой абонентом.

Рекламодателям, принявшим решение о распространении рекламы своей продукции, товаров или услуг посредством справочного бюро, необходимо учитывать, что для высокой эффективности размещаемых таким образом материалов нужно в договор с рекламораспространителем включить требование о специальной подготовке лица, занятого на этой работе.

Нововведением является также запрет на использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).

Федеральный закон «О рекламе» устанавливает правила распространения рекламы при кино– и видеообслуживании (ст. 17 ФЗ «О рекламе»). В этом случае не допускается прерывание рекламой демонстрации фильма, а также совмещение рекламы с демонстрацией фильма способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр демонстрируемого фильма.

Распространение получил и такой вид рекламы, как листовки, плакаты, размещаемые по почтовым ящикам или непосредственно в руки на дому либо в назначенных местах, где преимущественно встречаются люди с определенными интересами.

Естественно, только начинающие развиваться такие, еще экзотические для нас виды рекламы, как реклама на одежде, на газонах, в салонах транспортных средств, сувенирная реклама, не нашли отражения в нормативных актах и пока являются нерегулируемым рынком рекламных услуг. Несомненно, необходимо упорядочивание таких видов рекламы с целью защиты интересов ее потребителей.

Глава 3. Основные изменения требований к рекламе

Общие требования к рекламе определены ст. 5 ФЗ «О рекламе» 2006 г. Согласно ей, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Недобросовестной признается реклама, которая:

1) содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

2) порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;

3) представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;

4) является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

В сравнении с ФЗ «О рекламе» 1995 г. из ФЗ «О рекламе» 2006 г. изъята характеристика недобросовестной рекламы как дискредитирующей юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами, хотя в ч. 5 ст. 5 ФЗ «О рекламе» такая реклама однозначно запрещена.

Согласно ст. 14 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», недобросовестной конкуренцией является:

1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;

4) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;

5) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

По новому рекламному законодательству недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

2) о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;

3) об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;

4) о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;

5) об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;

6) о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;

7) об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;

8) о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;

9) об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;

10) о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;

11) о результатах исследований и испытаний;

12) о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;

13) о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;

14) об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;

15) о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;

16) о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;

17) об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;

18) о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть представлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

19) о лице, обязавшемся по ценной бумаге;

20) об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

В новом ФЗ «О рекламе» некоторые характеристики недостоверной рекламы расширены по сравнению с предыдущим законом, некоторые введены впервые (например, пункты 1,14–20), другие потеряли юридическую силу. К последним относятся запрет на использование терминов в превосходной степени, в том числе путем употребления слов «самый», «только», «лучший», «абсолютный», «единственный» и тому подобных, если их невозможно подтвердить документально. На наш взгляд, данное изменение, не являющееся прогрессивным, одно из немногих в законодательстве о рекламе.

Кроме того, реклама не должна:[8]

1) побуждать к совершению противоправных действий;

2) призывать к насилию и жестокости;

3) иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;

4) формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц.

Согласно российскому законодательству о рекламе, в ней не допускаются:

1) использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации;

2) указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;

3) демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе;

4) использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;

5) указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека;

6) указание на лечебные свойства, т. е. положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.

В рекламе нельзя использовать бранные слова, непристойные и оскорбительные образы, сравнения и выражения, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

Помимо перечисленных требований, не допускается:

1) реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы;

2) использование в радио-, теле-, видео-, аудио– и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы, т. е. рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами;

3) размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях.

При производстве, размещении и распространении рекламы следует помнить о необходимости соблюдения требований законодательства Российской Федерации, в том числе требований законодательства о государственном языке Российской Федерации, законодательства об авторском праве и смежных правах.

Согласно ст. 7 ФЗ «О рекламе», не допускается реклама:

1) товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации;

2) наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров;

3) взрывчатых веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий;

4) органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи;

5) товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации;

6) товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия;

7) товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений. Именно поэтому ст. 13 ФЗ «О рекламе» обязывает рекламодателя по требованию рекламораспространителя предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям законодательства о рекламе, в том числе сведения о наличии лицензии, обязательной сертификации, государственной регистрации.

Законодателем в целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком опыта определено, что в рекламе не допускаются (ст. 6 ФЗ «О рекламе»):

1) дискредитация родителей и воспитателей, подрыв доверия к ним у несовершеннолетних;

2) побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили родителей или других лиц приобрести рекламируемый товар;

3) создание у несовершеннолетних искаженного представления о доступности товара для семьи с любым уровнем достатка;

4) создание у несовершеннолетних впечатления о том, что обладание рекламируемым товаром ставит их в предпочтительное положение перед их сверстниками;

5) формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих рекламируемым товаром;

6) показ несовершеннолетних в опасных ситуациях;

7) преуменьшение уровня необходимых для использования рекламируемого товара навыков у несовершеннолетних той возрастной группы, для которой этот товар предназначен;

8) формирование у несовершеннолетних комплекса неполноценности, связанного с их внешней непривлекательностью.

Отдельной статьей определены требования к рекламе о проведении стимулирующих мероприятий. В рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:

1) сроки проведения такого мероприятия;

2) источник информации об организаторе такого мероприятия, правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

В рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

В рекламе товаров, в отношении которых в установленном порядке утверждены правила использования, хранения или транспортировки либо регламенты применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или регламентам.

Согласно ч. 4 ст. 2 ФЗ «О рекламе», специальные требования и ограничения, установленные в нем в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого законом установлены специальные требования и ограничения.

Кроме того, изменения коснулись принципов распространения отдельных видов рекламы, выделенных по типам ее размещения.

В частности, серьезные изменения новым ФЗ «О рекламе» введены по отношению требований размещения рекламы на транспортных средствах и рекламных конструкциях (наружная реклама). Изменения требований рассмотрены в соответствующих главах.

Глава 4. Реклама отдельных видов товаров

Глава 3 ФЗ «О рекламе» определяет особенности рекламы отдельных видов товаров.

Реклама алкогольной продукции не должна (ст. 21 ФЗ «О рекламе»):

1) содержать утверждение о том, что употребление алкогольной продукции имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха либо способствует улучшению физического или эмоционального состояния;

2) осуждать воздержание от употребления алкогольной продукции;

3) содержать утверждение о том, что алкогольная продукция безвредна или полезна для здоровья человека;

4) содержать упоминание о том, что употребление алкогольной продукции является одним из способов утоления жажды;

5) обращаться к несовершеннолетним;

6) использовать образы несовершеннолетних.

Реклама алкогольной продукции не должна размещаться:

1) на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов;

2) в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, аудио– и видеопродукции;

3) в теле– и радиопрограммах, при кино– и видеообслуживании;

4) на всех видах транспортных средств общего пользования;

5) с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их;

6) в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе, чем 100 м от занимаемых ими зданий, строений, сооружений;

7) в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе, чем 100 м от таких сооружений.

Реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем 10 % рекламной площади (пространства). Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов алкогольной продукции, допускается только в организациях, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, с соблюдением требований, установленных законодательством Российской Федерации о рекламе. При этом к участию в раздаче образцов алкогольной продукции запрещается привлекать несовершеннолетних, а также запрещается предлагать им такие образцы.

Реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе  (ст. 22 ФЗ «О рекламе»), не должна:

1) содержать утверждение о том, что употребление пива и напитков, изготавливаемых на его основе, имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха либо способствует улучшению физического или эмоционального состояния;

2) осуждать воздержание от употребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе;

3) содержать утверждение о том, что пиво и напитки, изготавливаемые на его основе, безвредны или полезны для здоровья;

4) содержать упоминание о том, что употребление пива и напитков, изготавливаемых на его основе, является одним из способов утоления жажды;

5) обращаться к несовершеннолетним;

6) использовать образы людей и животных, в том числе выполненные с помощью мультипликации (анимации).

Реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, не должна размещаться:

1) в телепрограммах с 7 до 22 ч местного времени и в радиопрограммах с 9 до 24 ч местного времени;

2) в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, радио– и телепередачах, аудио– и видеопродукции;

3) при кино– и видеообслуживании с 7 до 20 ч местного времени;

4) на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов;

5) в средствах массовой информации, зарегистрированных в качестве специализирующихся на вопросах экологии, образования, охраны здоровья;

6) в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе, чем 100 м от занимаемых ими зданий, строений, сооружений;

7) в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе, чем 100 м от таких сооружений. Реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем 3 с, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино– и видеообслуживании, – не менее чем 5 с и такому предупреждению должно быть отведено не менее чем 7 % площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, – не менее чем 10 % рекламной площади (пространства). Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в организациях или местах, в которых не допускается розничная продажа пива и напитков, изготавливаемых на его основе, запрещается. При проведении рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в иных организациях или местах запрещается привлекать несовершеннолетних к участию в раздаче образцов и предлагать им такие образцы.

Реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей (ст. 23 ФЗ «О рекламе»), в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров, не должна:

1) содержать утверждение о том, что курение имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха либо способствует улучшению физического или эмоционального состояния;

2) осуждать воздержание от курения;

3) обращаться к несовершеннолетним;

4) использовать образы несовершеннолетних.

Реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров, не должна размещаться:

1) в теле– и радиопрограммах, при кино– и видеообслуживании;

2) в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, аудио– и видеопродукции;

3) на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов;

4) с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их (положение вступило в законную силу с 1 января 2007 г.);

5) на всех видах транспортных средств общего пользования;

6) в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе чем 100 м от занимаемых ими зданий, строений, сооружений; 7) в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе чем 100 метров от таких сооружений.

Реклама табака и табачных изделий в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде курения, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем 10 % рекламной площади (рекламного пространства). Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов табачных изделий, в организациях или местах, в которых не допускается розничная продажа таких изделий или их определенных видов, запрещается.

При проведении рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, запрещается привлекать несовершеннолетних к участию в их раздаче, а также предлагать им такие образцы.

Реклама лекарственных средств (ст. 24 ФЗ «О рекламе») не должна:

1) обращаться к несовершеннолетним;

2) содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования;

3) содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования;

4) создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования;

5) содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья;

6) способствовать созданию у здорового человека впечатления о необходимости применения объекта рекламирования;

7) создавать впечатление ненужности обращения к врачу;

8) гарантировать положительное действие объекта рекламирования, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий;

9) представлять объект рекламирования в качестве биологически активной добавки и пищевой добавки или иного не являющегося лекарственным средством товара;

10) содержать утверждения о том, что безопасность и (или) эффективность объекта рекламирования гарантированы его естественным происхождением.

Требования № 6 не распространяются на рекламу лекарственных средств, применяемых для профилактики заболеваний. Требования № 2–5 распространяются также на рекламу медицинских услуг, в том числе на рекламу методов лечения, диагностики, профилактики и реабилитации. Требования № 1–8 распространяются также на рекламу медицинской техники. Это не распространяются на рекламу, размещаемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Сообщение в рекламе о свойствах и характеристиках, в том числе о способах применения и использования лекарственных средств и медицинской техники допускается только в пределах показаний, содержащихся в утвержденных в установленном порядке инструкциях по применению и использованию таких объектов рекламирования.

Реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем 3 с, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино– и видеообслуживании, – не менее чем 5 с и должно быть отведено не менее чем 7 % площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, – не менее чем 5 % рекламной площади (рекламного пространства).

Указанные требования не действуют на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Реклама лекарственных средств в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам врачей, методов лечения, а также изделий медицинского назначения и медицинской техники, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Реклама лекарственных средств, содержащих разрешенные к применению в медицинских целях наркотические средства или психотропные вещества, внесенные в список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, и список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, запрещается, за исключением рекламы таких лекарственных средств в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов лекарственных средств, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, запрещается.

Реклама медицинских услуг по искусственному прерыванию беременности должна содержать предупреждение о возможности наступления вредных последствий для здоровья женщины.

Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок (ст. 25 ФЗ «О рекламе») не должна:

1) создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;

2) содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок;

3) содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок;

4) побуждать к отказу от здорового питания;

5) создавать впечатление о преимуществах таких добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок. Реклама продуктов детского питания не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей.

Реклама продуктов, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение его первого года жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях применения таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов.

Статьей 26 ФЗ «О рекламе» определены правила рекламы продукции военного назначения и оружия. Не допускается реклама:

1) продукции военного назначения, за исключением рекламы такой продукции в целях осуществления военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами;

2) оружия, не указанного в ч. 3–5 ст. 26 ФЗ «О рекламе» (прямо разрешенного законом).

Производство, размещение и распространение рекламы продукции военного назначения в целях осуществления военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации.

Реклама служебного оружия и патронов к нему допускается только в специализированных печатных изданиях для пользователей такого оружия, в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также в местах, отведенных для стрельбы из оружия. Реклама боевого ручного стрелкового оружия, патронов к нему, холодного оружия допускается в специализированных печатных изданиях, в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также в местах, отведенных для стрельбы из оружия. Реклама гражданского оружия, в том числе оружия самообороны, спортивного, охотничьего и сигнального оружия, допускается только:

1) в периодических печатных изданиях, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о специализации указанных изданий на сообщениях и материалах рекламного характера, а также в специализированных печатных изданиях для пользователей гражданского оружия;

2) в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также в местах, отведенных для стрельбы из оружия;

3) в теле– и радиопрограммах с 22 до 7 ч местного времени.

Реклама оружия и реклама продукции военного назначения, распространяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации, не должна:

1) прямо или косвенно раскрывать сведения, составляющие государственную тайну, в том числе сведения, относящиеся к технологии производства, способам боевого и иного применения этого оружия;

2) обращаться к несовершеннолетним;

3) использовать образы несовершеннолетних.

Реклама основанных на риске игр, пари (ст. 27 ФЗ «О рекламе») не должна:

1) обращаться к несовершеннолетним;

2) создавать впечатление, что участие в основанных на риске играх, пари является способом заработка или получения иного дохода либо иным способом получения средств к существованию;

3) содержать утверждения, которые преувеличивают вероятность получения выигрыша или преуменьшают степень риска;

4) содержать свидетельства о получении выигрышей лицами, которые признаны выигравшими в соответствии с условиями основанных на риске игр, пари, но выигрыши не получили;

5) содержать утверждения о том, что участие в основанных на риске играх, пари имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха;

6) осуждать неучастие в основанных на риске играх, пари;

7) создавать впечатление, что получение выигрышей гарантировано;

8) использовать образы людей и животных.

Реклама основанных на риске игр, пари допускается только:

1) в теле– и радиопрограммах с 22 до 7 ч местного времени;

2) в зданиях, строениях, сооружениях, в которых проводятся такие игры, пари, за исключением объектов транспортной инфраструктуры (вокзалов, аэропортов, станций метрополитена и других подобных объектов);

3) в периодических печатных изданиях, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о специализации указанных изданий на сообщениях и материалах рекламного характера, а также в периодических печатных изданиях, предназначенных для работников игорных заведений и (или) лиц, участвующих в таких играх, пари.

Указанные требования распространяются соответственно на рекламу организатора основанных на риске игр, пари, являющегося игорным заведением, в том числе казино, залом игровых автоматов, и на рекламу мест проведения основанных на риске игр, пари, если ими являются игорные заведения.

Требования о запрете использования образов людей и животных, а также по поводу размещения рекламы основанных на риске игр, пари не распространяются на рекламу лотерей, в том числе стимулирующих лотерей.

Реклама основанных на риске игр, пари должна содержать:

1) указание на сроки проведения основанных на риске игр, пари;

2) источник информации об организаторе основанных на риске игр, пари, о правилах их проведения, о призовом фонде таких игр, пари, о количестве призов или выигрышей, о сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей.

Правила проведения рекламы финансовых услуг закреплены в ст. 28 ФЗ «О рекламе». Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица – наименование, для индивидуального предпринимателя – фамилию, имя, отчество).

Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна:

1) содержать гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений), в том числе основанные на реальных показателях в прошлом, если такая эффективность деятельности (доходность вложений) не может быть определена на момент заключения соответствующего договора;

2) умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий. Если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.

Реклама услуг, связанных с осуществлением управления, включая доверительное управление активами (в том числе ценными бумагами, инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов, паевыми инвестиционными фондами, пенсионными резервами негосударственных пенсионных фондов, средствами пенсионных накоплений, ипотечным покрытием, накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих), должна содержать:

1) источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральным законом;

2) сведения о месте или об адресе (номер телефона), где до заключения соответствующего договора заинтересованные лица могут ознакомиться с условиями управления активами, получить сведения о лице, осуществляющем управление активами, и иную информацию, которая должна быть предоставлена в соответствии с федеральным законом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Реклама услуг, связанных с осуществлением управления, включая доверительное управление, активами, не должна содержать:

1) документально не подтвержденную информацию, если она непосредственно относится к управлению активами;

2) информацию о результатах управления активами, в том числе об их изменении или о сравнении в прошлом и (или) в текущий момент, не основанную на расчетах доходности, определяемых в соответствии с нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков, а в случаях, установленных федеральным законом, – определяемых в соответствии с нормативными правовыми актами Центрального банка Российской Федерации;

3) информацию о гарантиях надежности возможных инвестиций и стабильности размеров возможных доходов или издержек, связанных с указанными инвестициями;

4) информацию о возможных выгодах, связанных с методами управления активами и (или) осуществлением иной деятельности;

5) заявления о возможности достижения в будущем результатов управления активами, аналогичных достигнутым результатам.

Не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.

Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте и способах получения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом. Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, не допускается до выдачи в установленном порядке разрешения на строительство многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, опубликования в средствах массовой информации и (или) размещения в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети Интернет) проектной декларации, государственной регистрации права собственности или права аренды на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства.

Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, не допускается в период приостановления в соответствии с федеральным законом деятельности застройщика, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Реклама, связанная с привлечением и использованием жилищным накопительным кооперативом денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений, должна содержать:

1) информацию о порядке покрытия членами жилищного накопительного кооператива понесенных им убытков;

2) сведения о включении жилищного накопительного кооператива в реестр жилищных накопительных кооперативов;

3) адрес сайта в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования (в том числе в сети Интернет), на котором осуществляется раскрытие информации жилищным накопительным кооперативом.

В рекламе, связанной с привлечением и использованием жилищным накопительным кооперативом денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений, не допускается гарантировать сроки приобретения или строительства таким кооперативом жилых помещений.

Не допускается реклама ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (ст. 29 ФЗ «О рекламе»). Не допускается реклама имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг.

Реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам.

Реклама эмиссионных ценных бумаг должна содержать:

1) наименование эмитента;

2) источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.

Реклама ценных бумаг не должна содержать:

1) обещание выплаты дивидендов по акциям, а также дохода по иным ценным бумагам, за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске или дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг, правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами или правилами доверительного управления ипотечным покрытием либо зафиксирована в ценных бумагах;

2) прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг. Реклама эмиссионных ценных бумаг не допускается до осуществления регистрации их проспекта, за исключением случая, если в соответствии с федеральным законом для публичного размещения или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг осуществление регистрации их проспекта не требуется.

На рекламу сберегательных сертификатов, инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов и ипотечных сертификатов участия распространяются также требования ст. 28 ФЗ «О рекламе».

Реклама услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением (ст. 30 ФЗ «О рекламе»), не должна содержать:

1) выражение благодарности физическими лицами, заключившими такие договоры;

2) утверждение о том, что заключение таких договоров имеет преимущества перед завещанием жилого помещения или иного имущества;

3) осуждение членов семьи и близких родственников потенциального потребителя таких услуг, якобы не заботящихся о нем;

4) упоминание о подарках для физических лиц, принявших решение о заключении договоров ренты с рекламодателем или другим лицом.

В случае, если рекламодатель является посредником при заключении договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением, реклама услуг по заключению таких договоров должна содержать указание на то, что плательщиком ренты по таким договорам будет другое лицо.

Глава 5. Налоговое законодательство «о новой рекламе»

Согласно ст. 149 НК РФ, не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость (освобождается от налогообложения) на территории Российской Федерации передача в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 рублей (подп. 25 п. 3). Кроме того, статья определяет порядок осуществления освобождения от налогообложения НДС. Во-первых, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

Во-вторых, налогоплательщик, осуществляющий передачу в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 рублей, вправе отказаться от освобождения этих операций от налогообложения. При этом он представляет соответствующее заявление в налоговый орган по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование. НК РФ накладывает ряд ограничений на отказ или приостановление освобождения от налогообложения, в частности:

1) такой отказ или приостановление возможен только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, по передаче в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 рублей; не допускается, чтобы подобные операции освобождались или не освобождались от налогообложения в зависимости от того, кто является покупателем (приобретателем) соответствующих товаров (работ, услуг);

2) не допускается отказ или приостановление от освобождения от налогообложения операций на срок менее 1 года.

Следует учитывать, что правом освобождения от налогообложения указанных операций можно воспользоваться только при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации. Освобождение от налогообложения в соответствии с положениями ст. 149 НК РФ не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено законом.

