Оксана Валерьевна Бобкова

Гарантии и компенсации. Новые правила

Введение

Практически каждый из нас каждый из нас ходит на работу. Мы проводим в трудах большую часть светового дня.

И все прекрасно знают, что трудовой процесс сопровождается целым рядом правил и законов. Если согласится с тем, что человека создал труд, то придется согласиться также и с тем, что человек окружил своего творца огромным количеством разного рода условностей. Там, где раньше требовалось только ударить по рукам, теперь необходимы кипы бумаг, производство ритуальных движений и устных формул, напоминающих магические заклинания. Любое нарушение заведенного порядка может повлечь за собой самые неблагоприятные последствия, как для работника, так и для работодателя.

Несмотря на то, что Трудовой кодекс РФ действует с февраля 2002 года, вопросы по его применению не убывают, а, наоборот, их количество растет. И это хорошо, поскольку свидетельствует о том, что люди осознают, насколько важно знать свои права и обязанности. В настоящее время разбираться в трудовых вопросах жизненно необходимо.

Настоящее пособие представляет собой небольшую энциклопедию по вопросам компенсаций и гарантий, предоставляемым трудовым законодательством. Вопросы, которые в ней рассматриваются, в той или иной мере затрагивают интересы всех наемных работников. Автор данного пособия надеется, что ему максимально полно удалось осветить их. При создании данной книги был проведен анализ большого количества кодексов, законов, постановлений и прочих нормативных актов, касающихся трудовых прав граждан.

В настоящее время идет реформирование трудового законодательства путем внесения изменений в действующее законодательство и отмены ранее действующих нормативных актов.

Так, последние изменения в трудовое законодательство были внесены Федеральным законом от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации , признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» (далее – ФЗ от 30 июня 2006 № 90-ФЗ ). Указанный федеральный закон опубликован и вступает в действие по истечении 90 дней с момента опубликования.

1. Понятие гарантий и компенсаций

В условиях рыночной экономики интересы работника и работодателя во многом не совпадают, что обусловлено различным отношением к собственности на средства производства. Поэтому одной из главных функций трудового права является защита интересов работника, а одним из способов его осуществления – законодательное установление гарантий и компенсаций. Рассмотрим подробнее, что же такое «гарантии»? Легальное определение гарантий впервые было дано в Трудовом кодексе Российской федерации от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ (далее – ТК РФ) (в ред. от 30 июня 2006 г .). Гарантии и компенсации, входящие в разделVII ТК РФ, адресованы только работникам. Однако в ТК РФ закреплены и гарантии для работодателей.

В соответствии со ст.164 ТК РФ под гарантиями понимаются средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление представленных работникам прав в области социально-трудовых отношений.

Таким образом, в качестве цели применения установленных законодательством гарантий указано осуществление имеющихся у работников прав. Следовательно, гарантии выполняют обеспечительную функцию по отношению к установленным работникам правам.

Будучи выраженными, в правовых нормах, юридические гарантии способствуют оптимальной свободе действий работника по осуществлению своих правомочий, либо воздействуют на обязанных лиц (путем угрозы санкциями) в направлении выполнения требований уполномоченного лица.

Как следует из приведенного в ТК РФ определения гарантий в сфере труда, они призваны обеспечивать трудовые права работников. Трудовые права возникают у работника лишь после заключения трудового договора.

К числу основных прав работника следует отнести следующие:

ь предоставление работы по обусловленной в трудовом договоре функции;

ь право на соответствующие действующим стандартам условия труда;

ь получение вознаграждения за выполненную работу.

Соответственно и установленные законодателем гарантии призваны обеспечивать осуществление перечисленных прав. Например, работник может отсутствовать на работе по установленным в законодательстве причинам. В этом случае ему гарантируется сохранение рабочего места и среднего заработка.

Права работников могут иметь как имущественный, так и неимущественныйхарактер. Существующие гарантии для осуществления этих прав могут быть также имущественного или неимущественного характера. Например, при отсутствии работника на работе в связи с нарушением сроков выплаты заработной платы ему гарантируется сохранение рабочего места, прежних условий труда, нераспространение персональных данных. Так как перечисленные гарантии не имеют определенной для работника стоимости, то они могут быть признаны неимущественными. В период отсутствия работника на работе в связи с невыплатой заработной платы ему гарантируется сохранение средней заработной платы. Данная гарантия носит имущественный характер, поскольку связана с предоставлением работнику движимого имущества в виде денежных средств в определенном размере.

Отличительной чертой неимущественных гарантий является их непосредственная связь с местом работы работника, они призваны обеспечить сохранение за работником в установленных законодательством случаях прежних условий труда, включая рабочее место. В связи с чем, главной неимущественной гарантией является предоставление работнику прежнего места работы после отсутствия по уважительным причинам, признаваемым таковыми законодательством, например при нарушении сроков выплаты заработной платы.

Имущественные гарантии непосредственно связаны с правом работника на получение денежного вознаграждения за свой труд, то есть заработной платы. В связи с чем, они всегда связаны с размером получаемой работником средней заработной платы. Поэтому предоставление имущественных гарантий имеет непосредственную связь с размером среднего заработка работника. Как правило, в качестве гарантии выступает размер получаемой работником средней заработной платы, в частности при отказе от выполнения работы при нарушении сроков выплаты заработной платы. В исключительных случаях, установленных законодательством, работнику гарантируется сохранение части заработка, например при простое без вины работодателя.

В связи с вышеизложенным, можно выделить следующие юридически значимые обстоятельства, которые характеризуют правовое понятие гарантий в сфере труда. Во-первых, установление в законодательстве, соглашениях, коллективном договоре, иных локальных правовых актах организации, трудовом договоре. Во-вторых, непосредственное обеспечение предусмотренных в законодательстве трудовых прав. В-третьих, обеспечение осуществления как неимущественных, так и имущественных прав работников в сфере труда. При этом неимущественные гарантии призваны обеспечивать сохранение прежних условий трудовой деятельности, в частности места работы. Имущественные гарантии всегда связаны с получаемой работником заработной платой. Поэтому в тех случаях, когда речь идет о сохранении за работником среднего заработка или его части, можно сделать вывод о предоставлении ему имущественных гарантий.

Предоставление неимущественных гарантий связано с обеспечением прав, возникающих у работников в трудовых отношениях. По общему правилу такие гарантии прекращают свое действие с окончанием трудовых отношений. Однако работодатель обязан обеспечить работнику хранение и передачу его персональных данных с соблюдением требований трудового законодательства и после его увольнения. Таким образом, данная гарантия действует и после прекращения трудовых отношений. Однако несоблюдение работодателем данной гарантии влечет за собой возможность получения работником после прекращения с ним трудовых отношений причиненных убытков по правилам гражданского законодательства. При этом лицо, с которым прекращены трудовые отношения, может требовать не только возмещения убытков, возникших в связи с отказом от соблюдения работодателем неимущественных гарантий, но и компенсации морального вреда.

Имущественные гарантии также действуют параллельно с трудовыми отношениями. Однако отдельные гарантии предоставляются и после увольнения с работы. К их числу относятся выходные пособия, выплачиваемые уволенным лицам. Однако наличие данной гарантии не влияет на судьбу трудовых отношений, которые прекращены.

В связи с вышеизложенным, можно сделать вывод о том, что гарантии связаны с обеспечением прав, возникающих в трудовых отношениях. Предоставление указанных гарантий после прекращения трудовых отношений не влияет на их судьбу, но и такое предоставление служит обеспечению трудовых прав работников, которые могут продолжаться и после прекращения трудовых отношений, например, права на возмещение причиненных работодателем убытков и на компенсацию морального вреда в связи с несоблюдением установленных законодательством правил поведения.

В юридической литературе по содержанию и способам осуществления, гарантии трудовых прав работника подразделяются на: материально-правовые и процессуальные; по целевому назначению, на гарантии реализации трудовых прав и гарантии охраны таких прав. Гарантии в однихслучаях предупреждают нарушение обязанными субъектами трудовых прав, в других , устанавливают границы действий обязанных лиц, в-третьих, обеспечивают возможность своевременного обжалования действий, нарушающих указанные права, в-четвертых, обеспечивают компенсацию материального ущерба, вызванного их нарушением, за счет виновного лица.

В большинстве случаев гарантии имеют форму денежных выплат, хотя ТК РФ предусматривает и другие формы (например, продолжение трудовых отношений при смене собственника, сохранение места работы, трудоустройство при сокращении штатов и др.). Гарантийные выплаты предназначены для предотвращения потерь в заработке, когда работник по независящим от него причинам не может выполнять своих трудовых обязанностей (в частности, при выполнении государственных и общественных обязанностей, совмещении работы с обучением, временной нетрудоспособности и др.)

К гарантиям относятся также и выходные пособия, выплачиваемые при увольнении, а также оплата проезда к месту обучения и обратно.

Определение понятия компенсации содержится в ч. 2 ст. 164 ТК РФ. ФЗ от 30 июня 2006 № 90-ФЗ в указанную часть ст. 164 ТК РФ были внесены изменения. В соответствии с ранее действующей редакцией ч. 2. ст. 164 ТК РФ под компенсациями понимались те денежные выплаты, которые были установлены в целях возмещения затрат работника, связанных с исполнением им трудовых или иных обязанностей, предусмотренных лишь федеральным законом. В редакции ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ под компенсациямипонимаются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных как ТК РФ так и другими федеральными законами.

Целью компенсационных выплат является возмещение работнику расходов, связанных или с выполнением им трудовых обязанностей, или с переездом при переводе и приеме на работу в другую местность. Эти выплаты производятся также при командировках, направлении на работу после окончания соответствующих профессиональных учебных заведений, использовании работником принадлежащих ему инструментов, транспортных средств и иного имущества при выполнении трудовых обязанностей.

Компенсационные выплаты в ряде случаев производятся в сочетании с гарантийными выплатами. Тем не менее, в ряде случаев выплаты, называемые компенсациями, не связаны с затратами работника и предоставляются вместо гарантий (например, в случаях замены части отпуска денежной компенсацией и др.).

2. Гарантийные доплаты, гарантийные выплаты, компенсационные выплаты

В юридической литературе понятие гарантии охватывает не только денежные выплаты, которые носят гарантийный характер (их два вида – гарантийные выплаты и гарантийные доплаты), но и те меры (в ст. 164 ТК сказано: «средства, способы, условия»), которые обеспечивают работникам осуществление их прав в области социально-трудовых отношений. Система гарантий призвана обеспечить сохранение за работником места работы (должности) и заработка в установленных законом случаях.

В процессе трудовой деятельности иногда рабочим или служащим приходится отвлекаться от выполнения своих трудовых обязанностей по уважительным причинам, предусмотренным законодательством. В таких случаях ему гарантируется выплата определенных денежных сумм. Гарантийные выплаты производятся также:

а) при выполнении в рабочее время государственных и общественных обязанностей;

б) при освобождении от работы, обусловленном охраной труда и здоровья трудящихся (ежегодном отпуске, обязательном медицинском обследовании, сдаче крови для переливания, перерывах, включаемых в рабочее время);

в) при выполнении работы по внедрению изобретений и рационализаторских предложений;

г) при простое не по вине работника;

д) при повышении работником без отрыва от производства квалификации и образования.

В отдельных случаях гарантийные выплаты производятся при прекращении трудового договора (выходное пособие, оплата вынужденного прогула и периода задержки расчета при увольнении).

По своей природе, гарантийные выплаты носят специфический характер. Следует иметь в виду, что они не являются вознаграждением за труд, поскольку не соизмеряются с количеством и качеством фактически затраченного работником труда в тот период, за который они выплачены. Их целевое назначение состоит в предотвращении возможных потерь в заработке в связи с тем, что работник отвлекается от выполнения трудовых обязанностей.

Размер сохранения заработка определяется законом или решением соответствующего общественного объединения. Чаще всего работнику выплачивается средний заработок, иногда часть заработка или часть тарифной ставки (оклада).

Гарантийные выплаты не являются вознаграждением за труд, за выполнение для работодателя определенной работы. Они производятся взамен заработной платы за время, когда работник фактически не работал по уважительным причинам (например, в связи с выполнением обязанностей воинской службы или обязанностей присяжного заседателя). Таким образом, следует отметить, что целевое назначение гарантийных выплат – предотвратить возможные потери в заработке в связи с отвлечением работника от выполнения трудовых обязанностей.

В отдельных, строго определенных законодательством случаях, когда работник не может по ряду причин в полном объеме выполнить свои производственные функции, обусловленные трудовым договором, хотя при этом он продолжает работать, за ним сохраняется его обычный или близкий к нему уровень оплаты труда. В таких случаях с целью сохранения обычного уровня оплаты труда работника, к получаемой им заработной плате производятся гарантийные доплаты. Гарантийные доплаты, в отличие от гарантийных выплат, непосредственно связаны с выполнением работником трудовых функций и суммируются с заработной платой, начисленной за фактически отработанное время или за фактически изготовленную продукцию. В то время как гарантийные выплаты производятся взамен заработной платы.

К гарантийным доплатам следует отнести доплаты при некоторых переводах на другую нижеоплачиваемую работу (ст. 182 ТК РФ) и др.

Компенсационные выплаты призваны обеспечить возмещение затрат, понесенных работником, в связи с выполнением трудовых и иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами.

Конкретные размеры возмещения понесенных работником затрат определяются коллективным договором или локальным нормативным актом (например, для служебных командировок) либо соглашением сторон (при переезде на работу в другую местность, использования личного имущества работника).

Предельные размеры возмещения расходов в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются федеральным законодательством, в организациях, финансируемых из регионального и местного бюджета, соответственно органами государственной власти субъекта РФ и органами местного самоуправления.

3. Гарантийные выплаты: виды, основания и порядок их предоставления

Законодатель разделяет гарантийные и компенсационные выплаты на общиеи специальные.

Кобщимотносятся следующие гарантии и компенсации:

ь при приеме на работу;

ь при переводе на другую работу;

ь по оплате труда;

ь при предоставлении отпусков;

ь при переводе;

ь при расторжении трудового договора и т.д.

К специальным, относятся следующие гарантии и компенсации, указанные в ст. 165 ТК РФ:

ь при направлении в служебные командировки;

ь при переезде в другую местность;

ь при исполнении государственных или общественных обязанностей;

ь при совмещении работы с обучением;

ь при вынужденном прекращении работы не по вине работника;

ь при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска;

ь в некоторых случаях прекращения трудового договора;

ь в связи с задержкой по вине работодателя выдачи трудовой книжки при увольнении работника;

ь в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Следует заметить, что перечень специальных гарантий и компенсаций не является исчерпывающим. В него вошли лишь наиболее важные из них в практическом плане. Тем не менее, некоторые случаи в вышеуказанный перечень не попали. Так, например, в него не вошли случаи освобождения рабочих и служащих от работы, в целях охраны их здоровья (гарантии при предоставлении перерывов, включаемых в рабочее время, четырех дополнительных выходных дней родителям детей-инвалидов), оплата вынужденного прогула при восстановлении на работе (а не только при задержке выдачи трудовой книжки), невыполнение норм выработки и выпуск бракованной продукции не по вине работника, когда работнику полагаются гарантийные доплаты, и др.

Законодатель предусмотрел в ТК РФ большинство гарантий и компенсаций. Тем не менее есть и такие, которые в ТК РФ не упоминаются, но названы в иных российский федеральных законах, например, в Федеральном конституционном законе от 30 мая 2001 г . № 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении»; в Федеральном законе от 28 марта 1998 г . № 53-ФЗ № 80-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и некоторые другие.

При предоставлении специальных гарантий и компенсаций источником их финансирования могут быть, как средства работодателя, так и средства органов и организаций, в интересах которых работник исполняет государственные или общественные обязанности (присяжные заседатели, доноры, члены избирательных комиссий и др.), производят работнику выплаты в порядке и на условиях, которые предусмотрены ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Так, например, в соответствии с ч. 1 ст. 6 ФЗ от 30 мая 2001 г . № 7-ФЗ «Об арбитражных заседателях арбитражных судов субъектов Российской Федерации» арбитражному заседателю пропорционально количеству рабочих дней, в течение которых он участвовал в осуществлении правосудия, соответствующим арбитражным судом субъекта РФ за счет средств федерального бюджета, выплачивается компенсационное вознаграждение в размере одной четвертой части должностного оклада судьи данного арбитражного суда, но не менее пятикратного минимального размера оплаты труда, установленного законодательством Российской Федерации.

4. Общие гарантии и компенсации, предоставляемые работникам

4.1. Гарантии при заключении трудового договора

Общие гарантии при заключении трудового договора закрепляются в ст. 64 ТК РФ. Основной общей гарантией выступает правило ч. 1 ст. 64 ТК РФ, согласно которому запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Законодатели не объясняют, что следует считать необоснованным отказом. Анализ ст. 64 ТК РФ позволяет предположить, что необоснованным следует считать отказ:

· явно незаконный, т.е. основанный на обстоятельствах, которые законодатели признают дискриминационными: пол, раса, цвет кожи, национальность, язык, происхождение, имущественное, социальное и должностное положение, место жительства (в том числе наличие или отсутствие регистрации по месту жительства или пребывания), а также других, не связанных с деловыми качествами работника;

· неправомерный, т.е. основанный на требованиях к претенденту, непредусмотренных законодательством в качестве обязательных;

· немотивированный, т.е. без объяснения причин.

ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ч. 2 ст. 64 ТК РФ внесены дополнение и изменения. Так, перечень оснований, которые не могут служить прямым или косвенным ограничением при заключении трудового договора дополнен возрастом лица, претендующим на заключение трудового договора с работодателем. Общий возраст граждан, необходимый для заключения трудового договора, 16 лет. Тем не менее, ст. 63 ТК РФ предусмотрела три исключения, когда трудовые договоры могут заключаться с лицами, не достигшими этого возраста.

Во-первых, с 15-летнего возраста трудовые договоры могут заключаться с гражданами, получившими основное общее образование либо оставившими в соответствии с федеральным законом общеобразовательное учреждение.

Во-вторых, с 14-летними подростками с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства, для выполнения в свободной от учебы время легкого труда, не нарушающего их здоровья и не мешающего процессу обучения.

В-третьих, с не достигшими 14 лет лицами в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства для участия в создании и (или) исполнении произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию этих лиц.

Следует полагать, что установленные предельные возрастные ограничения носят императивный (обязательный) характер. Они должны неукоснительно соблюдаться работодателем со всеми условиями, установленными в ст. 63 ТК РФ. Нарушение возрастных критериев заключения трудового договора ведет к признанию его не действительным. С лицами, не достигшими указанного возраста, трудовые правоотношения прекращаются.

Действующим законодательством пенсионный возраст для женщин установлен в 55 лет, а для мужчин 60 лет. Однако на протяжении нескольких последних лет участились случаи отказа в приеме на работу граждан, которым до достижения пенсионного возраста осталось трудиться несколько лет. Работодатели сознательно уже при даче объявления о приеме на работу предъявляют требования к кандидатам по возрасту, что является неправомерным. Поэтому законодатель встает на защиту конституционного права граждан на труд, запрещая какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ, при заключении трудового договора в зависимости от возраста.

ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗвнесены изменения в ч. 6 ст. 64 ТК РФ. Согласно ранее действующей редакции, отказ в заключение трудового договора мог быть обжалован гражданином в судебном порядке. В соответствии с новой редакцией указанной статьи, при отказе в приеме на работу лиц, имеющих по закону право требовать заключения трудового договора, они могут обжаловать отказ непосредственно в суд. Таким образом, по требованию лица, получившего отказ в заключение трудового договора, работодатель в письменной форме обязан сообщить причину отказа. Обычно это оформляется резолюцией руководителя организации на заявлении гражданина о приеме его на работу.

Если гражданин не согласен с отказом в заключении трудового договора, он вправе обжаловать отказ в суд. Рассмотрение таких жалоб относится к компетенции мирового судьи. В соответствии с п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г . при рассмотрении исков о признании незаконными отказов в приеме на работу в указанных выше случаях суды выносят решения, обязывающие работодателей заключить с истцами трудовые договоры.

Тем не менее, следует иметь ввиду, что при приеме на работу не являются дискриминационными различия, исключения, предпочтения и ограничения, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями либо особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышении социальной и правовой защите. Это имеет важное практическое значение для определения правомерности и неправомерности отказа в приеме на работу.

Например, правомерным будет являться отказ в приеме на работу в качестве государственного служащего лица, не достигшего 18-летнего возраста, хотя бы по общему правилу возраст трудового совершеннолетия установлен с 16 лет. В ст. 21 Федерального закона от 27 июля2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» закреплена необходимость установления более высокого возраста, учитывая важность государственной гражданской службы и более высоких требований к занятию должности государственного гражданского служащего.Помимо возраста дополнительными требованиями для занятия должности государственной гражданской службы являются владение государственным языком и соответствие предъявляемы м квалификационным требованиям.

Для заключения трудового договора лицо, поступающее на работу, обязано предъявить работодателю следующие документы:

· паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

· трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

· страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

· документы воинского учета для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

· документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

В отдельных случаях с учетом специфики работы ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов. Нормативными правовыми актами субъектов РФ указанные дополнения не устанавливаются.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы, помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации. Соответственно сложившаяся в последние годы практика, когда работодатели требуют при приеме на работу предоставления справки из налоговых органов об идентификационном номере налогоплательщика, не может быть признана правомерной.

При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем.

Перечень документов, предъявляемых работником работодателю при заключении трудового договора, является исчерпывающим и закреплен в ст. 65 ТК РФ. В указанную статью ТК РФ ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ внесено дополнение, устанавливающее обязанность работодателяв случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой и повреждением или иной причине по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку. Думается, что в свете внесенных дополнений в ст. 65 ТК РФ работодатель по заявлению лица, поступающего на работу и не имеющего трудовой книжки в связи с ее утратой и повреждением или иной причине, должен предпринять меры по ее восстановлению. Работодатель должен выяснить у такого лица все его места работы, о которых имелась бы запись в утраченной трудовой книжке, и отправить запросы в организации с просьбой о подтверждении факта и периода работы. На основании полученных ответов работодатель в хронологическом порядке обязан восстановить записи в рудовой книжке работника.

Таким образом, основным документом работника, содержащим сведения о его трудовом стаже является трудовая книжка, которая является своеобразным трудовым паспортом гражданина. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16 апреля2003 г. № 225 «О трудовых книжках» на территории России введенобразец трудовых книжек и вкладыша в них. Постановлением Минтруда РФ от 10 октября2003 г. № 69 утвержденаИнструкции по заполнению трудовых книжек. При этом все трудовые книжки, хранящиеся в отделах кадров организаций или на руках, остаются действительными. Бланки нового образца используются в тех случаях, когда трудовая книжка выписывается впервые.

В соответствии с изменениями, внесенными ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ в ч. 3 ст. 66 ТК РФ, работодатель(за исключением работодателей – физических лиц, не и являющихся индивидуальными предпринимателями) обязан вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, если работа у данного работодателя является для работника основной. Ранее редакции указанной части статьи содержала понятие организации. Внесенные изменения связаны с тем, что в настоящее время в качестве работодателей выступают не только организации, но и физические лица используют наемный труд и вступают в трудовые отношения с другими гражданами. Законодатель отмечает это и ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ вносит изменения в ст. 20 ТК РФ, где в качестве сторон трудовых отношений называются работник и работодатель. В качестве работодателя в трудовых отношениях с работником может выступать физическое лицо либо юридическое лицо (организация). В отдельных случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры. В соответствии с новой редакцией ст. 20 ТК РФ работодателями – физическими лицами признаются:

а) физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица;

б) частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности (далее – работодатели – индивидуальные предприниматели). Физические лица, осуществляющие в нарушение требований федеральных законов указанную деятельность без государственной регистрации и (или) лицензирования, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления этой деятельности, не освобождаются от исполнения обязанностей, возложенных ТК РФ на работодателей – индивидуальных предпринимателей;

в) физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства (работодатели – физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями).

Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: физическим лицом, являющимся работодателем, органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.

Заключать трудовые договоры в качестве работодателей имеют право физические лица, достигшие возраста восемнадцати лет, при условии наличия у них гражданской дееспособности в полном объеме, а также лица, не достигшие указанного возраста, со дня приобретения ими гражданской дееспособности в полном объеме. Физические лица, имеющие самостоятельный доход, достигшие возраста восемнадцати лет, но ограниченные судом в дееспособности, имеют право с письменного согласия попечителей заключать трудовые договоры с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства. От имени физических лиц, имеющих самостоятельный доход, достигших возраста восемнадцати лет, но признанных судом недееспособными, их опекунами могут заключаться трудовые договоры с работниками в целях личного обслуживания этих физических лиц и помощи им по ведению домашнего хозяйства. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, за исключением несовершеннолетних, приобретших гражданскую дееспособность в полном объеме, могут заключать трудовые договоры с работниками при наличии собственных заработка, стипендии, иных доходов и с письменного согласия своих законных представителей (родителей, опекунов, попечителей).

Таким образом, работодатель (за исключением работодателей – физических лиц, не и являющихся индивидуальными предпринимателями) обязан вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, если работа у данного работодателя является для работника основной.

При прекращении трудовых отношений между работником и работодателем в трудовую книжку вносится соответствующая запись. Статья 66 ТК РФ содержала ч. 6 содержащую правило о том, что записи в трудовую книжку о причинах прекращения трудового договора должны производится в точном соответствии с формулировкам, содержащимися в ТК РФ или ином федеральном законе и с ссылкой на соответствующую статью и пункт ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ указанная часть ст. 66 признана утратившей силу.

Общий порядок оформления трудовых договоров (контрактов) устанавливается ст. 67 ТК РФ. Этот порядок предусматривает заключение всех видов трудовых договоров в письменной форме. Изложенное, относится, как к случаям поступления гражданина на постоянную работу (на неопределенный срок), так и при заключении срочных трудовых договоров, включая договоры на временную и сезонную работы. Обязательность письменной формы трудового договора (контракта) вносит определенность и стабильность во взаимоотношения между работником и работодателем. Она способствует уяснению содержания трудовой функции работника и других существенных (необходимых) и факультативных (дополнительных) условий трудового договора (контракта), особенно в случаях возникновения трудовых споров.