Законодатель выделил также принцип определения налоговой базы в случае изменения перечня операций, не подлежащих налогообложению, например, в случае отмены освобождения от налогообложения или отнесении налогооблагаемых операций к операциям, не подлежащим налогообложению. Пункт 8 ст. 149 НК РФ подчеркивает, что в таком случае применяется порядок определения налоговой базы (или освобождения от налогообложения), который действовал на дату отгрузки товаров (работ, услуг) вне зависимости от даты их оплаты.

Являясь налогоплательщиком налога на прибыль, российские организации, согласно ст. 247 НК РФ, определяют прибыль как полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с гл. 25 НК РФ. Расходами в этом случае признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в некоторых случаях убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком (ст. 252 НК РФ). Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Одним из видов расходов, согласно подп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ, являются расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с некоторыми ограничениями. Данные расходы относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, которые, в свою очередь, являются частью расходов, связанных с производством и реализацией. В целях применения данного положения следует руководствоваться п. 4 ст. 264 НК РФ, относящим к расходам организации на рекламу:

1) расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети;

2) расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;

3) расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Необходимо учитывать, что расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, конкретно не указанные в ст. 264 НК РФ, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 % выручки от реализации (определено письмом Минфина РФ от 15 января 2002 г. № 04-02-06/2/3 «О нормировании рекламных расходов»). Сверх установленного норматива расходы на иные виды рекламы, не указанные п. 4 ст. 264 НК РФ, в целях налогообложения не учитываются (они не уменьшают налогооблагаемую базу), что прямо предусмотрено п. 44 ст. 270 НК РФ.

При определении выручки от реализации должно руководствоваться правилами ст. 249 НК РФ, согласно которой доходом от реализации товаров (работ, услуг) признается выручка от реализации товаров как собственного производства, так и ранее приобретенных, а также выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов (метод начисления или кассовый метод) поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей определения выручки от реализации в соответствии со ст. 271, ст. 273 НК РФ.

Часто возникают вопросы об отнесении к расходам определенных сумм для целей исчисления налога на прибыль. Например, в Письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 22 сентября 2006 г. № 03-04-11/178 «О порядке включения в расходы при исчислении налога на прибыль организаций сумм НДС, исчисленных при безвозмездной передаче рекламной продукции» рассмотрена следующая ситуация.

ОАО распространяет сувенирную продукцию с символикой компании в рекламных целях. На основании подп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ, ОАО как страховая организация учитывает суммы НДС, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг), в стоимости таких товаров (работ, услуг). В соответствии с гл. 21 НК РФ, операции по безвозмездной передаче рекламной продукции признаются объектом обложения налогом на добавленную стоимость в случае, если их стоимость превышает 100 рублей (подп. 1 п. 1 ст. 146, подп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ). Таким образом, возникают ситуации, когда ОАО обязано начислить НДС со стоимости продукции, переданной безвозмездно в рамках рекламной акции. Например, страховая компания приобрела сувенирную продукцию за 1180 рублей, в том числе НДС 180 рублей. Затем в ходе рекламной кампании сувениры были розданы потенциальным страхователям. В бухгалтерском учете при этом делаются следующие проводки:

Дебет счета 10 «Материалы»,

Кредит счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» – на сумму 1180 рублей – приобретение сувениров;

Дебет счета 26 «Общехозяйственные расходы»,

Кредит счета 10 «Материалы» – на сумму 1180 рублей – расход на рекламную кампанию;

Дебет счета 91 «Прочие доходы и расходы»,

Кредит счета 68 «Расчеты по налогам и сборам» – на сумму 180 рублей – начислен НДС с безвозмездной передачи.

Возникает расход 180 рублей в виде налога, начисленного в соответствии с законодательством. При этом возникает вопрос, можно ли для целей исчисления налога на прибыль включить в состав расходов, связанных с производством и реализацией, суммы НДС, начисленного при безвозмездной передаче сувениров?

Согласно пояснению Минфина и в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 264 гл. 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ, в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, учитываются суммы налогов и сборов, таможенных пошлин и сборов, начисленные в установленном порядке, за исключением перечисленных в ст. 270 НК РФ. В связи с данной нормой в состав расходов включаются все налоги и сборы, начисляемые организацией в соответствии с законодательством о налогах и сборах, по которым она является налогоплательщиком, за исключением налога на добавленную стоимость, акцизов, предъявленных налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав).

Кроме того, согласно п. 16 ст. 270 НК РФ, при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются расходы в виде безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей.

Таким образом, суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные налогоплательщиком при реализации товаров (работ, услуг), в том числе при безвозмездной передаче рекламной продукции, в расходы при исчислении налога на прибыль организаций не включаются.

Аналогично выше изложенной действует система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог), определенная главой 26.1 НК РФ. При определении объекта налогообложения налогоплательщики уменьшают полученные ими доходы на расходы на рекламу производимых (приобретаемых) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), товарного знака и знака обслуживания (подп. 20 п. 2 ст. 346.5). Порядок определения и признания доходов и расходов применяется общий, согласно ст. 249–251 НК РФ.

Глава 26.2 НК РФ предусматривает возможность применения организациями и индивидуальными предпринимателями упрощенной системы налогообложения, подразумевающей освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Кроме того, организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам 9 месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы (определяются в соответствии со ст. 248 НК РФ) не превысили 15 млн руб. Следует учитывать, что указанная величина предельного размера доходов организации подлежит индексации на коэффициент-дефлятор, устанавливаемый ежегодно на каждый следующий календарный год (для 2007 г. коэффициент-дефлятор установлен в размере 1,241 приказом Министерства экономического развития и торговли РФ от 3 ноября 2006 г. № 360 «Об установлении коэффициента-дефлятора в целях применения главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации \'Упрощенная система налогообложения\' на 2007 год»).

Согласно ст. 346.16 НК РФ, при определении объекта налогообложения при применении упрощенной системы налогообложения налогоплательщик уменьшает полученные доходы, в том числе и на расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), товарного знака и знака обслуживания (подп. 20 п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Кроме того, подп. 22 п. 1 ст. 346.16 НК РФ определено, что налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, могут уменьшать полученные доходы на сумму налогов и сборов, уплаченных в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Это особенно важно помнить при определении налоговой базы фирмы, если она распространяет наружную рекламу. Пояснения по данному поводу содержатся в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 6 сентября 2005 г. № 03-11-04/2/64 «Об учете государственной пошлины и платы за распространение наружной рекламы при применении УСН». Несмотря на то, что пояснения были даны до вступления в законную силу нового ФЗ «О рекламе», они остаются актуальными, так как в той части, на которую ссылается Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ, рекламное законодательство не претерпело изменений. Согласно п. 10 ст. 13 НК РФ, государственная пошлина относится к федеральным налогам и сборам. Следовательно, суммы государственной пошлины, уплачиваемой в соответствии с ч. 12 ст. 19 ФЗ «О рекламе» в порядке и размерах, установленных гл. 25.3 «Государственная пошлина» НК РФ, могут учитываться при определении налоговой базы по единому налогу.

Плата за распространение наружной рекламы, осуществляемая на основании договора с собственником имущества или с лицом, обладающим вещными правами на имущество, предусмотренная ч. 5–7 ст. 19 названного Федерального закона, может учитываться при налогообложении указанными налогоплательщиками в соответствии с подп. 20 п. 1 ст. 346.16 НК РФ.

Главой 26.3 НК РФ установлены принципы применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности. Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга. Данная система налогообложения применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Для целей главой 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» НК РФ используются основные понятия, некоторые из которых имеет важное значения для понимания принципов отнесения конкретной формы к специальному налоговому режиму и разрешения ряда вопросов, связанных с этим.

Вмененный доход – потенциально возможный доход налогоплательщика единого налога, рассчитываемый с учетом совокупности условий, непосредственно влияющих на получение указанного дохода, и используемый для расчета величины единого налога по установленной ставке.

Базовая доходность – условная месячная доходность в стоимостном выражении на ту или иную единицу физического показателя, характеризующего определенный вид предпринимательской деятельности в различных сопоставимых условиях, которая используется для расчета величины вмененного дохода.

Корректирующие коэффициенты базовой доходности – коэффициенты, показывающие степень влияния того или иного условия на результат предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, а именно:

1)  K1 – устанавливаемый на календарный год коэффициент-дефлятор, учитывающий изменение потребительских цен на товары (работы, услуги) в Российской Федерации в предшествующем периоде. Коэффициент-дефлятор определяется и подлежит официальному опубликованию в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (на 2007 г. установлен в размере 1,241);

2)  К2 – корректирующий коэффициент базовой доходности, учитывающий совокупность особенностей ведения предпринимательской деятельности, в том числе ассортимент товаров (работ, услуг), сезонность, режим работы, фактический период времени осуществления деятельности, величину доходов, особенности места ведения предпринимательской деятельности, площадь информационного поля электронных табло, площадь информационного поля наружной рекламы с любым способом нанесения изображения, площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения, количество автобусов любых типов, трамваев, троллейбусов, легковых и грузовых автомобилей, прицепов, полуприцепов и прицепов-роспусков, речных судов, используемых для распространения и (или) размещения рекламы, и иные особенности.

Транспортные средства – автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили).

К транспортным средствам не относятся прицепы, полуприцепы и прицепы-роспуски.

Площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения – площадь экспонирующей поверхности.

Площадь информационного поля электронных табло наружной рекламы – площадь светоизлучающей поверхности.

Распространение и (или) размещение наружной рекламы – деятельность организаций или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламной информации путем предоставления и (или) использования средств наружной рекламы (щитов, стендов, плакатов, электронных табло и иных стационарных технических средств), предназначенной для неопределенного круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие.

Распространение и (или) размещение рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых и грузовых автомобилях, прицепах, полуприцепах и прицепах-роспусках, речных судах – деятельность организаций или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламной информации, предназначенной для неопределенного круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие, путем размещения рекламы на крышах, боковых поверхностях кузовов указанных объектов, а также установки на них рекламных щитов, табличек, электронных табло и иных средств рекламы.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться в числе прочих в отношении следующих видов предпринимательской деятельности:

1) распространения и (или) размещения наружной рекламы;

2) распространения и (или) размещения рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых и грузовых автомобилях, прицепах, полуприцепах и прицепах-роспусках, речных судах.

Перечень видов предпринимательской деятельности, в отношении которых может применяться система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, был дополнен указанными видами предпринимательской деятельности ст. 2 ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации о налогах и сборах».

Письмо Федеральной налоговой службы от 1 февраля 2005 г. № 22-1-12/089 «О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» дает некоторые пояснения по вопросу отнесения определенных видов деятельности к распространению и размещению наружной рекламы.

Под распространением и (или) размещением наружной рекламы понимается деятельность организаций или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламы, рекламной информации путем предоставления и (или) использования средств наружной рекламы (щитов, стендов, плакатов, световых и электронных табло и иных стационарных технических средств), предназначенной для неопределенного круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие.

Как следует из норм НК РФ, под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход подпадают только те организации и индивидуальные предприниматели, которые извлекают доходы от оказания услуг по предоставлению и (или) использованию принадлежащих им (арендованных или используемых ими на иных правовых основаниях) стационарных технических средств для размещения (распространения) рекламной информации о других физических и юридических лицах, их деятельности, товарах, работах, услугах, идеях и начинаниях.

При этом к стационарным техническим средствам наружной рекламы относятся только те технические средства, которые размещены на объектах недвижимого имущества (земля, здания, строения, сооружения и т. п.), непосредственно связаны с ними и не предназначены для перемещения в течение всего срока, установленного для их размещения в соответствующих рекламных местах (щитовые установки, наземные и настенные панно, крышевые установки, афишные тумбы, кронштейны, проекционные установки, электронные табло, маркизы, транспаранты-перетяжки и т. п.).

Таким образом, реклама, размещаемая внутри зданий, строений и сооружений, в частности, в вагонах метрополитена и на щитах, расположенных в вестибюлях станций и на эскалаторах, не относится к наружной рекламе в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 13 октября 2006 г. № 03-11-04/3/453 «О порядке применения положений главы 26.3 Налогового кодекса РФ в отношении предпринимательской деятельности по размещению рекламы» содержит пояснения по поводу возможности применения упрощенной системы налогообложения в аналогичной ситуации. ООО находится на упрощенной системе налогообложения, объектом налогообложения являются доходы (6 %). С четвертого квартала 2006 г. фирма собирается заняться деятельностью по размещению рекламы на электронных носителях (плазменные панели) внутри помещений торгового центра.

Согласно разъяснениям Минфина, для разрешения поставленного вопроса следует обратиться к ст. 346.26 НК РФ, определяющей, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга. Такая система налогообложения применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности, в том числе предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы. В ст. 346.27 НК РФ содержится определение предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы, причем для целей гл. 26.3 НК РФ не предусмотрена деятельность по распространению и размещению рекламы внутри зданий, сооружений и иного, независимо от используемых средств наружной рекламы.

Следовательно, предпринимательская деятельность по размещению рекламы на электронных носителях (плазменных панелях) внутри помещений торгового центра не относится к виду предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы и соответственно не подпадает под действие гл. 26.3 НК РФ, а подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с упрощенной системой налогообложения.

Для целей применения гл. 26.3 НК РФ деятельность организаций по самостоятельному распространению и (или) размещению рекламной информации о своих товарах не может быть признана соответствующей установленному ст. 2 ГК РФ понятию «предпринимательская деятельность», и, следовательно, в отношении данной деятельности не может применяться система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Одновременно необходимо обратить внимание на то, что доходы, извлекаемые от передачи по договорам аренды (субаренды) во временное владение или пользование другим хозяйствующим субъектам принадлежащих организации (арендованных или используемых ими на иных правовых основаниях) стационарных технических средств наружной рекламы, а также доходы от деятельности по изготовлению и монтажу рекламоносителей подлежат налогообложению в общеустановленном порядке или в порядке УСН. Такое пояснение было дано в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 декабря 2004 г. № 03-06-05-04/97 «О налогообложении деятельности по распространению и размещению наружной рекламы».

На практике возник вопрос о том, какие технические средства для целей применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности признаются техническими средствами печатной и полиграфической наружной рекламы? Относятся ли для указанных целей к техническим средствам печатной и полиграфической наружной рекламы выносные щитовые конструкции (штендеры), переносные рекламные конструкции, ограждения, подъемные воздушные средства (шары, аэростаты, дирижабли), а также лотки, тележки, зонтики, киоски и т. д.? Ответ на этот вопрос дан в письме Департамента налоговой политики Минфина РФ от 29 октября 2004 г. № 03-06-05-02/13.

Как следует из ст. 346.27 НК РФ, к стационарным техническим средствам наружной рекламы могут относиться лишь те технические средства, которые непосредственно связаны с землей, зданиями, строениями и сооружениями (т. е. объектами недвижимого имущества) и не предназначены для перемещения в период действия срока, установленного для их размещения на соответствующих рекламных местах. Учитывая изложенное, Департамент считает, что деятельность по распространению и (или) размещению наружной рекламы, осуществляемая с использованием перечисленных выносных, переносных, подъемных воздушных, а также иных технических средств, относящихся к нестационарным, не подлежит, исходя из положений гл. 26.3 НК РФ, переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 13 апреля 2006 г. № 03-11-04/3/ 198 «О порядке применения положений главы 26.3 \'Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности\' НК РФ в отношении предпринимательской деятельности по размещению рекламы» рассматривает вопрос: подпадает ли под действие системы налогообложения в виде ЕНВД размещение на мосту рекламной конструкции фирмы, содержащей информацию о ее адресе и товарах, а также схему движения в сторону указанного адреса. В ответе Минфин ссылается на п. 2 ст. 346.26, ст. 246.27 НК РФ, а также ст. 9 Закона РФ «О защите прав потребителей», устанавливающей обязанность указанных лиц доводить данную информацию до сведения потребителей. Согласно этим данным такая информация не является рекламой, и, следовательно, ее размещение на средствах наружной рекламы этих лиц не подпадает под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

В целях применения главы 26.3 НК РФ деятельность организаций по самостоятельному распространению и (или) размещению рекламной информации о своих товарах не может быть признана соответствующей установленному ст. 2 ГК РФ понятию «предпринимательская деятельность», и соответственно в отношении данной деятельности не может применяться система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Таким образом, осуществляемая организацией деятельность по размещению на мосту рекламной конструкции, содержащей информацию об адресе и товарах организации, а также схему движения в сторону адреса этой организации, не может рассматриваться в качестве предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы, в связи с чем указанная деятельность не может быть переведена на уплату единого налога на вмененный доход.

На практике рекламные агентства и подобные им фирмы, занимающиеся наружной рекламой, в своей деятельности не ограничиваются лишь распространением и размещением такой рекламы.

Как правило, рекламодатель поручает рекламному агентству прежде распространения рекламы разработку эскиза, изготовление рекламной продукции. Возможно ли применение в этом случае системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности? Ответ на этот вопрос дан в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 10 октября 2005 г. № 03-11-04/3/108 «О порядке применения положений главы 26 \'Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности\' НК РФ в отношении предпринимательской деятельности по созданию рекламных материалов».

Согласно ст. 346.27 НК РФ, под предпринимательской деятельностью по распространению и (или) размещению наружной рекламы понимается деятельность организаций или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламы, рекламной информации путем предоставления и (или) использования средств наружной рекламы, предназначенной для неопределенного круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие. Средствами наружной рекламы законом определены щиты, стенды, плакаты, световые и электронные табло и иные стационарные технические средства. Поэтому в указанном Письме Минфин однозначно определяет, что доходы, полученные от таких видов предпринимательской деятельности, как деятельность по изготовлению (созданию) рекламных материалов и самих рекламоносителей, а также деятельность по их монтажу подлежат налогообложению в общеустановленном порядке или в порядке и на условиях, предусмотренных главой 26.2 «Упрощенная система налогообложения» НК РФ.

Позиция Минфина определена в письме точно, но далеко не полно, поэтому обратимся также к разъяснениям специалистов.[9] Как отмечает аудитор О.Е. Логинова в своей статье, использовать систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности могут те фирмы и предприниматели, которые предоставляют или используют различные стационарные носители наружной рекламны для того, чтобы донести до потребителей рекламную информацию о других организациях, осуществляемой ими деятельности, продаваемой продукции. При этом стационарными рекламными носителями являются любые конструкции, прочно связанные с недвижимостью (землей, зданиями), перемещение которых в течение срока размещения не предполагается. К ним относятся щиты, настенные и наземные каркасные панно, крышевые установки, кронштейны, афишные тумбы, электронные и световые табло, транспаранты-перетяжки, остекленные плоскости остановок наземного транспорта, стенды, размещенные на постоянных ограждениях. Это пояснение было дано в письме ФНС России от 7 апреля 2005 г. № 22-2-14/520.

Кроме того, для применения такого специального налогового режима, как единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, необходимо различать рекламную информацию по способу ее изготовления. ЕНВД не может применяться к той части деятельности фирмы, которая связана с такими видами наружной рекламы, как изображения, нанесенные непосредственно на стены или поверхность рекламных конструкций, покрытия тротуаров улиц краской или пленочными материалами, наземные панно, изготовленные из дорожно-строительных материалов, изображения, воспроизведенные с помощью проекторов на земле, стенах или в объеме.

Согласно письму Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 29 июня 2006 г. № 03-11-05/164 «О налогообложении доходов, полученных от распространения организацией внутри принадлежащего ей здания информации о продукции, производимой другой организацией» и определению предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы (ст. 346.27 НК РФ), распространение информации внутри здания не может быть отнесено к режиму ЕНВД. Доходы от этой деятельности подлежат налогообложению в рамках общего режима налогообложения.

На практике возникают вопросы перевода на специальный налоговый режим деятельности по распространению социальной рекламы. Пояснения по данному вопросу были даны в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 15 мая 2006 г. № 03-11-04/3/257 «Об уплате ЕНВД налогоплательщиками, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере распространения и (или) размещения наружной рекламы». Согласно ст. 10 ФЗ «О рекламе» от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ, социальной рекламой признается информация, которая представляет общественные и государственные интересы и направлена на достижение благотворительных целей. Деятельность юридических и физических лиц по производству и распространению социальной рекламы может осуществляться на безвозмездной основе. В этом случае она признается благотворительной деятельностью и пользуется предусмотренными законодательством льготами. Для разрешения вопроса об отнесении деятельности по размещению и распространению социальной рекламы следует учитывать основу, на которой она осуществляется. Указанная деятельность может осуществляться за плату, установленную на основании договора. В этом случае действует п. 1 ст. 2 ГК РФ, определяющей предпринимательскую деятельность как деятельность, направленную на систематическое получение прибыли. Таким образом, деятельность организаций и индивидуальных предпринимателей по размещению (распространению) социальной наружной рекламы на возмездной основе может переводиться на ЕНВД. Если фирма распространяет социальную наружную рекламу на безвозмездной основе, то она не может быть переведена на специальный налоговый режим в виде единого налога на вмененный доход.

Важно помнить, что если рекламное агентство, помимо размещения рекламы, оказывает своим клиентам услуги по ее разработке и изготовлению, то необходимо вести раздельный учет этих видов деятельности, что прямо указано в п. 7 ст. 346.26 НК РФ. Согласно указанному пункту, налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке. Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения.