Трудовой договор составляется письменно в двух экземплярах и подписывается сторонами. Один экземпляр хранится у работодателя, а другой передается работнику. Согласно дополнению, внесенному в ч. 1 ст. 67 ТК РФ ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ, получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) руководителя, который объявляется работнику под расписку. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома, или по поручению работодателя или его представителя. В соответствии с изменениями, внесенными в ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ, при фактическом допуске работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней с момента начала работы. Работнику, приглашенному на работу в порядке перевода из другой организации, не может быть отказано в заключение трудового договора.

При заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы права, может быть предусмотрена необходимость согласования возможности заключения трудовых договоров либо их условий с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, или составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров. Например, при заключении трудового договора с учащимся, не достигшим 14-летнего возраста, требуется согласие одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства. Думается, что в подобных случаях трудовые договоры должны составляться не в двух, а в большем количестве экземпляров с тем, чтобы указанные органы и лица были ознакомлены с фактами заключения трудовых договоров и с их условиями.

После подписания трудового договора на его основании издается приказ (распоряжение) о приеме на работу. Содержание приказа должно соответствовать условиям заключенного договора, но не повторять его полностью. Обычно, в приказе (распоряжении) указываются фамилия, имя, отчество работника, дата начала работы, профессия, специальность или должность, на которую принимается работник, наименование структурного подразделения, где он будет работать, условие об оплате труда, а при заключении срочных трудовых договоров (включая временные и сезонные) или договоров о работе по совместительству обязательно делается пометка о виде трудового договора. Если работник принимается на работу с испытательным сроком, это условие отражается в приказе (распоряжении). В отличие от трудового договора существует официально утвержденная типовая форма приказа о приеме на работу (форма № Т-1).

Законодатель не указывает, сколько экземпляров приказа (распоряжения) необходимо оформить, поскольку в этом нет необходимости. Приказ (распоряжение) как элемент кадрового делопроизводства носит не правообразующий, а лишь констатирующий характер. Количество экземпляров определяет сам работодатель в зависимости от того, в какие службы направляется этот приказ (распоряжение). Работник имеет право получить надлежаще заверенную копию приказа (распоряжения) о приеме на работу.

Иногда работодатели, вопреки требованиям законодателя, не оформляют трудовые отношения должным образом, договариваясь с работниками в устной форме о выполнении ими определенных работ. На такой случай законодатель предусмотрел для работников специальное правило-гарантию. Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома, или по поручению работодателя или его представителя. То есть фактическое допущение работника к работе уполномоченным на то лицом, считается заключением трудового договора и порождает трудовые отношения со всеми вытекающими отсюда последствиями (правом работника на получение работы, на оплату труда, на пособие по временной нетрудоспособности и т.п.). В ст. 68 ТК РФ, регулирующую оформление приема на работу, ФЗ № от 30 июня 2006 г . 90-ФЗ внесены изменения и дополнения. В частности в соответствии с новой редакцией указанной статьи приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы. Согласно ранее действовавшей редакции приказ (распоряжение) о приеме на работу объявлялся работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора. Отличие прослеживается в следующем:

а) расписка может быть составлена на отдельном листе, и состоять из нескольких предложений, а роспись об ознакомлении ставится лично работником непосредственно в приказе о приеме на работу;

б) момент подписания трудового договора и момент фактического начала работы очень часто не совпадают, поэтому законодатель вносит определенность и определяет трехдневный срок с момента фактического начала работы, а не со дня подписания трудового договора.

При приеме на работу, а именно до подписания трудового договора, работодатель обязан ознакомить работника, опять же под роспись, с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актам, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, а также коллективным договором. Работодатель должен проинформировать работника об условиях и охране труда на рабочем месте, о существующем риске повреждения здоровья и полагающихся компенсациях и средствах индивидуальной защиты, провести инструктаж по охране труда, организовать обучение безопасным методам и приемам выполнения работ и оказания первой помощи пострадавшим. Ответственность за надлежащее выполнение процедуры заключения трудового договора во всех случаях несет работодатель.

Законодатель предусматривает возможность установления при приеме на работу испытательного срока по соглашению сторон для того, чтобы проверить профессиональные способности работника. В случае, когда работник отказывается от испытательного срока, а работодатель настаивает на этом условии, трудовой договор не может быть заключен. И наоборот, стороны трудового договора могут прийти к соглашению о том, что прием на работу будет осуществлен без испытательного срока. Такие действия сторон трудового договора являются правомерными. ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ вводится новая редакция ст. 70 ТК РФ, регулирующей испытание при приеме на работу. Условие об испытательном сроке должно быть обязательно отражено и в самом трудовом договоре, и в приказе о приеме на работу. Если работник устно был предупрежден об испытательном сроке, а в трудовом договоре это не нашло отражения, то следует считать, что он принят на работу без испытательного срока. В этом случае, дальнейшее увольнение работника по ст. 71 ТК РФ будет признано незаконным. Нововведением является правило, допускающее установление испытательного срока для работника, фактически допущенного к работе без оформления трудового договора. В таком случае условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до фактического начала работы.

В период действия испытательного срока на работника полностью распространяется трудовое законодательство без каких-либо изъятий, т.е. он обладает всеми правами и выполняет все обязанности, предусмотренные как трудовым законодательством, так и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, в том числе локальных нормативных актов. Он имеет право на предоставление работы по специальности (квалификации, должности), на охрану труда, на заработную плату в соответствии с его квалификацией, качеством, условиями выполняемой работы и т.п.

Действующий ТК РФ уточнил и одновременно расширил круг лиц, которым испытание не может быть установлено. Статья 70 ТК РФ называет следующие категории работников, которым испытание при приеме на работу не устанавливается:

ь лиц, избранные по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

ь беременные женщины и женщины, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

ь лица, не достигшие возраста восемнадцати лет;

ь лица, окончившие имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающие на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

ь лица, избранные на выборную должность на оплачиваемую работу;

ь лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

ь лица, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

ь иные лица в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором.

В случае, если вышеуказанным работника (даже с их согласия) в трудовом договоре устанавливается испытательный срок в качестве одного из дополнительных условий, таковое признается недействительным.

Максимальный срок испытаний, установленный законодателем, не может превышать трех месяцев. Для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций испытательный срок не может быть более шести месяцев. Вышеуказанные сроки не могут быть увеличены ни в одностороннем порядке, ни по соглашению сторон. Если работодатель установил срок испытания, превышающий максимальный, его действия следует признать незаконными, а соответствующие условия об испытательном сроке недействительным.

Тем не менее, для некоторых категорий работников, например, сезонных работников, могут устанавливаться и иные сроки испытаний. В соответствии с новой редакцией ст. 70 ТК РФ при заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.

Конкретный срок испытания (в пределах максимального) устанавливается соглашением сторон при приеме на работу и продлению в дальнейшем не подлежит. Испытательный срок моет быть продлен только в случае болезни работника или отсутствия его на работе по уважительным причинам (например, при выполнении государственных или общественных обязанностей) поскольку в него не засчитываются периоды временной нетрудоспособности и другие периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе. При этом следует иметь в виду, что общая продолжительность испытательного срока не должна превышать максимальной продолжительности, установленной законодателем.

Следует обратить внимание, что, несмотря на то, что ст. 70 ТК РФ говорит об установлении испытании именно при приеме на работу, оно не может быть установлено при переводе на другую работу (в том числе и на более высокую должность). Не может быть признано законным установление испытания при переводе работника (даже в случае согласия) на другую должность внутри организации.

Результат испытания оценивает работодатель, и он может быть двояким: либо работник выдержал испытание, либо нет. В случае неудовлетворительного результата испытания работодатель вправе прекратить трудовые отношения в любой день испытательного срока, не дожидаясь его окончания, если он считает, что работник не соответствует предъявляемым к нему требованиям. При этом действующим ТК РФ предусматривается, что в случае неудовлетворительного результата испытания работника нужно письменно предупредить о предстоящем увольнении не позднее, чем за три дня. При этом работодатель должен предоставить доказательства, свидетельствующие о том, что работник не выдержал испытания. Однако, он обязан, предупреждая работника об увольнении, указать причины по которым он считает последнего не выдержавшим испытание.

При неудовлетворительном результате испытания работник увольняется по ст. 71 ТК РФ как не выдержавший испытания без учета мотивированного мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия. ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ в ч. 1 ст. 71 внесено изменение, согласно которого работник вправе обжаловать такое увольнение в суд в течение 1 месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки, оформленной надлежащим образом. Решение об увольнении подлежит обжалованию мировому судье, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 23 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г . № 138-ФЗ (далее – ГПК РФ) (с изм. и доп. от 27 декабря 2005 г .) мировой судья рассматривает в качестве суда первой инстанции дела, возникающие из трудовых отношений.

4.2. Гарантии при изменении трудового договора

Изменение трудового договора подразумевает изменение его условий. В зависимости от важности (значимости для работника) измененяемых условий законодатель определяет процедуру изменения существенных условий труда, в однихслучаях , требуя безусловного согласия работника, в других, только устанавливая необходимость предупреждения его о предстоящих изменениях, в-третьих, допуская упрощенную процедуру, без предупреждения и без согласия работника.

Федеральным законом от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ в гл. 12 ТК РФ, посвященную изменению трудового договора, внесены существенные изменения.

В новой редакции гл. 12 ТК РФ выделяет следующие виды изменения трудового договора:

а) изменение определенных сторонами условий трудового договора;

б) перевод на другую работу;

в) перемещение;

г) временный перевод на другую работу;

д) перевод работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением;

е) изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда.

Во-первых, ст. 72 ТК РФ в редакции ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ, получила название «Изменение определенных сторонами условий трудового договора», и закрепляет правило, согласно которого изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора. Однако, в ст. 72 не дано понятие «определенных сторонами условий трудового договора», поэтому его следует черпать из ст. 57 ТК РФ «Содержание трудового договора». В соответствии с указанной статьей обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:

ь место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

ь трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации;

ь дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, – также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом;

ь условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

ь режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

ь компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

ь условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

ь условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами;

ь другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия, из числа перечисленных выше, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности:

· об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;

· об испытании;

· о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);

· об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;

· о видах и об условиях дополнительного страхования работника;

· об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;

· об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Не включение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей.

Необходимо иметь в виду, что в ст. 72 ТК РФ речь идет об изменении условий индивидуального трудового договора. Следовательно, работник должен быть уведомлен об этом. Причем в письменной форме и не позднее, чем за два месяца до их изменения или введения. К сожалению, в законодательстве не решен вопрос о правовых последствиях действий работодателя, который не уведомил работника, или, уведомив его, не дал последнему возможность отработать полностью два месяца после уведомления.

Во-вторых, гл. 12 ТК РФ дополнена ст. 72.1, в которой впервые дается определение перевода на другую работу. Под переводом на другую работу понимается постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем.

Трудовая функция (наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации) относится законодателем к существенным условиям трудового договора, поэтому постоянное или временное изменение трудовой функции работника относится к изменениям существенных условий трудового договора. Изменение существенных условий договора возможно только с согласия работника, за исключением отдельных случаев. Поручение работы, не предусмотренной трудовым договором, без согласия работника является по своей сути принудительным трудом, который, согласно ст. 4 ТК РФ, запрещен.

Перевод на работу в другую местность вместе с работодателем не предполагает смену работодателя или трудовой функции, но подразумевает изменение места жительства, а потому обязательно требует согласия работника. К сожалению, трудовое законодательство не содержит понятия другой местности, и при ее определении приходится руководствоваться ч. 3 п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г ., которая определяет в качестве другой местности местность, находящуюся за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта.

Определенные проблемы возникают на практике, когда работа носит разъездной характер (например, при выполнении монтажных, пусконаладочных работ). По окончании таких работ на одном объекте работники зачастую вынуждены переезжать на другой объект. В этом случае при заключении трудового договора необходимо предусмотреть условие о том, что работник будет трудиться на объектах, расположенных в разных местностях. Если он дает согласие и подписывает трудовой договор, то в дальнейшем не нужно каждый раз при переезде получать письменное согласие и вносить соответствующие изменения в этот договор. Отказ работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность является самостоятельным основанием прекращения трудового договора (п. 9 ч.1 ст. 77 ТК РФ), при этом выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка в соответствии с ч. 3 ст. 178 ТК РФ.

Таким образом, перевод – это наиболее значимое изменение условий трудового договора и поэтому допускается только с письменного согласия работника. Согласие работника на перевод должно быть оформлено в письменной форме. Правильнее оформлять согласие работника на перевод дополнительным соглашением (изменением) к трудовому договору. На основании такого соглашения издается приказ (распоряжение) работодателя о переводе, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись. В трудовую книжку вносится запись о постоянном переводе на другую работу.

Перевод работника к другому работодателю допускается по договоренности между работодателями по письменной просьбе работника или с его письменного согласия. При этом происходит прекращение трудового договора по п. 5 ч. 77 ТК РФ. Работнику, приглашенному в письменной форме на работу, в порядке перевода не может быть отказано в заключение трудового договора в течение 1 месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

В-третьих, согласно ч. 2 ст. 721 от перевода на другую работу следует отличать перемещение работника, которое осуществляется у того же работодателя, но на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, а также поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора. На такое перемещение не требуется согласия работника.

Однако законодатель запрещает переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья, при наличии соответствующего медицинского заключения.

Ранее ТК РФ содержал ст. 74 «Временный перевод на другую работу в случае производственной необходимости», ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ гл. 12 ТК РФ дополнена отдельной ст. 72.2 «Временный перевод на другую работу». Новая статья содержит исчерпывающий перечень исключительных, экстраординарных случаев, при которых может быть осуществлен временный перевод. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя, на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, до выхода этого работника на работу. Такой перевод осуществляется по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.

Возможность временного перевода без согласия работника предусмотрена ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ. Условием такого перевода является наличие чрезвычайных обстоятельств непредвиденного характера. Законодатель в закрытом перечне определяет такие чрезвычайные обстоятельства непредвиденного характера и относит к ним:

а) катастрофы природного или техногенного характера;

б) производственные аварии;

в) несчастный случай на производстве;

г) пожар, наводнение, голод, землетрясение, эпидемии или эпизоотии;

д) любые исключительные случаи, ставящие под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Обязательным условием временного перевода работника во всех вышеуказанных случаях является их предотвращение или устранение их последствий. Законодательством также установлены определенные гарантии при временном переводе в вышеназванных случаях.

Во-первых, такой перевод может быть только временным – на срок до одного месяца.

Во-вторых, работник может быть переведен без его согласия на не обусловленную трудовым договором работу только у того же работодателя.

В соответствии с ч. 3 ст. 72.2 (в редакции ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ) перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя, допускается, также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными выше. При этом следует учитывать, что перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия самого работника.

Оплата времени перевода на другую работу производится, прежде всего, по выполняемой работе. Если у работника на новой работе должностной оклад выше, ему выдается более высокий оклад. И только в том случае, если работник переведен на нижеоплачиваемую работу, за ним сохраняется средний заработок по работе, которую он выполнял до перевода.

Статья 73 ТК РФ в редакции ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ получила новое название «Перевод работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением». Ранее ТК РФ статьи с таким названием не содержал. Часть 2 ст. 72 ТК РФ в старой редакции лишь обязывала работодателя перевести работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, с его согласия на другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья.

В соответствии с новой редакциейст. 73 ТК РФ законодатель обязывает работодателя перевести работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья. Однако законодатель определяет, что медицинское заключение должно быть выдано в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Законодатель устанавливает определенные гарантии для работников, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу. Так, если работник, нуждается в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, но отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). Это новое положение для ТК РФ. Новым является и то, что в период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, которые могут быть предусмотрены ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, а также трудовым договором.

На практике нередки случаи, когда работник в соответствии с медицинским заключением нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе. Если в таких случаях работник отказывается от перевода либо у работодателя отсутствует соответствующая работа, то трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Для руководителей организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений) их заместителей и главных бухгалтеров законодатель устанавливает несколько иные правила. Трудовой договор с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы, прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Однако работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется, за исключением отдельных случаев, которые могут быть предусмотрены ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

ТК РФ в ранее действовавшей редакции содержал ст. 73 «Изменение существенных условий трудового договора». ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ТК РФ введена ст. 74 «Изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда.

Согласно ч. 1 ст. 74 ТК РФ допускается изменение определенных сторонами условий договора по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника, только в случаях, когда причиной этого является изменение организационных или технологических условий труда.

В постановлении Пленума верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г . отмечено, что доказательства, подтверждающие такие изменения, обязан представить работодатель Примером изменений в организации труда или производства могут служить изменения в технике и технологии производства, совершенствование рабочих мест на основе их аттестации, структурная реорганизация производства, которые не должны повлечь за собой ухудшение положения работников по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. В противном случае изменение определенных сторонами условий трудового договора судебная практика признает незаконным.

О предстоящих изменениях, определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ закрепляет обязанность работодателя предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Ранее ТК РФ такой обязанности работодателя не закреплял. Работодатель обязан предлагать вакансии и в других местностях, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями или трудовым договором. При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работодателем работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Несколько иначе решается вопрос в случае возникновения угрозы массового увольнения работников. Критерии массового увольнения работников установлены постановлением Правительства РФ от 5 февраля 1993 г . «Об организации работы по содействию занятости в условиях массового высвобождения». Основными критериями являются показатели численности работников, подлежащих высвобождению в связи с ликвидацией организации или сокращением численности или штата работников за определенный календарный период. В связи с этим установлены следующие категории:

а) ликвидация предприятия любой организационно-правовой формы с численностью работающих 15 и более человек;

б) сокращение численности или штата работников предприятия в количестве:

1) 50 и более человек в течение 30 календарных дней;

2) 200 и более человек в течение 60 календарных дней;

3) 500 и более человек в течение 90 календарных дней;

в) увольнение работников в количестве 1 процента общего числа работающих в связи с ликвидацией предприятий либо сокращением численности или штата в течение 30 календарных дней в регионах с общей численностью занятых менее 5 тыс. человек.

В случае, когда изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства и другие причины, могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, вводить режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели на срок до шести месяцев.

Если работник отказывается от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели, то трудовой договор с ним расторгается в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. При этом работнику предоставляются соответствующие гарантии и компенсации, а именно: ему выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка и за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше 2 месяцев со дня увольнения, с зачетом выходного пособия.

Отмена режима неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели ранее срока, на который они были установлены, производится работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Поскольку изменения определенных сторонами условий трудового договора не могут ухудшать положение работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения, введение режима неполного рабочего времени, возможно только при условии, если это положение закреплено либо в коллективном договоре, либо в соответствующем соглашении.

ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗст. 75 ТК РФ оставлена без изменений, за исключением новой редакции ч. 5 указанной статьи. В соответствии с новой редакцией ч. 5 ст. 75 ТК РФ изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Данное положение является весьма существенным в целях защиты прав работников, поскольку в последнее время участились случаи, когда изменение подведомственности организации или ее реорганизация расцениваются работодателями как основание для расторжения договора с работниками.

Тем не менее, думается, что работник все же должен выразить свое согласие на продолжение трудовых отношений. К сожалению, законодатель не предусмотрел документального выражения такого согласия. Поэтому следует признать, что такое согласие, может быть выражено, как в письменной, так и в устной форме.

При отказе работника продолжить трудовые отношения в преобразованной организации он подлежит увольнению в соответствии с п. 6 ст.77 ТК РФ.

ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ ч. 1 ст. 76 ТК РФ, содержащая случаи отстранения работника от работы изложена в новой редакции. Отстранение от работы – это временная приостановка или недопущение работника к работе, как по распоряжению работодателя, так и по требованию органов и уполномоченных на то должностных лиц, применяемое в целях профилактики правонарушения и как мера воздействия на нарушителей трудовой дисциплины. Оно допускается на весь период времени вплоть до устранения обстоятельств, вызвавших отстранение.

Работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника:

· появившегося на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;

· не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда;

· не прошедшего в установленном порядке обязательный медицинский осмотр (обследование), а также обязательное психиатрическое освидетельствование в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

· при выявлении в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором;

· в случае приостановления действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором;

· по требованию органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

· в других случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Отстранение работодателем работника от работы производится строго только в вышеуказанных случаях.

Отстранение от работы производится на основании приказа (распоряжения) уполномоченного на то должностного лица. При отстранении от работы работнику не выплачивается заработная плата. Исключение составляют случаи, когда отстранение производится в связи с не прохождением работником обучения и проверки знаний по охране труда или медицинских осмотров (обследования). Если указанные обстоятельства наступили при отсутствии вины работника, время отстранения оплачивается как простой.

4.3 Гарантии и компенсации при расторжении трудового договора

В данном разделе подробно остановимся на предоставлении гарантий и компенсаций при расторжении трудового договора.

1. Наибольший объем гарантий и компенсаций предусмотрен при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации либо прекращения деятельности индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 81 ТК РФ) и сокращением численности или штата работников организации или индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 81 ТК РФ).

В соответствии со ст. 61 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

а) по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе, в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

б) по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, в иных случаях, предусмотренных ГК РФ;

в) в соответствии со ст. 65 ГК РФ вследствие признания его несостоятельным (банкротом).

Порядок ликвидации юридического лица изложен в ст. 63 ГК РФ. Ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо, прекратившим существование, после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

В случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудового договора производится применительно к случаям ликвидации организации.

В связи с тем, что в настоящее время в качестве работодателей могут выступать не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели, то законодатель счел необходимым внести дополнения в ст. 81 ТК РФ. Так, в соответствии с ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ трудовой договор, может быть расторгнут по инициативе индивидуального предпринимателя в случае прекращения его деятельности, а также при сокращении штата работников индивидуального предпринимателя. При этом на такие отношения распространяются все гарантии, установленные ТК РФ.

О предстоящем увольнении по рассматриваемым основаниям работодатель обязан персонально предупредить каждого работника под роспись не менее чем за два месяца до увольнения.

Отказ работника поставить свою роспись в таком уведомлении отражается в акте, и со следующего дня его составления начинают отсчитываться сроки предупреждения.

Действующий ТК РФ четко оговаривает право работодателя (но не обязанность) с письменного согласия работника расторгнуть трудовой договор без предупреждения об увольнении за два месяца. При этом работнику выплачивается дополнительная компенсация в размере двухмесячного среднего заработка, помимо установленных ТК РФ выходного пособия и сохраненного среднего заработка на период трудоустройства. Не исключено, что даже если работник письменно предупрежден, работодатель имеет право расторгнуть с его согласия трудовой договор до истечения двухмесячного срока. Дополнительная компенсация, в этом случае, выплачивается пропорционально оставшемуся до окончания срока предупреждения времени.

Таким образом, при увольнении по инициативе работодателя в случае ликвидации организации, либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем, а также сокращения численности или штата работников организации или индивидуального предпринимателя в соответствии с ч. 1 ст. 178 ТК РФ увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний месячный заработок за уволенным работником сохраняется в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если работник в двухнедельный срок после увольнения обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Под выходным пособием следует понимать денежную выплату, производимую работодателем работнику, увольняющемуся с работы, сверх предусмотренных выплат по заработной плате и другим денежным обязательствам работодателя перед работником. Выходные пособия бывают двух видов:

а) установленные законом в определенных размерах – обязательные для работодателя;

б) выплачиваемые работодателем самостоятельно и в размерах, превышающих выходные пособия, установленные законом. В трудовом договоре или коллективном договоре могут устанавливаться и иные основания и размеры выходных пособий, нежели те, которые установлены в законе. Однако размеры аналогичных пособий в коллективном договоре и в трудовом договоре не должны быть ниже, чем в законе.

Законодатель в ст. 178 устанавливает два вида обязательных выходных пособий в зависимости от их размера:

а) в размере среднего месячного заработка (если работник увольняется по п. 1, 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

б) в размере двухнедельного среднего заработка.

ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ внесены изменения в ст. 178 ТК РФ, согласно которым выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка выплачивается работнику при расторжении трудового договора в связи с:

а) отказом работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствием у работодателя соответствующей работы ( п. 8 ч.1 ст. 77 ТК РФ);

б) призывом работника на военную службу или направлением его на заменяющую ее, альтернативную гражданскую службу (п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);

в) восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (п.2 ч.1 ст.83 ТК РФ);

г) отказом работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (п. 9 ч. 1 ст. 77 ТК РФ);

д) признанием работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 5 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);

е) отказом работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Как можно заметить, по сравнению с предыдущей редакцией ст. 178 ТК РФ, перечень случаев выплаты выходного пособия в размере двухнедельного заработка, увеличился на половину. Ранее действующая редакция ст. 178 содержала лишь четыре случая выплаты работнику при расторжении трудового договора выходного пособия в размере двухнедельного заработка, а именно, в связи:

а) с несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы;

б) с призывом работника на военную службу или направлением его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

в) с восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;

г) с отказом работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность.

В условиях рыночной экономики и цивилизованного рынка труда прекращение трудового договора и увольнения работников нередко носят неоднозначный характер. Увольняя работника, работодатель, тем не менее, порой благодарен работнику за вклад, который тот внес в его бизнес, его дело. Поэтому размер выходного пособия он вправе определить самостоятельно (но не ниже размеров, предусмотренных ст. 178 ТК РФ).

При сокращении численности или штата работников работодатель в соответствии с изменениями, внесенными ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ст. 180 ТК РФ, несет обязанность по трудоустройству работника на любую другую имеющуюся в этой организации вакантную должность. Согласно ранее действующей редакции ч. 1 ст. 180 ТК РФ работодатель был обязан предложить работнику любую другую имеющуюся работу (вакантную должность) в той же организации, но соответствующую его квалификации.

На практике, как правило, при отсутствии такой должности работнику предлагается любая другая работа (в т.ч. и нижеоплачиваемая) на вакантной должности, которую он может выполнять с учетом своего образования, квалификации, опыта работы и состояния здоровья. Возможно также, предложение работы временно отсутствующего работника. Перевод на другую работу в порядке трудоустройства осуществляется только с согласия самого работника, отказ от такого перевода не лишает его права на получение компенсации при увольнении по сокращению численности или штата работников. Другая работа должна предлагаться в течение всего срока предупреждения вплоть до увольнения.

В соответствии с изменениями, внесенными ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ст. 81 ТК РФ, трудовой договор, может быть расторгнут по инициативе работодателя не только при ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем, а также при сокращении численности или штата работников организации и индивидуального предпринимателя, но и в случаях:

а) смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера);

б) неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;

в) однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей:

· прогула (то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены);

· появления работника на работе (на своем рабочем месте либо на территории организации – работодателя или объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию) в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;

· разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника»;

· совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением «судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;

· установленного комиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда нарушения работником требований охраны» труда, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий;

г) совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя;

д) совершения работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы;

е) принятия необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации;

ж) однократного грубого нарушения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей;

з) представления работником работодателю подложных сведений при заключении трудового договора;

и) предусмотренных трудовым договором с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного органа организации;

к) в других случаях, которые могут быть установлены лишь ТК РФ и иными федеральными законами.

Новая редакция ст. 81 ТК РФ закрепляет положение, согласно которого порядок проведения аттестации работников должен устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников.

Законодатель закрепляет в новой редакции ст. 178 ТК РФ положение о том, что увольнение по причине сокращения численности или штата работников организации и индивидуального предпринимателя, а также в связи с несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, допускается только в тех случаях, когда невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую, имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

В случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации.

Следует иметь в виду, что увольнение работника, непосредственно обслуживающего денежные или товарные ценности, за совершение виновных действий, дающих основание для утраты доверия к нему, а равно как и увольнение работника, выполняющего воспитательные функции, за совершение аморального поступка, несовместимого с продолжением данной работы, в случаях, когда виновные действия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником вне места работы или по месту работы, но не в связи с исполнением им трудовых обязанностей, не допускается позднее одного года со дня обнаружения проступка работодателем.

Законодателем не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

Действующий ТК РФ не обязывает работодателя трудоустраивать работников при ликвидации организации, как это предусматривалось в ранее действовавшем Кодексе законов о труде в отношении беременных женщин, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, одиноких матерей. Эти функции в настоящее время возлагаются на государственные службы занятости.

Действующее трудовое законодательство не содержит обязанности работодателя давать информацию о каждом высвобождаемом работнике в службу занятости. Однако, в соответствии со ст. 21 Закона РФ от 19 апреля 1991 г . № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации», если вопрос стоит о возможном массовом высвобождении работников, работодатель представляет не менее чем за три месяца органу занятости и профсоюзному органу либо иному представительному органу работников полную информацию об этом (количество и категории работников, сроки увольнения). Критерий массовости должен определяться в отраслевых или территориальных соглашениях.

При принятии решения о сокращении численности или штата работников и возможном расторжении трудовых договоров с работниками работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации, не позднее, чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятии, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников может привести к массовому увольнению работников, не позднее, чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий. Увольнение конкретного работника, являющегося членом профсоюза по сокращению численности или штата производится только с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Для этого работодатель направляет в соответствующий выборный орган первичной профсоюзной организации запрос с приложением проекта приказа и копии документов, обосновывающих предстоящее увольнение. Достаточно подробно порядок учета мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации при расторжении трудового договора изложен в ст. 373 ТК РФ. При проведении аттестации, которая может послужить основанием для увольнения работников в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, в состав аттестационной комиссии в обязательном порядке включается представитель выборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации. Тем не менее, законодатель допускает, что коллективным договором может быть установлен иной порядок обязательного участия выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

Статья 374 ТК РФ устанавливает для руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций, их структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденным от основной работы, помимо общих гарантий дополнительные при высвобождении по сокращению численности или штата работников. Их увольнение возможно только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа.

Таким образом, ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ст. 374 ТК РФ внесены изменения лишь в части названия профсоюзного органа. Каких либо более существенных изменений не внесено в указанную статью.

Статья 179 ТК РФ гарантирует работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией преимущественное право на оставление на работе при сокращении численности и штата. Такое сокращение численности или штата работников имеет место при проведении работодателем организационно-технических мероприятий в организации или его структурных подразделениях (филиалах, цехах, отделах и т.п.), дающих возможность выпускать продукцию, оказывать услуги с меньшим количеством работников. На практике работодатель делает выбор между работниками, выполняющими сходные трудовые функции, на основе сравнительных характеристик их трудовой деятельности.

Преимущественной право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией. Эта категория работников остается на работе «как бы вне конкуренции» с другими работниками.

При равной производительности труда и квалификации предпочтение на оставление на работе отдается:

а) семейным, при наличии двух и более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию). Категория лиц, которая относится к иждивенцам, закреплена в ФЗ от 17 декабря 2001 г . № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в российской Федерации»;

б) лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком, т.е. фактически являющимися единственными кормильцами в семье или одинокими;

в) ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ данная категория работников определена, как работники, получившие в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание;

г) инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества;

д) работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.

Как можно заметить, в ТК РФ, сужен, по сравнению с ранее действовавшим, перечень работников, которым предоставляется предпочтение при оставлении на работе при сокращении численности или штата работников. Из него исключены работники, имеющие длительный стаж непрерывной работы у данного работодателя, а также работники, повышающие сою квалификацию при отсутствии направления работодателя без отрыва от производства. Такое отношение законодателя ухудшает положение этой категории работников, что представляется недостаточно оправданным. Как правило, лица, имеющие длительный стаж непрерывной работы в данной организации – кадровые работники, имеющие большой опыт работы. Работники, повышающие свою квалификацию по своей инициативе, это лица, обучающиеся в образовательных учреждениях высшего профессионального образования. Непредставление им предпочтения при оставлении на работе может быть рассмотрено, как не желание работодателя предоставлять им гарантии и компенсации в связи с совмещением работы с обучением.

Следует отметить, что коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, имеющие преимущественное право на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации.

Выходные пособия при расторжении трудового договора по сокращению численности и штата работников организации, индивидуального предпринимателя, и при ликвидации организации либо прекращении деятельности индивидуальным предпринимателем.

Увольняемым по данным основаниям работникам выплачивается в день увольнения (последний день работы) выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также на период трудоустройства сохраняется средний месячный заработок за второй месяц после увольнения. В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был трудоустроен. Этот срок может быть продлен, если гражданин по уважительным причинам (например, временная нетрудоспособность) не смог своевременно обратиться в органы службы занятости.

Средний заработок на период трудоустройства за второй месяц выплачивается работодателем при предъявлении паспорта и трудовой книжки, за третий месяц – дополнительно предоставляется справка службы занятости.

При увольнении государственного служащего ему выплачивается средний заработок по ранее занимаемой должности в течение трех месяцев без зачета выходного пособия.

Расторжение трудового договора в случае смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) (п. 4 ст. 81 ТК РФ).

Изменениями, внесенными в ст. 181 ТК РФ, ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ законодатель подчеркнул, что гарантии, установленный указанной статье применяются только в случае смены собственника имущества организации. Ранее данное обстоятельство не указывалось, а гарантии применялись при смене собственника организации.

Таким образом, особенности возникновения трудовых правоотношений с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером дополнены положениями ст. 181 ТК РФ. Они касаются гарантий этим лицам в связи со сменой собственника имущества организации, с которым работодатель заключил трудовой договор в соответствии со ст. 275 ТК РФ.

При смене собственника имущества организации новый собственник имеет право не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером в соответствии со ст.75 ТК РФ.

Сущность и новизна гарантий, установленных ст. 181 ТК РФ для указанных работников, состоит в том, что, во-первых, обязанным лицом перед ними выступает новый собственник имущества, с которым ранее у них не существовало никаких договорных и иных правовых отношений; во-вторых, новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков.

Смена собственника происходит при переходе права собственности на имущество, отчуждаемое в соответствии с гражданским законодательством. Права собственности на имущество подлежат государственной регистрации.

Если в течение трех месяцев новый собственник имущества не воспользовался своим правом увольнения руководителя, его заместителей и главного бухгалтера по п. 4 ст. 81 ТК РФ, то в последующем увольнение допускается по другим основаниям, предусмотренным ТК РФ.

Прекращение трудового договора в связи с нарушением установленных ТК РФ или инымифедеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (п. 11 ст. 77 ТК РФ).

Согласно изменениям, внесенным в ТК РФ ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ п. 11 ст. 77 ТК РФ в качестве основания прекращения трудового договора предусмотрено нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы.

Перечень нарушений правил заключения трудового договора, исключающих возможность продолжения работы, предусмотрен ст. 84 ТК РФ. ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ст. 84 ТК РФ внесены изменения. В соответствии с новой редакцией указанной статьи к нарушениям правил, исключающих возможность продолжения работы, относятся следующие случаи:

а) заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

б) заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

в) отсутствие соответствующего документа об образовании, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом;

г) заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.

Прекращение трудового договора с работником, который по приговору суда лишен права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, как одно из оснований прекращения трудовых отношений производится в том случае, если работодатель знал о таком приговоре суда, но принял работника на работу.

Обязанность работодателя обеспечить безопасные условия труда реализуется путем предоставления работнику такой работы, которая соответствовала бы состоянию его здоровья. С этой целью в ТК РФ установлен ряд норм, в том числе о прохождении работниками при приеме на работу (например, несовершеннолетними, лицами, занятыми на работах с вредными и опасными условиями труда, и др.) обязательных медицинских осмотров. Работодатель не имеет права принять работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. Если в нарушение данного требования работодатель заключает трудовой договор, он должен быть признан заключенным в нарушение установленных правил. Продолжение работы в этих условиях исключается. Поэтому трудовые отношения с работником должны быть прекращены в силу ст. 84 ТК РФ, а работодатель, допустивший подобные нарушения должен нести ответственность в соответствии с законодательством.

Отсутствие документа об образовании, если выполняемая работа, требует специальных знаний, является еще одним самостоятельным основанием прекращения договора по ст. 84 ТК РФ. В соответствии с Единым Тарифно-квалификационным справочником ряд профессий, должностей и работ требует наличия специальных знаний и квалификации. Например, медицинские работники должны иметь соответствующий диплом об образовании с указанием присвоенной квалификации. Работать на этих должностях и работах без подтверждения квалификации запрещено. В случае, когда работник имеет диплом врача-терапевта, он не может работать окулистом без прохождения дополнительного обучения.

Новым самостоятельным основанием прекращения трудового договора по ст. 84 ТК РФ является заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору. Если работодатель знал, что имеется постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, но все-таки принял работника на соответствующую должность, то такой договор должен быть признан заключенным в нарушение установленных правил. Трудовые отношения с работником в этом случае должны быть прекращены в силу ст. 84 ТК РФ, а работодатель, допустивший подобные нарушения должен нести ответственность в соответствии с законодательством.

Тем не менее, перечень, указанный ст. 84 не является исчерпывающим, поскольку такие случаи могут быть предусмотрены и другими федеральными законами, помимо ТК РФ.

Прекращение трудового договора в перечисленных случаях производится, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу. Если таковой работы у работодателя нет или работник отказывается от предложенной ему работы, трудовой договор прекращается в соответствии с п. 11 ст. 77 ТК РФ. В этом случае в соответствии со ст. 84 ТК РФ работодатель выплачивает работнику выходное пособие в размере среднего месячного заработка, если нарушение правил заключения трудового договора допущено не по вине работника.

На практике следует различать основания расторжения трудового договора, содержащиеся в п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, и основания прекращения трудового договора, предусмотренные ст. 84 ТК РФ. В первом случае расторжение договора происходит за виновные действия, допущенные работником при трудоустройстве, как-то: предоставление подложных документов, а во втором – за нарушение работодателем правил приема на работу.

Несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденными результатами аттестации(п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Увольнение по данному основанию возможно, если отсутствуют любая другая работа, на которую бы согласился работник или он отказывается от предложенной работодателем работы. В настоящее время это основание увольнения несколько отличается от ранее действовавшего основания, когда при увольнении вследствие недостаточной квалификации не требовалось этого подтверждения аттестационной комиссией. В ТК РФ нет положения о выплате выходного пособия при расторжении трудового договора в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации. Каких-либо компенсаций при увольнении по данному основанию ТК РФ также не предоставляет в отличие от ранее действовавшей нормы, дающей право на получение пособия в размере двухнедельного заработка. В качестве повышения гарантий защиты прав работника ст. 82 ТК РФ обязывает работодателя включить в состав аттестационной комиссии члена комиссии от соответствующего профсоюзного органа. Увольнение работников – членов профсоюза производится с учетом мотивированного мнения выборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации.

Тем не менее, принимая во внимание отсутствие вины в действиях работника, чья квалификация недостаточна для выполнения трудовой функции, следует признать, что отмена выплаты выходного пособия снижает защищенность работника при расторжении трудового договора. На этом основании представляется необходимым все-таки дополнить ст. 178 ТК РФ положением о выплате выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка при расторжении трудового договора в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Расторжение трудового договора в связи с несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы.

Указанный случай расторжения трудового договора по инициативе работодателя содержался в подп. «а» п. 3 ст. 81 ТК. ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ данный подпункт из ст. 81 ТК РФ исключен.

Тем не менее, увольнение по данному основанию допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу, которая соответствует медицинскому заключению, выданному в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо при отсутствии у работодателя соответствующей работы.

В соответствии с новой редакцией ч. 1 ст. 77 ТК РФ в п. 8 в качестве основания прекращения трудового договора предусмотрен отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы. Отсутствие такой работы ведет к расторжению трудового договора с выплатой работнику выходного пособия в размере двухнедельного заработка. Законодатель не обязывает работодателя в этом случае учитывать мотивированное мнение профсоюзного выборного органа.

Следует отметить, что в ранее действовавшем КЗоТ это основание увольнения было единственным, связанным с состоянием здоровья работника. В действующем ТК РФ из него выделилось два самостоятельных основания увольнения. Это отказ работника от перевода вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) и признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 5 ст. 83 ТК РФ). Каких-либо гарантий и компенсаций работникам, уволенным по этим причинам, ТК РФ не предусмотрено. Целесообразно эти вопросы разрешать в коллективно-договорном порядке, т.е. учитывать при заключении коллективных договоров и соглашений.

Восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (п. 2 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).

В случае признания судом или органами государственной инспекции труда увольнения работника незаконным он должен быть восстановлен на прежней работе, причем именно на свою прежнюю должность (рабочее место и т.п.).

В соответствии ст. 357 ТК РФ государственная инспекция труда вправе при признании увольнения работника незаконным выдать предписание о восстановлении на работе и выплате заработка за время вынужденного прогула. Предписание государственной инспекции труда является обязательным для исполнения работодателем или его представителем. В связи с этим работодатель обязан прекратить трудовые правоотношения по данному основанию с работником, которого приняли на работу на место незаконно уволенного и восстанавливаемого либо судом, либо инспекцией труда. Однако прекращение трудового договора производится только в том случае, если работника невозможно перевести с его согласия на другую работу. Следовательно, это основание увольнения также требует от работодателя предложить работнику другую имеющуюся у него работу. И только при отсутствии или отказе от нее самим работником увольнение будет считаться правомерным. Работнику в этом случае гарантируется выплата выходного пособия в размере двухнедельного заработка согласно ст. 178 ТК РФ.

Призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК РФ); отказ работника от перевода вместе с работодателем (п. 9 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК РФ работник может быть уволен в связи с призывом на военную службу или направлением его на замещающую ее альтернативную гражданскую службу. Призыв или поступление, как на военную, так и на альтернативную гражданскую службу является безусловным основанием прекращения трудового договора. Это основание касается всех случаев призыва работника на действительную срочную военную службу, зачисление его в кадры Вооруженных Сил РФ, поступления на военную службу по контракту, поступления военные учебные заведения. Юридическим актом, лежащим в основе прекращения трудового договора по п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, является решение военного комиссариата о призыве на военную или альтернативную гражданскую службу.

Призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу и отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем как основания увольнения предполагают в качестве гарантий только выплату выходного пособия в размере двухнедельного заработка.

Расчет средней заработной платы во всех перечисленных случаях для выплат компенсаций и пособий носит единый порядок исчисления и производится в соответствии со ст. 139 ТК РФ с учетом постановления Правительства РФ от 11 апреля 2003 г . № 213 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы».

Согласно, ранее действующей редакции, средний расчет средней заработной платы работника производился исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 месяцев, предшествующих моменту выплаты, а средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние три календарных месяца путем деления суммы начисленной заработной платы на 3 и на 29,6 (среднемесячное число календарных дней).

Анализируя изменения, произошедшие в связи с принятием нового ТК РФ, следует заметить, что ТК РФ серьезно изменены условия и порядок предоставления гарантий и компенсаций работникам при расторжении трудового договора. В частности, установлен единый порядок сохранения среднего заработка на период трудоустройства в течение третьего месяца после увольнения в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников. Если раньше средний заработок за третий месяц после увольнения в связи с ликвидацией организацией выплачивался работнику независимо от его обращения в службу занятости в течение двух недель после увольнения, то в настоящее время он подлежит выплате только при условии такого обращения. Введенный порядок свидетельствует о повышении требовательности законодателя к работнику, оставшемуся в силу объективных причин без работы. Средний заработок за третий месяц после увольнения выплачивается лицу при невозможности службы занятости предложить работнику подходящую работу.

К числу положительных моментов, направленных на усиление социальной защищенности работников при прекращении трудового договора, следует отнести включение в ст. 178 ТК РФ положения о том, что трудовым договором или коллективным договором могут предусматриваться другие случаи выплаты выходных пособий, а также устанавливаться повышенные размеры выходных пособий.

Таким образом, действующий ТК РФ значительно расширил договорной метод регулирования трудовых отношений, направленный на сбалансирование интересов работодателей и работников и обеспечение интересов государства.

Во всех случаях принятые правовые документы на локальном уровне не должны ухудшать положение работников по сравнению с действующим трудовым законодательством.

5. Гарантийные выплаты работнику при исполнении государственных или общественных обязанностей

ТК РФ внес существенные изменения в правовое регулирование гарантий и компенсаций при исполнении работником государственных или общественных обязанностей в рабочее время. До принятия ТК РФ ст. 111 КЗоТ РФ предусматривала обязанность работодателя не только сохранить место работы (должность) за таким работником, но и его средний заработок. В настоящее время в соответствии со ст. 170 ТК РФ работодатель обязан освободить работника от работы на время исполнения государственных и общественных обязанностей, сохранив за ним только место работы (должность). Возложение на работодателя обязанности освобождать указанных лиц от работы для выполнения им вышеуказанных обязанностей означает, что никакие причины производственного характера не могут воспрепятствовать исполнению этих обязанностей.

ТК РФ в ст. 170 законодательно закрепляет гарантии, для лиц, выполняющих в рабочее время следующие государственные или общественные обязанности:

ь осуществляющих избирательное право;

ь при исполнении депутатских обязанностей;

ь при явке в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору и в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, а также участия в судебных заседаниях в качестве народных заседателей, общественных обвинителей и общественных защитников, представителей общественных организаций и трудовых коллективов;

ь при явке, по вызову в органы социальной защиты населения в качестве свидетелей для дачи показаний о трудовом стаже;

ь при выполнении других государственных или общественных обязанностей – в случаях, предусмотренных законодательством.

Помимо гарантий сохранения места работы для лиц, привлекаемых к исполнению государственных или общественных обязанностей, орган, привлекший работников к исполнению соответствующих обязанностей, выплачивает за весь период такого привлечения компенсацию. Размер компенсации определяется ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации либо решением соответствующего общественного объединения.

Государственные и общественные органы и организации, практикующие привлечение работников к исполнению возложенных на них обязанностей, имеют сложную структуру. В связи с этим при практическом применении ст. 170 ТК РФ возникает немало вопросов. Законодателем до настоящего времени не дан конкретный перечень государственных органов и общественных объединений, наделенных полномочиями привлекать работников к исполнению государственных и общественных обязанностей, и не определен размер гарантийных выплат, которые работники получают за время выполнения этих обязанностей.

На период участия в выборах кандидат в депутаты, освобожденные от основной работы. Не получает свой средний заработок по месту работы, но получает вознаграждение от соответствующей избирательной комиссии. При этом размер вознаграждения не может превышать минимального размера оплаты труда, установленного законом на день проведения выборов, более чем в 10 раз.

Федеральным законом от 8 мая 1994 г . № 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» предусмотрен ряд компенсационных выплат, связанных с исполнением полномочий депутатов Государственной Думы. Так, в соответствие со ст. 27 вышеуказанного закона, депутаты Государственной Думы получают:

· оплату проезда депутата и членов его семьи с места постоянного жительства до Москвы;

· оплату проживания в гостинице;

· суточные (депутату);

· единовременное денежное пособие в связи с переездом в Москву в размере 0,5 ежемесячного вознаграждения, каждому члену его семьи по 0,25 ежемесячного денежного вознаграждения депутата, установленного на день проведения выборов в Государственную Думу.

Депутаты Государственной Думы получают ежемесячное денежное вознаграждение (оклад) в размере вознаграждения федерального министра; Председатель Государственной Думы получает вознаграждение, равное вознаграждению Председателя Правительства РФ.

Депутату Государственной Думы возмещаются дополнительные расходы, связанные с осуществлением им своих полномочий, в сумме. Равной 5 минимальным размерам оплаты труда.

Депутат Государственной Думы вправе иметь до сорока помощников, работающих на общественных началах и до пяти помощников работающих на платной основе. С ними заключаются срочные служебные контракты или срочные трудовые договора как на основную работу либо как на работу по совместительству. Оплата их труда осуществляется за счет специально выделяемой каждому депутату суммы в размере 1,6 размера оклада депутата (на всех помощников). Конкретный размер оплаты труда помощника определяет сам депутат.

В соответствии с п.п..17 ст. 29 Федерального закона от 12 июня 2002 г . № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» (с изм. 21 июля 2005 г .) ч лену комиссии с правом решающего голоса может производиться дополнительная оплата труда (вознаграждение) за работу в комиссии по подготовке и проведению выборов, референдума. За членом комиссии с правом решающего голоса, освобожденным на основании представления комиссии от основной работы на период подготовки и проведения выборов, референдума, сохраняется основное место работы (должность), и ему выплачивается компенсация за период, в течение которого он был освобожден от основной работы. Размеры и порядок выплаты компенсации и дополнительной оплаты труда (вознаграждения) устанавливаются комиссией, организующей соответствующие выборы, референдум, за счет и в пределах бюджетных средств, выделенных на проведение этих выборов, референдума.

Помимо вышеназванных лиц гарантийные выплаты и производятся:

а) при вызове в рабочее время в органы дознания, органы предварительного следствия, к прокурору;

б) при вызове в суд в качестве свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, потерпевшего;

в) при участии в судебном заседании в качестве народных заседателей или присяжных; при выполнении других государственных или общественных обязанностей в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Согласно ч. 1 Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуру или в суд (кроме Конституционного Суда Российской Федерации и арбитражного суда) (утв. постановлением Совета Министров РСФСР от 14 июля 1990 г . № 245) (с изменениями от 2 марта 1993 г ., 4 марта 2003 г .) с видетели, потерпевшие, законные представители потерпевших, эксперты, специалисты, переводчики и понятые, вызываемые к лицу, производящему дознание, следователю, прокуратуру или в суд (кроме Конституционного Суда Российской Федерации и арбитражного суда) для дачи показаний, заключений по уголовным и гражданским делам, переводов, участия в производстве следственного действия и судебном разбирательстве имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные). Оплата проезда осуществляется на основании проездных документов, но не выше пределов, установленных п. 5 Инструкции. Помимо расходов по проезду при представлении соответствующих документов возмещаются страховые платежи по государственному обязательному страхованию пассажиров на транспорте, стоимость предварительной продажи проездных документов, а также затраты за пользование в поездах постельными принадлежностями; по проезду автотранспортом к железнодорожной станции, пристани, аэродрому, если они находятся за чертой населенного пункта.

Суточные выплачиваются в размерах, установленных для возмещения командировочных расходов.

За лицом, вызываемым в качестве свидетеля, потерпевшего, законного представителя потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика и понятого сохраняется средний заработок по месту его работы за все время, затраченное им в связи с вызовом к лицу, производящему дознание, следователю, прокуратуру или в суд (кроме Конституционного Суда Российской Федерации и арбитражного суда). Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы.

Инструкция предусматривает выплату вознаграждения, играющего роль поощрения за явку, в размере суточных, установленных для служебных командировок.

Выплата всех сумм производится органом, вызвавшим работника.

Статьей 131 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) ( в ред. от 27 июля 2006 г .) установлены гарантии для лиц, привлекаемых для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля. В соответствии с указанной статьей постановлением Правительства Российской Федерации от 16 марта 1999 г . № 298 утверждено Положение «О порядке выплаты и размерах сумм, подлежащих выплате свидетелям, переводчикам, специалистам, экспертам и понятым, привлекаемым для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля».

Лица, привлекаемые в качестве переводчиков, специалистов и экспертов для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля получают денежное вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению налогового органа, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей, по нормам оплаты, утвержденным Министерством труда и социального развития Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации. В настоящее время нормы оплаты денежного вознаграждения переводчиков, специалистов и экспертов, привлекаемых для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля, утверждены постановлением Минтруда РФ от 18 февраля 2000 г . № 19.

За лицами, вызываемыми в налоговый орган в качестве свидетелей, за время их отсутствия в связи с этим на работе сохраняются место работы (должность) и средний заработок по основному месту работы.

Лица, не работающие по трудовому договору, за отвлечение их от работы или обычных занятий помимо сумм по возмещению расходов, получают денежное вознаграждение в размере суточных, установленных для служебных командировок на территории Российской Федерации.

Выплата сумм, причитающихся свидетелям, переводчикам, специалистам, экспертам и понятым, производится по выполнении ими своих обязанностей на основании решения начальника (заместителя начальника) налогового органа, привлекавшего указанных лиц для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля, в пределах средств, выделяемых налоговому органу из федерального бюджета.

За время участия присяжных, народных и арбитражных заседателей в осуществлении правосудия им выплачивается вознаграждение из федерального бюджета на основании ст.8 Федерального конституционного закона от 31.12.1996 г. «О судебной системе Российской Федерации».