Обратим внимание, что гл. 26.3 не содержит правил ведения раздельного учета. Однако нужно учесть то, что раздельный учет ведется, с одной стороны, для того, чтобы выделить виды деятельности, подлежащие налогообложению по системе ЕНВД, а с другой – для того, чтобы выделить виды деятельности с общей системой налогообложения. В свою очередь, это необходимо, чтобы правильно определить налог на прибыль. В этом случае применяются правила гл. 25 НК РФ, определяющие расходы, относящиеся к спецрежиму (в данном случае к ЕНВД) пропорционально доле дохода от «вмененной» деятельности в общем доходе организации (п. 9 ст. 274 НК РФ). НК РФ содержит оговорку, что данное правило применяется только в случае, если рассматриваемый вид расходов нельзя достоверно отнести к конкретному виду деятельности. Необходимо учитывать, что величину доходов, являющуюся основой для распределения, необходимо определять нарастающим итогом с начала года (письмо Минфина России от 25 августа 2005 г. № 03-11-04/3/65 «О периодах распределения расходов при совмещении общего режима налогообложения и ЕНВД» и письмо Минфина России от 28 апреля 2004 г. № 04-03-1/59 «О распределении общехозяйственных расходов»).

Другой стороной, почему рекламным агентствам, оказывающим полный набор услуг по разработке, изготовлению и размещению рекламной продукции, нужно вести раздельный учет операций, относящихся к этим разным видам деятельности, является необходимость включения в стоимость услуг по видам деятельности общего налогообложения налога на добавленную стоимость. Подчеркнем, что НДС рассчитывается только на стоимость услуг, не подпадающих под применение специального режима ЕНВД, т. е. на все виды разработки и изготовления наружной рекламы. Именно поэтому раздельный учет следует вести с первичных документов и даже с договора, в котором целесообразно определить стоимость каждого вида предоставляемых клиенту услуг.

Кроме того, рекламные агентства, совмещающие две системы налогообложения – общую и специальный налоговый режим ЕНВД – должны правильно рассчитать налог на имущество. Понятно, что если конкретно имущество используется только в определенном виде деятельности. А как быть, если имущество участвует в деятельности, относящейся к специальному налоговому режиму, и в деятельности, налогообложение которой происходит по общим правилам? Если невозможно обеспечить точное распределение основных средств, то необлагаемую часть стоимости имущества следует определять пропорционально доле «вмененной» выручки в общей сумме выручки, согласно письму Минфина России от 16 августа 2004 г. № 03-06-05-04/05 «Об уплате налога на имущество при совмещении разных налоговых режимов». Указанное письмо содержит следующие разъяснения.

Согласно гл. 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» НК РФ, уплата организациями единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности предусматривает замену уплаты ряда налогов, в том числе налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом. Следовательно, имущество (основные средства), используемое организацией для иных видов предпринимательской деятельности, должно облагаться налогом на имущество организаций в общеустановленном порядке (п. 4 ст. 346.26 НК РФ), если в отношении этих видов деятельности не применяется упрощенная система налогообложения в соответствии с гл. 26.2 НК РФ.

При этом НК РФ установлено, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет, в том числе и имущества.

Поэтому в части имущества, полностью используемого организацией в предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, налог на имущество организаций не уплачивается.

Что касается основных средств (движимого и недвижимого имущества), используемых для иных видов предпринимательской деятельности и раздельный учет которых обеспечен налогоплательщиком, то их стоимость включается в налоговую базу в порядке, предусмотренном гл. 30 «Налог на имущество организаций» НК РФ.

В том случае, если имущество организации используется в сферах деятельности как переведенных на уплату единого налога, так и не переведенных, и по данному имуществу невозможно обеспечить раздельный бухгалтерский учет, то стоимость имущества, являющегося объектом налогообложения по налогу на имущество, следует определять пропорционально сумме выручки от реализации продукции (работ, услуг), полученной в процессе иной деятельности, в общей сумме выручки от реализации продукции (работ, услуг) организации. При этом при определении выручки от реализации товаров (работ, услуг) принимается показатель «Выручка (нетто) от продажи товаров, продукции, работ, услуг (за минусом налога на добавленную стоимость, акцизов и аналогичных обязательных платежей)», формируемый в соответствии с требованиями нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету и отражаемый в отчете о прибылях и убытках (форма № 2).

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход применяется по решению субъекта Российской Федерации в отношении, в частности, розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 м2, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади. По этому вопросу даны пояснения в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 16 декабря 2004 г. № 03-06-05-05/39 «О порядке применения положений главы 26.3 \'Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности\' НК РФ».

Статьей 346.27 НК РФ определено понятие стационарной торговой сети. Это торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски.

Данной статьей НК РФ определено, что под магазином понимается специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже. Площадь торгового зала определяется как площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов. В целях применения гл. 26.3 НК РФ к правоустанавливающим и инвентаризационным документам относятся имеющиеся у налогоплательщика на объект стационарной торговой сети документы, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта (технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) и т. п.).

При этом необходимо учитывать, что торговые точки, используемые, в частности, индивидуальным предпринимателем для розничной торговли, относятся к нестационарной торговой сети по признаку иных объектов, где осуществляется торговля, не относимых в соответствии с требованиями гл. 26.3 НК РФ к стационарной торговой сети (например, в здании (его части), которое не является местом, специально приспособленным для ведения торговли).

Если помещение, используемое для осуществления розничной торговли, не соответствует установленному главой 26.3 НК РФ понятию магазина, то его следует рассматривать как объект нестационарной торговой сети.

В этом случае на основании ст. 346.29 НК РФ исчисление единого налога на вмененный доход производится с использованием показателя базовой доходности – торговое место.

Ценные, на наш взгляд, пояснения принципов расчета Единого налога на вмененный доход содержатся комментарии в статье Н. В. Лариной к письмам ФНС от 29 октября 2004 г. № 03-06-05-02/13 «О возможности применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в отношении предпринимательской деятельности по распространению и размещению наружной рекламы, осуществляемой с помощью выносных щитовых конструкций (штендеров), переносных рекламных конструкций, ограждений, подъемных воздушных средств (шаров, аэростатов, дирижаблей), а также лотков, тележек, зонтиков, киосков и иных технических средств» и от 10 ноября 2004 г. № 22-0-10/1760@ «О порядке применения отдельных положений главы 26.3 „Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности“ Налогового Кодекса Российской Федерации».[10] Н. В. Ларина отмечает, что законодатели установили различную базовую доходность – в зависимости от вида рекламоносителя. Для щитов, на которых фирма размещает печатную и полиграфическую продукцию, она составит 3000 рублей за 1 кв. м в месяц. Для световых и электронных табло – 4000 руб. А конкретный размер налога будет зависеть от коэффициента К2, который региональные законодатели вправе установить в пределах от 0,005 до 1 (п. 7 ст. 346.29 НК РФ). Часто рекламные агентства, размещающие наружную рекламу, используют арендованные рекламные носители (щиты, световые табло и др.). В этом случае ЕНВД рассчитывается также и на них, что прямо указано в Письмах Минфина.

Ларина подчеркивает, что беспокоится о двойном налогообложении в этом случае не стоит: с одной и той же площади не будет платиться налог и агентством, предоставляющим рекламные поля в аренду, и клиентом, который будет их использовать в своей предпринимательской деятельности. «Агентство, передающее рекламные площади в аренду, для целей ЕНВД их не учитывает. Здесь действует тот же принцип, что и в розничной торговле. Собственник, который передает часть своей площади, не использует ее в своей деятельности. Поэтому и вмененный налог нужно рассчитывать без ее учета (см., например, письмо Минфина России от 7 мая 2004 г. № 0405-12/25 „О расчете торговой площади в целях ЕНВД в арендованных помещениях“). Что же касается арендатора, он обязан платить ЕНВД, только если размещает информацию о сторонних организациях.

Для понимания показателен следующий пример расчета ЕНВД, приведенный в рассматриваемой статье.

Агентство «Сокол» занимается размещением наружной рекламы. Общая площадь рекламного поля, которое использует фирма, составляет 150 м2(100 м2– площадь поля печатной рекламы, 50 м2– площадь световых и электронных табло). В I квартале 2005 г. организация установила на центральной улице города транспарант-перетяжку площадью 7 м2. На нем фирма указала информацию о своей деятельности, адреса и телефоны агентства. В это же время «Сокол» передал два световых табло общей площадью 8 м2в аренду автосервису.

Рассчитать ЕНВД за I квартал 2005 г. бухгалтер фирмы должен, только исходя из площади рекламного поля, которое агентство использовало в своей предпринимательской деятельности. Поэтому он не учитывает те площади, на которых содержится самореклама, и табло, переданные в аренду.

Площадь поля полиграфической и печатной рекламы составит 93 м2(100-7), а световой рекламы – 42 м2(50-8).

На доходы фирмы по аренде будут распространяться все общие налоги.

Кроме того, в статье затронут еще ряд вопросов, например, каким образом контролируется использование рекламных конструкций в целях соблюдения налогового законодательства. Дело в том, что перечень формальных обязанностей, возложенных законом на рекламораспространителя наружной рекламы, например, получение разрешения на ее размещение у местных органов власти и согласование с рядом служб (в частности, ГИБДД) – позволяет контролировать: кто именно является собственником конкретной рекламной конструкции и ее арендатором.

Важно отметить, что применение рекламным агентством специального налогового режима – системы ЕНВД – не всегда целесообразно. Во-первых, мы уже говорили об этом, как правило, такие фирмы занимаются еще и иными видами деятельности, не подлежащими применению спецрежима, что приводит к необходимости ведения раздельного учета. Партнерские отношения с рекламным агентством, применяющим ЕНВД, невыгодны в плане невозможности его клиентам возместить НДС в силу того, что данный спецрежим освобождает от его уплаты. Выход найден простой – в использовании рекламных конструкций, на которые не распространяется режим ЕНВД в силу их технических свойств. В целях избегания специального налогового режима в виде ЕНВД в анализируемой статье рекомендуется использовать переносные щитовые конструкции, ограждения, рекламу на летних кафе, зонтиках и т. п.

Новая редакция ст. 346.27 НК РФ ввела новый термин физического показателя – «площадь информационного поля экспонирующей поверхности» (в квадратных метрах). Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 28 апреля 2006 г. № 03-11-04/3/224 «Об исчислении единого налога на вмененный доход по площади информационного поля рекламной конструкции» вносит ясность в определение нового термина. Ссылаясь на ст. 346.27 НК РФ, Минфин подчеркивает, что под площадью информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения следует понимать площадь экспонирующей поверхности. В связи с этим при исчислении единого налога на вмененный доход организации следует применять площадь рекламной конструкции с площадью информационного поля вне зависимости от кратности смены изображения. Например, рекламные конструкции площадью 36 м2, имеющие три сменных изображения будут иметь экспонирующую поверхность, равную 36 м2.

В связи с вступлением в законную силу Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 101-ФЗ «О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» п. 2 ст. 346.26 НК РФ был дополнен п. 11, вступившим в законную силу с 1 января 2006 г. Указанная норма предполагает, что на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход может переводиться деятельность по распространению и (или) размещению рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых и грузовых автомобилях, прицепах, полуприцепах и прицепах-роспусках, речных судах. Согласно п. 3 ст. 346.29 НК РФ, физическим показателем для данного вида деятельности является количество автобусов любых типов, трамваев, троллейбусов, легковых и грузовых автомобилей, прицепов, полуприцепов и прицепов-роспусков, речных судов, используемых для распространения и (или) размещения рекламы.

В этой связи также возникает множество вопросов по применению введенных правовых норма на практике. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 марта 2006 г. № 03-11-04/3/156 «О порядке применения положений главы 26.3 „Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности“ НК РФ в отношении предпринимательской деятельности по размещению рекламы на трамваях» разъясняет порядок определения налогоплательщика по единому налогу на вмененный доход при размещении рекламы на транспорте.

Исходя из норм ст. 346.27 НК РФ, под распространением и (или) размещением рекламы на автобусах любых типов, трамваях, полуприцепах и т. д. понимается деятельность организаций или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламной информации, предназначенной для неопределенного круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие, путем размещения рекламы на крышах, боковых поверхностях кузовов указанных объектов, а также установки на них рекламных щитов, табличек, электронных табло и иных средств рекламы.

При этом плательщиком единого налога на вмененный доход, осуществляющим на соответствующей территории предпринимательскую деятельность по распространению и (или) размещению рекламы на поверхности транспортных средств, признается организация, занимающаяся непосредственно распространением и размещением рекламы для заказчика, а не лицо, предоставляющее транспортное средство для размещения на нем рекламной информации (за исключением ситуации, когда транспортное средство принадлежит самой рекламной организации).

Таким образом, деятельность организации по предоставлению поверхностей трамвайных вагонов под размещение рекламной информации не относится к предпринимательской деятельности по размещению и (или) распространению рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых и грузовых автомобилях, прицепах, полуприцепах и прицепах-роспусках, речных судах и, следовательно, подлежит налогообложению в общеустановленном порядке.

В Письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 20 июля 2006 г. № 03-11-04/3/354 «О порядке применения положений главы 26.3 Налогового Кодекса РФ» рассмотрен вопрос применения на территории Алтайского края системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности. Специальный налоговый режим был введен в указанном субъекте Российской Федерации в отношении предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых и грузовых автомобилях, прицепах, полуприцепах и прицепах-роспусках, речных судах. Недостаточно четкое законодательное определение деятельности, подпадающей под обложение единым налогом, создает определенные трудности при исчислении налогов рядом компаний.

В частности, Минфин в приведенном письме отвечает на следующие вопросы.

Облагается ли ЕНВД деятельность по передаче по договорам аренды (субаренды) поверхностей транспортных средств (автобусов, маршрутных «ГАЗелей»), на которых арендаторы (субарендаторы) размещают рекламную информацию?

Применим ли ЕНВД к осуществляемой по договорам подряда деятельности по изготовлению и монтажу (наклейке) на поверхности транспортных средств пленочных аппликаций с рекламной информацией заказчиков?

Кто является плательщиком ЕНВД – рекламодатель (лицо, информация о котором или о деятельности которого размещается на транспортных средствах), рекламопроизводитель (лицо, осуществляющее монтаж рекламной информации на поверхности транспортных средств) или рекламораспространитель (лицо, предоставляющее транспортное средство, на котором размещается рекламная информация)?

Если плательщиком является лицо, предоставляющее транспортное средство, то в случае передачи транспорта по договорам сначала аренды, а затем субаренды налог должен платить собственник транспортного средства (арендодатель) или владелец арендованного транспортного средства (субарендодатель)?

В соответствии со ст. 346.28 НК РФ, налогоплательщиками являются организации, осуществляющие на территории, в которых введен единый налог на вмененный доход, предпринимательскую деятельность, облагаемую данным налогом. Таким образом, плательщиком единого налога на вмененный доход, осуществляющим предпринимательскую деятельность по распространению и (или) размещению рекламы на поверхности транспортных средств, признается организация, занимающаяся на соответствующей территории непосредственно распространением и (или) размещением рекламы на транспортных средствах для заказчика.

Налогоплательщиками единого налога на вмененный доход также могут быть признаны организации, получившие по договорам аренды (субаренды) во временное владение или пользование поверхность транспортного средства для целей извлечения доходов от деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы.

Не являются плательщиками единого налога на вмененный доход по данному виду деятельности лицо, информация о котором или информация о деятельности которого будет размещаться на поверхности транспортного средства заказчик-рекламодатель; лицо, предоставляющее транспортное средство для размещения на нем рекламной информации (за исключением ситуации, когда транспортное средство принадлежит самой рекламной организации).

Обращаем внимание, что доходы, извлекаемые от передачи по договорам аренды (субаренды) во временное владение или пользование другим хозяйствующим субъектам принадлежащих организации (арендованных или используемых ими на иных правовых основаниях) транспортных средств, подлежат налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с упрощенной системой налогообложения.

Что касается изготовления и монтажа (наклейки) рекламной информации в виде пленочных аппликаций, размещаемых на поверхностях транспортных средств, то данная предпринимательская деятельность не относится к деятельности по распространению и (или) размещению рекламной информации, и доходы от нее не переводятся на уплату единого налога на вмененный доход.

Кроме того, обращаем внимание, что ст. 346.27 НК РФ не предусмотрено распространение и размещение рекламы внутри автобусов любых типов, трамваев, троллейбусов, легковых и грузовых автомобилей и т. д. Учитывая изложенное, Минфин считает, что распространение и (или) размещение рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых, грузовых автомобилях и на других видах транспорта может осуществляться только посредством размещения наружной рекламы на данных объектах. Таким образом, предпринимательская деятельность по размещению рекламных плакатов, постеров, стикеров небольших размеров в салоне транспортных средств не подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход. Пояснения по этому поводу содержатся в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 17 марта 2006 г. № 03-11-04/3/140 «О порядке применения положений главы 26.3 \'Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности\' НК РФ в отношении предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению рекламы внутри транспортных средств».

То же относится и к деятельности по размещению рекламы внутри общественного транспорта путем нанесения на внутреннюю обшивку салона одноразовых наклеек (стикеров), содержащих рекламную информацию. Подтверждение позиции Минфина можно найти в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 декабря 2005 г. № 03-11-04/3/186 «Об отсутствии оснований для обложения ЕНВД предпринимательской деятельности по размещению рекламы внутри общественного транспорта путем нанесения на внутреннюю обшивку салона одноразовых наклеек (стикеров), содержащих рекламную информацию». Минфин считает, что распространение и (или) размещение рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых и грузовых автомобилях и ином может осуществляться только посредством размещения наружной рекламы на данных объектах. Таким образом, предпринимательская деятельность по размещению рекламы внутри общественного транспорта путем нанесения на внутреннюю обшивку салона одноразовых наклеек (стикеров), содержащих рекламную информацию, с 1 января 2006 г. не подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 5 октября 2006 г. № 03-11-04/3/440 «О порядке применения положений главы 26 Налогового кодекса РФ в отношении предпринимательской деятельности по распространению и размещению наружной рекламы» поясняет вопрос о возможности применения такого специального налогового режима, как ЕНВД, для рекламного агентства, оказывающего услуги по размещению наружной рекламы на электронном табло при условии отсутствия у данной организации собственных рекламных конструкций.

Согласно ответу Департамента, плательщиком единого налога на вмененный доход признается организация или индивидуальный предприниматель, занимающиеся, в частности, непосредственно распространением и размещением наружной рекламы для заказчика. При этом осуществление указанной предпринимательской деятельности не ставится в зависимость от обеспеченности организации или индивидуального предпринимателя рекламными конструкциями.

В связи с этим налогоплательщиками могут быть признаны как собственники средств наружной рекламы, так и организации или индивидуальные предприниматели, получившие по договорам аренды (субаренды) во временное владение или пользование средства наружной рекламы с целью извлечения доходов от деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы на поверхности того или иного средства наружной рекламы.

При этом деятельность налогоплательщика, предоставляющего средство наружной рекламы (световых коробов, щитов и т. д.) по договору аренды (субаренды) для размещения на нем наружной рекламной информации или предоставляющего место для установки средства наружной рекламы, не относится к предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы. Такая деятельность подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с упрощенной системой налогообложения.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 30 октября 2006 г. № 03-05-01-04/302

«О порядке исчисления и уплаты налога на доходы физических лиц при получении неденежных призов и выигрышей» проясняет ситуацию налогообложения при проведении организацией рекламных кампаний с розыгрышами неденежных призов.

Налоговым кодексом РФ установлено, что стоимость любых выигрышей и призов, получаемых в проводимых конкурсах, играх и других мероприятиях в целях рекламы товаров, работ и услуг, в части превышения размеров, указанных в п. 28 ст. 217 НК РФ, подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц. Таким образом, при получении физическими лицами от организации указанного дохода, превышающего 4000 рублей, организация признается налоговым агентом. В соответствии с п. 4 ст. 226 НК РФ, налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

В рассматриваемой ситуации у организации отсутствует возможность удержать налог на доходы физических лиц у налогоплательщиков, поскольку доход в виде стоимости приза образуется у физического лица в натуральной форме, и выплаты денежных средств, из которых можно было бы удержать налог, не происходит.

Согласно п. 5 ст. 226 НК РФ, при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан в течение одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика. В этом случае исчисление и уплату налога на доходы физических лиц налогоплательщик осуществляет самостоятельно в порядке, предусмотренном ст. 228 НК РФ.

Установлено (п. 2 ст. 230 НК РФ), что налоговые агенты представляют в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц налогового периода и суммах, начисленных и удержанных в налоговом периоде налогов, ежегодно по утвержденной форме (справка о доходах физического лица, форма 2-НДФЛ). Сумма налога, переданная на взыскание в налоговый орган, в соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ указывается в п. 5.1 °Cправки о доходах физического лица, что разъяснено в разделе III Рекомендаций по заполнению сведений о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ.

Таким образом, при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан представить в налоговый орган сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ.

Проблемы, возникающие при проведении стимулирующих лотерей, в некоторой части были разрешены также письмом Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 18 июля 2006 г. № 03-05-01-04/215 «О ставке налога на доходы физических лиц от лотереи». Основываясь на определении рекламы, а также на том факте, что стимулирующая лотерея в рассматриваемом случае проводится в целях рекламы товаров (работ, услуг) и бренда заказчика, Минфин четко определил, что такая стимулирующая лотерея является формой рекламной акции, т. е. мероприятием, проводимом в целях рекламы товаров, работ или услуг.

Статьей 224 НК РФ установлено, что стоимость любых выигрышей и призов, получаемых в проводимых конкурсах, играх и других мероприятиях в целях рекламы товаров, работ и услуг, в части превышения размеров, указанных в п. 28 ст. 217 НК РФ, подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц по ставке в размере 35 %. Таким образом, доход, полученный физическим лицом от участия в стимулирующей лотерее, являющейся мероприятием, проводимым в целях рекламы товаров, работ и услуг, в части превышения размеров, указанных в п. 28 ст. 217 НК РФ, подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц по ставке в размере 35 %.

Согласно ст. 24 НК РФ, налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов. Пунктом 1 ст. 226 НК РФ определено, что российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, подлежащие налогообложению, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога на доходы физических лиц. Указанные организации признаются налоговыми агентами. Таким образом, при получении физическим лицом дохода в виде выигрыша в стимулирующей лотерее налоговым агентом по налогу на доходы физических лиц признается организация, выплачивающая выигрыши победителям.

Согласно подп. 80 п. 1 ст. 333.33 НК РФ, размер государственной пошлины за выдачу разрешения на распространение наружной рекламы составляет 1500 рублей.

С 1 июля 2006 г. вступил в силу ФЗ «О рекламе» в порядке, предусмотренном ст. 39 данного Закона. При этом ст. 19 ФЗ «О рекламе», регламентирующей отношения в сфере наружной рекламы, внесены изменения в порядок, опосредующий распространение наружной рекламы.

Так, установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа сроком на 5 лет. При этом не допускается, помимо государственной пошлины, взимать дополнительную плату за подготовку, оформление, выдачу разрешения на установку рекламной конструкции и совершение иных, связанных с его выдачей, действий.

Таким образом, в соответствии с законодательством о рекламе рекламораспространители должны уплачивать государственную пошлину за следующие юридически значимые действия:

1) до 1 июля 2006 г. – за выдачу разрешений на право распространения наружной рекламы;

2) с 1 июля 2006 г. – за выдачу разрешений на установку рекламной конструкции.

В соответствии со ст. 11 НК РФ, институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

В связи с чем в целях исполнения обязанностей по уплате госпошлины возникает вопрос: понимается ли под юридически значимым действием «выдача разрешения на распространение наружной рекламы», уплата государственной пошлины за которое предусмотрена налоговым законодательством, такое понятие, как «выдача разрешения на установку рекламных конструкций», за которое в соответствии с законодательством о рекламе с 1 июля 2006 г. хозяйствующие субъекты уплачивают государственную пошлину?

Пояснения по данной ситуации содержатся в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 10 июля 2006 г. № 03-06-03-03/28 «О порядке уплаты государственной пошлины за выдачу разрешения на установку рекламных конструкций».

Согласно п. 1 ст. 19 ФЗ «О рекламе», распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем. Следовательно, выдача разрешения на установку рекламной конструкции является соответственно правом на распространение (разрешение) наружной рекламы.

Учитывая вышеизложенные нормы Федерального закона и НК РФ, Минфин считает, что за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции должна уплачиваться государственная пошлина в соответствии с подп. 80 п. 1 ст. 333.33 НК РФ.

В письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 декабря 2006 г. № 03-06-03-04/104 «О порядке уплаты государственной пошлины за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции» подчеркивается, что Федеральным законом от 16 октября 2006 г. № 160-ФЗ «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона „О рекламе“ в п. 80 ст. 333.33 НК РФ были внесены следующие изменения: формулировка „за выдачу разрешения на распространение наружной рекламы“ заменена на „за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции“. С учетом внесенных изменений возникает вопрос, необходимо ли будет уплачивать вновь государственную пошлину по истечении срока действия полученного разрешения на установку рекламной конструкции при получении разрешения на новый срок на ту же самую конструкцию, уже установленную. Или другими словами: госпошлина оплачивается один раз при установке конструкции или каждый раз при продлении документов на ее эксплуатацию?

Минфин определил, что по окончании срока действия разрешения на установку рекламной конструкции эксплуатация рекламной конструкции прекращается. В случае возобновления эксплуатации данной рекламной конструкции необходимо получить в органах местного самоуправления муниципального района или органах местного самоуправления городского округа новое разрешение на установку рекламной конструкции, за выдачу которого должна уплачиваться государственная пошлина в размере 1500 рублей.

Глава 6. Нарушения законодательства в сфере рекламной деятельности. Ответственность

Контроль за соблюдением законодательства о рекламе ст. 33 ФЗ «О рекламе» возложен на антимонопольный орган – Федеральную антимонопольную службу (ФАС России), которая в пределах своих полномочий (рис. 1):

1) предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе;

2) возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Федеральный закон определяет полномочия ФАС в следующих пределах:

1) выдача рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательных для исполнения предписаний о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

2) выдача федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления обязательных для исполнения предписаний об отмене или изменении актов, изданных ими и противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе;

3) предъявление в суд или арбитражный суд исков о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе;

4) предъявление в суд или арбитражный суд исков о публичном опровержении недостоверной рекламы (о контррекламе) в случае, если антимонопольным органом установлен факт распространения такой рекламы и выдано соответствующее предписание антимонопольного органа (ч. 3 ст. 38 ФЗ «О рекламе»);

5) обращение в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе ненормативных актов федеральных органов исполнительной власти, ненормативных актов органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, ненормативных актов органов местного самоуправления;

6) обращение в арбитражный суд с заявлениями о признании недействующими полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, нормативных правовых актов органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления;

7) применение мер ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях;

8) обращение в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительным разрешения на установку рекламной конструкции в случае неоднократного или грубого нарушения рекламораспространителем законодательства Российской Федерации о рекламе (п. 1 ч. 20 ст. 19 ФЗ «О рекламе»).

Статьей 35 ФЗ «О рекламе» определена обязанность антимонопольного органа по соблюдению коммерческой, служебной и иной охраняемой законом тайны. Согласно данной статье, сведения, составляющие коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну и полученные антимонопольным органом при осуществлении своих полномочий, не подлежат разглашению, за исключением предусмотренных федеральным законом случаев. Несоблюдение указанных требований влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях или уголовным законодательством Российской Федерации. Убытки, причиненные таким разглашением, подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством (ч. 2 ст. 139 ГК РФ).

Согласно ст. 13.14 КоАП РФ, разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных обязанностей, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц – от 40 до 50 минимальных размеров оплаты труда.

Согласно ч. 2 ст. 183 Уголовного кодекса РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (УК РФ), незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе, наказываются штрафом в размере до 120 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 1 года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет либо лишением свободы на срок до 3 лет. Те же деяния, причинившие крупный ущерб или совершенные из корыстной заинтересованности, наказываются штрафом в размере до 200 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет либо лишением свободы на срок до 5 лет. Те же деяния, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок до 10 лет.

Порядок возбуждения и рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе определен ст. 36 ФЗ «О рекламе». Согласно указанной статье, антимонопольный орган, возбуждая и рассматривая дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, вправе принимать по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные ФЗ «О рекламе». Возбуждение дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе может производиться по:

1) представлению прокурора;

2) обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления;

3) заявлениям физических или юридических лиц;

4) собственной инициативе ФАС РФ.

Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе выдается на основании решения ФАС РФ о признании рекламы ненадлежащей, т. е. не соответствующей требованиям законодательства РФ о рекламе (рис. 2). Такое предписание должно содержать соответствующее требование о прекращении распространения ненадлежащей рекламы и подлежит исполнению в срок, указанный в предписании, который не может составлять менее чем 5 дней со дня получения предписания. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе считается неисполненным, если по истечении срока исполнения такого предписания продолжается распространение ненадлежащей рекламы.

Предписание об отмене или изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или акта органа местного самоуправления выдается на основании решения антимонопольного органа о противоречии такого акта законодательству Российской Федерации о рекламе. В таком предписании должны быть указаны изменения, которые следует внести в акт для приведения его в соответствие с законодательством Российской Федерации о рекламе. Предписание об отмене или изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта органа исполнительной власти или органа местного самоуправления подлежит исполнению в срок, который указан в предписании. Такой срок не может составлять менее чем месяц со дня получения предписания федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления.

Неисполнение (или ненадлежащее исполнение) в установленный срок предписаний антимонопольного органа, выданных на основании закона, влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях (ч. 2 ст. 19.5 КоАП РФ). Согласно указанной статье, размер административного штрафа, предусмотренного в данном случае, варьируется:

1) для должностных лиц – от 50 до 100 минимальных размеров оплаты труда или дисквалификация на срок до 3 лет;

2) для юридических лиц – от 2000 до 5000 минимальных размеров оплаты труда.

Нормы административной ответственности значительно ужесточены посредством повышения размеров административных штрафов и введением в качестве мере наказания для должностных лиц дисквалификации сроком на 3 года. Указанные изменения введены Федеральным законом от 9 мая 2005 г. № 45-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу некоторых положений законодательных актов Российской Федерации». Для квалификации правонарушений по ч. 2 ст. 19.5 КоАП РФ не требуется наступление вредных последствий, т. е. правонарушение носит формальный характер. Субъективная сторона правонарушения – прямой умысел. Сроком окончания рассматриваемого вида правонарушений является срок исполнения соответствующего предписания ФАС РФ. Рассмотрением дел об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 19.5 КоАП РФ, кроме должностных лиц ФАС и ее территориальных органов (согласно ст. 23.48 КоАП РФ), занимаются также районные судьи, если возникнет необходимость применения такого вида наказания, как дисквалификация (согласно ч. 2 ст. 23.1 КоАП РФ).

На основании обобщения складывающейся практики применения норм административного законодательства МАП России в пределах своей компетенции дало пояснения по вопросам применения принципов ответственности за нарушение закона о рекламе в письме МАП РФ от 18 октября 2002 г. № СД/15395 «О разъяснении отдельных положений Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

В соответствии с ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, в пределах компетенции соответствующего органа. Так, согласно ч. 2 ст. 23.48 КоАП РФ рассматривать дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.3, ч. 1 ст. 14.8, ч. 2 ст. 19.5, ст. 19.8 КоАП РФ, от имени МАП России и его территориальных органов вправе:

1) руководитель МАП России, его заместители;

2) руководители территориальных органов МАП России, их заместители.

Кроме того, в соответствии с п. 62 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 1 ст. 19.4, ч. 1 ст. 19.5, ст. 19.6, 19.7 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица МАП России.

Однако, абз. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ (являющимся общей нормой по отношению к следующим за ней частям ст. 28.3 КоАП РФ) предусмотрено, что протоколы об указанных административных правонарушениях вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, структурных подразделений и территориальных органов. Поэтому следует говорить о предоставлении права составлять протоколы за такие правонарушения как должностным лицам МАП России, так и должностным лицам территориальных управлений МАП России.

Согласно абз. 2 ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ, помимо случаев, предусмотренных ч. 2 указанной статьи, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 17.7 и 17.9 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их территориальных органов, уполномоченных осуществлять производство по делам об административных правонарушениях в соответствии с КоАП РФ.

При этом следует учитывать то, что перечень должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 28.3 КоАП РФ, устанавливается соответствующими федеральными органами исполнительной власти (ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ), т. е. приказами МАП России.

В случае выявления признаков административного правонарушения уполномоченное должностное лицо составляет и подписывает протокол об административном правонарушении.

В ст. 28.2 КоАП РФ установлены обязательные требования к содержанию и процессуальной форме протокола об административном правонарушении:

1) в протоколе указываются сведения, предусмотренные ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ;

2) в протоколе делается запись о разъяснении прав и обязанностей физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении (ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ);

3) физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом (ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ);

4) протокол подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении (ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ);

5) физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, по их просьбе вручается под расписку копия протокола (ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ).

При этом следует обратить внимание на то, что в случае, если получить в соответствии с ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ подпись физического или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, на протоколе в предусмотренные законом сроки представляется затруднительным, уполномоченное должностное лицо вправе принять решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в виде определения при условии соблюдения требований ст. 28.7 КоАП РФ.

К «иным процессуальным действиям», помимо проведения экспертизы, проведение которых требует значительных временных затрат, могут быть отнесены, в частности:

1) взятие проб и образцов (ст. 26.5 КоАП РФ);

2) направление поручений и запросов по делу об административном правонарушении (ст. 26.9 КоАП РФ);

3) истребование сведений (ст. 26.10 КоАП РФ);

4) осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (ст. 27.8 КоАП РФ).

Как законный представитель юридического лица протокол вправе подписать любое лицо, уполномоченное в соответствии с учредительными документами юридического лица, в частности, являющееся единоличным исполнительным органом юридического лица либо лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа, а также лицо, наделенное такими полномочиями в соответствии с законом, а также на основании надлежащим образом оформленной доверенности.

Протокол (постановление прокурора) об административном правонарушении направляется судье, в орган, должностному лицу, уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении, в течение суток с момента составления протокола (вынесения постановления) об административном правонарушении.

В случае если протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом, а также в иных случаях, предусмотренных п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП, недостатки протокола и других материалов дела об административном правонарушении устраняются в срок не более 3 суток со дня их поступления (получения) от судьи, органа, должностного лица, рассматривающих дело об административном правонарушении. Материалы дела об административном правонарушении с внесенными в них изменениями и дополнениями возвращаются указанным судье, органу, должностному лицу в течение суток со дня устранения соответствующих недостатков (ч. 1 и 3 ст. 28.8 КоАП РФ).

В соответствии с ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ, дело об административном правонарушении (в том числе длящемся административном правонарушении) считается возбужденным с момента:

1) составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 27.1 КоАП РФ;

2) составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении;

3) вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного ст. 28.7. КоАП РФ.

Таким образом, в соответствии с ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ, при длящемся административном правонарушении срок давности привлечения к административной ответственности (1 год) за нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения, т. е. с момента поступления соответствующих документов и сведений в МАП России (его территориальные органы).

При применении положений КоАП РФ, в частности, института давности привлечения к административной ответственности (ст. 4.5 КоАП РФ), следует обращать внимание на общетеоретические правовые конструкции, касающиеся понятия единого сложного правонарушения и его видов:

1) продолжаемого правонарушения – такого, которое складывается из ряда тождественных деяний, направленных к одной цели и объединенных единым умыслом;

2) длящегося правонарушения – действия или бездействия, сопряженного с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных на виновного законом под угрозой административного наказания, характеризующегося непрерывным осуществлением состава определенного правонарушения.

Длящееся правонарушение начинается с какого-либо действия или акта бездействия и заканчивается вследствие действий самого виновного, направленных к прекращению продолжения правонарушения или с наступлением событий, препятствующих дальнейшему совершению правонарушения.

В соответствии со ст. 25.13 КоАП РФ, при наличии предусмотренных ст. 25.12 КоАП обстоятельств, исключающих возможность участия лица в качестве защитника, представителя, специалиста, эксперта или переводчика в производстве по делу об административном правонарушении, указанное лицо подлежит отводу.

Согласно ст. 25.12 КоАП РФ, к участию в производстве по делу об административном правонарушении не допускаются лица:

1) в качестве защитника и представителя в случае, если они являются сотрудниками государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением правил, нарушение которых явилось основанием для возбуждения данного дела, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу;

2) в качестве специалиста, эксперта и переводчика в случае, если они состоят в родственных отношениях с лицом, привлекаемым к административной ответственности, потерпевшим, их законными представителями, защитником, представителем, прокурором, судьей, членом коллегиального органа или должностным лицом, в производстве которых находится данное дело, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу, а равно, если имеются основания считать этих лиц лично, прямо или косвенно заинтересованными в исходе данного дела.

Заявление о самоотводе или об отводе подается судье, органу, должностному лицу, в производстве которых находится дело об административном правонарушении. Рассмотрев заявление о самоотводе или об отводе, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, выносит определение об удовлетворении заявления либо об отказе в его удовлетворении. При этом ч. 2 ст. 29.3 КоАП РФ предусмотрено, что при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 29.2. КоАП РФ, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевший, законный представитель физического или юридического лица, защитник, представитель, прокурор вправе заявить отвод судье, члену коллегиального органа, должностному лицу.

Вместе с тем КоАП РФ не установлены лица, обладающие правом заявить отвод защитнику, представителю, специалисту, эксперту, переводчику. Таким образом, применяя аналогию закона, следует сделать вывод о том, что отвод указанным лицам может быть заявлен следующими участниками производства по делам об административных правонарушениях: лицом в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, законным представителем физического или юридического лица, защитником, представителем, прокурором.

Кроме того, рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правительством РФ.

С 15 ноября 2006 г. утратил силу Приказ ГКАП РФ от 13 ноября 1995 г. № 147 «Об утверждении Порядка рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе». В настоящее время действуют Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденные постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 г. № 508. Формы процессуальных документов, предусмотренных указанными Правилами, разработаны Федеральной антимонопольной службой и представлены в приказе ФАС от 22 сентября 2006 г. № 243 «Об утверждении форм процессуальных документов и об организации работы по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе». Кроме того, сейчас продолжает действовать приказ Федеральной антимонопольной службы от 26 октября 2005 г. № 249 «Об утверждении Регламента подготовки и ведения дел о нарушениях законодательства о рекламе, статьи 10 Закона РСФСР \'О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках\' , а также дел об административных правонарушениях и судебных дел, связанных с такими нарушениями в центральном аппарате ФАС России». Рассмотрим последовательно правовые нормы, содержащиеся в указанных документах.

Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Правила) устанавливают порядок, процедуру и сроки рассмотрения Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Установлено два направления возбуждения и рассмотрения дел:

1) по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

2) по фактам принятия федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления актов, полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе.

Дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются территориальным органом Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения. В случае распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, только на территории, подведомственной одному территориальному органу Федеральной антимонопольной службы, дела возбуждаются и рассматриваются по месту распространения такой рекламы. При этом территориальный орган Федеральной антимонопольной службы обязан в 5-дневный срок известить о возбуждении дела территориальный орган Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) лица, в отношении которого возбуждено дело.

Правила четко определили полномочия Федеральной антимонопольной службы и подведомственность возбуждения и рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Иногда возникает ситуация, когда реклама, не соответствующая законодательству, распространяется на территории, подведомственной нескольким территориальным органам ФАС РФ. В этом случае выявивший нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе территориальный орган ФАС РФ передает материалы, свидетельствующие о нарушении, или дело в территориальный орган ФАС РФ по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения, либо ходатайствует перед ФАС РФ о наделении его полномочиями по возбуждению и рассмотрению дела.

Федеральная антимонопольная служба вправе поручить своему территориальному органу возбудить и (или) рассмотреть возбужденное дело по ходатайству своего территориального органа или по собственной инициативе независимо от места нахождения (места жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, или места распространения рекламы. Дело, возбужденное Федеральной антимонопольной службой или ее территориальным органом, может быть передано по решению ФАС РФ другому территориальному органу. Вопрос о передаче дела по подведомственности разрешается ФАС РФ в течение 15 рабочих дней со дня поступления к ней материалов или дел, возбужденных разными территориальными органами ФАС РФ по факту распространения одной и той же рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Дела по фактам принятия органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления актов, полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются тем территориальным органом Федеральной антимонопольной службы, на территории которого находится орган, принявший акт. Дела по фактам принятия федеральными органами исполнительной власти актов, полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются ФАС России.

Следует подчеркнуть, что Федеральная антимонопольная служба вправе возбудить и рассмотреть любое дело и принять дело, возбужденное ее территориальным органом, к своему рассмотрению независимо от стадии рассмотрения дела.

Правилами определено, что дело может быть возбуждено ФАС России или ее территориальными органами (далее – антимонопольный орган) по собственной инициативе при выявлении фактов, указывающих на признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также по представлению прокурора, обращению органа государственной власти или органа местного самоуправления, заявлению физического или юридического лица.

Заявление подается в антимонопольный орган в письменной форме с приложением документов, свидетельствующих о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Документы на иностранных языках представляются с приложением нотариально заверенного их перевода на русский язык.

В заявлении должны содержаться:

1) наименование и место нахождения заявителя – юридического лица (фамилия, имя, отчество и место жительства заявителя – физического лица);

2) наименование рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя, действия которых содержат признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, или наименование федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, принявшего акт, полностью или в части противоречащий законодательству Российской Федерации о рекламе;

3) описание фактов, свидетельствующих о наличии признаков нарушения законодательства о рекламе, с указанием способа, места и времени распространения рекламы или указание акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления, полностью или в части противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе, с приложением имеющихся доказательств;

4) требования заявителя.

В случае невозможности предоставления доказательств, свидетельствующих о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, заявитель вправе указать лицо или орган, от которого могут быть получены такие доказательства.