В соответствии со ст. 11 ФЗ от 20 августа 2004 г . № 113-ФЗ «О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации» за время исполнения присяжным заседателем обязанностей по осуществлению правосудия соответствующий суд выплачивает ему за счет средств федерального бюджета компенсационное вознаграждение в размере одной второй части должностного оклада судьи этого суда пропорционально числу дней участия присяжного заседателя в осуществлении правосудия, но не менее, среднего заработка присяжного заседателя по месту его основной работы за такой период. Присяжному заседателю возмещаются судом командировочные расходы, а также транспортные расходы на проезд к месту нахождения суда и обратно в порядке и размере, установленных законодательством для судей данного суда. За присяжным заседателем на время исполнения им обязанностей по осуществлению правосудия по основному месту работы сохраняются гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством. Увольнение присяжного заседателя или его перевод на другую работу по инициативе работодателя в этот период не допускаются. Время исполнения присяжным заседателем обязанностей по осуществлению правосудия учитывается при исчислении всех видов трудового стажа.

Федеральный закон от 30 мая 2001 г . № 70-ФЗ «Об арбитражных заседателях арбитражных судов субъектов Российской Федерации» (с изм. 30 июня 2003 г .) закрепляет меры материальной компенсации арбитражным заседателям в период участия в рассмотрении споров что, безусловно, является гарантией их финансовой независимости во время отправления правосудия.

Арбитражному заседателю пропорционально количеству рабочих дней, в течение которых он участвовал в осуществлении правосудия, соответствующим арбитражным судом субъекта Российской Федерации за счет средств федерального бюджета выплачивается компенсационное вознаграждение в размере одной четвертой части должностного оклада судьи данного арбитражного суда, но не менее пятикратного минимального размера оплаты труда, установленного законодательством Российской Федерации. Помимо этого арбитражному заседателю возмещаются командировочные расходы в порядке и размере, которые установлены для судей при командировании в пределах Российской Федерации.

Действующее законодательство устанавливает и гарантии, предоставляемые работникам в связи с выполнением воинских обязанностей. Федеральный закон от 28 марта 1998 г . № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» устанавливает, что на время медицинского освидетельствования, медицинского обследования или лечения для решения вопросов о постановке их на воинский учет, об обязательной подготовке к военной службе, о призыве или добровольном поступлении на военную службу, призыве на военные сборы, а также на время исполнения ими других обязанностей, связанных с воинским учетом, обязательной подготовкой к военной службе, призывом или добровольным поступлением на военную службу и призывом на военные сборы, работник освобождается от работы с сохранением за ними места постоянной работы и выплатой среднего заработка по месту постоянной работы не более 10 МРОТ. Ему также возмещаются расходы, связанные с наймом (поднаймом) жилья и оплатой проезда от места жительства (работы, учебы) и обратно, а также командировочные расходы. Выплата работникам среднего заработка и возмещение расходов, связанных с наймом (поднаймом) жилья и оплатой проезда от места жительства (работы) и обратно, а также командировочных расходов производится предприятиями, где они работают, на основании выдаваемых военными комиссариатами справок о фактическом времени пребывания гражданина в военном комиссариате или на тренировочных занятиях. Компенсация предприятиям этих расходов производится военными комиссариатами на основании выставляемых предприятиями счетов после призыва на военные сборы и прохождения военных сборов. Перечисление денежных средств военными комиссариатами производится в месячный срок со дня получения счета предприятия.

На время прохождения военных сборов граждане освобождаются от работы с сохранением за ними места постоянной работы или учебы и выплатой среднего заработка по месту постоянной работы не более 10 МРОТ. Им выплачивается также оклад по воинской должности, предусмотренной штатом воинской части, корабля, учреждения, организации Вооруженных Сил Российской Федерации, оклад по воинскому званию и возмещаются командировочные расходы за время нахождения в пути.

Гражданам, участвующим в мероприятиях по обеспечению исполнения гражданами воинской обязанности или поступления граждан на воинскую службу по контракту (членам призывной комиссии врачам-специалистам, среднему медицинскому персоналу, техническим работникам), за время участия в этих мероприятиях по месту их постоянной работы выплачивается средний заработок. Им также возмещаются расходы, связанные с наймом жилья и оплатой проезда в другую местность и обратно, а также командировочные расходы.

В связи с проведением пенсионной реформы, принятием ряда новых законодательных актов, в том числе и Указа Президента РФ от 27 сентября 2000 г . № 1709 «О мерах по совершенствованию управления государственным пенсионным обеспечением в Российской Федерации», органы социальной защиты могут вызывать свидетелей, чтобы подтвердить периоды работы, принимаемые в зачет трудового стажа для назначения пенсий.

Гарантийные выплаты предусмотрены для работников – изобретателей и рационализаторов. Им установлены два варианта гарантий:

а) сохранение среднего заработка при освобождении от основной работы для участия в работе по внедрению изобретения или рационализаторского предложения на том же предприятии, в организации;

б) оплата в размере не ниже среднего заработка по месту постоянной работы, если работник участвовал во внедрении изобретения или рационализаторского предложения на другом предприятии, в организации.

Следует отметить, что на время исполнения работником государственных или общественных обязанностей с отрывом от производства, работодатель вправе принять на его место другого работника по срочному трудовому договору. Однако после окончания выполнения указанных обязанностей работник возвращается на прежнюю работу (должность) с теми же условиями труда. В связи с чем, вновь принятый на его место работник должен быть уволен по окончании срока трудового договора или переведен на другую работу (должность).

Законодатель устанавливает гарантии работникам, избранным в профсоюзные органы и не освобожденным от исполнения трудовых обязанностей, и порядок увольнения указанных работников.

В соответствии с п. 5 ст. 25 Закона РФ от 12 января 1996 г . «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» члены профсоюзных органов, не освобожденные от основной работы, уполномоченные профсоюза по охране труда, представители профсоюза в создаваемых в организациях совместных комитетах (комиссиях) по охране труда освобождаются от основной работы для выполнения профсоюзных обязанностей в интересах коллектива работников, а также на время краткосрочной профсоюзной учебы. Условия освобождения от основной работы и порядок оплаты времени выполнения профсоюзных обязанностей и времени учебы указанных лиц определяются коллективным договором, соглашением.

В соответствии со ст. 171 ТК РФ гарантии работникам, избранным в профсоюзные органы и не освобожденным от исполнения трудовых обязанностей, определяются ТК РФ. Так, ст. 374 ТК РФ устанавливает право членов выборных профсоюзных органов, не освобожденных от основной работы, участвовать в качестве делегатов в работе съездов и конференций, созываемых профессиональными союзами, а также для участия в работе их выборных органов. Условия их освобождения от работы и порядок оплаты времени участия в указанных мероприятиях определяются коллективным договором, соглашением.

Согласно ст. 9 Закон РФ от 11 марта 1992 г . № 2490-I «О коллективных договорах и соглашениях» (с изм. от 29 июня 2004 г .) и ст. 39 ТК РФ лица, участвующие в коллективных переговорах, подготовке проектов коллективных договоров и соглашений, а также специалисты, приглашенные для участия в этой работе, освобождаются от основной работы с сохранением среднего заработка на срок не более трех месяцев в течение года. Следует учесть, что законодательство субъектов Федерации, а также соглашения и коллективные договоры могут предусматривать срок большей продолжительности. Все затраты, связанные с участием в переговорах, компенсируются в порядке, предусмотренном законодательством о труде, коллективным договором, соглашением.

Увольнение руководителей (их заместителей) выборных профсоюзных коллегиальных органов, их структурных организаций (не ниже цеховых), не освобожденных от основной работы, допускается (помимо общего порядка увольнения) только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа. При отсутствии такого вышестоящего органа указанные работники увольняются с мотивированного согласия выборного профсоюзного органа, членами которого они являются. Федеральный закон от 23 ноября 1995 г . № 175-ФЗ «О порядке разрешения коллективных трудовых споров» и ст. 405 ТК РФ устанавливают возможность освобождения от основной работы с сохранением среднего заработка на срок не более трех месяцев в течение года для членов примирительной комиссии, посредников и трудовых арбитров.

Членам комиссии по трудовым спорам для участия в ее работе также предоставляется свободное от работы время с сохранением среднего заработка. Средний заработок при этом определяется из расчета трех последних месяцев работы в порядке, предусмотренном законодательством. Работники, входящие в состав комиссии по трудовым спорам могут быть уволены по инициативе администрации только с мотивированного согласия выборного профсоюзного органа предприятия.

6. Гарантии работникам (виды и основания предоставления), совмещающим работу с обучением.

Все гарантии и компенсации, представляемые сотрудникам, совмещающим работу с обучением, закреплены в гл. 26 ТК РФ. Но воспользоваться этими льготами работник может только при определенных условиях.

Во-первых, образовательное учреждение, в котором обучается работник, должно пройти государственную аккредитацию.

Во-вторых, для получения льгот работнику необходимо, чтобы обучение было успешным. Однако, ни в ТК РФ, ни в других нормативных актах законодателем не дается определение понятия «успешности». Можно предположить, что успешно обучающимся считается тот, у кого нет задолженностей за предыдущий семестр или курс, а также к началу сессии выполнены все задания по учебным дисциплинам (контрольные, курсовые, лабораторные работы и т.д.).

ТК РФ закрепляет положение, согласно которого, воспользоваться предоставленными законодателем льготами может только работник, получающий образование соответствующего уровня впервые. Например, работник, имеющий среднее профессиональное образование, получает первое высшее образование. Реально работники нередко получают образование в нескольких учебных заведениях: либо одновременно, либо последовательно. Такое получение образования может иметь место в учебных заведениях одного уровня (например, в двух вузах) или в учебных заведениях разно уровня (например, в вузе и колледже).

Закрепленное ч. 1 ст. 177 ТК РФ положение ограничивает право на получение гарантий и компенсаций работников, которые заинтересованы в получении второго профессионального образования того же уровня.

Причем введенное ограничение повлекло не только не предоставление оплачиваемых отпусков, но и отпусков без сохранения заработной платы, поскольку в соответствии с действующим законодательством работодатель не обязан этой категории работников, совмещающим труд с обучением, на период прохождения промежуточной аттестации, подготовки и защиты квалификационной работы, сдачи итоговых государственных экзаменов предоставлять такой отпуск. Таким образом, право на образование, закрепленной в п. 1 ст. 43 Конституции РФ, в определенной мере было ограниченно. На этом основании учеными-юристами высказывалось мнение о необходимости включения в ст. 177 ТК РФ положения о предоставлении дополнительных отпусков без сохранения заработной платы работникам, имеющим начальное, среднее, высшее профессиональное образование и вновь получающим профессиональное образование соответствующего уровня.

В связи с этим, законодатель ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ в ч. 1 ст. 177 ТК РФ вносит дополнение, в соответствии с которым предусмотренные законодательством гарантии и компенсации также могут предоставляться работникам, уже имеющим профессиональное образование соответствующего уровня и направленным на обучение работодателем в соответствии с трудовым договором или соглашением об обучении, заключенным между работником и работодателем в письменной форме.

Но, если работник является студентом нескольких образовательных учреждений, то гарантии и компенсации предоставляются только в связи с обучением в одном из этих образовательных учреждений по выбору работника.

Тем не менее, следует иметь в виду, что работодатель может предоставить работнику гарантии и компенсации независимо от того, выполняет он требования, установленные законодателем или нет. Для этого все гарантии и компенсации, полагающиеся работникам, совмещающим работу с обучением, должны быть предусмотрены в коллективном или трудовом договоре.

Таким образом, объем гарантий и компенсаций, предоставляемый работникам, совмещающим работу с обучением, зависит от формы обучения, уровня образовательного учреждения и наличия у него государственной аккредитации, а также от успеваемости работника.

Основные гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях высшего профессионального образования и работникам, поступающим в указанные образовательные учреждения, закреплены в ст. 173 ТК РФ. Все они, так или иначе, связаны с сокращением рабочего времени и предоставлением учебных отпусков для сдачи экзаменов, зачетов, написания дипломных работ и выполнения иных требований программ обучения в том или ином учебном заведении по системе заочного либо вечернего образования. Таким образом, гарантии и компенсации, предусмотренные ст. 173 ТК РФ, выражаются в следующем:

а) в предоставлении оплаченных учебных отпусков (помимо ежегодных отпусков);

б) в закреплении обязанности работодателя в ряде случаев, предоставлять обучающимся, отпуска без сохранения заработной платы;

в) в оплате проезда учащимся-заочникам к месту нахождения учебного заведения и обратно;

г) в установлении (по желанию учащегося) сокращенного рабочего времени.

Следует отметить, что сохранение места работы за обучающимися, предоставление учебных отпусков есть не что иное, как гарантии со стороны государства тем лицам, которые в период работы стремятся повысить уровень своих знаний, квалификацию, получить то или иное профессиональное образование. Оплата в ряде случаев учебных отпусков представляет гарантийную выплату, а оплата проезда к месту учебы и обратно – компенсационную выплату.

Важно иметь в ввиду, что указанные в ст. 173 ТК РФ гарантии и компенсации предусматриваются только тем работникам, которые направлены на обучение работодателем или поступила самостоятельно в вузы, имеющие государственную аккредитацию, независимо от их организационно-правовых форм. Обязанности, связанные с предоставлением гарантий и компенсаций возлагаются на работодателя.

Если же вуз не имеет государственной аккредитации, работники пользуются гарантиями и компенсациями, установленными в коллективном договоре.

Работникам, кто совмещает работу с обучением, ТК РФ предоставляет различные дополнительные отпуска. Причем как оплачиваемые, так и без сохранения зарплаты. Количество учебных отпусков и их продолжительность зависят от того, какое образование получает работник: высшее, среднее или начальное профессиональное.

Учебные отпуска предоставляются в календарных днях.

Работникам, успешно обучающимся в имеющих государственную аккредитацию вузах на заочных или вечерних отделениях, по месту их работы предоставляются дополнительные отпуска с сохранением средней заработной платы, начисляемой в порядке, установленном для ежегодных отпусков (с возможностью присоединения дополнительных отпусков к ежегодным):

а) для сдачи зачетов и экзаменов (промежуточной аттестации) на первом и втором курсах по 40 календарных дней, на последующих курсах по 50 календарных дней;

б) для подготовки и защиты дипломного проекта и сдачи государственных экзаменов 4 месяца;

в) для сдачи государственных экзаменов 1 месяц.

Формы справки-вызова для студентов высших учебных заведений утверждены приказом Минобразования РФ от 13 мая 2003 г . № 2057 «Об утверждении форм справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного отпуска и других льгот, связанных с обучением в высшем учебном заведении, которое имеет государственную аккредитацию».

Дополнительные отпуска без сохранения заработной платы предоставляются:

а) лицам, допущенным к вступительным экзаменам в высшие учебные заведения – 15 календарных дней;

б) слушателям подготовительных отделений при вузах для сдачи выпускных экзаменов 15 календарных дней;

в) студентам вузов очной формы обучения, совмещающим работу с учебой, для сдачи зачетов и экзаменов 15 календарных дней в учебном году;

г) для подготовки и защиты дипломного проекта (работы) со сдачей государственного экзамена 4 месяца;

д) для сдачи государственных экзаменов 1 месяц.

В соответствии с Федеральным законом от 22 августа 1996 года № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» для работников организаций, совмещающих учебу в вузах с работой, коллективным договором или трудовым договором (контрактом) могут предусматриваться увеличение продолжительности дополнительных отпусков, предоставление отпуска с сохранением заработной платы вместо отпуска без сохранения заработной платы и иные льготы.

Следует отметить, что ст. 173 ТК РФ не устанавливает гарантий и компенсаций работникам, обучающимся заочно в аспирантуре, являющимися соискателями, самостоятельно готовящими кандидатские и докторские диссертации. Для этой категории лиц гарантии и компенсации предусмотрены Федеральным законом «О высшем и послевузовском профессиональном образовании».

Гарантии и компенсации работникам, обучающимся в образовательных учреждениях среднего профессионального образования, и работникам, поступающим в указанные образовательные учреждения, предусмотрены ст. 174 ТК РФ. ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ вышеназванная статья ТК РФ изложена в новой редакции.

В соответствии с новой редакцией указанной статьи работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования независимо от их организационно-правовых форм по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения, успешно обучающимся в указанных учреждениях, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка:

а) для прохождения промежуточной аттестации на первом и втором курсах по 30 календарных дней, на каждом из последующих курсов по 40 календарных дней;

б) для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов – два месяца;

в) для сдачи итоговых государственных экзаменов – один месяц.

Отпуск без сохранения заработной платы предоставляется:

а) работникам, допущенным к вступительным испытаниям в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования, 10 календарных дней;

б) работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации – 10 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов – два месяца, для сдачи итоговых экзаменов – один месяц.

Таким образом, для работников, которые учатся в образовательных учреждениях среднего профессионального образования, и работникам, поступающим в указанные образовательные учреждения, предусматриваются те же самые учебные отпуска. Однако продолжительность их несколько меньше. По месту работы для получения дополнительных отпусков учащийся представляет справку-вызов, форма которой утверждена Приказом Минобразования РФ от 17 декабря 2002 года № 4426 «Об утверждении форм справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного оплачиваемого отпуска и других льгот, связанных с обучением в среднем специальном учебном заведении, имеющем государственную аккредитацию».

Помимо отпусков, работникам, обучающимся по заочной форме обучения, работодатель один раз в учебном году оплачивает проезд к месту нахождения образовательного учреждения и обратно в размере 50 % стоимости проезда.

Работникам, обучающимся по очно-заочной (вечерней) и заочной формам обучения в течение 10 учебных месяцев перед началом выполнения дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов устанавливается по их желанию рабочая неделя, сокращенная на 7 часов. За время освобождения от работы указанным работникам выплачивается 50 % среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда.

Сокращение рабочего времени производится по соглашению сторон трудового договора, заключаемому в письменной форме, путем предоставления работнику одного свободного от работы дня в неделю либо сокращения продолжительности рабочего дня (смены) в течение недели.

Обязательным условием предоставления всех вышеперечисленных гарантий является наличие у образовательного учреждения среднего профессионального образования государственной аккредитации. В случае если образовательное учреждение такой государственной аккредитации не имеет, то гарантии и компенсации для работников, совмещающих работу с обучением в таких учреждениях, устанавливаются коллективным договором или трудовым договором.

В настоящее время система средних специальных учебных заведений довольно обширна. Она охватывает колледжи, техникумы, училища, профессионально-технические лицеи и т.п. Но суть их одна, дать обучающимся образование в объеме специалиста средней квалификации по определенной отрасли народного хозяйства.

Гарантии и компенсации работникам, обучающимся в образовательных учреждениях среднего профессионального образования, и работникам, поступающим в указанные образовательные учреждения, регулируются не только ст. 174 ТК РФ, но и Федеральным законом РФ от 10 июля 1992 г . № 3266-1 «Об образовании».

Работникам, успешно обучающимся в указанных заведениях, не имеющих академической задолженности, помимо гарантий, предусмотренных ст. 174 ТК РФ, предоставляются и иные льготы, установленные в коллективном договоре и трудовом договоре (контракте).

К лицам, успешно обучающимся в указанных учебных заведениях, относятся:

а) учащиеся вечерней формы обучения, не имеющие задолженности по экзаменам предыдущей сессии и сдавшие зачеты текущего семестра;

б) учащиеся заочной формы обучения, не имеющие академической задолженности за предыдущий курс (семестр) и выполнившие к началу сессии по вынесенным на нее предметам не менее 75 % зачтенных курсовых и контрольных работ (остальные могут находится на рецензировании).

Учебные отпуска дают и работникам – студентам училищ, производственных комбинатов или вечерних школ. В частности, ученики вечерних школ имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск для сдачи выпускных экзаменов. После 9-го класса – 9 дней, а в 11-м классе – 22 дня. Указанные отпуска для подготовки и сдачи экзаменов могут предоставляться работнику, как в целом, так и с разбивкой на части, в зависимости от программы обучения. Если же обучающийся работник имеет академическую задолженность, то отпуск работодателем ему не предоставляется.

Тем же работникам, которые учатся в училищах, на экзамены отводится 30 отпускных дней.

В соответствии с изменениями, внесенными в ст. 139 ТК РФ при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с первого по тридцатое (тридцать первое) число соответствующего месяца включительно (в феврале – по двадцать восьмое (двадцать девятое) число включительно.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

В расчет среднего заработка включаются все выплаты, которые предусмотрены Положением об оплате труда, действующим у данного работодателя.

Статьей 91 ТК РФ предусмотрено, что нормальная продолжительность рабочей недели равна 40 часам. Тем не менее, для работников, которые совмещают работу с обучением в высшем или среднем специальном учебном заведении, по их желанию рабочая неделя может быть сокращена. А именно: в течение десяти учебных месяцев перед началом дипломного проекта или сдачей государственных экзаменов студент имеет право трудиться в неделю не 40, а 33 часа. Причем те 7 часов, на которые сокращена рабочая неделя, можно взять за один день или распределить их в течение недели (ст. 173 и 174 ТК РФ).

В случае если же работник учится в вечерней школе, то в течение всего учебного года он имеет право работать в неделю на один день меньше. Но при этом можно не брать день целиком, а эти часы распределить в течение всей недели в соответствии со ст. 176 ТК РФ.

За освобожденное от работы время сотруднику выплачивают 50 % среднего заработка. В данном случае средний заработок определяется иначе, чем при расчете отпускных, а именно в соответствии со ст. 139 ТК РФ нужно сложить заработок работника за последние 12 месяцев. Затем полученную сумму делят на фактически отработанное за этот период время.

Доплаты сотрудникам за сокращенный день в целях налогообложения прибыли следует включить в состав расходов на оплату труда. Но лишь при условии, что данная льгота предоставляется по законодательству.

Как отмечалось выше, в соответствии с ч. 3 ст. 173 ТК РФ работодатель обязан оплатить работникам, обучающимся по заочной форме обучения в имеющих государственную аккредитацию учебных заведениях высшего профессионального образования, один раз в учебном году проезд к месту нахождения учебного заведения и обратно. Минимальная сумма, которую выплачивает работодатель для оплаты стоимости проезда работнику к месту учебы и обратно является сумма, установленная для поездки в служебные командировки. Однако, работодатель за счет собственных средств может выплатить работнику компенсацию и в более высоком размере, чем установлена оплата для проезда в служебные командировки и обратно работников организаций, финансируемых из федерального бюджета.

В соответствии с ч. 1 ст. 174 ТК РФ работодатель обязан оплатить работникам, обучающимся в учебных заведениях среднего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию, один раз в учебном году стоимость проезда к месту нахождения данного учебного учреждения и обратно в размере 50 %. В данном случае также в качестве установленного государством минимума используются размеры оплаты проезда в служебные командировки и обратно, которые установлены для организаций, финансируемых из федерального бюджета. Однако в качестве минимума в рассматриваемой ситуации выступает оплата проезда в служебные командировки и обратно в размере 50 %.

Работодатель имеет право за счет собственных средств увеличить размер компенсации, выплачиваемой работнику, обучающемуся в среднем специальном учебном заведении, например, оплатить стоимость проезда к месту учебы и обратно полностью. В этом случае работодатель заинтересован и признает необходимость повышения работником своей квалификации. В связи с чем, расходы работника по проезду к месту обучения и обратно имеют связь с трудовой деятельностью. Поэтому они не должны относиться к доходам работника. В соответствии с ч. 2 ст. 164 ТК РФ они могут быть отнесены к компенсационным выплатам.

Таким образом, в действующем законодательстве обязанности работодателя по компенсации работникам, совмещающим работу с обучением, исчерпываются оплатой стоимости проезда к месту обучения и обратно, а при обучении в средних профессиональных учебных учреждениях – частичной оплатой стоимости проезда в размере 50 %. Оплата стоимости проезда к месту учебы и обратно должна быть произведена работодателем на основании заявления работника до поездки в учебное заведение. При подаче работником заявления с документами о стоимости проезда к месту учебы и обратно после поездки в учебное заведение компенсационные выплаты должны быть произведены в день первой выплаты заработной платы. Нарушение указанных сроков является основанием для применения ст. 236 ТК РФ, предусматривающей выплату процентов за каждый день задержки причитающихся работнику сумм.

Кроме обязанностей у работодателя существуют права по оплате работнику расходов, связанных с обучением. Работодатель может за счет собственных средств компенсировать работнику расходы, которые возникают при обучении в высших и средних профессиональных учебных учреждениях. Например, работодатель может оплатить стоимость обучения работника в указанных учебных заведениях. Оплата работодателем учебы работника позволяет сделать вывод о повышении им квалификации за счет средств работодателя. В связи с чем, работникам могут быть предоставлены гарантии и компенсации, которые в ст. 187 ТК РФ установлены для лиц, направляемых работодателем для повышения квалификации. В частности, работник может получить компенсацию стоимости проезда к месту учебы и обратно для прохождения промежуточной аттестации, возмещение расходов по оплате жилья, суточные в размерах, установленных для служебных командировок работников организаций, финансируемых из федерального бюджета. Данные выплаты непосредственно связаны с трудовой деятельностью работника, который проходит повышение квалификации за счет средств работодателя. В связи с этим выплаченные работнику суммы по возмещению расходов, связанных с обучением за счет средств работодателя, следует признавать компенсационными выплатами, а не доходами работника. Данные выплаты соответствуют определению компенсаций, которое имеется в ч. 2 ст. 164 ТК РФ. Поэтому они могут и должны признаваться компенсационными выплатами.

Условие об оплате стоимости обучения, компенсации иных расходов работникам, повышающим квалификацию за счет средств работодателя, может содержаться в локальных нормативных правовых актах организации, в соглашении между полномочным представителем работодателя и работником или в заключенном трудовом договоре. Данное условие улучшает положение работников по сравнению с действующим законодательством. В связи с чем, его содержание в локальных нормативных правовых актах организации, в трудовых договорах соответствует ст. 8, 9 ТК РФ. После включения соответствующего условия в локальные нормативные правовые акты, трудовые договоры оно становится обязательным для исполнения. После такого включения право работодателя на компенсационные выплаты превращается в обязанность. И, наоборот, у работника возникает корреспондирующее данной обязанности право на получение установленных в локальных нормативных правовых актах, трудовом договоре выплат. Таким образом, в законодательстве дан не исчерпывающий перечень обязанностей работодателя по компенсации работникам расходов, связанных с обучением. Данный перечень может быть расширен за счет средств работодателя.

7. Гарантии работникам при переводах на нижеоплачиваемую работу, временной нетрудоспособности и др.

ТК РФ повышает уровень гарантий при переводе работника на другую нижеоплачиваемую работу в соответствии с медицинским заключением. Если в период работы у работодателя работник заболел или получил увечье, профессиональное заболевание, он вправе требовать в соответствии с медицинским заключением, выданным в установленном порядке, предоставления другой работы, включая перевод на другую нижеоплачиваемую работу. Ранее работник имел право требовать перевода на другую постоянную нижеоплачиваемую работу. ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ законодатель исключил из ст. 182 ТК РФ слово «постоянная». Таким образом, работодатель обязан перевести работника не только на постоянную, но любую другую нижеоплачиваемую работу, в том числе и временную.

При переводе работника на нижеоплачиваемую работу в связи с заболеванием, если новая работа соответствует медицинскому заключению, за ним сохраняется его средний заработок в течение одного месяца (по ранее действовавшему законодательству, в течение двух недель).

Особые гарантии установлены ст. 182 ТК РФ для тех работников, которые получили трудовое увечье или профессиональное заболевание и по медицинскому заключению переведены на другую нижеоплачиваемую работу. Эти лица получают за все время перевода до восстановления трудоспособности (до выздоровления) или установления стойкой утраты трудоспособности свой средний заработок по прежней работе.

При этом характер заболевания, его связь с работой, квалификация трудового увечья и профессионального заболевания устанавливаются компетентными органами в соответствии с действующим законодательством.

В действующий ТК РФ в отличие от ранее действующего законодательства, была включена самостоятельная статья о гарантиях работнику при временной нетрудоспособности, который носит отсылочный характер, а именно ст. 183 ТК РФ.

Под временной нетрудоспособностью следует понимать установленную медицинским органом неспособность работника в связи с заболеванием, трудовым увечьем или другим повреждением здоровья временно выполнять свою работу. Освобождение работника от работы в этом случае оформляется листком нетрудоспособности, выдаваемым медицинским учреждением (поликлиникой, больницей).

В случаях временной нетрудоспособности работнику, состоящему в трудовых отношениях с организацией, а также иным категориям граждан – лицам, занимающимся индивидуально-трудовой деятельностью, адвокатам, членам кооперативов и др. (если они в период работы уплачивали взносы в фонд обязательного социального страхования) выплачивается пособие по временной нетрудоспособности. Право на пособие возникает и в случае длительной болезни работника, наступившей в течение 1 месяца после его увольнения по уважительной причине.

В соответствии ст. 183 ТК РФ работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с федеральными законами. Однако конкретного закона к настоящему времени не принято, поэтому порядок назначения и выплаты пособия по временной нетрудоспособности определяемый Конституцией РФ (ст. 39), ТК РФ (ст. 183), актами бывшего Союза ССР, основным из которых является «Положение о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию», утвержденное постановлением Президиума ВЦСПС от 12 ноября 1984 г . № 13-6.

Отношения, возникающие в связи с выплатой пособия по временной нетрудоспособности, выходят за рамки трудового права и регулируются правом социального обеспечения. Пособие по временной нетрудоспособности выдается в случаях: болезни самого работника, болезни члена семьи работника при необходимости ухода за ним, санаторно-курортного лечения работника, а также при карантине, протезировании, помещении в стационар протезно-ортопедического предприятия, временном переводе в связи с профессиональным заболеванием или увечьем, заболевании туберкулезом. Временную нетрудоспособность работника подтверждает листок нетрудоспособности, выдаваемый врачом медицинского учреждения государственной, муниципальной и частной системы здравоохранения, имеющим специальную лицензию на его выдачу.

Первоначально листок нетрудоспособности может быть выдан лечащим врачом на срок до 10 дней без промежуточной явки больного. После этого он может быть продлен до 30 дней. Если заболевание продолжается и медицинский прогноз благоприятный, то больничный лист может быть продлен клинико-экспертной комиссией на срок не более чем до 10 месяцев (по некоторым видам заболеваний до 1 года с периодичностью продления не реже чем через 30 дней).

Работающим инвалидам листок нетрудоспособности оплачивается не более 4 месяцев подряд и не более 5 месяцев в календарном году. Исключение составляют инвалидность от трудового увечья или профессионального заболевания – в этом случае пособие по временной нетрудоспособности выплачивается в течение всего периода болезни.

В случае бытовой травмы листок нетрудоспособности выдается с первого дня болезни, однако пособие выплачивается, начиная с шестого дня.

Законодателем предусмотрены особые правила определения продолжительности выплаты пособия в случае болезни ребенка или другого члена семьи при необходимости ухода за ним. Если заболел ребенок в возрасте до 7 лет, то листок нетрудоспособности выдается на весь период его болезни (включая период ремиссии) члену семьи, осуществляющему уход. При этом в случае пребывания ребенка в стационаре весь этот период с ним может по желанию находиться член семьи.

В случае болезни ребенка в возрасте от 7 до 15 лет больничный лист выдается на члена семьи, осуществляющего уход, на срок не более 15 дней. В случае помещения ребенка в стационар больничный лист выдается на весь период пребывания в стационаре. При некоторых заболеваниях (болезни сердца, крови, обострения хронических заболеваний желудочно-кишечного тракта, ожоговой болезни и др.) больничный лист выдается на весь период болезни члену семьи, осуществляющему уход.

При заболевании ребенка и члена семьи старше 15 лет больничный лист выдается при необходимости ухода не более чем на 3 дня. По жизненно-важным показателям (по заключению КЭК) до 7 дней.

Юридическим фактом, влияющим на размер пособия по временной нетрудоспособности, является непрерывный трудовой стаж работника. Порядок исчисления непрерывного трудового стажа определяется Правилами исчисления непрерывного трудового стажа рабочих и служащих при назначении пособий по государственному социальному страхованию, утвержденными постановлением Совета Министров СССР от 13 апреля 1973 г . № 252.

Непрерывный трудовой стаж определяется по продолжительности непрерывной работы работника в одной или нескольких организациях, если перерывы между днем увольнения и приемом на новую работу не превысили установленной законодателем продолжительности.

По общему правилу в случае болезни работника размер пособия будет составлять: 100 % среднего заработка работника при непрерывном стаже 8 и более лет; 80 % среднего заработка при непрерывном стаже 5 и более лет; 60 % среднего заработка при непрерывном стаже до 5 лет.

Для работников, осуществляющих уход за ребенком, законодателем предусмотрен особый порядок определения размера пособия. Первые 7 дней болезни больничный лист оплачивается в зависимости от продолжительности непрерывного трудового стажа. Следует отметить, что для одиноких матерей, вдов (вдовцов), жен военнослужащих срочной службы, разведенных женщин (мужчин) оплата пособия в таком размере производится в течение 10 дней. Последующие 7 дней (10) размер пособия составляет 50 % среднего заработка.

Пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается, а выплаченное подлежит взысканию в судебном порядке в следующих случаях:

а) умышленного причинения вреда здоровью;

б) временной нетрудоспособности, возникшей от заболеваний и травм, наступивших вследствие алкогольного опьянения;

в) если работник не явился без уважительных причин на прием к врачу;

г) если больной нарушает режим, предписанный врачом;

д) если началу болезни предшествовал прогул либо отпуск без сохранения заработной платы;

е) если временная нетрудоспособность наступила вследствие совершения преступления;

ж) если временная нетрудоспособность наступила во время отпуска без сохранения заработной платы.

При исчислении пособия учитывается средний заработок работника по основному месту работы за последние 12 календарных месяцев работы, предшествующих месяцу наступления нетрудоспособности.

Если работник в последние 12 месяцев перед наступлением нетрудоспособности проработал менее 3 месяцев, пособие (кроме нетрудоспособности при несчастном случае и профессиональном заболевании) выплачивается в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, а в местностях, где установлен районный коэффициент с учетом этого коэффициента.

ТК РФ содержит также самостоятельную статью о гарантиях ми компенсациях при несчастном случае на производстве и профессиональном заболевании, устанавливающую, что виды, объем, и условия предоставления работникам гарантий и компенсаций при повреждении здоровья или в случае смерти работника вследствие несчастного случая на производстве либо профессионального заболевания определяются федеральными законами. Ранее статья аналогичного содержания в КЗоТ располагалась в главе «Государственное социальное страхование» и также носила отсылочный характер. В литературе высказывается мнение о том, что поскольку в ст. 1 ТК РФ определены отношения, которые входят в предмет регулирования трудового законодательства, то включение в ТК РФ ст. 184, не регулирующей трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения и не содержащей новелл в правовом регулировании, является нецелесообразным. На этом основании предлагается исключить ст. 184 из ТК РФ. Однако законодатель не исключает указанную статью из ТК РФ, лишь ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ вносит в нее небольшие изменения.

В соответствии с изменениями, внесенными в ст. 184 ТК РФ при наступлении несчастного случая на производстве, в результате которого работник получил увечье, либо вследствие профессионального заболевания ему гарантируется возмещение утраченного заработка и расходов, связанных с повреждением здоровья и затраченные на медицинскую, социальную и профессиональную реабилитацию. Вид, объемы и условия предоставления работникам гарантий в указанных случаях определяются федеральными законами.

В настоящее время действует ФЗ 24 июля 1998 г . № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний», который предусматривает таким работникам следующие выплаты:

а) пособие по временной нетрудоспособности;

б) возмещение утраченного заработка;

в) возмещение дополнительных расходов на медицинскую, социальную, профессиональную реабилитацию;

г) в случае смерти работника – возмещение расходов, связанных с погребением;

д) возмещение морального вреда.

Возмещение утраченного заработка производится путем ежемесячных платежей из Фонда социального страхования РФ. Размер указанных платежей зависит от процента утраты пострадавшим профессиональной трудоспособности и величины его среднего заработка за последние 12 месяцев перед наступлением страхового случая. Если застрахованный не проработал 12 месяцев, его средний заработок подсчитывается исходя из фактически проработанных полных месяцев. Для подсчета среднего заработка учитываются все виды денежных платежей, производимых работнику за указанный период, из которых удерживались страховые платежи. Величина среднего заработка работников, не достигших 18 лет, не может быть менее величины прожиточного минимума, установленного законом для трудоспособного населения РФ.

В случае смерти работника, произошедшей вследствие трудового увечья либо профессионального заболевания, нетрудоспособные иждивенцы умершего имеют право на получение ежемесячных выплат. Размер указанных выплат определяется, исходя из среднего заработка умершего, за последние 12 месяцев, а также иных денежных выплат, полученных им за этот период (пенсии, пожизненное содержание и др.) путем деления этих сумм на число членов семьи умершего (включая трудоспособных членов и самого умершего). Полученная величина и будет составлять размер ежемесячных платежей, которые должны производиться на каждого нетрудоспособного иждивенца в семье.

Круг лиц, имеющих право на получение указанных платежей в случае смерти застрахованного строго определен законодателем. Это:

а) нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего или имевшие ко дню смерти право на получение от него материальной помощи;

б) ребенок умершего, родившийся после его смерти;

в) неработающие один из родителей либо супруг умершего, ухаживающий за состоявшими на его иждивении детьми, братьями, сестрами, внуками, не достигшими 14 лет (либо старше этого возраста, но нуждающимися в постороннем уходе по медицинскому заключению);

г) лица, состоявшие на иждивении умершего, ставшие нетрудоспособными в течение 5 лет после его смерти.

Постановлением Правительства РФ от 15 мая 2006 г . № 286 утверждено Положение об оплате дополнительных расходов на медицинскую, социальную и профессиональную реабилитацию застрахованных лиц, получивших повреждение здоровья вследствие несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (далее – Положение). Указанное Положение устанавливает условия, размеры и порядок оплаты дополнительных расходов на медицинскую, социальную и профессиональную реабилитацию застрахованных лиц (за исключением осужденных к лишению свободы и отбывающих наказание), получивших повреждение здоровья вследствие несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, являющихся страховыми случаями по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

В соответствии с Положением дополнительные расходы на медицинскую, социальную и профессиональную реабилитацию застрахованного лица включают в себя расходы:

а) на лечение застрахованного лица, осуществляемое на территории Российской Федерации непосредственно после произошедшего тяжелого несчастного случая на производстве до восстановления трудоспособности или установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности (далее – лечение застрахованного лица);

б) на приобретение лекарств, изделий медицинского назначения и индивидуального ухода;

в) на посторонний (специальный медицинский и бытовой) уход за застрахованным лицом, в том числе осуществляемый членами его семьи;

г) на медицинскую реабилитацию в организациях, оказывающих санаторно-курортные услуги, в том числе по путевке, включая оплату лечения, проживания и питания застрахованного лица, а в случае необходимости оплату проживания и питания сопровождающего его лица, оплату отпуска застрахованного лица (сверх ежегодного оплачиваемого отпуска, установленного законодательством Российской Федерации) на весь период его лечения и проезда к месту лечения и обратно;

д) на изготовление и ремонт протезов, протезно-ортопедических изделий и ортезов;

е) на обеспечение техническими средствами реабилитации и их ремонт;

ж) на обеспечение транспортным средством (автомобилем необходимой модификации) (далее – транспортное средство) при наличии соответствующих медицинских показаний для получения транспортного средства и отсутствии противопоказаний к вождению, их текущий и капитальный ремонт и оплату расходов на горюче-смазочные материалы;

з) на профессиональное обучение (переобучение);

и) на проезд застрахованного лица (в случае необходимости и проезд сопровождающего его лица) для получения отдельных видов медицинской и социальной реабилитации (лечения застрахованного лица, медицинской реабилитации в организациях, оказывающих санаторно-курортные услуги, получения транспортного средства, заказа, примерки, получения, ремонта, замены протезов, протезно-ортопедических изделий, протезов, технических средств реабилитации) и при направлении его Фондом социального страхования Российской Федерации в бюро медико-социальной экспертизы и учреждение, осуществляющее экспертизу связи заболевания с профессией.

Размер единовременных платежей, производимых работнику (а в случае его смерти – нетрудоспособным членам семьи, находившимся на его иждивении), определяется исходя из степени утраты им профессиональной трудоспособности в зависимости от величины 60-кратного размера минимального оплаты труда, установленной федеральным законом. В случае смерти застрахованного размер возмещения семье производится в сумме, равной 60-кратной величине минимального размера оплаты труда.

Определение размера морального вреда производится по договоренности между работником (членами его семьи в случае смерти) работодателем, причинившим вред. Обязанность возмещения морального вреда лежит на работодателе. В случае возникновения спора о сумме она определяется судом в порядке гражданского судопроизводства.

Законодателем не ограничивается срок для обращения за возмещением по страхованию. Возмещение назначается со дня обращения (в случае обращения по почте днем обращения считается день отправления документа).

Законодательством установлены случаи, когда работник должен проходить медицинские осмотры (обследования).

Трудовое законодательство предусматривает два вида обязательных медицинских осмотров (обследований) работников:

а) предварительно обследование (при приеме на работу);

б) периодическое обследование (в течение трудовой деятельности).

Обязанность по проведению таких осмотров (обследований) возлагается на работодателя. Перечень вредных и (или) опасных производственных факторов, при выполнении которых проводятся предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования), утвержден приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 16 августа 2004 г . № 83.

Обязательному медицинскому обследованию при поступлении на работу, а также периодически в процессе трудовой деятельности подлежат работники: пищевых предприятий; предприятий общественного питания; детских учреждений; детских лечебно-профилактических и санаторно-курортных учреждений; школ и других учебно-вспомогательных учреждений для детей и подростков; лечебно-профилактических учреждений для взрослых; санаториев; домов отдыха; домов инвалидов; аптек и фармацевтических заводов; предприятий по санитарно-гигиеническому обслуживанию населения; гостиниц; общежитий; бассейнов; водопроводных станций; детских библиотек.

Отказ гражданина от прохождения обязательного медицинского осмотра (обследования) является основанием для не заключения с ним трудового договора. Отказ от обязательного периодического медицинского осмотра (обследования) рассматривается как нарушение трудовой дисциплины и влечет применения мер дисциплинарной ответственности (вплоть до увольнения).

Работники, направляемые на обязательный медицинский осмотр (обследование), сохраняют свой средний заработок на весь период прохождения осмотра (обследование). Факт осмотра (обследования) и его сроки подтверждаются соответствующей справкой медицинского учреждения, которое проводило осмотр (обследование).

Гарантии для работников, являющихся донорами.

Гарантии, предусмотренные для таких работников, установлены в ст. 186 ТК РФ и Законе РФ от 9 июня1993 г. № 5142-I «О донорстве крови и ее компонентов».

Донором крови и его компонентов может быть каждый дееспособный гражданин в возрасте от 18 до 60 лет, прошедший медицинское обследование. Медицинское обследование донора перед сдачей крови и выдача справок о состоянии его здоровья производятся бесплатно.

В день сдачи крови и ее компонентов, а также в день медицинского обследования работник, являющийся донором, освобождается от работы на предприятии, в учреждении, организации независимо от форм собственности с сохранением за ним среднего заработка за эти дни.

Если по соглашению с администрацией работник, являющийся донором, в день сдачи крови вышел на работу (за исключением работ, связанных с особыми условиями труда), ему предоставляется, по его желанию, другой день отдыха с сохранением среднего заработка.

В случае сдачи крови и ее компонентов в период ежегодного отпуска, в выходной или праздничный день донору (по его желанию) предоставляется другой день отдыха. По желанию работника день сдачи крови может быть оплачен не менее, чем в двойном размере.

После каждого дня сдачи крови и ее компонентов донору предоставляется дополнительный день отдыха с сохранением за ним среднего заработка. Указанный день отдыха по желанию донора может быть присоединен к ежегодному отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов. Ранее ст. 185 содержала указание о том, что день полагающийся день отдыха по желанию донора может быть использован в другое время в течение календарного года. ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ слово «календарного» из текста ст. 186 ТК РФ исключено.

За счет средств соответствующего бюджета организации здравоохранения, занимающейся заготовкой донорской крови, донор обеспечивается в день сдачи крови разовым бесплатным питанием.

Следует иметь в виду, что в случае стойкого расстройства функции организма (инвалидности) вследствие выполнения обязанностей донора инвалидность признается наступившей вследствие трудового увечья.

Лица, сдавшие безвозмездно кровь 60 и более раз, пользуется правом на: внеочередное лечение в государственных и муниципальных учреждениях здравоохранения; первоочередное приобретение льготных путевок на санаторно-курортное лечение; предоставление очередного ежегодного отпуска в удобное время; ежегодную денежную выплату в размере, который определяется Правительством РФ.

Гарантии и компенсации работникам, направляемым работодателем для повышения квалификации

В действующем ТК РФ более четко урегулированы отношения. Связанные с направлением работника для повышения квалификации. В нем названы виды выплат, производимых работникам, направляемым работодателем для повышения квалификации. В частности ст. 187 ТК РФ предусмотрены сохранение среднего заработка по основному месту работы и оплата командировочных расходов.В условиях рыночной экономики работодатель самостоятельно решает вопрос о том, кого из работников, куда и на какое время послать на повышение квалификации. При этом, обязательно должно быть получено согласие работника на направление его с отрывом от работы в то тли иное образовательное учреждение или другую организацию.

Если работник направляется на повышение квалификации в другую местность, то в соответствии со ст. 167 ТК РФ ему выплачиваются командировочные расходы. Следует иметь в виду, что отказ работника от направления на повышение квалификации сам по себе не является нарушением трудовой дисциплины. Однако в дальнейшем он может привести к тому, что работник не сможет из-за недостатка квалификации выполнять порученную ему работу. Что может послужить основанием для перевода на нижеоплачиваемую работу или даже для увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Увольнение в указанном случае возможно лишь тогда, когда недостаточная квалификация подтверждена результатами аттестации.

Повышение профессионального мастерства является одной из основных обязанностей всех руководящих работников и специалистов. Повышение квалификации работников организуется на соответствующих курсах, а также непосредственно на предприятиях.

Периодичность обучения работников на курсах повышения квалификации определяется в зависимости от вида обучения от одного раза в год до одного раза в 5 лет в учебных заведениях системы повышения квалификации и переподготовки кадров.

В настоящее время сложились и развиваются следующие виды повышения квалификации кадров:

· самостоятельное обучение работника по индивидуальному плану, утвержденному и контролируемому его непосредственным руководителем;

· краткосрочное обучение по месту работы или в учебных заведениях системы повышения квалификации (не менее 72 часов);

· длительное обучение в образовательных учреждениях системы повышения квалификации;

· стажировка на передовых предприятиях, в НИИ, учебных заведениях;

· обучение в целевой аспирантуре или докторантуре по темам, интересующим предприятие;

· получение новой специальности (переподготовка) в академиях, на специальных факультетах вузов, институтах повышения квалификации.

В отличие от ранее действующего законодательства, предусматривающего компенсацию только за износ инструментов, принадлежащих работнику, ТК РФ в ст. 188 устанавливает правило о возмещении работнику всех расходов при использовании личного имущества. Это положение является более емким по содержанию. Законодатель раскрывает понятие личного имущества работника, не предлагая исчерпывающего перечня. Так, к личному имуществу работника отнесен не только инструмент, но и личный транспорт, оборудование, другие технические средства и материалы, принадлежащие работнику. Изменился и порядок определения размера возмещения расходов. Если раньше размер выплаты этой компенсации определялся работодателем по согласованию с работником и соответствующим выборным органом, то в настоящее время размер возмещения определяется соглашением сторон трудового договора, выраженном в письменной форме.

Степень износа инструментов, принадлежащих работнику, устанавливается в процентном отношении к нормальному сроку пользования. Размер компенсации определяется пропорционально проценту износа. Работнику компенсируется полная стоимость или возмещаются израсходованные на ремонт суммы в случае, когда инструмент, принадлежащий работнику, стал полностью (или частично) непригодным для дальнейшего использования. Размер компенсации исчисляется по розничным ценам, действующим в данной местности на аналогичные виды товаров.

Выплата компенсаций работнику за использование личного автомобиля производится, если по роду своей деятельности он вынужден пользоваться им в служебных целях.

Основанием для компенсации является приказ руководителя организации. Ее размер определяется в зависимости от интенсивности использования личного легкового автомобиля для служебных поездок. При этом учитывается возмещение затрат по эксплуатации автомобиля (сумма износа, затраты на горюче-смазочные материалы, техническое обслуживание и текущий ремонт).

Размеры компенсации работникам в учреждениях и организациях, финансируемых из средств бюджетов всех уровней, за использование ими личных легковых автомобилей и мотоциклов для служебных поездок определены приказом Минфина РФ от 4 февраля 2000 г . № 316 н «Об изменении предельных норм компенсации за использование личных легковых автомобилей и мотоциклов для служебных поездок».

Компенсации за использование легковых автомобилей руководителями бюджетных учреждений выплачиваются с разрешения вышестоящих органов управления. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 8 февраля 2002 г . № 92 «Об установлении норм расходов организаций на выплату компенсации за использование для служебных поездок личных легковых автомобилей и мотоциклов, в пределах которых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций такие расходы относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией» установлены следующие нормы расходов организаций на выплату компенсаций за использование личных легковых автомобилей:

а) при объеме двигателя до 2000 куб см. – 1200 руб. в месяц;

б) свыше 2000 куб см. – 15000 руб. в месяц.

Следует, однако, иметь в виду, что указанные выше компенсации за использование легковых автомашин не исключают установления размеров и порядка компенсаций по письменному согласованию работодателя с работником.

Компенсации работники получают по предоставлении в бухгалтерию организации копии технического паспорта личного автомобиля, заверенной в установленном порядке. Выплачивается компенсация один раз в месяц.

Компенсация не выплачивается за время нахождения работника в отпуске, командировке, невыхода его на работу вследствие временной нетрудоспособности, а также по другим причинам, когда личный автомобиль в служебных целях не эксплуатируется.

Не выплачивается компенсация и работникам, использующим в служебных целях личные грузовые автомобили (в том числе микроавтобусы). Выплата же компенсаций за использование личных мотоциклов предусмотрена только для работников сельских местностей.

8. Понятие служебной командировки

В соответствии с новым трудовым законодательством вопросы направления работников в служебные командировки и связанные с этим гарантии и компенсации регулируются на уровне закона.

Понятие служебной командировки дано законодателем в ст. 166 ТК РФ. В соответствии с вышеназванной статьей служебная командировка – поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы.

В ранее действовавшем КЗоТ командировкой считалась поездка в другую местность вне места постоянной работы. Действующее законодательство такого указания не содержит. Следовательно, командировкой может называться поездка не только в другую местность, но и в пределах одной и той же местности. Например, организация находится в г. Саратове, и работника можно направить в командировку в другое учреждение находящееся также в г. Саратове, оформив при этом соответствующим образом направление в командировку.

Постоянным местом работы сотрудника считается подразделение, работа в котором обусловлена трудовым контрактом. Указание постоянного места работы является существенным условием трудового договора.

Характерным признаком командировки является ее срок. По окончании срока командировки работник обязан возвратиться к основному месту работы. В соответствии с п. 4 Инструкции срок командировки работников не может превышать 40 дней, не считая времени нахождения в пути. Представители Минфина Российской Федерации и налоговые органы также считают, что срок командировки не должен превышать 40 дней, не считая времени нахождения в пути. Именно такой срок установлен для командировок по территории Российской Федерации. Исключение составляют отдельные случаи, когда Правительством РФ установлены более продолжительные сроки командировки.

Срок командировки рабочих, руководителей и специалистов, направляемых для выполнения монтажных, наладочных и строительных работ, не должен превышать одного года. Тем не менее, в ТК РФ о продолжительности командировки ничего не говорится. Кроме того, законодателем не указано, что при определении срока командировки надо руководствоваться какими-либо другими нормативными актами. Тем не менее, вышеназванная Инструкция применяется в части, не противоречащей ТК РФ. В условиях свободы хозяйственной деятельности сроки служебных командировок работников определяются работодателями самостоятельно. В целях защиты интересов работников и сохранения стабильности трудовых отношений нормативными правовыми актами следует устанавливать максимальные сроки служебных командировок. В соответствии со ст. 8 и 9 ТК РФ максимальные сроки служебных командировок могут быть установлены трудовым договором, соглашением, коллективным договором, локальными актами организации (приказ, распоряжение).