В случае, если территориальный орган ФАС России выявил, что рассмотрение заявления относится к компетенции другого антимонопольного органа, то он обязан направить заявление в соответствующий антимонопольный орган, одновременно уведомив об этом заявителя в срок, не превышающий 1-го месяца со дня поступления заявления. ФАС России в случае принятия решения о направлении заявления на рассмотрение в свой территориальный орган уведомляет заявителя о таком решении с указанием наименования и адреса данного территориального органа, а также фамилии, имени, отчества его руководителя в срок, не превышающий 1-го месяца со дня поступления заявления.

Антимонопольный орган рассматривает заявление, поданное в соответствии с Правилами, а также документы и материалы, приложенные к нему, в срок, не превышающий 1-го месяца со дня его поступления.

При рассмотрении заявления и приложенных к нему документов и материалов антимонопольный орган:

1) определяет, относится ли данное дело к его компетенции;

2) устанавливает наличие признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и определяет нормы, которые подлежат применению;

3) определяет круг лиц, подлежащих привлечению к участию в деле.

В случае недостаточности доказательств, позволяющих сделать вывод о наличии либо отсутствии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, антимонопольный орган вправе продлить срок рассмотрения заявления, но не более чем на 1 месяц, письменно уведомив о таком решении заявителя.

По результатам рассмотрения заявления антимонопольный орган принимает решение:

1) о возбуждении дела;

2) об отказе в возбуждении дела.

Правила однозначно определяют причины, по которым антимонопольный орган вправе отказать в возбуждении дела:

1) рассмотрение вопросов, указанных в заявлении, не относится к компетенции антимонопольного органа;

2) отсутствуют признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

3) по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, дело уже возбуждено или рассмотрено антимонопольным органом;

4) по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, имеется вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда.

Если антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела, то он обязан письменно уведомить об этом заявителя в течение 5 дней со дня принятия такого решения.

Принятие решения по заявлению может быть отложено в случае нахождения на рассмотрении в антимонопольном органе, в суде, арбитражном суде, в правоохранительных органах другого дела, выводы по которому будут иметь значение для результатов рассмотрения заявления, до принятия и вступления в силу соответствующего решения по такому делу, о чем антимонопольный орган уведомляет заявителя в письменной форме.

Раздел 4 Правил определяет порядок возбуждения, рассмотрения дела и принятия по нему решений. Итак, при наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела.

В решении о возбуждении дела должны быть указаны:

1) наименование антимонопольного органа, принявшего решение;

2) факты и обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

3) нормы законодательства Российской Федерации о рекламе, которые подлежат применению;

4) имеющиеся сведения о лицах, участвующих в деле (наименование и место нахождения юридического лица, органа исполнительной власти, органа местного самоуправления; фамилия, имя, отчество, место жительства физического лица);

5) перечень документов и сведений, которые обязаны представить лица, участвующие в деле, к определенному сроку;

6) дата, время и место рассмотрения дела.

Принимаемые антимонопольным органом решения направляются заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручаются под расписку лицам, участвующим в деле, или их представителям. Эти решения могут быть направлены с использованием средств факсимильной связи, электронной почты или иных средств связи, позволяющих зафиксировать факт их получения адресатом. При этом почтовые или иные документы, свидетельствующие о получении решений, приобщаются к материалам дела.

В случае если на рассмотрение антимонопольного органа поступило дело, возбужденное другим антимонопольным органом, то в 5-дневный срок со дня поступления такого дела руководитель антимонопольного органа принимает решение о принятии дела к производству.

В решении о принятии дела к производству должны быть указаны:

1) наименование антимонопольного органа, принявшего решение;

2) наименование антимонопольного органа, возбудившего дело;

3) факты и обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

4) имеющиеся сведения о лицах, участвующих в деле (наименование и место нахождения юридического лица, органа исполнительной власти, органа местного самоуправления; фамилия, имя, отчество, место жительства физического лица);

5) нормы законодательства Российской Федерации о рекламе, которые подлежат применению;

6) перечень документов и сведений, которые обязаны представить лица, привлеченные к участию в деле, к определенному сроку;

7) дата, время и место рассмотрения дела.

Лицами, участвующими в деле, являются стороны, заинтересованные лица, эксперты, переводчики. Стороной по делу являются заявитель(и) и (или) лицо (лица), в действиях которого (которых) содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Заинтересованными лицами могут быть лица, чьи права и законные интересы нарушены либо могут быть нарушены в результате действий лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также лица, на чьи права или обязанности по отношению к одной из сторон дела может повлиять принятое антимонопольным органом решение. В качестве экспертов могут быть привлечены сотрудники органов и (или) организаций, обладающие специальными знаниями по вопросам, касающимся рассматриваемого дела. Переводчиком может быть лицо, владеющее языком, знание которого необходимо для перевода в ходе рассмотрения дела. Поясним, что стороны и заинтересованные лица могут осуществлять свои права и обязанности через представителей.

Стороны и заинтересованные лица со дня возбуждения дела вправе:

1) знакомиться с материалами дела (за исключением сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну) и делать выписки из них;

2) давать устные и письменные объяснения;

3) представлять доказательства по делу и участвовать в их исследовании;

4) заявлять ходатайства;

5) делать заявления;

6) возражать против заявлений и доводов других лиц;

7) пользоваться другими правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации.

Дело рассматривается антимонопольным органом в присутствии лиц, участвующих в деле в срок 1 месяц со дня его возбуждения. В исключительных случаях срок рассмотрения дела может быть продлен антимонопольным органом, но не более чем на 2 месяца.

При рассмотрении дела антимонопольный орган знакомится с письменными и вещественными доказательствами по делу, заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, а также оглашает представленные в письменной форме объяснения и заключения. В ходе рассмотрения дела антимонопольный орган вправе запрашивать в соответствии с законодательством Российской Федерации необходимые документы для ознакомления, получать объяснения сторон по фактам дела, послужившим поводом для его рассмотрения, и привлекать к участию в деле иных лиц.

Что касается права ФАС России запрашивать необходимые для рассмотрения дела документы, то ст. 34 ФЗ «О рекламе» устанавливает обязанность представления в антимонопольный орган информации, необходимой для осуществления им полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства о рекламе или обеспечения доступа к такой информации следующих лиц:

1) федеральные органы исполнительной власти;

2) органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации;

3) органы местного самоуправления;

4) должностных лиц указанных органов;

5) индивидуальных предпринимателей;

6) юридических лиц и их руководителей.

Неисполнение требований по представлению в ФАС необходимой и запрашиваемой им информации влечет за собой ответственность виновных лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях (ч. 2 ст. 19.8 КоАП РФ). Данная статья определяет следующие составы правонарушений:

1) непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган сведений (информации), если представление таких сведений (информации) является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) представление заведомо недостоверных сведений. Ответственность по правонарушениям, предусмотренным ч. 2 ст. 19.8 КоАП РФ – наложение административного штрафа в размере:

1) для граждан – от 10 до 15 минимальных размеров оплаты труда;

2) для должностных лиц – от 20 до 30 минимальных размеров оплаты труда;

3) для юридических лиц – от 500 до 1000 минимальных размеров оплаты труда.

Вместе с тем следует обратить внимание на то, что Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1998 г. № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» признал, что приравнивание непредставления достаточных доказательств исполнения предписания к его неисполнению, противоречит Закону о рекламе.

Принимая такое решение, суд исходил из следующих фактов.

Закон определяет содержание требований предписания, за невыполнение которых может быть применена ответственность. Штраф налагается, если нарушение не прекращено в отведенный для этого разумный срок.

Следовательно, прекращение нарушения не тождественно сообщению о совершении необходимых для этого действий. Неизвещение антимонопольного органа об исполнении предписания его неисполнением по Закону не является и соответствующей ответственности не влечет.

Следует помнить, что антимонопольный орган обязан принимать все предусмотренные законодательством Российской Федерации и Правилами меры для всестороннего, полного и объективного выяснения всех обстоятельств дела.

Все действия, совершаемые в ходе рассмотрения дела, фиксируются в протоколе рассмотрения дела, в котором указываются:

1) год, месяц, число и место рассмотрения дела;

2) наименование и номер дела;

3) наименование антимонопольного органа, рассматривающего дело;

4) сведения о явке лиц, участвующих в деле, а также сведения о представленных документах, удостоверяющих личность и подтверждающих полномочия лиц, участвующих в деле (их представителей);

5) сведения о разъяснении лицам, участвующим в деле, их прав и обязанностей;

6) устные и письменные заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле;

7) возражения лиц, участвующих в деле, против заявлений, ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле;

8) объяснения лиц, участвующих в деле, пояснения экспертов по данным ими заключениям;

9) сведения о действиях, совершенных в ходе рассмотрения дела;

10) дата составления протокола.

При использовании аудио– или видеозаписи в протоколе должна быть сделана отметка о применении соответствующих технических средств, и лица, участвующие в деле, предупреждаются об использовании таких технических средств. Материальные носители аудио– или видеозаписи приобщаются к протоколу.

Правила определяют также порядок рассмотрения дела в отсутствие сторон. Оно возможно лишь в случаях, если имеются данные об их своевременном извещении о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или если указанное ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.

В случае невозможности рассмотрения дела в назначенный срок антимонопольный орган извещает лиц, участвующих в деле, о новой дате и времени его рассмотрения.

В случае, если при подготовке дела к рассмотрению или во время рассмотрения дела антимонопольным органом будет установлено, что решение по делу может быть вынесено в отношении ненадлежащего лица, антимонопольный орган обязан по ходатайству лиц, участвующих в деле, либо по собственной инициативе принять решение о замене такого лица. В этом случае рассмотрение дела откладывается.

Кроме того, антимонопольный орган вправе по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по собственной инициативе объединить в одном производстве два и более дел о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе, а также выделить в отдельное производство одно или несколько дел, если это будет способствовать полному, всестороннему и объективному их рассмотрению. Рассмотрение выделяемого (объединяемого) дела начинается сначала в определенном Правилами порядке.

Рассмотрение дела может быть отложено антимонопольным органом с указанием даты и времени его рассмотрения:

1) по мотивированному ходатайству стороны по делу или иного лица, привлеченного к участию в деле, об отложении рассмотрения дела в связи с невозможностью явки на его рассмотрение по уважительной причине, подтвержденной соответствующими документами;

2) в связи с необходимостью получения антимонопольным органом либо лицом, участвующим в деле, дополнительных доказательств;

3) в связи с необходимостью привлечения, по мнению антимонопольного органа, к участию в деле других лиц;

4) в случае неявки на рассмотрение дела в антимонопольный орган лица (лиц), участвующего (участвующих) в деле, если антимонопольный орган примет решение о невозможности рассмотрения дела в отсутствие данного лица (лиц);

5) в случае необходимости замены ненадлежащего лица надлежащим лицом.

При отложении дела течение срока его рассмотрения не прерывается.

Рассмотрение дела может быть приостановлено антимонопольным органом в случаях:

1) нахождения на рассмотрении в антимонопольном органе, в суде или арбитражном суде, в правоохранительных органах другого дела, выводы по которому будут иметь значение для результатов рассмотрения дела;

2) необходимости проведения экспертизы или получения заключения специалиста;

3) необходимости установления местонахождения лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Рассмотрение дела возобновляется после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление, и начинается сначала. Течение срока при приостановлении рассмотрения дела прерывается и продолжается с даты возобновления дела.

Производство по делу может быть прекращено в следующих случаях:

1) неподтверждение в ходе рассмотрения дела наличия фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

2) ликвидация юридического лица, которое являлось стороной по делу и совершило действие, содержащее признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, если спорное правоотношение не допускает правопреемства;

3) смерть физического лица, которое являлось стороной по делу и совершило действие, содержащее признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

4) вступление в законную силу решения суда, арбитражного суда, в котором дана правовая оценка фактам, явившимся основанием для возбуждения дела;

5) принятие другим антимонопольным органом решения по фактам, явившимся основанием для возбуждения дела;

6) невозможность установления лица, нарушившего законодательство Российской Федерации о рекламе, в течение срока, отведенного антимонопольному органу на рассмотрение дела (1 месяц с продлением по необходимости еще на 2 месяца);

7) отмена противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления до принятия антимонопольным органом решения.

Антимонопольный орган принимает решение по делу по результатам его рассмотрения. Решение должно состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

Вводная часть решения должна содержать:

1) наименование принявшего его антимонопольного органа;

2) номер дела, дату и место принятия решения, а также дату изготовления решения в полном объеме;

3) предмет рассмотрения дела;

4) сведения о лицах, участвующих в деле (наименование и место нахождения юридического лица, органа исполнительной власти, органа местного самоуправления; фамилия, имя, отчество, место жительства физического лица).

Описательная часть решения должна содержать краткое изложение заявленных требований и возражений, объяснений, заявлений и ходатайств лиц, участвующих в деле.

В мотивировочной части решения должны быть указаны:

1) обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, а также факты и доказательства, на которых основаны выводы антимонопольного органа о таких обстоятельствах;

2) законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался антимонопольный орган при принятии решения;

3) доводы, по которым антимонопольный орган отклоняет те или иные доказательства;

4) сведения о нарушении требований законодательства Российской Федерации о рекламе;

5) сведения о наличии оснований для переквалификации нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Резолютивная часть решения должна содержать:

1) выводы о признании рекламы ненадлежащей или о признании акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления не соответствующим законодательству Российской Федерации о рекламе;

2) указание на положения законодательства Российской Федерации о рекламе, нарушение которых было установлено в результате рассмотрения дела;

3) указание на необходимость применения мер ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях;

4) сведения о выдаче предписания (предписаний) с указанием лица (лиц), которому оно выдается;

5) сведения об иных мерах, направленных на устранение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе указание на необходимость обращения в суд или арбитражный суд в соответствии со ст. 33 ФЗ «О рекламе».

Резолютивная часть решения, принятого антимонопольным органом по результатам рассмотрения дела, подлежит немедленному оглашению по окончании рассмотрения дела.

Решение в полном объеме должно быть изготовлено в срок, не превышающий 10 рабочих дней со дня оглашения резолютивной части. Дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения. Решение направляется заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под расписку лицам, участвующим в деле, или их представителям.

При установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному (обязанным) устранить выявленное правонарушение, предписание:

1) о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

2) об отмене или изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления.

Предписание должно быть изготовлено в срок, не превышающий 10 рабочих дней со дня оглашения решения, на основании которого выдается предписание.

В предписании о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе должны быть указаны:

1) дата и место выдачи предписания;

2) наименование антимонопольного органа, выдавшего предписание;

3) сведения о решении, на основании которого выдается предписание;

4) наименование и место нахождения юридического лица (фамилия, имя, отчество и место жительства физического лица), в отношении которого выдается предписание;

5) нормы законодательства Российской Федерации о рекламе, которые нарушены;

6) требования, подлежащие выполнению в целях устранения допущенного нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

7) срок исполнения предписания;

8) срок, в течение которого лицо, которому выдано предписание, должно известить антимонопольный орган о его выполнении;

9) сведения о порядке обжалования предписания со ссылкой на соответствующие положения законодательства Российской Федерации.

В предписании об отмене или изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления должны быть указаны:

1) дата и место выдачи предписания;

2) наименование антимонопольного органа, выдавшего предписание;

3) сведения о решении, на основании которого выдается предписание;

4) наименование федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, которому выдается предписание;

5) нормы законодательства Российской Федерации о рекламе, которым не соответствует принятый акт (его отдельные положения);

6) требования, подлежащие выполнению в целях отмены или изменения акта, противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе;

7) срок исполнения предписания;

8) срок, в течение которого федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления должны известить антимонопольный орган о выполнении предписания;

9) сведения о порядке обжалования предписания со ссылкой на соответствующие положения законодательства Российской Федерации.

При добровольном устранении лицом (лицами) совершенного нарушения антимонопольный орган вправе не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. В этом случае основания нецелесообразности выдачи предписания излагаются в мотивировочной части решения по делу.

Предписание подлежит исполнению в установленный в нем срок. Неисполнение в срок предписания влечет за собой ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В случае привлечения лица к административной ответственности за невыполнение в срок ранее выданного предписания антимонопольный орган устанавливает новый срок исполнения данного предписания.

Антимонопольный орган в связи с вновь открывшимися обстоятельствами, имеющими отношение к делу, вправе изменить полностью или частично требования выданного предписания об отмене или изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления по мотивированному ходатайству органа, которому оно выдано. Подача такого ходатайства приостанавливает исполнение предписания об отмене или изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления на время его рассмотрения до принятия решения об удовлетворении или отказе в удовлетворении ходатайства. Указанное ходатайство должно быть рассмотрено антимонопольным органом в течение месяца со дня его поступления.

По заявлению лица, участвующего в деле, или по собственной инициативе антимонопольный орган вправе исправлять допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания в течение 3 месяцев с даты вынесения решения или выдачи предписания.

Порядок оспаривания решений и предписаний антимонопольного органа определен ст. 37 ФЗ «О рекламе». Согласно указанной статье, срок оспаривания решения, предписания антимонопольного органа в суде или арбитражном суде равен 3 месяцам со дня вынесения решения, выдачи предписания. Подача заявления о признании недействительным решения, предписания антимонопольного органа не приостанавливает их исполнение, если судом или арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения решения, предписания. Постановление антимонопольного органа о применении мер административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе может быть обжаловано, оспорено в порядке, установленном законодательством.

Согласно ст. 30.1 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное должностным лицом, может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела. В случае, если жалоба поступила в суд и в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, жалобу рассматривает суд. По результатам рассмотрения жалобы выносится решение. Постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.

6.1.Требования к учету, оформлению, ведению и хранению материалов дел о нарушениях законодательства о рекламе

Кроме представленного выше порядка рассмотрения дел, установленного Постановлением Правительства РФ «Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», на сегодня действуют нормы приказа ФАС от 26 октября 2005 г. № 249 «Об утверждении Регламента подготовки и ведения дел о нарушениях законодательства о рекламе, статьи 10 Закона РСФСР \'О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках\' , а также дел об административных правонарушениях и судебных дел, связанных с такими нарушениями в центральном аппарате ФАС России».

Этот документ носит общий характер, лишь частично затрагивая порядок подготовки и ведения дел о нарушениях законодательства о рекламе (в этой части мы его и рассмотрим).

В нем представлены общие требования к учету, оформлению, ведению и хранению материалов дел о нарушениях законодательства о рекламе, дел об административных правонарушениях и судебных дел в этой сфере.

Учет и регистрацию дел о нарушениях законодательства о рекламе, дел об административных правонарушениях и судебных дел в данной сфере в ФАС России осуществляет Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

Данное управление ведет реестр дел о нарушениях законодательства о рекламе, дел об административных правонарушениях, а также реестр судебных дел в указанной сфере.

Как уже отмечалось, рассмотрением дел о нарушении законодательства о рекламе занимаются комиссии, специально созданные в соответствии с приказом «Об утверждении форм процессуальных документов и об организации работы по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе».

Сотрудники Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства занимаются делами об административных правонарушениях и судебными делами в рекламной сфере.

В дело помещаются документы и материалы, которые имеют непосредственное отношение к данному делу. Материалы внутри дела располагаются в хронологической последовательности их поступления.

Приказ предусматривает четкое определение того, что представляет собой оформление дела:

1) подшивку или переплет дела;

2) сквозную нумерацию листов дела;

3) составление внутренней описи дела (по форме № 11). Листы дел, состоящих из нескольких томов или частей, нумеруются по каждому тому или по каждой части отдельно. Реквизиты обложки дела (тома, части) включают:

1) учетный номер дела (тома, части);

2) наименование лица, в отношении которого возбуждено дело;

3) пункты и номера статей законодательного акта, по признакам нарушения которых возбуждено дело;

4) краткое изложение существа нарушения;

5) дату возбуждения дела и дату окончания рассмотрения дела.

Следует помнить, что сейчас речь идет о нарушении законодательства о рекламе, в то время как к формированию, ведению и рассмотрению дел об административных правонарушениях и судебных дел предъявляются иные требования.

Если в деле имеются материалы, составляющие коммерческую тайну, их помещают в отдельный том (тома) с одноименным грифом.

Содержание этих томов не подлежит разглашению и передаче другим лицам, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В каждом томе (части) дела ведется лист ознакомления (форма № 2). По окончании каждого ознакомления с материалами дела в данном документе лицо, ознакомившееся с материалами дела, делает соответствующую запись. Документы и материалы, приобщаемые к делу, представляются лицами, участвующими в деле, в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

Дела могут быть предоставлены для ознакомления с момента возбуждения до момента окончания производства по делу только лицам, участвующим в деле, или их представителям и членам комиссии.

Судебные дела для ознакомления предоставляются только работникам ФАС России и его территориальных органов на основании служебной записки соответствующего структурного подразделения ФАС России (письма руководителя УФАС России) с согласия начальника Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

Ознакомление с материалами дела допускается только в помещении ФАС России в обязательном присутствии ответственного сотрудника ФАС России. Материалы дел хранятся в Управлении контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства. Организация хранения дел должна обеспечивать невозможность несанкционированного доступа к материалам посторонних лиц. Материалы дел, содержащие сведения конфиденциального характера, подлежат хранению в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Предусмотрена возможность передачи дел в случае необходимости из центрального аппарата ФАС России в территориальный орган по решению руководителя ФАС России (или его заместителя) с соответствующим сопроводительным письмом.