В ТК РФ содержится прежнее указание на тот вид поездок, которые не признаются служебными командировками. Так, в соответствии со ст. 166 ТК РФ служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, служебными командировками не признаются. Особенности направления работников в служебные командировки устанавливаются в порядке, определяемом Правительством РФ.

Следует иметь ввиду, что, во избежание трудовых споров, разъездной характер работы должен быть указан в трудовом договоре. Примером такого вида работы является работа водителей дальних перевозок, проводников пассажирских поездов, стюардесс и др.

Понятие служебной командировки, данное в ст. 166 ТК РФ, по своему содержанию близко к понятию перевода работника на работу в другую местность, но, тем не менее, от него отличается. Перевод работника на другую работу означает изменение содержания трудового договора, трудовой функции, других существенных условий, т.е. это предоставление работы, не обусловленной трудовым договором, и другой по сравнению с оговоренной. Командировка же – это именно выполнение работы, предусмотренной трудовым договором, трудовой функцией. Перевод допускается только с письменного согласия работника, а для командировки такого согласия не требуется, так как поездки в командировки относятся к должностным обязанностям.

Командировки следует отличать от перемещения работника, которое возможно в той же организации, на другое рабочее место, в другое структурное подразделение этой организации в той же местности, если это не влечет за собой изменения трудовой функции и существенных условий трудового договора. Такое перемещение согласия работника не требует.

Таким образом, исходя определения, данного законодателем, можно выделить следующие существенные признаки, присущие служебной командировке:

ь наличие распоряжения работодателя о направлении в командировку с обязательным указанием срока;

ь необходимость выполнения служебного задания (поручения), т.е. работы, обусловленной трудовым договором, но вне места постоянной работы работника;

ь наличие установленных ТК РФ гарантий (например, работник не может быть уволен в то время, когда находится в командировке; на него распространяются все нормы трудового законодательства о рабочем времени и времени отдыха, социальные гарантии и т.п.).

ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ в гл. 24 ТК РФ внесены изменения. В новой редакции указанная глава ТК РФ устанавливает гарантии при направлении работников в служебные командировки, другие служебные поездки и переезде на работу в другую местность.

К сожалению ни ТК РФ, ни внесенные изменения ФЗ от 30июня 2006 года № 90-ФЗ не дают определения служебной поездки. Однако, исходя из определения служебной командировки, можно дать следующее определение служебной поездки. Служебная поездка – поездка работника для выполнения постоянной работы в пути или полевых условиях, или работа экспедиционного характера, или работа, связанная с разъездным характером.

Следует также отличать служебную командировку и служебную поездку от работы вахтовым методом. В соответствии со ст. 297 ТК РФ вахтовый метод – это особая форма осуществления трудового процесса вне места постоянного проживания работников.

Гарантии работникам при направлении их в служебные командировки и служебные поездки, а также возмещение расходов в связи со служебными командировками и служебными поездками регулируются ст. 167, 168, 168.1. ТК РФ. Кроме того, согласно ст. 423 ТК РФ нормативные правовые акты Российской Федерации, а также бывшего СССР продолжают действовать в части, не противоречащей ТК РФ, то в этой части действует и Инструкция о служебных командировках в пределах СССР, изданная Минфином СССР, Госкомтрудом СССР и ВЦСПС от 7.04.88 г. № 62. (далее – Инструкция).

Исходя из понятия служебной командировки, в командировку работодатель направляет работника, следовательно, в командировки могут быть направлены только работники данной организации (основные и совместители), состоящие с ней в трудовых отношениях. Лица, работающие по договорам подряда, трудовыми отношениями с организацией не связаны.

При направлении в командировку, работодатель должен четко помнить перечень лиц, которых он не имеет права в нее направить, либо необходимо соблюсти определенные процедуры при их командировании.

В соответствии с ч. 1 ст. 259 ТК РФ, ни при каких обстоятельствах в командировку не могут быть направлены беременные женщины.

Согласно ст. 268 ТК РФ в командировку не могут быть направлены работники в возрасте до 18 лет. Исключение составляют работники в возрасте до 18 лет, которые являются творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков, участвуют в создании или исполнении произведений, являются профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями профессии, устанавливаемыми Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

На основании ст. 203 ТК РФ в период действия ученического договора работники, с которыми в соответствии с положениями гл. 32 ТК РФ заключены ученические договоры, не могут направляться в служебные командировки, не связанные с ученичеством.

Женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, могут быть направлены в служебные командировки только с их письменного согласия и только при условии, что это не запрещено им медицинскими рекомендациями. При этом женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, в соответствии с ч. 2 ст. 259 ТК РФ должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от направления в служебную командировку. В таком же порядке могут быть направлены в служебные командировки отцы, воспитывающие детей без матери, а также опекуны (попечители) несовершеннолетни.

Аналогичные условия установлены законодателем при направлении в служебную командировку работников, имеющих детей-инвалидов или инвалидов детства до достижения ими возраста 18 лет, а также работников, осуществляющих уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением.

Остальные категории работников могут быть направлены в служебные командировки без их согласия. В случае отказа они в установленном законодательством порядке могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности.

Ограничений связанных со служебной поездкой действующим законодательством не установлено.

Для направления работника в служебную командировку должен быть подготовлен определенный пакет документов. Как правило, этим вопросом занимается лицо, ответственное за работу с кадрами, а именно, работник отдела кадров, менеджер по персоналу, либо офис-менеджер. В случае отсутствия у работодателя кадровой службы эти вопросы решаются либо бухгалтером, либо секретарем.

Направление работника в командировку оформляется выдачей командировочного удостоверения. По усмотрению руководителя предприятия, учреждения, организации направление работника в командировку наряду с командировочным удостоверением может оформляться приказом. При однодневных командировках командировочное удостоверение, как правило, не выписывается, если работник должен возвратиться из командировки в место постоянной работы в тот же день, в который он был командирован.

Оформление командировки. По мнению Минфина РФ, изложенному в письме от 06.12.2002 № 16-00-16/158 «О порядке документального оформления служебных командировок» параллельное составление двух документов (приказа и командировочного удостоверения) по одному факту хозяйственной деятельности является нецелесообразным. Организация может издать приказ (распоряжение или иной распорядительный документ) в котором будет установлен перечень документов, являющихся основанием для направления работника в служебную командировку. Однако поскольку Инструкция является главным документом, определяющим порядок направления работников в командировки внутри страны, лучше выписать работнику командировочное удостоверение. Тем более, что количество дней нахождения в командировке можно определить только исходя из командировочного удостоверения. Однако существует арбитражная практика, согласно которой для подтверждения расходов командировочное удостоверение не обязательно (постановление ФАС СЗО от 09.06.2003 по делу № А56-5636/03).

Кроме того, согласно Письма Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 26.12.2005 года № 03-03-04/1/442 по вопросу документального подтверждения расходов на командировку сообщается, что в соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно п.п. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией, относятся расходы на командировки, которые включают в себя, в том числе, расходы по найму жилого помещения.

Приказ (распоряжение) о направлении работника в командировку и командировочное удостоверение являются, во-первых, документами, подтверждающими производственный характер командировки, во-вторых, документами, на основании которых определяется ее продолжительность.

Таким образом, приказ (распоряжение) о направлении работника в командировку и командировочное удостоверение имеют одно и тоже назначение.

В тоже время приказом определяется место назначения (командирования), срок, а также цель командировки. На основании приказа о командировании работнику оформляется и выдается командировочное удостоверение, которое является документом, удостоверяющим фактическое время пребывания в служебной командировке. В командировочном удостоверении делаются отметки о датах прибытия и выбытия, которые заверяются подписью ответственного должностного лица и печатью организации, в которую работник был командирован. В случаях, когда работник командируется одновременно в несколько городов (организаций), отметки делаются в каждом месте назначения.

При направлении работника в командировку за пределы Российской Федерации обязательно должен оформляться приказ (распоряжение) о направлении работника в командировку. Поскольку отметки о прибытии в пункты назначения, выбытии из них в командировочном удостоверении получить за рубежом весьма затруднительно.

При командировке в страну с визовым режимом подтвердить пересечение границы работником можно иными документами. Так, например, дата въезда в страну и выезда из нее указываются в заграничном паспорте командированного работника. Ксерокопию его страниц с отметками о пересечении границ работник прикладывает по возвращении из командировки к своему авансовому отчету. Время пребывания работника в зарубежной командировке определяется на основании дат, которые указаны в проездных документах, и по отметкам в заграничном паспорте.

Направление работников организации в служебные командировки производится руководителем организации. Командировки оформляются на основании Унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, утвержденных постановлением Госкомстата России от 05.01.04 г. № 1. Основанием к приказу о командировании является служебное задание, подписанное руководителем структурного подразделения (форма № Т-10а). В задании указываются профессия (должность), место назначения, даты начала и окончания командировки, срок командировки, организация-плательщик, цель командировки. При указании целей командировки следует иметь в виду, что в соответствии с гл. 25 НК РФ на расходы в целях налогообложения прибыли относятся расходы только на командировки, связанные с производственной необходимостью.

В служебном задании также должны быть оговорены следующие моменты:

· выделение конкретных важных вопросов, которые предстоит решить и на которые следует обратить внимание работника;

· конкретные поручения по конкретному вопросу, подлежащему рассмотрению или решению во время встречи;

· определение четких задач по ведению переговоров (если такие предстоят) со строгим определением пределов обязательств, которые командированная сторона может взять на себя;

· перечень итоговых документов, подлежащих выработке во время встречи с партнером (протокол, договор и т.п.);

· объем и перечень информации, разрешаемой к передаче (сообщению) в соответствии с установленным порядком для передачи партнерам;

· перечень объектов, предусматриваемых для показа командированным работникам, с кратким изложением цели посещения каждого из объектов;

· указания о порядке представления отчета и плана мероприятий по реализации принятых решений и др.

Подписанное руководителем структурного подразделения или уполномоченным лицом служебное задание передается в кадровую службу организации для издания приказа (распоряжения) о направлении в командировку. Приказ о командировании оформляется на одного (форма № Т-9) или нескольких работников (форма № Т-9а). В приказе указываются:

а) фамилия и инициалы командируемого лица;

б) структурное подразделение, должность (специальность, профессия) командируемого лица;

в) место назначения (страна, город, организация, куда командируется работник);

г) срок командировки;

д) цель командировки и основание (служебное задание или иной документ). При необходимости указываются источники оплаты сумм командировочных расходов.

Приказ подписывается руководителем организации или уполномоченным на это лицом.

Приказ согласовывается с бухгалтерией (главным бухгалтером) для определения размеров предстоящих расходов. Следует отметить, что в соответствии с действующими в организации локальными нормативными актами может быть предусмотрено визирование приказа о направлении в командировку иными должностными лицами. С приказом под роспись знакомится работник.

При направлении работника в командировку по территории Российской Федерации и в зарубежные страны с безвизовым режимом въезда командировочное удостоверение выписывается в одном экземпляре. Оно является документом, удостоверяющим фактическое время пребывания в месте командировки (время прибытия в пункт назначения и время убытия из него).

Командировочное удостоверение является важным документом для последующего подтверждения обоснованности произведенных организацией расходов, а для работника – подтверждением права на возмещение произведенных расходов.

Необходимо отметить, что личные данные работника и пункт назначения, указанные в удостоверении, должны совпадать с данными проездных документов. Наименование предприятия, указанное на лицевой стороне удостоверения должно совпадать с наименованием предприятия в графе отметок принимающей стороны на обратной стороне удостоверения.

Если же обязательные реквизиты не заполнены, либо заполнены неверно, а также отсутствуют печати и подписи уполномоченных лиц, то удостоверение может быть признано недействительным, что приведет к спору с налоговыми органами при выплате суточных работнику.

Перед отъездом в командировку командированному работнику должен быть выдан аванс на оплату командировочных расходов. Денежный аванс выдается в пределах сумм, причитающихся на оплату проезда, расходов по найму жилого помещения и суточных, исходя из норм, установленных законодательно либо в организации. Действующим законодательством предусмотрена выдача аванса в иностранной валюте при командировании работника за границу.

Для направления работника в служебную командировку необходимо:

· определение вида транспорта, на котором работник будет следовать к месту командировки, приобретение (предварительный заказ) билетов на транспорт до места назначения и обратно;

· бронирование мест в гостинице или определение иного места проживания;

· предварительное согласование встречи с принимающей стороной и т.п.

Как правило, все вышеперечисленные действия осуществляет секретарь организации. Тем не менее, решение подобных вопросов может быть возложено или на самого работника или на секретаря структурного подразделения либо иного работника.

Порядок возмещения командировочных расходов, установленный в организации, а также требования к оформлению документов, обязан разъяснить командируемому лицу бухгалтер, выдающий работнику аванс на командировочные расходы.

Итак, к оформлению документов предъявляются следующие требования:

а) в каждом пункте командировки в командировочном удостоверении нужно проставлять соответствующие отметки;

б) расходы должны совершаться в установленных организацией пределах;

в) возмещение производится по фактическим расходам, подтвержденным соответствующими документами, поэтому следует собирать все, что свидетельствует о произведенных расходах (счета гостиниц, различные проездные документы, счета за телефонные переговоры, расчетные документы на приобретенные товарные ценности, услуги и т.п.). Неподтвержденные документами расходы компенсированы не будут;

г) для внутригородских поездок следует использовать общественные транспорт с сохранением проездных билетов;

д) командируемый должен соблюдать трудовой распорядок той организации, в которой он пребывает.

Могут возникнуть трудности при применении норм законодательства, регулирующего вопросы служебных командировок, к правоотношениям с участием работников, работающих по совместительству.

С одной стороны, действующее трудовое законодательство не устанавливает специальных правил или ограничений (норм) при направлении в служебные командировки работников, работающих по совместительству.

Ни гл. 44 ТК РФ, ни Инструкция не содержат правил, изменяющих порядок направления в служебные командировки работников, работающих по совместительству.

С другой стороны, в соответствии со ст. 282 ТК РФ совместительством признается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

То есть направление работника, работающего по совместительству, в служебную командировку возможно только в свободное от основной работы время (например, в период нахождения в отпуске).

В соответствии изменениями, внесенными ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ч. 3 ст. 282 ТК РФработа по совместительству может выполняться как по месту основной работы (внутреннее совместительство), так и у других работодателей (внешнее совместительство).

В том случае, когда работодателем и по основному месту работы, и по совместительству является одна организация, целесообразность направления работника, работающего по совместительству, в служебную командировку в рамках выполнения обязанностей по одному из этих договоров определяется работодателем с учетом значимости такой командировки для организации в целом.

Следует иметь в виду, что при направлении работника в служебную командировку по основному месту работы исполнение обязанностей по другому трудовому договору на условиях совместительства становится невозможным.

Поэтому если основная работа предполагает командировки, то при заключении трудового договора по совместительству стороны должны урегулировать вопросы, которые могут возникнуть при направлении работника в служебные командировки по основному месту работы.

Если выполнение трудовых обязанностей по основному месту работы войдет в противоречие с интересами работодателя, заключившего трудовой договор с работником на условиях внешнего совместительства, работодатель имеет право принять работника, для которого данная работа будет являться основной, и расторгнуть трудовой договор с работником, работающим по совместительству, на основании ст. 288 ТК РФ.

Согласно п. 7 Инструкции днем выезда в командировку считается день отправления поезда, самолета, автобуса или другого транспортного средства из места постоянной работы командированного, а днем приезда – день прибытия указанного транспортного средства в место постоянной работы. При отправлении транспортного средства до 24 часов включительно днем отъезда в командировку считаются текущие сутки, а с 0 часов и позднее – последующие сутки.

В соответствии с п. 8 Инструкции на работников, находящихся в командировке, распространяется режим рабочего времени и времени отдыха тех организаций, в которые они командированы.

Взамен дней отдыха, не использованных во время командировки, другие дни отдыха по возвращении из командировки не предоставляются. Если работник специально командирован для работы в выходные или праздничные дни, компенсация за работу в эти дни производится в соответствии с действующим законодательством.

Может возникнуть и такая ситуация: работник во время нахождения в командировке заболел и на время не смог выполнять задание работодателя. В соответствии с п. 16 Инструкции в случае временной нетрудоспособности командированному работнику на общем основании возмещаются расходы по найму жилого помещения (кроме случаев, когда командированный работник находится на стационарном лечении) и выплачиваются суточные в течение всего времени, пока он не имеет возможности по состоянию здоровья приступить к выполнению возложенного на него поручения или вернуться к месту своего постоянного места жительства, но не свыше двух месяцев.

Временная нетрудоспособность командированного работника, а также невозможность по состоянию здоровья вернуться к месту постоянного жительства должны быть удостоверены в установленном порядке. Это документ медицинского учреждения – листок нетрудоспособности, справка врача о состоянии здоровья, справка больницы о том, что работник находился на стационарном лечении и т.п.

Если работник в командировке заболел, то дни его временной нетрудоспособности не включаются в сок командировки. За период временной нетрудоспособности командированному работнику на общих основаниях выплачивается пособие по временной нетрудоспособности.

Не исключено, что во время нахождения работника в командировке или в пути следования возможны форс-мажорные, непредвиденные обстоятельства. Возможна вынужденная остановка в связи с задержкой транспорта и прочим причинам.

За время вынужденной остановки в пути работнику должны быть выплачены:

а) суточные по тем же нормам, что за время пребывания в месте командировки, при предъявлении документов, подтверждающих факт вынужденной остановки;

б) расходы по найму жилого помещения при условии представления подтверждающих документов (счетов, квитанций, проездных билетов и др.).

Вынужденная остановка должна быть подтверждена соответствующими документами.

За время задержки в пути без уважительных причин заработная плата и суточные не выплачиваются, а также не возмещаются расходы по найму жилого помещения.

В соответствии со ст. 167 ТК РФ при направлении работника в служебную командировку ему гарантируется:

а) сохранение места работы (должности);

б) сохранение среднего заработка;

в) возмещение расходов, связанных со служебной командировкой.

Сохранение места работы означает, что в период командировки работник не может быть уволен по инициативе работодателя, за исключением случаев ликвидации организации. Это особенно важно учитывать, когда в период командировки работника в организации (или ее структурном подразделении), где он работал, произошли организационно-технические преобразования, связанные с перемещением работников.

Дни пребывания работника в командировке (в том числе и выходные дни), должны быть отмечены в табеле учета использования рабочего времени организации как рабочие дни.

Сохранение среднего заработка означает, что работнику за рабочие дни, отмеченные в табеле учета рабочего времени по основному месту работы во время нахождения в служебной командировке, выплачивается не должностной оклад (тарифная ставка), а средняя заработная плата.

Исчисление среднего заработка регулируется ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 11 апреля 2003 № 213 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (далее по тексту – Постановление № 213). В соответствии с п. 3 Постановления № 213 расчет средней заработной платы работника независимо от режима его работы за время командировки производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 месяцев, предшествующих моменту выплаты.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые в организации, независимо от источников этих выплат.

Следовательно, для исчисления среднего заработка должны учитываться все выплаты, которые начислены работнику за его труд или связаны с условиями его труда. Законодателям к таким выплатам относятся:

ь заработная плата, начисленная работникам по тарифным ставкам (должностным окладам) за отработанное время, по сдельным расценкам, в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;

ь заработная плата, выданная в не денежной форме (стоимость продукции, выданной в порядке натуральной оплаты);

ь гонорар работников редакции газет, журналов, иных средств массовой информации, искусства, состоящие в списочном составе организации;

ь заработная плата окончательно рассчитанная по завершении календарного года, обусловленная системой оплаты труда (учитывается в размере одной двенадцатой за каждый месяц расчетного периода независимо от времени начисления);

ь надбавки и доплаты (за классность, квалификационный разряд, классный чин, совмещение профессий и т.п.);

ь компенсационные выплаты, связанные с режимом работы и условиями труда (обусловленные районным регулированием, доплаты за работу во вредных и тяжелых условиях труда, в ночное время при многосменной работе, в выходные и праздничные дни и сверхурочно);

ь премии и вознаграждения, включая вознаграждение по итогам работы за год и единовременное вознаграждение за выслугу лет;

ь другие предусмотренные системой оплаты труда виды выплат.

Какие-либо денежные средства, выданные работникам не в качестве вознаграждения за труд (дивиденды по акциям, проценты по вкладам, страховые выплаты, кредиты и др.), при исчислении среднего заработка не учитывается. К примеру, выплата на питание не зависит от результатов труда каждого работника и поэтому не может быть включена в расчет.

Следует учесть, что суточные работнику выплачиваются за фактические дни пребывания в командировке, в то время как средний заработок сохраняется за время командировки и время нахождения в пути, за все рабочие дни по графику, установленному по месту основной работы.

В том случае, если работник направляется в командировку в том же месяце, в каком заключил трудовой договор и заработная плата ему еще не начислена, то в этом случае оплату необходимо определять исходя из оклада, который начислен ему за те дни, которые в этом месяце отработал сотрудник.

Если же и такой заработной платы нет, то средний заработок рассчитывается исходя из тарифной ставки работника, должностного оклада или денежного вознаграждения.

При направлении в служебную командировку лица, работающего по совместительству, средний заработок за ним сохраняется у того, работодателя, который его командировал.

При внешнем штатном совместительстве вопрос сохранения среднего заработка должен быть поставлен в зависимость от того, в рамках выполнения обязанностей какой должности работник направлен в командировку. Как правило, если работник направляется в командировку по основному месту работы, то на совмещаемой работе на дни командировки ему оформляется отпуск без сохранения заработной платы. И, наоборот, при направлении в командировку по совмещаемой работе отпуск оформляется на основной работе.

В том случае, если работник одновременно направляется в командировку по основной и совмещаемой работе, то средний заработок сохраняется по обеим должностям, а расходы по оплате командировочных распределяются между командирующими организациями по соглашению между ними. Однако, следует иметь в виду, что командировочные расходы, в том числе суточные, должны быть возмещены в одинарном размере.

При внутреннем штатном совместительстве направление совместителя производится одним работодателем, поэтому в обязательном порядке средний заработок должен сохраняться по всем занимаемым должностям.

В п. 15 Постановления № 213 разъясняются особенности исчисления среднего заработка работника в случае повышения в организации (филиале, структурном подразделении) тарифных ставок (должностных окладов, денежного вознаграждения). Из данной нормы следует, что повышение зарплаты, произведенное только в отношении одного работника, не учитывается. При повышении в организации иных выплат по заработной плате, например, надбавок, премий, а также в случае, если увеличиваются тарифные ставки (оклады) не всем работникам организации или ее структурного подразделения, средний заработок не повышается.

Исходя из действующих норм, нетрудно предположить, что с большой долей вероятности заработок сотрудника за время нахождения в командировке может оказаться гораздо меньше того, который он получил бы, если бы трудился в это время на своем рабочем месте. Чтобы избежать таких негативных ситуаций, можно порекомендовать в трудовых договорах или в Положении об оплате труда (или иных локальных нормативных актах) предусмотреть порядок премирования сотрудников, направляемых в служебные командировки.

После выполнения задания работник обязан вернуться к месту постоянной работы. Необходимость присутствия на работе в день прибытия из командировки согласовывается с работодателем.

9. Состав и порядок возмещения командировочных расходов. Компенсация командировочных расходов

Расходы, связанные со служебной командировкой, и подлежащие возмещению работнику, предусмотрены ст. 168 ТК РФ. Кроме ТК РФ, порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, определяются коллективным договором или локальными нормативными актами работодателя.

В соответствии со ст. 168 ТК РФ в случае направления в служебную командировку работодатель обязан возмещать работнику:

ь расходы по проезду;

ь расходы по найму жилого помещения;

ь дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные);

ь иные расходы, произведенные с разрешения или ведома работодателя.

В соответствии с п.п. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ (гл. 25 «Налог на прибыль организаций») к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на командировки, в частности:

· на проезд работника к месту командировки и обратно к месту постоянной работы;

· на найм жилого помещения. По этой статье расходов подлежат возмещению также расходы работника на оплату дополнительных услуг, оказываемых в гостиницах (за исключением расходов на обслуживание в барах и ресторанах, расходов на обслуживание в номере, расходов за пользование рекреационно-оздоровительными объектами);

· на суточные или полевое довольствие в пределах норм, утверждаемых Правительством РФ;

· на оформление и выдачу виз, паспортов, ваучеров, приглашений и иных аналогичных документов;

· на консульские, аэродромные сборы, сборы за право въезда, прохода, транзита автомобильного и иного транспорта, за пользование морскими каналами, другими подобными сооружениями и иные аналогичные платежи и сборы.

ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ ТК РФ дополнен ст. 168.1, содержащей перечень подлежащих возмещению расходов, связанных со служебными поездками работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также с работой в полевых условиях, работами экспедиционного характера.

В соответствии со ст. 168.1 ТК РФ работникам, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также работникам, работающим в полевых условиях или участвующим в работах экспедиционного характера, работодатель возмещает связанные со служебными поездками:

а) расходы по проезду;

б) расходы по найму жилого помещения;

в) дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные, полевое довольствие);

г) иные расходы, произведенные работниками с разрешения или ведома работодателя.

Размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников, а также перечень работ, профессий, должностей этих работников устанавливаются коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Размеры и порядок возмещения указанных расходов могут также устанавливаться трудовым договором.

Как видно из перечней, определенных законодателем, возмещаемые расходы на служебную командировку и возмещаемые расходы на служебную поездку совпадают.

Расходы по проезду и расходы по найму жилого помещения оплачиваются по факту. Суточные определены законодателем в качестве дополнительных расходов, связанных с проживанием вне постоянного места жительства.

Действующим трудовым законодательством определен только минимальный размер компенсации командировочных расходов на уровне, установленном Правительством РФ для организаций, финансируемых из федерального бюджета. Любые другие организации вправе предусмотреть иной размер и состав компенсаций работнику, направляемому в командировку, при условии, что они не менее установленного минимального размера компенсаций.

Расходы по проезду предполагают возмещение стоимости проезда к месту командировки и обратно. В состав расходов по проезду включаются:

· стоимость железнодорожных билетов, авиабилетов и т.д.;

· оплата услуг по предварительной продаже (бронированию) билетов;

· платежи по обязательному страхованию пассажиров на транспорте;

· плата за пользование в поезде постельными принадлежностями;

· расходы на провоз багажа;

· стоимость проезда к станции (пристани, аэропорту), если она находится за чертой населенного пункта.

При наличии нескольких видов транспорта, связывающих место постоянной работы и место командировки, администрация может предложить командированному работнику вид транспорта, которым ему следует воспользоваться. Если такого предложения со стороны работодателя нет, то работник вопрос о транспорте решает самостоятельно.

Расходы по проезду возмещаются работнику в размере фактических расходов, подтвержденных проездными документами (включая страховые платежи по государственному обязательному страхованию пассажиров на транспорте, оплату услуг по предварительной продаже проездных билетов, расходы за пользование в поездах постельными принадлежностями).

Командированному работнику возмещаются расходы по проезду на вокзал, в аэропорт, речной вокзал, если они находятся за чертой населенного пункта, в местах отправления, назначения, пересадок. Указанные расходы возмещаются только при условии их документального подтверждения.

Возмещению подлежат подтвержденные документально консульские, аэродромные сборы, сборы за право въезда, прохода, транзита автомобильного и иного транспорта, за пользование морскими каналами, другими подобными сооружениями и иные аналогичные платежи и сборы.

Работодателю предоставлено право самостоятельно внутренними документами ограничить размер расходов на проезд верхней планкой для различных видов транспорта. Работодатель также может самостоятельно определять каким видом транспорта, и в каком случае надлежит воспользоваться сотрудникам в зависимости от ситуации, дальности поездки, должности и т.п.

В случае непредставления работником документов, подтверждающих осуществленные расходы по проезду, работодатель может принять решение о возмещении таких расходов по письменному заявлению работника.

Для работников бюджетных организаций возмещение расходов на проезд к месту служебной командировки и обратно к месту постоянной работы осуществляется в размере фактических расходов, подтвержденных проездными документами (включая страховой взнос на обязательное личное страхование пассажиров на транспорте, оплату услуг по оформлению проездных документов, расходы за пользование постельными принадлежностями).

Стоимость возмещаемых расходов не должна превышать стоимости проезда:

а) железнодорожным транспортом, в купейном вагоне скорого фирменного поезда;

б) водным транспортом, в каюте группы морского судна регулярных транспортных линий и линий с комплексным обслуживанием пассажиров, в каюте категории речного судна всех линий сообщения, в каюте категории судна паромной переправы;

в) воздушным транспортом, в салоне экономкласса;

г) автомобильным транспортом, в автотранспортном средстве общего пользования (кроме такси).

В случае отсутствия проездных документов, подтверждающих произведенные расходы, учитывается размер минимальной стоимости проезда:

а) железнодорожным транспортом, в плацкартном вагоне;

б) водным транспортом, в каюте Х группы морского судна регулярных транспортных линий с комплексным обслуживанием пассажиров, в каюте III категории речного судна всех линий сообщения;

в) автомобильным транспортом, в автобусе общего типа.

Расходы, превышающие вышеуказанные размеры, а также иные связанные со служебными командировками расходы (при условии, что они произведены работником с ведома работодателя), возмещаются учреждениями за счет экономии средств, выделенных из федерального бюджета на их содержание, а также за счет средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности.

Что же касается расходов на воздушном и морском транспорте, то доказательством фактического пользования местами в самолете или на теплоходе могут служить представленные командированными справки от соответствующих служб, регистрирующих пассажиров при посадке на конкретные рейсы. Следует учесть, что все расходы возмещаются командированному работнику лишь с разрешения работодателя. В спорных случаях вопрос разрешается в органах по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

Если сотрудник ехал в командировку на своем автомобиле, ему можно возместить затраты на бензин, автостоянку и другие расходы, связанные с эксплуатацией автомобиля. Целесообразнее всего заключить с ним на этот срок договор аренды транспортного средства с экипажем и выписать путевой лист на весь срок командировки. В этом случае все затраты, связанные с эксплуатацией автомобиля, могут быть при наличии оправдательных документов учтены в расходах для налога на прибыль (п.п. 11 п. 1 ст. 264 НК РФ). При этом арендная плата в части услуг по управлению автомобилем будет облагаться единым социальным налогом.

Если работник уже успел приобрести билеты, но командировку неожиданно отменили и, при возврате билетов в кассу транспортного агентства, из стоимости билета это агентство удержало сбор? В результате в кассу организации работник возвратил сумму денег меньше той, которую он получил под отчет. В соответствии с положениями п. 3 ст. 217 НК РФ при возврате в кассу организации командированным физическим лицом полученных под отчет наличных денег в связи с отменой командировки с приложением к авансовому отчету документа о сдаче билета и уплате сбора за эту операцию, сумма сбора не включается в налогооблагаемый доход физического лица.

В соответствии с письмом Минфина РФ от 12 мая 1992 № 30 «О порядке возмещения командированным работникам затрат за пользование постельными принадлежностями в поездах» затраты за пользование в поездах постельными принадлежностями подлежат возмещению по фактическим расходам, подтвержденным соответствующими документами.

На практике очень часто возникают вопросы: относятся ли к расходам на проезд разъезды работника внутри населенного пункта (от гостиницы до организации, куда работник направлен в командировку) в общественном транспорте и могут ли они включаться в состав расходов в целях исчисления прибыли или же эти расходы должны покрываться за счет суточных, выплачиваемых работнику? По мнению Департамента налоговой политики Минфина РФ, изложенному в письме от 24 декабря 2002 № 04-02-06/3/91, перечень командировочных расходов (п.п. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ) является закрытым и содержит только расходы на проезд работника к месту командировки. Тем более, по мнению Минфина, нельзя учитывать для налогообложения прибыли расходы на такси для разъездов по городу, куда работник был командирован (письмо от 26 января 2005 № 03-03-01-04/2/15) и аренду автомобилей (письмо от 8 августа 2005 № 03-03-04/2/42).

В настоящее время расходы на найм жилого помещения при командировках по России возмещаются работникам в полном объеме при наличии оправдательных документов – счетов гостиниц. Для целей налогообложения прибыли эти расходы не являются нормируемыми, что установлено п.п. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ.

При оказании услуг гостиницами счета-фактуры должны выставляться на имя организации, командирующей своих сотрудников, а не на имя физического лица, согласно Письму Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11.10.2004 № 03-04-11/165 «О налоговых вычетах по НДС за услуги гостинец при командировках». Однако принять к вычету НДС по услугам гостиниц можно и без счета-фактуры, аналогично принятию к вычету НДС со стоимости билетов.

В п. 3 ст. 217 НК РФ содержится положение, что при непредставлении командированным сотрудником документов, подтверждающих оплату расходов по найму жилого помещения, суммы такой оплаты освобождаются от налогообложения НДФЛ в пределах норм, установленных в соответствии с действующим законодательством. Аналогичная норма содержится в п.п. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ: при непредставлении документов, подтверждающих оплату расходов по найму жилого помещения, суммы такой оплаты освобождаются от налогообложения ЕСН в пределах норм, установленных Правительством РФ. При применении этих положений следует руководствоваться приказом Минфина РФ от 2 августа 2004 № 64н «Об установлении размеров выплаты суточных и предельных норм возмещения расходов по найму жилого помещения при краткосрочных командировках на территории зарубежных стран», которым установлены размеры выплаты суточных и предельных норм возмещения расходов по найму жилого помещения при краткосрочных командировках за рубеж. Эти нормы начали действовать с 1 января 2005 года. Нормы расходов по найму жилого помещения будут применяться только в целях обложения ЕСН и НДФЛ, что подтверждается письмом Минфина РФ от 25.10.2004 № 03-05-01-04/54 «О налогообложении суточных при зарубежных командировках». При возмещении расходов по найму жилого помещения при командировках внутри России, применяя указанные положения НК РФ, следует руководствоваться подпунктом «а» п. 1 постановления Правительства РФ от 2 октября 2002 № 729 «О размерах возмещения расходов, связанных со служебными командировками на территории Российской Федерации работникам организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета».

Если работник проживал в гостинице, то количество суток, за которое оплачено проживание, определяется по времени, фактически проведенному в месте командировки. Практически это количество ночей, проведенных в этой местности. Расходы возмещаются в соответствии с представленными документами с учетом расходов на бронирование и расчетного часа, принятого в данной гостинице. Обычно единый расчетный час в гостиницах – 12.00 по местному времени.

Снимая номер в гостинице, работник должен ориентироваться на требования работодателя к предельной стоимости этих услуг. Работодателю предоставлено право внутренними документами, установить верхнюю планку оплаты расходов на проживание.

Счет гостиницы может содержать дополнительно оказанные услуги, связанные или не связанные с проживанием. Решение об оплате таких расходов принимается руководителем самостоятельно. В том случае, если работником не предоставлены документы, подтверждающие осуществленные расходы по найму помещения, работодатель может принять решение о возмещении таких расходов по письменному заявлению работника.

В настоящее время учреждения, финансируемые из бюджета, при командировании сотрудников бюджетных учреждений по территории Российской Федерации возмещают сотрудникам расходы по найму жилого помещения в размере фактических расходов, подтвержденных соответствующими документами, но не более 550 руб. в сутки. При отсутствии документов, подтверждающих эти расходы, 12 руб. в сутки. Если же в командировке работнику предоставляется бесплатное помещение, то возмещение расходов не производится.

При оформлении счетов гостиниц в зарубежных командировках следует учесть, что они должны быть приложены с переводом на русский язык к финансовому отчету работника.

Расходы, связанные с проживанием в месте пребывания в командировке, компенсируются выплатой суточных за все календарные дни командировки, в том числе дни приезда и отъезда, дни нахождения в пути, включая время вынужденной остановки в пути. Размер выплаты суточных определяется коллективным договором или иным локальным нормативным актом, например, трудовым договором.

В соответствии с п.п. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ в целях налогообложения прибыли расходы на выплату суточных принимаются в пределах норм, утверждаемых Правительством Российской Федерации. Вышеназванные нормы утверждены постановлением Правительства РФ от 8 февраля 2002 № 93 «Об установлении норм расходов организаций на выплату суточных или полевого довольствия, в пределах которых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций такие расходы относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией» (далее по тексту – Постановление). С 1 января 2006 года действует новая редакция Постановления, с изменениями, внесенными постановлением Правительства РФ от 13 мая 2005 № 299 «О внесении изменений в нормы расходов организаций на выплату суточных за каждый день нахождения в заграничной командировке, в пределах которых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций такие расходы относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией». Из этого постановления видно, что нормы суточных при командировках за рубеж достаточны для того, чтобы возместить расходы сотрудника на питание и перемещение по городу на общественном транспорте, однако нормы суточных внутри России (100 рублей) эти расходы не возмещают, особенно при командировках в крупные города. Поэтому многие организации локальными нормативными актами устанавливают более высокие нормы суточных для своих работников.

До недавнего времени во всех разъяснениях Минфин РФ и налоговые органы давали однозначный ответ, что с сумм суточных, превышающих нормы, установленные Постановлением, следует удерживать налог на доходы физических лиц (НДФЛ). Однако Высший Арбитражный Суд РФ своим решением от 26 января 2005 г . № 16141/04 «„О признании недействующим письма МНС РФ от 17 февраля 2004 года № 04-2-06/127 „О налогообложении компенсационных выплат по возмещению расходов, связанных со служебными командировками“« признал такую позицию неправомерной. По мнению ВАС РФ, законодательством о налогах и сборах ни нормы суточных, ни порядок их установления применительно к налогу на доходы физических лиц не определены; общий порядок установления таких норм, и ограничения их размера предусмотрены только трудовым законодательством. При этом порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, определяются коллективным договором или локальным нормативным актом организации. Размеры этого возмещения не могут быть ниже размеров, установленных Правительством РФ (постановлением Правительства РФ от 2 октября 2002 № 729 «О размерах возмещения расходов, связанных со служебными командировками на территории Российской Федерации работникам организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета“) для организаций, финансируемых из федерального бюджета (100 рублей в сутки). Следовательно, для организаций, не финансируемых из федерального бюджета, нормы суточных устанавливаются коллективным договором или локальным нормативным актом организации. Установленный минимальный размер суточных не может быть признан нормой суточных, применяемой в целях налогообложения дохода физических лиц. При превышении указанного размера суточных с работника не могут взиматься денежные средства в виде налога на доходы физических лиц, если суточные выплачиваются в пределах норм, установленных коллективным договором или локальным нормативным актом.

В целях исчисления налога на доходы физических лиц, по мнению ВАС РФ, Постановление не может быть применено, поскольку оно принято в соответствии с п.п. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ и устанавливает нормы суточных, применяемые при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.

Однако после выхода вышеназванного решения ВАС РФ Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ в своем письме от 18 марта 2005 № 03-05-01-04/59 «О налоге на доходы физических лиц со сверхнормативных суточных» дал разъяснение, что те организации, которые удерживали ранее НДФЛ со сверхнормативных суточных, выплачиваемых своим сотрудникам, не имеют права его пересчитывать за период с 2002 по 2004 годы.

После возвращения работника определяется фактическое время пребывания в командировке. Если командировка прошла на территории Российской Федерации либо в стране с безвизовым режимом въезда, то фактическое время пребывания определяется по отметкам в командировочном удостоверении, в котором должны быть отмечены день прибытия на место командировки и день отбытия из места командировки. Если же работник был командирован в несколько населенных пунктов, отметки о дне прибытия и дне отбытия делаются в каждом пункте. Если фактическое количество суток не соответствует дням, на которое был выдан аванс, должен быть произведен перерасчет сумм суточных при окончательном расчете с работником.

На практике нередко возникают ситуации, когда фактическое время пребывания в командировке больше дней, указанных в приказе о командировании. В таких случаях работодателем должен быть издан приказ о продлении командировки.

Работникам, направляемым работодателем в краткосрочные командировки за границу, суточные выплачиваются также за каждый день пребывания в командировке. Суточные при заграничных командировках выплачиваются по принципу страны въезда. Это означает, что при выезде из Российской Федерации суточные выплачиваются со дня пересечения государственной границы по норме, установленной для выплаты в стране, в которую работник направляется. День пересечения границы включается в дни, за которые суточные выплачиваются в иностранной валюте. При возвращении в Российскую Федерацию день пересечения границы Российской Федерации включается в дни, за которые суточные выплачиваются в рублях по норме, установленной для командировок в пределах Российской Федерации.

Даты пересечения границы при следовании за границу и возвращении в Российскую Федерацию определяются по отметке органов пограничного контроля Федеральной пограничной службы РФ в заграничном паспорте работника.

Если работник находился в период командировки в нескольких зарубежных странах, то со дня отбытия из одной страны в другую суточные выплачиваются по норме, установленной для выплаты в стране, в которую он направляется, также по принципу страны въезда.

Вопрос оплаты суточных при направлении работника в однодневную командировку решает руководитель предприятия. Его решение должно быть установлено для всех работников организации в распорядительном документе. При направлении работника в командировку в местность, откуда он каждый день может возвращаться к своему постоянному месту жительства, суточные не выплачиваются.

Среди наиболее часто встречающихся прочих расходов, связанных с командировками, следует назвать затраты на телефонные переговоры. К авансовому отчету, составленному по возвращении из командировки, работник может приложить счет телефонной станции или гостиницы, в которых указаны телефонные номера, по которым звонил командированный работник. Если указаны номера, закрепленные за организацией, это подтвердит производственную направленность затрат. Целесообразность и производственная направленность могут быть также подтверждены резолюцией руководителя на служебной записке работника и приложенных документах (доверенностях, договорах, информационных письмах и других документах, в которых указаны соответствующие телефонные номера.

Таким образом, по возвращении из командировки работник должен представить в бухгалтерию работодателя авансовый отчет. Авансовый отчет должен быть представлен в течение 3 дней после возвращения из командировки на территории Российской федерации или в течение 10 календарных дней с даты окончания служебной зарубежной командировки.

К авансовому отчету должны быть приложены следующие документы:

а) командировочное удостоверение, оформленное в установленном порядке, или ксерокопия загранпаспорта, в том числе его страниц, подтверждающих даты пересечения границы;

б) документы, подтверждающие фактические расходы по найму жилого помещения;

в) документы, подтверждающие фактические расходы по проезду;

г) другие документы, подтверждающие произведенные работником расходы.

Документы, предъявляемые к возмещению работником и составленные на иностранном языке, должны иметь построчный перевод на русский язык.

Работник бухгалтерии производит проверку авансовых отчетов с точки зрения первичных расчетно-платежных документов и качества их оформления. Затем руководитель структурного подразделения проводит проверку целесообразности расходования денежных средств и результатов командировки. После этого авансовый отчет передается руководителю организации на утверждение. После утверждения авансового отчета с работником заканчиваются взаиморасчеты по командировке. Законодателем установлены сроки окончательных расчетов по подотчетным суммам, выданным на командировочные расходы. Это три рабочих дня со дня возвращения из командировки по территории Российской федерации и 10 календарных дней с даты окончания служебной командировки за пределы Российской федерации.

Если оказывается, что фактически израсходованная работником в командировке сумма меньше, чем выданный на командировочные расходы аванс, то работник обязан вернуть остаток неиспользованного аванса в кассу предприятия. Возврат суммы оформляется приходным кассовым ордером.

В случае если указанная в авансовом отчете сумма расходов, оказывается больше выданного ранее аванса на командировочные расходы, образуется перерасход по авансовому отчету. Перерасход подлежит выдаче подотчетному лицу по расходному кассовому ордеру.

На практике распространена ситуация, когда с сотрудником заключен не трудовой, а гражданско-правовой договор. Очень часто возникает вопрос можно ли такого сотрудника отправить в командировку и возместить ему командировочные расходы?

На физическое лицо, работающее в организации по гражданско-правовому договору (например, договору подряда, поручения или возмездного оказания услуг), правила ТК РФ не распространяются. Следовательно, на такое лицо не распространяются и все гарантии и компенсации, предусмотренные ТК РФ, в том числе связанные с командировкой.

Поэтому, сотрудника, с которым заключен гражданско-правовой договор, направить в командировку нельзя, поскольку в соответствии со ст. 166 ТК РФ командировкой признается поездка именно работника, с которым заключен трудовой договора.

Тем не менее, следует отметить, что поездка «гражданского» сотрудника в другую местность может быть необходима для выполнения его обязанностей по договору. В соответствии с ГК РФ, как по договору подряда так и по договору возмездного оказания услуг, оплата может включать в себя компенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение. При этом под издержками понимаются материальные и финансовые затраты исполнителя, непосредственно связанные с предметом договора.

Таким образом, если у заказчика возникает необходимость направить такого сотрудника в другую местность для выполнения работы, то в договоре в обязательном порядке следует указать на возможность таких поездок и возмещение заказчиком фактически произведенных затрат, связанных с такой поездкой.

Законодателем не определен четкий перечень расходов, которые заказчик может возместить исполнителю. Однако так как в ст. 709 ГК РФ речь идет компенсации издержек исполнителя, то можно сделать вывод о том, что возмещению подлежат любые расходы, реально понесенные сотрудником при поездке в другую местность.

Следовательно, к возмещаемым затратам могут быть отнесены:

а) расходы по найму жилья, проезду;

б) сборы за услуги аэропортов;

в) обязательные страховые, комиссионные сборы;

г) расходы на проезд в аэропорт, на вокзал в местах отправления, назначения или пересадок;

д) расходы на провоз багажа;

е) расходы на бензин, стоянку автомашины и др.

Выплата суточных по гражданско-правовому договору не производится. Этот вид компенсации предусмотрен только для штатных работников.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 166 ТК служебные поездки работников, постоянная работа которых протекает в пути или имеет разъездной характер, командировками не признаются. В соответствии с ранее действующей редакцией ТК РФ суточные таким работникам были не положены. Однако, в соответствии с изменениями, внесенными в ТК РФ ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ работникам, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также работникам, работающим в полевых условиях или участвующим в работах экспедиционного характера, работодатель возмещает связанные со служебными поездками: расходы по проезду; расходы по найму жилого помещения; дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные, полевое довольствие); иные расходы, произведенные работниками с разрешения или ведома работодателя.

Таким образом, законодатель вводит дополнительные гарантии для работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также работников, работающим в полевых условиях или участвующим в работах экспедиционного характера. Размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками вышеназванных работников, а также перечень работ, профессий, должностей этих работников устанавливаются коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.

10. Компенсационные выплаты: основания и порядок предоставления. Возмещение расходов, связанных со служебными поездками работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также с работой в полевых условиях, работами экспедиционного характера

Согласно изменений, внесенных ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ст. 164 ТК РФкомпенсации — это денежные выплаты, установленные в целях возмещения работнику затрат, связанных с исполнением им трудовых и иных обязанностей, предусмотренных Трудовым кодексом РФ и другими федеральными законами.

Для педагогических работников образовательных учреждений компенсационные выплаты предусмотрены Законом РФ от 10 июля 1992 г . № 3266-1 «Об образовании». В соответствии с п. 8 ст. 55 указанного законодательного акта педагогическим работникам федеральных государственных образовательных учреждений (в том числе руководящим работникам, деятельность которых связана с образовательным процессом) в целях содействия их обеспечению книгоиздательской продукцией и периодическими изданиями выплачивается ежемесячная денежная компенсация в размере 1,5 МРОТ в федеральных государственных образовательных учреждениях высшего профессионального образования и соответствующего дополнительного профессионального образования, в размере 1 МРОТ, в других федеральных государственных образовательных учреждениях. Сумма выплаченной компенсации налогообложению не подлежит.

Педагогическим работникам государственных образовательных учреждений, находящихся в ведении субъектов Российской Федерации, указанная денежная компенсация выплачивается по решению органа государственной власти субъекта Российской Федерации в размере, устанавливаемом указанным органом, муниципальных образовательных учреждений – органом местного самоуправления.

Для работников отдельных отраслей законодательными актами предусмотрена выплата надбавок к заработной плате за особый характер работы. Эти надбавки носят компенсационный характер. Выплачиваются они, как правило, взамен суточных и по общему правилу не должны превышать нормы суточных при командировках на территории Российской Федерации.

Ранее действующим законодательством были определены работы, за которые производились компенсационные выплаты. Однако, с внесением в ТК РФ ст.168.1 все эти работы отнесены к служебным поездкам работников, постоянная работа которых осуществляется в пути и имеет разъездной характер, а также к работам в полевых условиях и работам экспедиционного характера. Законодатель устанавливает, что работодатель возмещает условия связанные с такими служебными поездками:

а) расходы по проезду;

б) расходы по найму жилого помещения;

в) дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные, полевое довольствие);

г) иные расходы, произведенные работником с разрешения или ведома работодателя.

Тем не менее, законодатель устанавливает правило, согласно которого размер и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников, а также перечень работ, профессий, должностей этих работников устанавливается коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Размер и порядок возмещения указанных расходов могут также устанавливаться трудовым договором.

Таким образом, как можно заметить, что размер и порядок выплаты компенсационных расходов, связанных со служебными поездками работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также с работой в полевых условиях, работами экспедиционного характера, определяется только локальными актами работодателя. Поэтому рассмотрим более подробно, какие компенсационные выплаты и в каком размере могут быть предусмотрены локальными актами работодателя.

Работодателем в локальных нормативных актах могут быть предусмотрены следующие компенсационные выплаты:

а) при направлении работников для выполнения монтажных, наладочных и строительных работ в другие населенные пункты;

б) при подвижном характере работы;

в) при разъездном характере работы;

г) при вахтовом методе производства работ;

д) при полевых работах (полевое довольствие;

е) в некоторых других случаях (выплата иностранной валюты взамен суточных летному составу, железнодорожникам, водителям и др).

Для работников, занятых на выполнении монтажных, наладочных, строительных работ, имеющих подвижной и разъездной характер работу, осуществляющих работу вахтовым методом, полевые работы, постоянную работу в пути, ранее были установлены компенсации за такой характер работы в соответствии с постановлением Минтруда России от 3 марта 1993 г . № 44 «О нормах и порядке возмещения расходов при направлении работников предприятий и организаций для выполнения монтажных, наладочных, строительных работ, на курсы повышения квалификации, а также за подвижной и разъездной характер работы, за производство работ вахтовым методом и полевых работ, за постоянную работу в пути». В настоящее время, указанное постановление утратило свою силу.

Тем не менее, работодателем в коллективном договоре либо в трудовом договоре с работниками может быть предусмотрена выплата компенсации при направлении работников для выполнения монтажных, наладочных и строительных работ.

На практике направление рабочих, руководителей и специалистов для выполнения монтажных, наладочных и строительных работ считается командировкой, и срок ее не может превышать один год. При командировании на срок до двух месяцев таким работникам выплачиваются суточные в общем порядке, а при продолжительности командировки более двух месяцев – надбавки к заработной плате взамен суточных.

Локальными актами работодателя рабочим, руководителям и специалистам, направленным для выполнения монтажных, наладочных и строительных работ в другую местность могут быть предусмотрены следующие выплаты:

а) за каждый календарный день пребывания на месте производства работ – надбавка к заработной плате взамен суточных в размере 50 % тарифной ставки (должностного оклада), но не свыше размера установленной нормы суточных во время служебных командировок;

б) за время нахождения в пути – суточные в размере установленной нормы суточных во время служебных командировок.

Жилое помещение таким работникам при производстве монтажных, наладочных и строительных работ предоставляется бесплатно. В случае отсутствия такой возможности при найме жилья работникам возмещаются фактические расходы, подтвержденные документально, но не более установленной нормы расходов по найму жилого помещения при командировках на территории Российской Федерации.

В случае отсутствия подтверждающих документов по найму жилого помещения расходы возмещаются по норме расходов по найму жилого помещения, установленной при командировках на территории Российской Федерации. Расходы по проезду возмещаются также на основании проездных документов.

Следует отметить, что компенсационные надбавки не выплачиваются следующим работникам:

а) принятым на работу в месте производства монтажных, наладочных и строительных работ;

б) направленным на эти работы в порядке перевода в другую местность на условиях, предусмотренных действующим трудовым законодательством;

в) во время нахождения в отпуске, а также за дни невыхода на работу по неуважительной причине;

г) во время исполнения ими государственных или общественных обязанностей вне места производства монтажных, наладочных и строительных работ;

д) командируемым для осуществления контроля за выполнением этих видов работ.

Порядок расчета надбавок зависит от системы оплаты труда, установленного работодателем. Оплата труда может быть сдельной и повременной. Повременная система оплаты труда чаще всего используется при суммированном учете рабочего времени. Размеры ставок или месячных окладов устанавливаются работодателем в штатном расписании.