Материалы передаваемых дел направляются нарочным или по почте с уведомлением о вручении, за исключением материалов дел, содержащих сведения конфиденциального характера, для которых установлен особый порядок передачи и пересылки.

Передача материалов дел из Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства в другое структурное подразделение ФАС России осуществляется с сопроводительной служебной запиской на основании мотивированного письменного запроса руководителя структурного подразделения.

После ознакомления материалы дела должны быть незамедлительно возвращены с сопроводительной служебной запиской в Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

6.2. Порядок возбуждения и рассмотрения дел об административных правонарушениях

Должностными лицами центрального аппарата ФАС России, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, возбуждаются дела об административных правонарушениях, предусмотренных следующими статьями КоАП РФ:

1) ст. 14.3. Нарушение законодательства о рекламе;

2) ст. 17.7. Невыполнение законных требований прокурора, следователя, дознавателя или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении;

3) ст. 17.9. Заведомо ложные показания свидетеля, пояснение специалиста, заключение эксперта или заведомо неправильный перевод;

4) ст. 19.4, ч. 1. Неповиновение законному распоряжению должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль);

5) ст. 19.5, ч. 2. Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль);

6) ст. 19.6. Непринятие мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения;

7) ст. 19.8, ч. 2. Непредставление ходатайств, уведомлений (заявлений), сведений (информации) в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы, органы регулирования естественных монополий или органы, уполномоченные в области экспортного контроля;

8) ст. 19.26. Заведомо ложное заключение эксперта.

Дела об административных правонарушениях по перечисленным статьям возбуждаются при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. Такими поводами являются:

1) непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

2) поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;

3) сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Производство по делу об административном правонарушении возбуждается путем составления протокола об административном правонарушении (форма № 13) или вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования (форма № 14).

Протокол об административном правонарушении составляется на бланке ФАС России. Правом составления указанного протокола обладают:

1) заместители руководителя ФАС России;

2) начальник Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства;

3) заместители начальника Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства;

4) начальники отделов Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

Протокол об административном правонарушении составляется в том случае, когда материалов дела достаточно для установления состава правонарушения, включая вину лица, совершившего правонарушение, и отсутствует необходимость совершения процессуальных действий, требующих значительных временных затрат, при наличии возможности соблюдения при составлении протокола определенных требований.

Согласно ч. 3–6 ст. 28.2 КоАП РФ, для составления протокола необходимо, чтобы имелась возможность:

1) разъяснения прав и обязанностей, предусмотренных КоАП, лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (или его законному представителю), и иным участникам производства по делу, о чем делается запись в протоколе;

2) ознакомления с протоколом об административном правонарушении лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (или его законного представителя);

3) подписания протокола об административном правонарушении должностным лицом, его составившим, лицом, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (или его законным представителем);

4) вручения под расписку копии протокола об административном правонарушении потерпевшему и лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (или его законному представителю).

В остальных случаях производство по делу об административном правонарушении возбуждается вынесением определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования. Определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования выносятся должностными лицами ФАС России, уполномоченными составлять протоколы об административном правонарушении.

Срок проведения административного расследования не может превышать 1 месяц с момента возбуждения дела об административном правонарушении. В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица ФАС России, уполномоченного составлять протокол об административном правонарушении, может быть продлен вышестоящим должностным лицом ФАС России на срок не более одного месяца. О продлении срока проведения административного расследования выносится определение по форме № 15.

При наличии материалов, сообщений, заявлений, являющихся поводом для возбуждения дела об административном правонарушении, в соответствии с п. 5 ст. 28.1 КоАП РФ, должностным лицом ФАС России может быть вынесено определение об отказе в возбуждении дела по форме № 16.

В соответствии со ст. 28.5 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения. В случае проведения административного расследования протокол об административном правонарушении составляется немедленно по окончании расследования.

В случае неподтверждения факта административного правонарушения по окончании административного расследования дело может быть прекращено должностным лицом ФАС России, уполномоченным составлять протоколы об административном правонарушении, путем вынесения постановления о прекращении дела об административном правонарушении (форма № 17) до истечения предусмотренного законом срока проведения административного расследования.

Законом предусмотрены исключительные случаи, когда срок возбуждения дела об административном правонарушении исчисляется по иным правилам:

1) дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 19.8 КоАП РФ «Непредставление ходатайств, уведомлений (заявлений), сведений (информации) в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы, органы регулирования естественных монополий или органы, уполномоченные в области экспортного контроля» возбуждаются не позднее следующего дня, установленного для представления необходимых документов (информации), при отсутствии уважительных причин непредставления документов (информации);

2) дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 19.5 КоАП РФ «Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль)», возбуждаются в течение суток, следующих за днем выявления неисполнения предписания (решения) ФАС России. Составление протокола об административном правонарушении обязательно должно сопровождаться уведомлением лица, в отношении которого возбуждается производство по данному делу, непосредственно, а при отсутствии такой возможности – письменным уведомлением (форма № 18). Уведомление направляется указанному лицу нарочным, по факсимильной связи, телефонограммой или иным способом, позволяющим зафиксировать факт его получения и обеспечить соблюдение сроков составления протокола об административном правонарушении. При этом почтовые или иные документы, свидетельствующие о получении уведомления, приобщаются к материалам дела. Те же требования предъявляются к уведомлению лица, в отношении которого возбуждается производство по данному делу при вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

Как уже отмечалось, протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом ФАС России, его составившим, и лицом, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (или его законным представителем). В случае отказа указанных лиц от подписания протокола либо их неявки, расцениваемой как отказ от подписания протокола, в нем должностным лицом ФАС России делается соответствующая запись.

Следует отметить, что законными представителями юридического лица, в соответствии с КоАП РФ, являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение. Копии этих документов должны быть приобщены к материалам дела об административном правонарушении.

Защитник лица, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении, допускается к участию в производстве по делу с момента возбуждения дела об административном правонарушении. Полномочия защитника подтверждаются ордером (для адвоката) либо доверенностью, оформленной в соответствии с законом (для иных лиц). Копии ордера, доверенности приобщаются к материалам дела.

Копия протокола об административном правонарушении вручается под расписку лицу, в отношении которого он составлен (его законному представителю), либо защитнику лица. В случае неявки на составление протокола указанных лиц, получивших соответствующее уведомление или определение о возбуждении дела, копия протокола направляется в их адрес нарочным либо заказным письмом с уведомлением о вручении, по факсимильной связи, телефонограммой или иным способом, позволяющим зафиксировать факт ее получения.

Материалы дел и протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.3 КоАП РФ, направляются для рассмотрения руководителю ФАС России или его заместителю в течение суток с момента составления протокола.

Получив материалы дела и протокол об административном правонарушении, руководитель ФАС России (его заместитель) осуществляет подготовку к рассмотрению дела об административном правонарушении. При этом им разрешаются следующие вопросы, по которым, в случае необходимости, выносится определение:

1) о назначении времени и места рассмотрения дела (форма № 19);

2) об истребовании необходимых дополнительных материалов по делу (форма № 20), о назначении экспертизы (форма № 21), о вызове лиц, указанных в ст. 25.1-25.5, 25.8-25.10 КоАП РФ (форма № 21);

3) об отложении рассмотрения дела (форма № 22);

4) о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела должностному лицу, составившему протокол, в случаях составления протокола и оформления других материалов дела неуполномоченным лицом, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела (форма № 23);

5) о передаче протокола об административном правонарушении и других материалов дела на рассмотрение по подведомственности, если рассмотрение дела не относится к компетенции должностного лица ФАС России, к которому протокол об административном правонарушении и другие материалы дела поступили на рассмотрение, либо вынесено определение об отводе должностного лица ФАС России (форма № 24).

К лицам, которые указаны в ст. 25.1-25.5, 25.8-25.10 КоАП РФ и могут быть вызваны для участия в рассмотрении дела об административной ответственности, относятся:

1)  лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении;

2)  потерпевший (физическое или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред);

3)  защитник и представитель (для оказания юридической помощи, в первом случае – лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, во втором – потерпевшему);

4)  специалист (любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, обладающее познаниями, необходимыми для оказания содействия в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств, а также в применении технических средств);

5)  эксперт (любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, обладающее специальными познаниями в науке, технике, искусстве или ремесле, достаточными для проведения экспертизы и дачи экспертного заключения);

6)  переводчик (любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, владеющее языками или навыками сурдоперевода (понимающее знаки немого или глухого), необходимыми для перевода или сурдоперевода при производстве по делу.

Производство по делу прекращается руководителем ФАС России (его заместителем) соответствующим постановлением (форма № 25) при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств (ст. 24.5 КоАП РФ):

1) отсутствие события административного правонарушения;

2) отсутствие состава административного правонарушения;

3) действия лица в состоянии крайней необходимости;

4) издание акта амнистии, если такой акт устраняет применение административного наказания;

5) отмена закона, установившего административную ответственность;

6) истечение сроков давности привлечения к административной ответственности;

7) наличие по одному и тому же факту совершения противоправных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о назначении административного наказания, либо постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении, либо постановления о возбуждении уголовного дела. Рассмотрение дела об административном правонарушении может быть отложено по причине неявки без уважительной причины лица, в отношении которого ведется производство по делу, причем его отсутствие препятствует всестороннему, полному, объективному и своевременному выяснению обстоятельств дела и разрешению его в соответствии с законом. В этом случае, согласно ч. 1 ст. 27.15 КоАП РФ, руководитель ФАС России (его заместитель), рассматривающий дело, выносит определение о приводе указанного лица (форма № 26), которое направляется в орган внутренних дел в определенном законом порядке.

Дело об административном правонарушении должно быть рассмотрено руководителем ФАС России (его заместителем) в 15-дневный срок со дня получения им материалов дела и протокола об административном правонарушении.

Указанный срок может быть продлен на месяц в случае поступления ходатайств от участников производства по данному делу или в случае необходимости в дополнительном выяснении обстоятельств дела. В этом случае выносится мотивированное определение (форма № 27).

При рассмотрении дела об административном правонарушении может быть вынесено определение:

1) об отложении рассмотрения дела при поступлении заявления о самоотводе или отводе руководителя ФАС России (его заместителя), рассматривающего дело, а также в случае отвода специалиста, эксперта или переводчика, если указанный отвод препятствует рассмотрению дела по существу (форма № 28);

2) о необходимости явки лица (форма № 29), участвующего в рассмотрении дела, истребования дополнительных материалов по делу (форма № 30) и назначения экспертизы (форма № 31);

3) о приводе законного представителя юридического лица в связи с его неявкой без уважительной причины и в случае, если его отсутствие препятствует всестороннему, полному, объективному и своевременному выяснению обстоятельств дела и разрешению его в соответствии с законом (форма № 26).

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено одно из постановлений, которое объявляется немедленно по окончании рассмотрения дела:

1) о назначении административного наказания (форма № 32);

2) о прекращении производства по делу об административном правонарушении (форма № 33).

Постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случаях:

1) наличия хотя бы одного из обстоятельств, исключающих производство по делу, предусмотренных ст. 24.5 КоАП РФ (см. выше);

2) объявления устного замечания в соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ (при малозначительности совершенного административного правонарушения);

3) прекращения производства по делу и передачи материалов дела прокурору, в орган предварительного следствия или в орган дознания в случае, если в действиях (бездействии) содержатся признаки преступления.

Копия постановления по делу об административном правонарушении вручается под расписку законному представителю юридического лица, в отношении которого оно вынесено, а также потерпевшему по его просьбе либо высылается указанным лицам в течение трех дней со дня вынесения указанного постановления.

Кроме того, если будет выяснено, что рассмотрение дела не относится к компетенции рассмотревшего его должностного лица ФАС России, по результатам его рассмотрения выносится определение о передаче дела на рассмотрение по подведомственности (форма № 34).

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано руководителю ФАС России следующими лицами:

1) лицом, в отношении которого велось производство по делу об административном правонарушении;

2) потерпевшим;

3) законным представителем юридического лица;

4) защитником или представителем.

В этом случае заместитель руководителя ФАС России, вынесший постановление, направляет руководителю ФАС России жалобу со всеми материалами дела в течение трех суток со дня ее поступления. В аналогичной ситуации, если обжалуется постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное руководителем территориального органа ФАС России (его заместителем), руководитель ФАС России (его заместитель) истребует у соответствующего территориального органа материалы соответствующего дела в течение трех суток со дня поступления жалобы.

Подготовка к рассмотрению жалобы на постановление по делу об административном правонарушении включает следующие действия руководителя ФАС России:

1) выяснение, имеются ли обстоятельства, исключающие возможность рассмотрения им жалобы, а также обстоятельства, исключающие производство по делу;

2) разрешение ходатайства, при необходимости назначение экспертизы, истребование дополнительных материалов, вызов лиц, участие которых признано необходимым при рассмотрении жалобы;

3) направление жалобы со всеми материалами дела на рассмотрение по подведомственности, если ее рассмотрение не относится к компетенции руководителя ФАС России (его заместителя).

По результатам подготовки к рассмотрению жалобы выносится уведомление о назначении времени и места рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении (форма № 35). Дата, на которую назначается рассмотрение жалобы, не должна выходить за пределы срока ее рассмотрения, установленного ст. 30.5 КоАП РФ (10 дней со дня ее поступления). Уведомление направляется заявителю жалобы и другим лицам, участие которых при ее рассмотрении признано необходимым в порядке, установленном для определения о возбуждении дела об административном правонарушении. Если при рассмотрении жалобы выяснено, что ее рассмотрение не относится к компетенции руководителя ФАС России (его заместителя), выносится определение о передаче жалобы на рассмотрение по подведомственности (форма № 36).

При рассмотрении жалобы должен быть соблюден порядок, установленный ст. 30.6 КоАП. В частности, жалоба рассматривается должностным лицом единолично и в полном объеме (должностное лицо не связано доводами жалобы).

При рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении:

1) объявляется, кто рассматривает жалобу, какая жалоба подлежит рассмотрению, кем подана жалоба;

2) устанавливается явка лица, в отношении которого вынесено постановление по делу, а также явка вызванных для участия в рассмотрении жалобы лиц;

3) проверяются полномочия законных представителей юридического лица, защитника и представителя;

4) выясняются причины неявки участников производства по делу и принимается решение о рассмотрении жалобы в отсутствие указанных лиц либо об отложении рассмотрения жалобы;

5) разъясняются права и обязанности лиц, участвующих в рассмотрении жалобы;

6) разрешаются заявленные отводы и ходатайства;

7) оглашается жалоба на постановление по делу об административном правонарушении;

8) проверяются на основании имеющихся в деле и дополнительно представленных материалов законность и обоснованность вынесенного постановления, в частности, заслушиваются объяснения лица, в отношении которого вынесено постановление; при необходимости заслушиваются показания других лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, пояснения специалиста и заключение эксперта, исследуются иные доказательства, осуществляются другие процессуальные действия в соответствии с КоАП РФ;

9) в случае участия прокурора в рассмотрении дела заслушивается его заключение.

По результатам рассмотрения жалобы выносится решение (формы № 37–41), которое оглашается немедленно после его вынесения. Копия решения по жалобе в срок до трех суток после его вынесения вручается или высылается лицу, в отношении которого было вынесено постановление по делу, а также потерпевшему в случае подачи им жалобы либо прокурору по его просьбе. Решение со всеми материалами дела направляется должностному лицу ФАС России (территориального органа ФАС России), вынесшему постановление по делу об административном правонарушении в течение 3 суток с момента вступления его в законную силу.

Контроль исполнения вступивших в законную силу постановлений осуществляет Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства. В случае возникновения обстоятельств, вследствие которых исполнение постановления о назначении административного наказания невозможно в установленные сроки, должностное лицо ФАС России, вынесшее это постановление, может отсрочить его исполнение на срок до одного месяца. Исполнение постановления о назначении административного наказания в виде штрафа может быть рассрочено на срок до трех месяцев, с учетом материального положения лица, в отношении которого вынесено постановление.

В случае принесения протеста на вступившее в законную силу постановление его исполнение приостанавливается до рассмотрения протеста.

Исполнение постановления прекращается в случае:

1) издания акта амнистии, если такой акт устраняет применение административного наказания;

2) отмены или признания утратившими силу закона или его положения, устанавливающих административную ответственность за содеянное;

3) истечения сроков давности исполнения постановления о назначении административного наказания, установленных ст. 31.9 КоАП РФ (в общем случае – год);

4) отмены постановления.

Вопросы об отсрочке, о рассрочке, приостановлении или прекращении исполнения постановления о назначении административного наказания рассматриваются должностным лицом ФАС России, вынесшим постановление по делу об административном правонарушении, в 3-дневный срок со дня возникновения основания для разрешения соответствующего вопроса.

Лица, заинтересованные в разрешении указанных вопросов, извещаются о месте и времени их рассмотрения. При этом неявка заинтересованных лиц без уважительных причин не является препятствием для разрешения соответствующих вопросов. Решение по обозначенным вопросам выносится в виде определения (формы № 42–44).

Копия определения вручается под расписку лицу, в отношении которого оно вынесено (его законному представителю), а также потерпевшему.

В случае отсутствия указанных лиц копии определения высылаются им в течение трех дней со дня его вынесения, о чем делается соответствующая запись в деле. Решение по вопросу о прекращении исполнения постановления о назначении административного наказания выносится в виде постановления по форме № 45.

При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки его исполнения должностное лицо ФАС России, вынесшее постановление по делу об административном правонарушении, направляет судебному приставу-исполнителю по месту нахождения (месту жительства) лица, привлеченного к административной ответственности, для взыскания суммы административного штрафа заявление о возбуждении исполнительного производства (форма № 46), к которому прилагается подлинник постановления по делу об административном правонарушении для его принудительного исполнения.

Кроме того, должностное лицо ФАС России, вынесшее постановление по делу об административном правонарушении, принимает решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ.

Статьей 38 ФЗ «О рекламе» определена ответственность за нарушение законодательства о рекламе в целом.

Как уже отмечалось, нарушение требований законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским и административным законодательством.

Предусмотрено также, что Федеральными законами за умышленное нарушение законодательства о рекламе могут быть установлены иные меры ответственности.

Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд со следующими видами исков:

1) о возмещении убытков, включая упущенную выгоду;

2) о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц;

3) о компенсации морального вреда;

4) о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

В п. 3 ст. 38 ФЗ «О рекламе» подтверждается право антимонопольного органа в случае установления им факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания обратиться в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя.

При этом суд или арбитражный суд определяют форму, место и сроки размещения такого опровержения.

Рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных:

1) ч. 2–8 ст. 5. Общие требования к рекламе;

2) ст. 6. Защита несовершеннолетних в рекламе;

3) ст. 7. Товары, реклама которых не допускается;

4) ст. 8. Реклама товаров при дистанционном способе их продажи;

5) ст. 9. Реклама о проведении стимулирующих мероприятий;

6) ч. 4 ст. 10. Социальная реклама (в части запрета упоминания о конкретных марках товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания о спонсорах и органов власти);

7) ст. 12. Сроки хранения рекламных материалов;

8) ч. 1 и 3 ст. 21. Реклама алкогольной продукции (в части содержания и предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции);

9) ч. 1 и 3 ст. 22. Реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе (в части содержания рекламы, в том числе упоминания о вреде чрезмерного потребления данной продукции и продолжительности такого напоминания);

10) ч. 1 и 3 ст. 23. Реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей (в части содержания рекламы и предупреждения о вреде курения);

11) ст. 24 и 25. Реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения и Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания;

12) ч. 1 и 6 ст. 26. Реклама продукции военного назначения и оружия (в части предмета и содержания рекламы);

13) ч. 1 и 5 ст. 27. Реклама основанных на риске игр, пари (в части содержания такой рекламы);

14) ст. 28–30. Реклама финансовых услуг; реклама ценных бумаг; реклама услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных:

1) п. 3 ч. 4, ч. 9 и 10 ст. 5. Общие требования к рекламе (в части внешнего вида рекламы, методов и мест ее размещения);

2) ст. 7–9. Реклама товаров, запрещенных к рекламе; Реклама товаров при дистанционном способе их продажи; Реклама о проведении стимулирующих мероприятий;

3) ст. 12. Сроки хранения рекламных материалов;

4) ст. 14–18. Реклама в телерадиопрограммах и телерадиопередачах; в периодических печатных изданиях; при кино– и видеообслуживании; по сетям электросвязи и размещаемая на почтовых отправлениях;

5) ч. 2–6 ст. 20. Реклама на транспортных средствах и с их использованием;

6) ч. 2–4 ст. 21. Реклама алкогольной продукции (в части распространения и предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции, а также проведения рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов алкогольной продукции);

7) ч. 2–4 ст. 22. Реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе (в части распространения и предупреждения о вреде чрезмерного потребления пива, а также проведения рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов данной продукции);

8) ч. 2–4 ст. 23. Реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей (в части распространения и предупреждения о вреде курения, а также проведения рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов табачных изделий);

9) ч. 7, 8 и 11 ст. 24. Реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения (в части предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов; ограниченных к рекламе медицинских средств и методов лечения);

10) ч. 1–5 ст. 26. Реклама продукции военного назначения и оружия;

11) ч. 2 и 5 ст. 27. Реклама основанных на риске игр, пари;

12) ч. 1, 4, 7, 8 и 11 ст. 28. Реклама финансовых услуг (в части наименования рекламодателя и обязательного содержания рекламы конкретного вида финансовых услуг);

13) ч. 1, 3, 4, 6 и 8 ст. 29. Реклама ценных бумаг (в части предмета рекламы, сведений о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам, обязательного содержания рекламы эмиссионных ценных бумаг).

Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение указанных требований в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Суммы штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в следующем соотношении:

1) в федеральный бюджет – 40 %;

2) в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства о рекламе, – 60 %.

Следует помнить, что уплата штрафа не освобождает от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

6.3. Подготовка и ведение судебных дел о нарушении законодательства о рекламе

Приказ ФАС «Об утверждении Регламента подготовки и ведения дел о нарушениях законодательства о рекламе, статьи 10 Закона РСФСР \'О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках\' , а также дел об административных правонарушениях и судебных дел, связанных с такими нарушениями в центральном аппарате ФАС России» определяет также порядок подготовки и ведения судебных дел, связанных с нарушениями рекламного законодательства. Подготовка и ведение судебных дел о нарушении законодательства о рекламе находится в компетенции Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

Представление интересов ФАС России в судах и органах, осуществляющих исполнительное производство, осуществляют сотрудники ФАС на основании выданной им доверенности, срок действия которой не может превышать один год. Доверенности могут быть выданы также работникам территориальных органов ФАС России и иным лицам при необходимости по мотивированному предложению начальника Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства. Такие доверенности предоставляют полномочия на представление ФАС России только по конкретному судебному делу.

Другой разновидностью доверенности, представляющей более обширный перечень прав, является доверенность, выдающаяся заместителю руководителя ФАС России, осуществляющему координацию и контроль деятельности Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства. Такая доверенность, кроме права представления интересов ФАС России в суде, дает право совершения таких распорядительных действий, как:

1) подписание искового заявления, отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска;

2) полный или частичный отказ от исковых требований;

3) полное или частичное признание иска;

4) изменение основания или предмета иска;

5) заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам;

6) подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам;

7) обжалование судебных актов;

8) подписание заявления о пересмотре судебного акта в порядке надзора;

9) требование принудительного исполнения судебного акта;

10) предъявление исполнительного документа к взысканию.

Полное или частичное предоставление указанных полномочий может быть предусмотрено в доверенности иным лицам, однако выдача им такой доверенности может быть произведена только по мотивированному предложению начальника

Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

Доверенности, выданные заместителю руководителя ФАС России, осуществляющему координацию и контроль деятельности Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства, сотрудникам Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства и сотрудникам территориальных органов ФАС России, уполномоченным представлять ФАС России в судах по конкретному судебному делу, хранятся у этих лиц. Доверенности, выданные иным лицам, хранятся у начальника Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства и выдаются этим лицам непосредственно перед судебным заседанием, в котором участвуют эти сотрудники. По окончании судебного заседания такие доверенности подлежат возврату в Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

В судебных заседаниях в обязательном порядке участвуют представители ФАС России от Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства и (или) по поручению ФАС России работники территориальных органов ФАС России. В случае необходимости и по согласованию с начальником Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства в судебных заседаниях могут участвовать другие работники ФАС России и иные лица.

Поступившие в ФАС России документы (заявления, апелляционные и кассационные жалобы, решения и постановления судов и арбитражных судов) по вопросам нарушения законодательства о рекламе направляются в Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства, а их копии – заместителю руководителя ФАС России, непосредственно координирующего и контролирующего его деятельность. После получения указанных документов Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства в течение пяти дней подготавливает апелляционные и кассационные жалобы на решения и постановления судов и арбитражных судов, а также отзывы на исковые заявления, апелляционные и кассационные жалобы.

Решение об инициировании по заявлению ФАС России судебного дела принимается руководителем ФАС России.

Для этого Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства направляет руководителю ФАС России мотивированную докладную записку с необходимыми материалами, которая предварительно подлежит визированию у заместителя руководителя ФАС России, осуществляющего координацию и контроль деятельности Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства. В случае принятия руководителем ФАС России решения об обращении с заявлением в суд Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства подготавливает заявление, а также формирует судебное дело и назначает из числа своих работников ответственного за его ведение.

В судебное дело помещаются заявление и все процессуальные документы, имеющие отношение к данному судебному делу, а также копии отдельных документов, в которых наиболее часто возникает необходимость в процессе судебного разбирательства. Если судебное дело связано с обжалованием ненормативных актов ФАС России, в него в обязательном порядке помещаются копии обжалуемых актов.

Копии заверенных судами судебных решений, постановлений по судебным делам, связанным с обжалованием актов ФАС России по делам о нарушениях законодательства о рекламе, а также по делам об административных правонарушениях, подшиваются в материалы этих дел и не перфорируются. С указанных судебных актов снимаются копии, которые подшиваются в судебное дело.

Реквизиты обложки судебного дела (тома, части) включают:

1) учетный номер дела (тома, части);

2) наименования лиц, участвующих в деле;

3) краткое изложение существа заявления;

4) крайние даты дела.

Следует учесть, что окончательная подготовка отзывов и жалоб, включая их подписание уполномоченным должностным лицом ФАС России, должна быть завершена не позднее чем за семь дней до истечения срока их представления в суд или арбитражный суд. Однако, если соответствующие документы поступили в ФАС России менее чем за 12 дней до истечения срока представления отзывов и жалоб в суд или арбитражный суд, а также в исключительных случаях, установленные сроки могут быть сокращены.

Такое решение принимается заместителем руководителя ФАС России по представлению Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

Подписанные заявления, отзывы и жалобы отправляются адресатам в порядке, установленном процессуальным законодательством Гражданским процессуальным кодексом РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (ГПК РФ) и Инструкцией по делопроизводству. В исключительных случаях, не терпящих отлагательства, указанные документы выдаются на руки их исполнителям, которые самостоятельно направляют их адресатам.

О поступивших в канцелярию ФАС России судебных актах, повестках, телеграммах и извещениях, а также об актах и извещениях судебных приставов-исполнителей по судебным делам по вопросам нарушения законодательства о рекламе должно быть в тот же рабочий день оповещено Управление контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

В случае необходимости по просьбе Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства, с указанных документов снимаются копии, которые в тот же рабочий день направляются в это Управление для исполнения.

Решение о прекращении судебной защиты, о заключении мирового соглашения, об отказе от иска либо о пропуске какой-либо стадии обжалования принимается руководителем ФАС России (его заместителем) по мотивированному предложению начальника Управления контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства.

Глава 7. Другие вопросы рекламной деятельности

7.1. Статистическое наблюдение в рекламной сфере (форма № 1-реклама)

Юридические лица, их обособленные подразделения, занимающиеся производством, размещением и распространением рекламной информации, ежегодно представляют в территориальный орган Федеральной службы государственной статистики в субъекте Российской Федерации по месту их регистрации государственную статистическую отчетность по установленной форме. Согласно постановлению Федеральной службы государственной статистики от 28 июня 2006 г. № 25 «Об утверждении статистического инструментария для организации статистического наблюдения за деятельностью, осуществляемой в сфере услуг, транспорта и правонарушений на 2007 год», форма № 1-реклама, утвержденная на предыдущий год, сохранена без изменений в 2007 г. Поэтому в целях представления государственной статистической информации за 2007 г. следует использовать форму № 1-реклама, утвержденную постановлением Федеральной службы государственной статистики от 13 июля 2004 г. № 26 «Об утверждении статистического инструментария для организации статистического наблюдения за деятельностью, осуществляемой в сфере услуг, транспорта, связи, жилищно-коммунального хозяйства, правонарушений на 2005 год».

Указанным постановлением определен порядок заполнения и представления формы государственного статистического наблюдения. Подчеркнем, что представление формы № 1-рек-лама обязательно для юридических лиц, их обособленных подразделений, занимающихся производством, размещением и распространением рекламной информации о физическом или юридическом лице, товарах, услугах, идеях и начинаниях, для которых оказание сторонним потребителям услуг в области рекламы является одним из видов деятельности (не обязательно основным). При представлении статистической информации по форме № 1-реклама необходимо соблюдать общий принцип подведомственности статистических наблюдений. Это означает, что юридическое лицо заполняет форму, указывая сведения, в том числе и по своим обособленным подразделениям (в том числе филиалам), расположенным на одной с ним территории субъекта Российской Федерации. Обособленные подразделения, расположенные на территории других субъектов Российской Федерации, представляют форму № 1-реклама в статистические органы по месту своего расположения. Форма должна быть представлена в соответствующие адреса не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным.

Адресная часть заполненной формы должна содержать полное наименование отчитывающейся организации в соответствии с учредительными документами, зарегистрированными в установленном порядке, а затем в скобках – краткое наименование. По строке «Почтовый адрес» указывается наименование территории, юридический адрес с почтовым индексом. Кроме того, необходимо в адресной части формы проставить код ОКПО. Остальные коды определяются территориальными органами государственной статистики и используются при последующей автоматизированной обработке информации, содержащейся в форме.

Следует учитывать, что все стоимостные показатели в форме № 1-реклама приводятся с одним десятичным знаком, остальные показатели – в целых единицах. Организация, выступающая и как рекламопроизводитель, и как рекламораспространитель, должна обвести одновременно код 01 и код 03. Кроме того, следует отметить, применяет ли соответствующая организация специальный налоговый режим в виде упрощенной системы налогообложения. При возникновении вопросов при заполнении формы следует обращаться к ФЗ «О рекламе» от 2006 г.

Форма № 1-реклама состоит из двух частей, именуемых разделами, в одном из них отражаются общие экономические показатели, в другом – сведения о заключенных договорах на выполнение рекламных услуг. При этом к такого рода договорам приравниваются любые другие документы, удостоверяющие выполнения работ (квитанция, ордер и т. п.).

Основными показателями раздела 1 формы являются:

1) средняя численность работников, включая внешних совместителей и работников несписочного состава (строка 07);

2) выручка (нетто) от продажи товаров, продукции, работ, услуг (за минусом НДС, акцизов и аналогичных обязательных платежей) (строка 11);

3) расходы, произведенные организацией (строка 13).

По строке 08 выделяется средняя численность работников, занятых только рекламной деятельностью. Значение по этой строке может быть меньше или равно значению по строке 07. Следует учитывать, что распространители печатной рекламы (агенты) по строке 08 учитываются, как и другие работники, если они выполняли рекламные работы по договорам гражданско-правового характера. Причем эти работники учитываются за каждый календарный день как целые единицы в течение всего срока действия договора.

Кроме того, в форме должна быть отражена среднесписочная численность работников (выделяется из строки 07 и показывается по строке 09). Строка 10 содержит сведения о среднесписочной численности работников, занятых рекламной деятельностью.

Показывая по строке 11 выручку (нетто) от продажи товаров, продукции, работ, услуг (за минусом НДС, акцизов и аналогичных обязательных платежей), следует выделить то же о рекламной деятельности по строке 12. Данные этих строк должны соответствовать данным бухгалтерского отчета о прибылях и убытках по форме № 2. Для малых предприятий, ведущих бухгалтерский учет по упрощенной форме, эти данные содержатся в форме № В-6 (оплата) «Ведомость учета реализации» или в форме № К-1 «Книга (журнал) учета фактов хозяйственной деятельности». Формы Ведомости и Книги утверждены приказом Минфина РФ от 30 декабря 2005 г. № 167н «Об утверждении формы Книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, и Порядка ее заполнения». Спонсорский вклад принимается платой за рекламу и в случае наличия договора о спонсорской помощи должен включаться в строку 12. Среди расходов, произведенных организацией (стр. 13), выделяют расходы на рекламную деятельность (стр. 14). Основанием для заполнения этой строки является приложение к бухгалтерскому балансу (раздел 6 «Расходы по обычным видам деятельности (по элементам затрат)») для малых предприятий, ведущих бухгалтерский учет по упрощенной форме (форма № В-3 «Ведомость учета затрат на производство» или форма № К-1). В свою очередь, среди расходов на рекламную деятельность выделяют (стр. 15–18):

1) материальные расходы;

2) расходы на оплату труда;

3) суммы начисленной амортизации;

4) прочие расходы.

Из прочих расходов выделяют (стр. 19–20):

1) арендные платежи за арендуемые основные средства;

2) суммы комиссионных сборов и иных подобных расходов за выполненные сторонними организациями работы (предоставленные услуги).

Строка 14 должна быть равна сумме строк с 15 по 18. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения и выбравшие в качестве объекта налогообложения доход, строки 13–20 не заполняют. А те организации, которые в качестве объекта налогообложения выбрали доход, уменьшенный на величину расходов, заполняют строки 13, 14, 15, 16, 19 на основе «Книги учета доходов и расходов» и в соответствии со ст. 346.16 НК РФ. Расходы по контррекламе в общую сумму расходов на рекламную деятельность не включаются.

Малые предприятия, ведущие бухгалтерский учет по упрощенной форме (с использованием регистров бухгалтерского учета), заполняют строки 14–20 на основании формы № В-3. При невозможности заполнения строк 15, 17, 18–20 (если предприятия ведут бухгалтерский учет без использования регистров бухучета) при помощи прямого счета, они могут быть определены расчетным путем (в процентах к выручке, как косвенные расходы, по удельному весу занятых в рекламной деятельности и т. д.). Раздел 2 формы № 1-рекламы содержит сведения по общему количеству заключенных договоров (стр. 21) в течение отчетного года независимо от оговоренного срока, когда договор должен быть выполнен. По строке 21 отражаются данные об общем числе заключенных договоров (как с юридическими, так и с физическими лицами, выступающими рекламодателями или рекламопроизводителями). Среди всех заключенных договоров отдельными строками выделяют договоры на рекламирование:

1) товаров импортного производства (стр. 22–23);

2) товаров отечественного производства (стр. 24–25);

3) товаров производственно-технического назначения (стр. 26);

4) услуг (стр. 27).

Из общего количества заключенных договоров на рекламирование услуг выделяют договоры на рекламирование посреднических сделок с недвижимостью (стр. 28); услуг автосервиса (стр. 29) и туристических услуг (стр. 30). Данные строки 21 могут быть больше или равны сумме строк 22–27, а данные строки 27 могут превышать или быть равны сумме строк 28–30.

Сведения, представленные в разделе 2 формы, показываются как в натуральном (единиц), так и в денежном (тыс. руб.) выражении. Частные объявления, т. е. носящие сугубо личный характер, не связанный с предпринимательской деятельностью, в разделе 2 не показываются, несмотря на то, что в выручке, затратах и других показателях раздела 1 они подлежат учету.

Заполненная форма государственного статистического наблюдения № 1-рекламы подписывается руководителем отчитывающейся организации (с расшифровкой подписи), а также должностным лицом, ответственным за ее составление (с указанием должности). В конце указывается номер контактного телефона и дата составления документа.

7.2. Судебная практика в сфере рекламы

В силу того, что законодательство о рекламе в нашей стране разработано еще не в полной мере, многие вопросы, часто встречающиеся на практике, остались без внимания законодателей, а также из-за достаточно низкой предпринимательской культуры новый федеральный закон (впрочем, как и прежний, но в меньшей мере) не позволяет полностью контролировать ситуацию на рынке рекламы. Кроме того, как нами уже отмечалось, некоторые вопросы не находят своего решения в правовом поле данного закона. Во всех этих случаях можно обратиться еще к одному правовому инструменту, такому как судебная практика. Высшим Арбитражным Судом РФ рассмотрено множество дел о нарушениях законодательства о рекламе, по ним вынесены соответствующие постановления. Конечно, данные постановления не имеют силы закона, однако, основываясь на принципах, используемых Высшим Арбитражным Судом РФ в своей деятельности, можно разрешить ряд возникающих задач в верном правовом поле. Ознакомление с судебной практикой в области нарушения законодательства о рекламе полезно также и в повседневной деятельности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей в плане выбора верной с правовой точки зрения рекламной стратегии, способов и методов конкретной рекламы.

Так, например, большинство наших рекламодателей стали использовать нелегальный метод рекламы водки с использованием рекламных конструкций. Такой вид рекламы запрещен ст. 21 ФЗ «О рекламе» и Федеральным законом от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции». Дело в том, что негласная реклама водки дается в виде рекламы одноименной минеральной воды или рекламы фирмы-производителя и ее товарного знака. Реклама такого вида распространяется на плакатах, растяжках, в печатных изданиях. Однако постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 апреля 2005 г. № 14319/04 четко и однозначно определило, что такая реклама является недобросовестной и распространению не подлежит. В данном заседании судом рассматривалось дело о наружной рекламе одного из предприятий г. Казани.

Из материалов дела видно, что в течение ноября и декабря 2003 г. предприятие разместило в городе на рекламоносителях форматом 6 х 3 м наружную рекламу. В центральной части рекламного щита указано наименование предприятия, над которым изображен его товарный знак; непосредственно под наименованием предприятия расположено словосочетание «Это Ваш Выбор». В нижней части щита фраза: «Отличная компания – Отличное качество» (орфография оригинала).

По факту данной рекламы антимонопольным органом было принято решение, которым предприятие признано нарушившим требования ст. 10 ФЗ «О рекламе» «Скрытая реклама» (во время рассмотрения данного дела действовал ФЗ «О рекламе», в новом ФЗ «О рекламе» принцип запрещения скрытой рекламы закреплен в п. 9 ст. 5 ФЗ). На основании этого решения антимонопольным органом было выдано предписание о прекращении размещения и распространения во всех средствах массовой информации, в том числе способом наружной рекламы, скрытой рекламы водки «Ваш Выбор».

Суды первой и апелляционной инстанций, отказывая предприятию в удовлетворении требования о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа, исходили из того, что информация, содержащаяся на щите рекламоносителя, ассоциируется у потребителей с определенным товаром, а именно с водкой «Ваш Выбор», производителем которой является предприятие.

Суд кассационной инстанции, отменяя судебные акты первой и апелляционной инстанций, сделал вывод, что указанная реклама является не скрытой рекламой водки «Ваш Выбор», а рекламой предприятия как юридического лица.

Однако этот вывод не соответствует законодательству о рекламе и противоречит материалам дела. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотрении данного дела исходил из определения рекламы (ст. 2 ФЗ «О рекламе» от 1995 г.), а также понятия скрытой рекламы, т. е. той, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его восприятие, в том числе путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами, и ее запрете.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ определил, что из наружной рекламы видно, что в словосочетании «Это Ваш Выбор» начальные буквы в словах «ваш» и «выбор» заглавные, так же, как и на этикетке водки «Ваш Выбор», производимой предприятием. Элементы изобразительного и графического оформления наружной рекламы совпадают с аналогичными элементами этикетки водки «Ваш Выбор», что вызывает интерес потребителей к этой водке и заставляет воспринимать информацию, содержащуюся на щите рекламоносителя, как рекламу водки, а не предприятия.

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно сделали вывод о том, что изображение, распространяемое предприятием, является скрытой рекламой водки «Ваш Выбор», поскольку призвано привлекать интерес потребителей именно к алкогольной продукции.

На тот момент действовала ст. 17 ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции»; более 15 % объема готовой продукции допускается только в организациях, осуществляющих деятельность по производству и обороту алкогольной продукции, с соблюдением требований, предусмотренных законодательством Российской Федерации о рекламе.

Поэтому наружная реклама алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 % не допускается, в связи с чем предприятие обоснованно признано нарушившим требования законодательства о рекламе.

Следовательно, вывод суда кассационной инстанции о том, что распространяемая реклама является рекламой предприятия, сделан неправомерно.

Аналогичное дело было рассмотрено ВАС РФ, и по нему было вынесено постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 января 2001 г. № 5382/00. Несмотря на то, что на момент рассмотрения дела действовал старый ФЗ «О рекламе», нормы закона, на которые ссылается Президиум Высшего Арбитражного Суда при вынесении постановления, действуют в современном законодательстве о рекламе.

Как видно из материалов дела, ООО «ОММ», являясь рекламораспространителем, разместило на улицах города Санкт-Петербурга наружную рекламу водки «Флагман», являющейся алкогольным продуктом с 40 %-ным содержанием этилового спирта.

В связи с выявленным фактом нарушения указанной нормы Закона комиссией антимонопольного управления в соответствии со ст. 26 ФЗ «О рекламе» 1995 г. возбуждено и рассмотрено дело. Решением комиссии ООО «ОММ» признано совершившим данное правонарушение. На основании решения комиссии антимонопольным управлением принято оспариваемое предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Принимая решение о признании предписания недействительным, судебные инстанции исходили из того, что ст. 17 Федерального закона «О государственном регулировании» применима только к тому кругу лиц и в той области деятельности, которые этим законом регулируются, и не распространяется на отношения, возникающие в сфере производства, изготовления и распространения рекламы, в связи с чем рекламораспространитель не может быть привлечен к ответственности за нарушение указанной нормы.

Между тем в соответствии со ст. 3 ФЗ «О рекламе» 1995 г. законодательство Российской Федерации о рекламе состоит из данного Федерального закона и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов.

При этом смысл ст. 3 ФЗ «О рекламе» не может быть уяснен вне связи с предметом регулирования, целями и сферой применения этого Закона, и, следовательно, Закон не может применяться в отрыве от законодательства, регулирующего производство, размещение и распространение рекламы на рынках товаров, работ, услуг Российской Федерации.

Из содержания ст. 17 ФЗ «О государственном регулировании» следовало, что данная норма устанавливает дополнительные к ст. 16 ФЗ «О рекламе» 1995 г. требования относительно мест распространения рекламы крепких алкогольных напитков. Таким образом, ст. 17 ФЗ «О государственном регулировании» координировала правоотношения, возникающие в процессе распространения рекламы определенного вида товара и, следовательно, в силу упомянутой ст. 3 ФЗ «О рекламе» является составной частью системы законодательства Российской Федерации о рекламе.

ООО «ОММ» является рекламораспространителем алкогольной продукции (водки «Флагман»).

Согласно ст. 30 ФЗ «О рекламе» 1995 г., рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.

Таким образом, требование антимонопольного управления к рекламораспространителю о снятии с распространения рекламы водки «Флагман» в местах, не отвечающих установленным требованиям, правомерно.

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 июля 1999 г. № 1089/98 содержит доводы, основываясь на которых ВАС определил, что антимонопольные органы, осуществляющие государственный контроль за соблюдением законодательства о рекламе, вправе предъявлять в арбитражные суды иски о взыскании установленных законом штрафов за допущенные нарушения.

Свердловское территориальное управление Государственного антимонопольного комитета Российской Федерации обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к товариществу с ограниченной ответственностью «Газета \'Вечерний Екатеринбург\' » о взыскании с ответчика 8 349 000 рублей (в старом масштабе цен) штрафа за ненадлежащую рекламу и непредставление в установленный срок сведений по требованию антимонопольного органа. Решением в удовлетворении искового требования отказано.

Как видно из материалов дела, на последней полосе газеты «Вечерний Екатеринбург», издаваемой товариществом, было размещено рекламное объявление о предпраздничной торговле алкогольной продукцией, что запрещено п. 1 ст. 16 ФЗ «О рекламе» 1995 г.

Согласно ст. 2 упомянутого Закона, реклама, в которой не соблюдены установленные законодательством Российской Федерации требования к ее содержанию, месту и способу распространения, является ненадлежащей.

В соответствии с ч. 43 ст. 30 ФЗ «О рекламе» 1995 г., ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы, несет рекламораспространитель, под которым, согласно ст. 2 ФЗ «О рекламе», понимается юридическое или физическое лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также иными способами.

В силу ст. 26 ФЗ «О рекламе», антимонопольные органы в пределах своей компетенции осуществляют государственный контроль за соблюдением законодательства о рекламе и вправе предъявлять в арбитражные суды иски в связи с нарушением рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями этого законодательства.

В соответствии с ч. 2 ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (АПК РФ), арбитражному суду подведомственны экономические споры о взыскании с организаций и граждан штрафов государственными органами, осуществляющими контрольные функции, если федеральным законом не предусмотрен бесспорный (безакцептный) порядок их взыскания.

Таким образом, отказ антимонопольному органу в иске о взыскании штрафа с организации-рекламораспространителя за ненадлежащую рекламу является неправомерным. Суду следовало рассмотреть вопрос о применении ответственности по существу.

Вопрос об использовании в рекламе товарных знаков других фирм в конкретном случае был разрешен ВАС, в результате рассмотрения дела вынесено постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 апреля 2004 г. № 14685/03. Было признано, что использование товарного знака других лиц возможно в рекламе своей торговой, обслуживающей и иной деятельности в отношении правомерно введенных в гражданский оборот товаров, если при этом не нарушается законодательство о рекламе. При этом недобросовестная реклама не допускается.

ВАС рассматривалось заявление фирмы «Фольксваген Акциенгезельшафт» (далее – фирма «Фольксваген АГ», фирма) о признании недействительным п. 1 решения Челябинского территориального управления Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (далее – антимонопольный орган).

Заявитель считает, что использование товарных знаков фирмы Volkswagen, VOLKSWAGEN и логотипа VW в печатной и наружной рекламе общества с ограниченной ответственностью «Аспект-Моторс» (далее – ООО «Аспект-Моторс», общество) нарушает исключительные права фирмы на данные товарные знаки и является недобросовестной рекламой. В п. 1 указанного решения антимонопольный орган не признал действия ООО «Аспект-Моторс» по распространению рекламы с использованием зарегистрированных товарных знаков Volkswagen, VOLKSWAGEN и логотипа VW в печатных изданиях, а также наружной рекламы с указанием товаров (автомобилей), производимых фирмой «Фольксваген АГ», нарушением ч. 5 ст. 5 ФЗ «О рекламе». Использование в рекламе объектов исключительных прав (интеллектуальной собственности) допускается в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

Решением суда первой инстанции заявленные требования удовлетворены частично: п. 1 решения антимонопольного органа в части отказа признать нарушением п. 5 ст. 5 ФЗ «О рекламе» действия ООО «Аспект-Моторс» по распространению в печатных изданиях рекламы с использованием товарных знаков, принадлежащих фирме, признан недействительным; в удовлетворении требований в части признания действий общества по распространению наружной рекламы с использованием данных товарных знаков нарушением исключительных прав фирмы на товарные знаки и п. 5 ст. 5 ФЗ «О рекламе» отказано.

Постановлением суда апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Уральского округа постановлением решение антимонопольного органа и постановление апелляционной инстанции оставил без изменения.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора решения суда первой инстанции, постановления суда апелляционной инстанции и постановления суда кассационной инстанции в части неудовлетворенных требований фирма «Фольксваген АГ» просит отменить эти судебные акты в данной части. Заявитель ссылается на неправильное толкование судами норм, регулирующих правоотношения по использованию товарных знаков в наружной рекламе и печатных изданиях.

В отзыве на заявление территориальный антимонопольный орган возражает против его удовлетворения и отмены указанных судебных актов в оспариваемой части.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении, отзыве на него и выступлении присутствовавшего в заседании представителя фирмы, Президиум считает, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене с принятием нового судебного акта по следующим основаниям.

Суды трех инстанций частично удовлетворили требования фирмы «Фольксваген АГ» в отношении использования принадлежащих ей товарных знаков в рекламе, распространяемой обществом в печатных изданиях, оставив без удовлетворения требования, касающиеся наружной рекламы. При этом суды исходили из того, что наружная реклама, содержащая сведения о наименовании и месте нахождения ООО «Аспект-Моторс», а также изображение автомобиля и товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW, направлена лишь на извещение неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица и привлечение интереса покупателей к товару, производимому фирмой «Фольксваген АГ», а не к деятельности общества.

Между тем такой вывод судебных инстанций не основан на законе и противоречит материалам дела.

Фирма «Фольксваген АГ» является правообладателем ряда товарных знаков: Volkswagen, VOLKSWAGEN, VW и других, которые зарегистрированы в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков и внесены в реестр Международного бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности.

Согласно ст. 4 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», правообладатель товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком.

Однако в соответствии со ст. 23 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», правообладатель не вправе запретить использование товарного знака третьими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия. К третьим лицам относятся хозяйствующие субъекты, специализирующиеся на услугах применительно к товарам. Подобные услуги могут отражаться в рекламе на территории Российской Федерации.

Согласно ст. 5 ФЗ «О рекламе», использование в рекламе объектов интеллектуальной собственности допускается, если потребитель не вводится в заблуждение недобросовестной рекламой, в том числе содержащей недостаточную информацию.

Таким образом, использование товарного знака другими лицами возможно в рекламе своей торговой, обслуживающей и иной деятельности в отношении правомерно введенных в гражданский оборот товаров, если при этом не нарушается законодательство о рекламе.

Исходя из смысла ст. 6 ФЗ «О рекламе», недобросовестная реклама не допускается, поскольку она вводит потребителя в заблуждение относительно рекламируемого товара или услуг в отношении товара посредством имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, используемых в рекламе других товаров, либо посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации.

ООО «Аспект-Моторс», не определяя своей сферы деятельности, использует в наружной рекламе изображение автомобиля, товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW в бледно-серых тонах так же, как это делает фирма «Фольксваген АГ» и ее официальные дилеры в собственной рекламе. Это может ввести потребителя в заблуждение относительно взаимоотношений производителя товара – фирмы «Фольксваген АГ» – и ООО «Аспект-Моторс», создав впечатление о том, что общество является официальным дилером фирмы.

При таких обстоятельствах суды неправомерно отказали в удовлетворении требования фирмы «Фольксваген АГ» в признании недействительным п. 1 решения антимонопольного органа в части, касающейся использования товарных знаков в наружной рекламе.

Нельзя также согласиться и с решением судебных инстанций о признании недействительным оспариваемого фирмой п. 1 данного решения антимонопольного органа в части отказа признать действия ООО «Аспект-Моторс» по распространению в указанных печатных изданиях рекламы с использованием товарных знаков, принадлежащих фирме, нарушающими положения ч. 5 ст. 5 ФЗ «О рекламе».

Используя товарные знаки фирмы в рекламе, представленной в печатных изданиях, общество указывало, что оно является автоцентром и занимается продажей, сервисным обслуживанием, поставкой запасных частей, кредитованием и страхованием автомобилей марки «Фольксваген». Указаний на то, что ООО «Аспект-Моторс» является официальным дилером фирмы «Фольксваген АГ», в этой рекламе не содержится. Кроме того, реклама общества отличается от рекламы фирмы – производителя автомобилей – цветовым и объемным решениями. В этом случае возможность смешения, как в наружной рекламе, не возникает, потребитель воспринимает данную рекламу как рекламу автоцентра.

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Список нормативных актов

1. Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты (МТП).

2. Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 52289-2004 «Технические средства организации дорожного движения. Правила применения дорожных знаков, разметки, светофоров, дорожных ограждений и направляющих устройств» (утв. Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2004 г. № 120-ст).

3. Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 52290-2004 «Технические средства организации дорожного движения. Знаки дорожные. Общие технические требования» (утв. приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2004 г. № 121-ст).

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья и четвертая) (ГК РФ).

5. Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (УК РФ).

6. Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ).

7. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ (КоАП РФ).

8. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (АПК РФ).

9. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 136-ФЗ.

10. Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей».

11. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».

12. Федеральный закон от 13 января 1995 г. № 7-ФЗ «О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации».

13. Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

14. Федеральный закон от 10 июля 2001 г. № 87-ФЗ «Об ограничении курения табака».

15. Федеральный закон от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации».

16. Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».

17. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 95-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации о налогах и сборах».

18. Федеральный закон от 9 мая 2005 г. № 45-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу некоторых положений законодательных актов Российской Федерации».

19. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 101-ФЗ «О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

20. Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».

21. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

22. Федеральный закон от 16 октября 2006 г. № 160-ФЗ «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона \'О рекламе\' ».

23. Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 323 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по надзору в сфере здравоохранения и социального развития».

24. Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе».

25. Постановление Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. № 221 «Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи».

26. Постановление Правительства РФ от 17 августа 2006 г. № 508 «Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе».

27. Распоряжение Правительства РФ от 6 ноября 2004 г. № 1421-р «О Программе разработки технических регламентов».

28. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 июля 1999 г. № 1089/98. Антимонопольные органы, осуществляющие государственный контроль за соблюдением законодательства о рекламе, вправе предъявлять в арбитражные суды иски о взыскании установленных законом штрафов за допущенные нарушения. Судебные акты об отказе в иске антимонопольного органа во взыскании штрафа за ненадлежащую рекламу отменены.

29. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 января 2001 г. № 5382/00. «Неправильное применение судом законодательства о рекламе привело к незаконному удовлетворению исковых требований о признании недействительным предписания территориального управления Министерства по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства».

30. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 апреля 2004 г. № 14685/03. Использование товарного знака другими лицами возможно в рекламе своей торговой, обслуживающей и иной деятельности в отношении правомерно введенных в гражданский оборот товаров, если при этом не нарушается законодательство о рекламе. При этом недобросовестная реклама не допускается, поскольку она вводит потребителя в заблуждение относительно рекламируемого товара или услуг в отношении товара посредством имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, используемых в рекламе других товаров, либо посредством злоупотребления доверием физических лиц.

31. Постановление Федеральной службы государственной статистики от 13 июля 2004 г. № 26 «Об утверждении статистического инструментария для организации статистического наблюдения за деятельностью, осуществляемой в сфере услуг, транспорта, связи, жилищно-коммунального хозяйства, правонарушений на 2005 год».

32. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 апреля 2005 г. № 14319/04 Элементы изобразительного и графического оформления наружной рекламы совпадают с аналогичными элементами этикетки водки, что вызывает интерес потребителей к этой водке и заставляет воспринимать информацию, содержащуюся на щите рекламоносителя, как рекламу водки, а не предприятия, что является нарушением законодательства о рекламе.

33. Постановление Федеральной службы государственной статистики от 28 июня 2006 г. № 25 «Об утверждении статистического инструментария для организации статистического наблюдения за деятельностью, осуществляемой в сфере услуг, транспорта и правонарушений на 2007 год».

34. Приказ Минтранса РФ от 8 августа 1995 г. № 73 «Об утверждении Правил перевозки опасных грузов автомобильным транспортом».

35. Приказ МПС РФ от 15 мая 1999 г. № 26Ц «Об утверждении Положения о порядке использования земель федерального железнодорожного транспорта в пределах полосы отвода железных дорог».

36. Приказ Федеральной антимонопольной службы от 26 июля 2005 г. № 165 «О взаимодействии Федеральной антимонопольной службы и Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия».

37. Приказ Федеральной антимонопольной службы от 26 октября 2005 г. № 249 «Об утверждении Регламента подготовки и ведения дел о нарушениях законодательства о рекламе, статьи 10 закона РСФСР \'О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках\' , а также дел об административных правонарушениях и судебных дел, связанных с такими нарушениями в центральном аппарате ФАС России».

38. Приказ Минфина РФ от 30 декабря 2005 г. № 167н «Об утверждении формы Книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, и Порядка ее заполнения».

39. Приказ Федеральной антимонопольной службы от 22 сентября 2006 г. № 243 «Об утверждении форм процессуальных документов и об организации работы по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе».

40. Приказ Министерства экономического развития и торговли РФ от 3 ноября 2006 г. № 360 «Об установлении коэффициента-дефлятора в целях применения главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации \'Упрощенная система налогообложения» на 2007 год\' ».

41. Приказ МВД от 23 января 2007 г. № 68 «Об отмене нормативного правового акта МВД России».

42. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1998 г. № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе».

43. Письмо Минфина РФ от 15 января 2002 г. № 04-02-06/2/3 «О нормировании рекламных расходов».

44. Письмо МАП РФ от 18 октября 2002 г. № СД/15395 «О разъяснении отдельных положений Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

45. Письмо Департамента налоговой политики Минфина РФ от 28 апреля 2004 г. № 04-03-1/59 «О распределении общехозяйственных расходов».

46. Письмо Департамента налоговой политики Минфина РФ от 7 мая 2004 г. № 04-05-12/25 «О расчете торговой площади в целях ЕНВД в арендованных помещениях».

47. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 16 августа 2004 г. № 03-06-0504/05 «Об уплате налога на имущество при совмещении разных налоговых режимов».

48. Письмо Департамента налоговой политики Минфина РФ от 29 октября 2004 г. № 03-06-05-02/13.

49. Письмо МНС РФ от 10 ноября 2004 г. № 22-0-10/1760 «О порядке применения отдельных положений главы 26.3 \'Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности\' Налогового кодекса Российской Федерации».

50. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 16 декабря 2004 г. № 03-06-05-05/39 «О порядке применения положений главы 26.3 „Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" НК РФ».

51. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 декабря 2004 г. № 03-06-05-04/97 «О налогообложении деятельности по распространению и размещению наружной рекламы».

52. Письмо Федеральной налоговой службы от 1 февраля 2005 г. № 22-1-12/089 «О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

53. Письмо Федеральной антимонопольной службы от 5 апреля 2005 г. № АК/4524 «Об указании в рекламе цены в рублях».

54. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 25 августа 2005 г. № 03-11-04/3/65 «О периодах распределения расходов при совмещении общего режима налогообложения и ЕНВД».

55. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 6 сентября 2005 г. № 03-11-04/2/64 «Об учете государственной пошлины и платы за распространение наружной рекламы при применении УСН».

56. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 10 октября 2005 г. № 03-11-04/3/108 «О порядке применения положений главы 26 \'Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности\' НК РФ в отношении предпринимательской деятельности по созданию рекламных материалов».

57. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 декабря 2005 г. № 03-11-04/3/186.

58. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 17 марта 2006 г. № 03-11-04/3/140.

59. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 марта 2006 г. № 03-11-04/3/156.

60. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 13 апреля 2006 г. № 03-11-04/3/198.

61. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 28 апреля 2006 г. № 03-11-04/3/224.

62. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 15 мая 2006 г. № 03-11-04/3/257.

63. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 29 июня 2006 г. № 03-11-05/164.

64. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 10 июля 2006 г. № 03-06-03-03/28.

65. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 18 июля 2006 г. № 03-05-01-04/215.

66. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 20 июля 2006 г. № 03-11-04/3/354.

67. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 22 сентября 2006 г. № 03-04-11/178.

68. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 5 октября 2006 г. № 03-11-04/3/440.

69. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 13 октября 2006 г. № 03-11-04/3/453.

70. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 30 октября 2006 г. № 03-05-01-04/302.

71. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 декабря 2006 г. № 03-06-03-04/104.

72. Соглашение об информационном взаимодействии между Федеральной службой страхового надзора и Федеральной налоговой службой от 12 августа 2005 г.

73. Государственный стандарт СССР ГОСТ 8769-75 (СТ СЭВ 4122-83) «Приборы внешние световые автомобилей, автобусов, троллейбусов, тракторов, прицепов и полуприцепов. Количество, расположение, цвет, углы видимости» (утв. постановлением Госстандарта СССР от 18 июля 1975 г. № 1857).

74. Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 50597-93 «Автомобильные дороги и улицы. Требования к эксплуатационному состоянию, допустимому по условиям обеспечения безопасности дорожного движения» (принят постановлением Госстандарта РФ от 11 октября 1993 г. № 221).

75. Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 50574-2002 «Автомобили, автобусы и мотоциклы оперативных служб. Цветографические схемы, опознавательные знаки, надписи, специальные световые и звуковые сигналы. Общие требования» (принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 15 декабря 2002 г. № 473-ст).

76. Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения» (принят постановлением Госстандарта РФ от 22 апреля 2003 г. № 124-ст).

77. Методические рекомендации МДС 11–11.2000 «Организация работы управляющего проектом в условиях рынка. Методические рекомендации».

Публикуется с разрешения правообладателя – ЛА «Научная книга»

Примечания

1

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ / Под ред. Т. Е. Абовой, М. М. Богуславского, А. Ю. Кабалкина, А. Г. Лисицына-Светланова. Юрайт-Издат, 2005.

2

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. Инфра-М, 1998.

3

И. С. Аглицкий. Особенности современного Интернета // Финансовая газета. 2005. № 23.

4

Ларионов А. В., Ларионова В. А. Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе». Система Гарант, 2006.

5

Войниканис Е. А., Якушев М. В. Информация. Собственность. Интернет: Традиция и новеллы в современном праве. М.: Волтерс-Клувер, 2004.

6

Ларионов А. В., Ларионова В. А. Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе». Система Гарант, 2006.

7

Ларионов А. В., Ларионова В. А. Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе». Система Гарант, 2006.

8

В старом законе данная формулировка имела вид «информации о самом рекламодателе» .

9

Логинова О.Е. Комментарий к Письму Минфина РФ от 10 октября 2005 г. № 03-11-04/3/108 «О применении системы налогообложения в виде ЕНВД в отношении деятельности по созданию рекламных материалов». Нормативные акты для бухгалтера. 2005. № 21.

10

Нормативные акты для бухгалтера. 2004. № 23.

Content

Е.А. Мамонова
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЕКЛАМЫ

Глава 1. Понятие рекламы и нормативное регулирование рекламной деятельности в России

1.1. Реклама и нереклама

1.2. Правовые основы рекламной деятельности

1.3. Подразделения ФАС России и другие службы, регулирующие рекламную деятельность

Глава 2. Виды рекламы

2.1. Реклама в СМИ

2.2. Наружная реклама

2.3. Реклама на транспорте

2.4. Иные виды рекламы

Глава 3. Основные изменения требований к рекламе

Глава 4. Реклама отдельных видов товаров

Глава 5. Налоговое законодательство «о новой рекламе»

Глава 6. Нарушения законодательства в сфере рекламной деятельности. Ответственность

6.1.Требования к учету, оформлению, ведению и хранению материалов дел о нарушениях законодательства о рекламе

6.2. Порядок возбуждения и рассмотрения дел об административных правонарушениях

6.3. Подготовка и ведение судебных дел о нарушении законодательства о рекламе

Глава 7. Другие вопросы рекламной деятельности

7.1. Статистическое наблюдение в рекламной сфере (форма № 1-реклама)

7.2. Судебная практика в сфере рекламы

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Список нормативных актов

Примечания