В целях компенсации повышенных расходов, связанных с частой передислокацией организации (перемещением работников) или оторванностью от постоянного места жительства, работникам может устанавливаться надбавка за подвижной характер работ. Надбавка за разъездной характер работ устанавливается работникам, выполняющим работы на объектах, расположенных на значительном расстоянии от места размещения организации, в связи с поездками в нерабочее время от места нахождения организации (сборного пункта) до места работы на объекте и обратно.

Первоначально эта надбавка выплачивалась только работникам, перемещенным (переведенным) в составе строительной организации (ее подразделения) в другую местность и не имеющим возможность ежедневно возвращаться к месту постоянного проживания.

Затем Минтруда России расширил список работников, которым выплачивается надбавка за подвижной характер работы. В перечень были добавлены работники предприятий, организаций и учреждений Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, непосредственно проводящим поисково-спасательные работы вне места постоянного нахождения этих предприятий, организаций и учреждений. И вот, ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ установление размера и порядка возмещения расходов связанных со служебными поездками работников отнесено к компетенции работодателя. Тем не менее, в строительстве остается действующим Положение о выплате надбавок, связанных с подвижным и разъездным характером работ в строительстве, утвержденное Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 1 июня 1989 г . № 169/10-87 (далее по тексту – Положение).

Если локальным актом работодателя установлена надбавка за подвижной характер работ, то она выплачивается всем перемещенным (переведенным) работникам в составе организации.

Надбавка за подвижной характер работ начисляется в процентах к тарифным ставкам, должностным окладам без учета коэффициентов и доплат:

а) в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях, а также в Хабаровском и Приморском краях и в Амурской области – 40 %;

б) в других районах страны – 30 %.

В тех случаях, когда начисленная работникам надбавка за подвижной характер работ ниже установленных предельных размеров, работодатель вправе повышать за счет собственных средств размер надбавки за подвижной характер работ. Однако дневная сумма выплачиваемой надбавки не должна превышать нормы суточных при служебных командировках в российской федерации, а именно 100 руб. в день.

Следует иметь в виду, чтовыплата надбавкиза подвижной характер работ сохраняется:

а) на период временной нетрудоспособности;

б) на период нахождения женщин в отпуске по беременности и родам;

в) на время выполнения государственных и общественных обязанностей, если работник в указанный период времени находится в пределах района производства работ строительной организации, где установлена выплата этой надбавки.

Надбавка за подвижной характер работ не выплачивается:

а) работникам, занятым на временной эксплуатации строящихся объектов, а также работникам подсобных, обслуживающих и прочих хозяйств, находящихся на самостоятельном балансе;

б) работникам за время нахождения в отпуске и на санаторно-курортном лечении и за дни невыхода на работу без уважительной причины;

в) работникам, выполняющим строительные, монтажные и наладочные работы и получающим надбавки взамен суточных;

г) работникам, выполняющим работы вахтовым методом и получающим соответствующие компенсации.

Работникам, перемещенным (переведенным) в составе строительной организации (ее подразделения) в другую местность и получающим надбавку за подвижной характер работ, единовременное пособие в связи с переездом не выплачивается.

Работникам, принятым на работу в месте дислокации строительной организации по прибытии в данную местность из других районов по переводу, оргнабору, общественному призыву, по направлению учебных заведений, взамен единовременного пособия в связи с переездом по желанию работника может выплачиваться надбавка за подвижной характер работ.

При выезде работника в командировку за пределы района производства работ строительной организации или на объекты строительства, хозяйства и производства, расположенные в пределах района производства работ строительной организации, где выплата надбавки не предусмотрена, выплата ему надбавки прекращается, а расходы, связанных с командировкой, оплачиваются в соответствии с законодательством о служебных командировках.

Подвижной характер работы работника необходимо обязательно оговаривать при заключении трудового договора.

Установленная надбавка выплачивается за календарные дни пребывания на отдаленных объектах строительства и за фактические дни нахождения в пути от места размещения организации к месту работы и обратно. Порядок расчета надбавки зависит от системы оплаты труда, установленной работодателем. Труд работников может оплачиваться по сдельной форме оплаты или по повременной форме оплаты труда. Для некоторых работников работодателем могут быть установлены надбавки за подвижной характер работ, которые выплачиваются взамен суточных в следующем порядке и следующим категориям:

а) для работников цирковых организаций, находящихся в постоянных разъездах, в размер 50 % месячной тарифной ставки, должностного оклада;

б) для работников государственных заповедников, направляемым для выполнения работ по охране заповедной территории от пожаров, вредителей, болезней леса и нарушителей заповедного режима, для проведения научно-исследовательских и разрешенных в установленном порядке восстановительных и лесохозяйственных работ, в размере 1,5 % месячной тарифной ставки, должностного оклада в сутки за фактическое время нахождения вне постоянного места жительства;

в) работникам предприятий и объединений лесной промышленности и лесного хозяйства независимо от их ведомственной подчиненности, направляемым для выполнения лесохозяйственных, лесовосстановительных, лесозащитных, лесомелиоративных, лесозаготовительных, лесосплавных, лесоперевалочных, противопожарных работ и добычи живицы, в размере 1,5 % месячной тарифной ставки, должностного оклада в сутки за фактическое время нахождения вне постоянного места жительства.

Следует особо учитывать, что надбавка устанавливается работникам, оторванным от основного места жительства, работающим в отдалении от места нахождения работодателя, которые не имеют возможности ежедневно возвращаться к месту постоянного жительства.

Работникам, выполняющим работы на объектах, расположенных на значительном расстоянии от места размещения работодателя, в связи с поездками в нерабочее время от места нахождения работодателя до места работы на объекте и обратно, устанавливается надбавка за разъездной характер работ.

Данная надбавка устанавливается в связи с большими затратами личного времени на дорогу к месту работы и обратно в связи с дальним расположением объекта работы. Поэтому работодатель эти нерабочие часы, затраченные на дорогу, компенсирует дополнительной оплатой. Следует отметить, что при этом, работники имеют возможность все-таки ежедневно возвращаться к месту постоянного жительства.

По общему правилу работникам, чья работа носит разъездной характер. Выплачивается надбавка к заработной плате в зависимости от количества дней такой работы в текущем месяце. Если продолжительность такой работы составляет 12 и более дней в месяц, то выплачивается надбавка в размере до 20 % месячной тарифной ставки должностного оклада. При продолжительности менее 12 дней в месяц – до 15 % месячной тарифной ставки должностного оклада без учета коэффициентов и доплат.

В строительных организациях размеры надбавки за разъездной характер работ зависит от продолжительности поездки в нерабочее время от места нахождения работодателя или сборного пункта до непосредственного места работы на объекте и обратно за день. Если продолжительность такой поездки в день составляет не менее трех часов, то надбавка выплачивается в размере до 20 % месячной тарифной ставки (оклада), не менее двух часов до 15 % месячной тарифной ставки (оклада).

Конкретный же размер надбавки устанавливается работодателем самостоятельно в локальном нормативном акте или коллективном договоре. Следует иметь в виду, что премии при расчете надбавок не учитываются. Предельный размер надбавки за разъездной характер работ не может превышать размера суточных при служебных командировках по России.

В соответствии с п. 4. Положения о выплате надбавок, связанных с подвижным и разъездным характером работ в строительстве, утвержденное Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 1 июня 1989 г . № 169/10-87 надбавка за подвижной характер работ выплачивается всем работникам, а надбавка за разъездной характер работ, только рабочим и линейным специалистам, состоящим в списочном составе:

а) строительно-монтажных, ремонтно-строительных управлений, передвижных механизированных колонн, постоянно действующих строительных поездов и других приравненных к ним организаций, осуществляющих строительство, расширение, реконструкцию, техническое перевооружение и капитальный ремонт (включая здания и сооружения, затраты на возведение которых предусмотрены в соответствующих сметах):

· железнодорожных линий;

· магистральных трубопроводов;

· автомобильных дорог;

· кабельных, радиорелейных и воздушных линий связи (союзных, республиканских, внутриобластных);

· воздушных и кабельных линий электропередачи;

· магистральных распределительных и внутрихозяйственных каналов (в том числе осушительных, оросительных и обводнительных);

· предприятий лесной промышленности и лесного хозяйства, лесовозных дорог для этих предприятий;

· объектов и сооружений, необходимых для обустройства нефтяных и газовых месторождений в отдаленных и необжитых районах;

· тоннелей, мостов, сооружений морского и речного транспорта, аэропортов и аэродромов;

· объектов сельского и водного хозяйства, водоснабжения и газоснабжения, хранения и переработки сельскохозяйственной продукции, обслуживания сельскохозяйственных предприятий и организаций, жилых домов, объектов культурно-бытового назначения и других объектов, связанных с обслуживанием сельского населения, возводимых в сельской местности, в районных центрах, рабочих поселках и поселках городского типа;

б) передвижных механизированных участков сельских строительных комбинатов.

Работодатель, в строительных организациях которого предусмотрена выплата надбавок, обязан обеспечить строгий учет дней нахождения работников на объектах, а также дней нахождения в пути от места расположения работодателя или сборного пункта до места работы на объекте и обратно.

В случаях, если работники строительной организации находятся в разъездах не все рабочие дни месяца, то выплата надбавки осуществляется пропорционально фактическому количеству дней поездок к месту непосредственной работы и обратно.

Следует учесть, что работникам, получающим надбавку за разъездной характер работ, надбавка за подвижной характер работ не выплачивается, в связи с тем, что работник либо перемещен с частью организации и не возвращается домой ежедневно, либо он ежедневно возвращается домой, затрачивая на это часть своего личного времени.

Внутриотраслевыми нормативными актами установлены надбавки за разъездной характер работ связи, железнодорожного, речного, автомобильного транспорта и шоссейных дорог в процентах к месячной тарифной ставке, должностному окладу без учета коэффициентов и доплат. Вышеназванные надбавки установлены в следующих размерах:

а) при разъездах. Связанных с выполнением работ в пути – 1,5 % в сутки;

б) работникам, обслуживающим пассажирские поезда, почтово-багажные поезда, вагоны-рестораны (кафе-буфеты) в пассажирских поездах и почтовые вагоны – 3,0 % в сутки;

в) работникам, постоянная работа которых имеет разъездной характер. а также при служебных поездках в пределах обслуживаемых участков, если они находятся в разъездах 12 и более дней в месяц, 20% в сутки, менее 12 дней в месяц – 1,5 % в сутки.

Отраслевым законодательством также предусмотрено, что работникам предприятий и объединений по производственно-техническому, энергетическому и агрохимическому обслуживанию сельскохозяйственного производства, направляемым для выполнения ремонтных, механизированных, монтажных, наладочных и мелиоративных работ, выплачивается надбавка к заработной плате в размере 1,0 % месячной тарифной ставки, должностного оклада без учета коэффициентов и доплат за каждые сутки пребывания на работе вне места нахождения предприятия, объединения, в котором работает работник, если выполняемая работа носит разъездной характер.

В соответствии со ст. 297 ТК РФ вахтовый метод – особая форма осуществления трудового процесса вне места постоянного проживания работников, когда не может быть обеспечено ежедневное их возвращение к месту постоянного проживания. Особенностям регулирования труда лиц, работающих вахтовым методом, посвящена гл. 47 ТК РФ. Содержание ст. 197-302 ТК РФ во многом повторяет «Основные положения о вахтовом методе организации работ», утвержденные постановлением Госкомтруда СССР. Секретариата ВЦСПС и Минздрава СССР от 31 декабря 1987 г ., которое, в настоящее время утратило силу. По вопросам, на которые в ТК РФ нет ответа (например, о порядке введения вахтового метода. Комплектовании вахтового персонала), решение принимаются работодателем на основании общих норм ТК РФ и с учетом практики, сложившейся в период действия вышеуказанных «Основных положений».

ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ в ст. 297 ТК РФ внесены изменения. В частности, согласно новой редакции вахтовый метод применяется при значительном удалении места работы от места постоянного проживания работников или места нахождения работодателя в целях сокращения сроков строительства, ремонта или реконструкции объектов производственного, социального и иного назначения в необжитых, отдаленных районах или районах с особыми природными условиями, а также в целях осуществления иной производственной деятельности.

Вахтовый метод организации работ применяется в основном на предприятиях нефтяной, газовой отраслей и в некоторых других отраслях и организациях, где это экономически целесообразно и выгодно.

Решение о введение вахтового метода принимает работодатель с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Комплектование вахтового (сменного) персонала обеспечивается работниками (с их согласия), состоящими в штате организации, которые осуществляют работы вахтовым методом, не имеющими медицинских противопоказаний к выполнению работ указанным методом и проживающими в месте нахождения организации.

Комплектование вахтового (сменного) персонала вне места нахождения организации осуществляется по согласованию с местными органами по труду и социальным вопросам, где предусматривается набор работников. В этом случае с работниками должен заключаться срочный договор.

В соответствии с новой редакцией ч. 3 ст. 297 ТК РФ работники, привлекаемые к работам вахтовым методом, в период нахождения на объекте производства работ проживают в специально создаваемых работодателем вахтовых поселках, представляющих собой комплекс зданий и сооружений, предназначенных для обеспечения жизнедеятельности указанных работников во время выполнения ими работ и междусменного отдыха, либо в приспособленных для этих целей и оплачиваемых за счет работодателя общежитиях, иных жилых помещениях. Таким образом, при вахтовом методе работы на работодателя возложена обязанность обеспечения работников приспособленных для проживания жилыми помещениями.

Вахтовые поселки, как правило, располагаются недалеко от места, где работники осуществляют свою трудовую деятельность. Вахтовый рабочий коллектив состоит из нескольких бригад, работающих посменно.

Доставка работников на вахту осуществляется организованно от места нахождения организации или пункта сбора до места работы и обратно на основе долгосрочных договоров с транспортными организациями. Для доставки работников может использоваться транспорт, принадлежащий работодателю. На предприятии может быть предусмотрено, что работники отправляются на вахту с пункта сбора. В этом случае расходы работников по проезду от их места жительства до пункта сбора являются их личными расходами.

Перемещение работников в связи с изменением места дислокации объекта работы не является переводом на другую работу и не требует согласие работника. Направление работника на вахту также не является служебной командировкой.

В соответствии со ст. 298 ТК РФ, к работам, выполняемым вахтовым методом, не могут привлекаться следующие категории работников:

а) работники в возрасте до восемнадцати лет;

б) беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;

в) лица, имеющие противопоказания к выполнению работ вахтовым методом в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Таким образом, как можно заметить, при приеме или направлении на работу вахтовым методом работник должен пройти медицинский осмотр и получить медицинское заключение об отсутствии противопоказаний для данной работы.

Следует заметить, что в соответствии со ст. 264 ТК РФ к работе вахтовым методом не могут привлекаться отцы, воспитывающие детей в возрасте до трех лет без матери, а также опекуны и попечители несовершеннолетних.

ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ ст.299 ТК РФ, определяющая продолжительность вахты изложена в новой редакции. Вахтой принято считать общий период, включающий время выполнения работ на объекте и время междусменного отдыха в вахтовом поселке. Таким образом, вахтовый период включает в себя как рабочее время, так и некоторые периоды времени отдыха, а также перерывы для отдыха и питания. Распределение рабочего времени и времени отдыха определяется режимом суммированного учета рабочего времени.

Законодателем установлено, что продолжительность вахты не должна превышать одного месяца. В исключительных случаях на отдельных объектах работодатель вправе с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации увеличить продолжительность вахты до трех месяцев.

Заработная плата при вахтовом методе производится только за рабочее время.

Оплата труда при вахтовом методе производится:

а) для рабочих-сдельщиков – за объем выполненных работ по действующим нормам и расценкам;

б) для рабочих-повременщиков – за все фактически отработанное время в часах из расчета установленных тарифных ставок присвоенных разрядов;

в) для мастеров, прорабов, начальников участков (смен) и другого линейного (цехового) персонала, непосредственно осуществляющих руководство на объекте (участке) – за все фактически отработанное по графику время (в часах) из расчета установленных месячных должностных окладов;

г) других руководителей, специалистов и служащих, также работающих на вахте (для них суммированный учет рабочего времени не вводится) – за фактически отработанное время (в днях) из расчета установленных месячных должностных окладов.

В соответствии со ст. 300 ТК РФ при вахтовом методе работы устанавливается суммированный учет рабочего времени за месяц, квартал или иной более длительный период, но не более, чем за один год. Статьей 104 ТК РФ предусмотрен суммированный учет как один из видов режима рабочего времени. Особенности применения суммированного учета рабочего времени при вахтовом методе указаны в ч. 2 ст. 300 ТК РФ, в соответствии с которой учетный период охватывает все рабочее время, время в пути от места нахождения работодателя или от пункта сбора до места выполнения работы и обратно, а также время отдыха, приходящееся на данный календарный отрезок времени.

Работодатель обязан вести учет рабочего времени и времени отдыха каждого работника, работающего вахтовым методом, по месяцам и за весь учетный период.

Согласно ст. 301 ТК РФ, рабочее время и время отдыха в пределах учетного периода регламентируются графиком работы на вахте, который утверждается работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов, и доводится до сведения работников не позднее, чем за два месяца до введения его в действие. График работы на вахте должен включать в себя:

а) количество, продолжительность рабочих смен, их распределение по дням календарной недели;

б) продолжительность междусменных перерывов и выходные дни, приходящиеся на учетный период, а также время, необходимое для доставки работников на вахту и обратно.

Продолжительность ежедневной работы (смены) устанавливается, как правило, не более 12 часов. Продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха работников с учетом обеденных перерывов может быть уменьшена до 12 часов. Часы переработки, а также дни еженедельного отдыха суммируются и компенсируются в соответствии с ч.4 ст. 301 новой редакции ТК РФ последующим предоставлением дополнительных дней междувахтового отдыха.

Согласно ч. 3 ст. 301 ТК РФ каждый день отдыха в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте (день междувахтового отдыха) оплачивается в размере дневной тарифной ставки, дневной ставки (части оклада (должностного оклада) за день работы), если более высокая оплата не установлена коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором.

В соответствии со ст. 302 ТК РФ, устанавливающей гарантии и компенсации лицам, работающим вахтовым методом, таким работникам за каждый календарный день пребывания в местах производства работ в период вахты, а также за фактические дни нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работы и обратно выплачивается взамен суточных надбавка за вахтовый метод работы.

Работникам организаций, финансируемых из федерального бюджета, надбавка за вахтовый метод работы выплачивается в размере и порядке, устанавливаемых Правительством Российской Федерации.

Работникам организаций, финансируемых из бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, надбавка за вахтовый метод работы выплачивается в размере и порядке, устанавливаемых соответственно органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления.

Работникам работодателей, не относящихся к бюджетной сфере, надбавка за вахтовый метод работы выплачивается в размере и порядке, устанавливаемых коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором.

Надбавка за вахтовый метод работы начисляется в процентах к месячной тарифной ставке или месячному окладу работника. Размер надбавки зависит от района, где осуществляются работы.

Работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из других районов:

1) устанавливается районный коэффициент, и выплачиваются процентные надбавки к заработной плате в порядке и размерах, которые предусмотрены для лиц, постоянно работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;

2) предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в порядке и на условиях, которые предусмотрены для лиц, постоянно работающих:

· в районах Крайнего Севера, – 24 календарных дня;

· в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, – 16 календарных дней.

В районах Европейского Севера, Сибири и Дальнего Востока, а также в районах освоения Прикаспийского нефтегазового комплекса размер надбавки равен 50 % месячной тарифной ставки (должностного оклада), в остальных районах страны – 30%.

Размер надбавки 75 % месячной тарифной ставки (должностного оклада) установлен работникам строительно-монтажных организаций и коллективам, обслуживающим строительство. При этом не имеет значение, в каком районе производятся строительно-монтажные работы.

В стаж работы, дающий право работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из других районов, на соответствующие гарантии и компенсации, включаются календарные дни вахты в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях и фактические дни нахождения в пути, предусмотренные графиками работы на вахте. Гарантии и компенсации работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из тех же или других районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностей, устанавливаются в соответствии с гл. 50 ТК РФ.

Работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы, на территориях которых применяются районные коэффициенты к заработной плате, эти коэффициенты начисляются в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Тем не менее, во всех случаях размер надбавки не должен быть выше размера установленной нормы суточных при командировках на территории Российской Федерации.

При выплате надбавок за вахтовый метод работы не выплачивается компенсация за подвижной характер работ, а также не осуществляются выплаты полевого довольствия для работников геолого-разведочных организаций.

В случаях задержки вахтового (сменного) персонала в пути возмещение работникам расходов по найму жилого помещения осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными законодательством о служебных командировках.

За каждый день нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работы и обратно, предусмотренные графиком работы на вахте, а также за дни задержки в пути по метеорологическим условиям или вине транспортных организаций работнику выплачивается дневная тарифная ставка, часть оклада (должностного оклада) за день работы (дневная ставка). Такие выплаты являются частью сохраняемой заработной платы за фактически неотработанное время (не по вине работника).

Законодателем предусмотрено, что при выполнении геолого-разведочных работ, топографо-геодезических и лесоустроительных работ работникам выплачивается полевое довольствие. Порядок и размеры выплат полевого довольствия регулируются Положением о выплате полевого довольствия работникам геологоразведочных и топографо-геодезических предприятий, организаций и учреждений Российской Федерации, занятым на геологоразведочных и топографо-геодезических работах на территории Российской федерации (далее – Положение), утвержденным Постановлением Минтруда РФ от 15 июля 1994 г . № 56. Согласно постановлению Минтруда РФ от 30 марта 1995 г . № 18 действие вышеназванного Положения распространено на работников старательских артелей, акционерных обществ, малых предприятий и обществ с ограниченной ответственностью.

Выплата полевого довольствия работникам геологоразведочных, топографо-геодезических и обслуживающих их предприятий, организаций и учреждений осуществляется в целях компенсации повышенных расходов при выполнении работ в полевых условиях.

Полевые условия – это особые условия производства геологоразведочных и топографо-геодезических работ, связанные с необустроенностью труда и быта работающих и размещением производственных объектов за пределами населенных пунктов городского типа.

Право на получение полевого довольствия имеют работники:

а) основных и вспомогательных подразделений, работающие в полевых условиях и проживающие в местах производства работ;

б) школ, ОРСов, медицинских, культурно-просветительских, детских дошкольных учреждений и других подразделений, специально созданных для обслуживания геологоразведочных и топографо-геодезических предприятий и организаций.

При проживании или выполнении работ в городах и поселках городского типа, кроме поселков городского типа, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, в Хабаровском и Приморском краях и Амурской области, полевое довольствие не выплачивается.

Размеры выплат полевого довольствия устанавливаются в расчете на одного работника в день кратные норме суточных расходов, предусмотренной действующим законодательством об оплате служебных командировок на территории Российской Федерации (независимо от занимаемой должности и получаемого должностного оклада):

а) при работе на объектах полевых работ, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в Хабаровском и Приморском краях и Амурской области, – 2,0;

б) при работе на объектах полевых работ, расположенных в других районах, – 1,5;

в) при работе на базах геологоразведочных предприятий, организаций, учреждений, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в Хабаровском и Приморском краях и Амурской области, – 0,75;

г) при работе на базах геологоразведочных предприятий, организаций, учреждений, расположенных в других районах, – 0,5.

Нормы расходов на выплату полевого довольствия установлены постановлением Правительства РФ от 8 февраля 2002 г . № 93 «Об установлении норм расходов организаций на выплату суточных и полевого довольствия, в пределах которых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций такие расходы относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией». При определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы организаций на ежедневное полевое довольствие, выплачиваемое работникам геолого-разведочных и топографо-геодезических организаций, выполняющим геолого-разведочные и топографо-геодезические работы на территории Российской Федерации, работникам лесоустроительных организаций, а также работникам старательских артелей и других коммерческих организаций, занятым на разработке россыпных и небольших рудных месторождений драгоценных металлов и драгоценных камней со сроком отработки до 7 лет, эксп луатируемых в полевых условиях:

а) за работу на объектах полевых работ, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в Хабаровском и Приморском краях и Амурской области, в размере 200 рублей;

б) за работу на объектах полевых работ, расположенных в других районах, – в размере 150 рублей;

в) за работу на базах геолого-разведочных организаций, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в Хабаровском и Приморском краях и Амурской области, в размере 75 рублей;

г) за работу на базах геолого-разведочных организаций, расположенных в других районах, в размере 50 рублей.

Выплата полевого довольствия работникам производится за все календарные дни нахождения на работе в полевых условиях. Порядок учета времени работы и пребывания в полевых условиях устанавливается предприятием, организацией, учреждением и оформляется приказом.

При работе в полевых условиях выплата полевого довольствия работнику за выходные дни производится в зависимости от того, в каком месте он их проводит (на объекте проведения полевых работ, на базе полевой организации, вне места проведения работ). Данный порядок применяется независимо от принятых форм организации труда, режима труда и отдыха (при выполнении работ вахтовым методом, при суммированном учете рабочего времени и др.).

Выплата полевого довольствия работникам сохраняется на период временной нетрудоспособности, на период нахождения женщин в отпуске по беременности и родам, на время выполнения государственных и общественных обязанностей.

Полевое довольствие не выплачивается:

а) работникам, имеющим возможность ежедневно возвращаться с места работы к месту своего постоянного жительства, где выплата полевого довольствия не установлена;

б) работникам за время нахождения в ежегодном отпуске и на санаторно-курортном лечении;

в) работникам, находящимся в командировке.

Полевое довольствие выплачивается при выезде на объекты полевых работ в течение одного дня и нахождении в пути к полевым объектам более двух часов сверх нормальной продолжительности рабочего дня в каждом направлении.

При выезде работников геологоразведочных и топографо-геодезических предприятий, организаций и учреждений, выполняющих работы в полевых условиях, в командировку выплата им полевого довольствия прекращается, а расходы, связанные с командировкой, возмещаются в соответствии с законодательством об оплате служебных командировок.

Законодателем предусмотрена выплата полевого довольствия и для работников других отраслей хозяйства в случаях, если работы осуществляются ими в полевых условиях.

Так, например, работникам изыскательских и проектно-изыскательских предприятий и организаций, выполняющим инженерные изыскания для строительства, при работе на объектах в полевых условиях, а также работникам предприятий и организаций гидрометеорологической службы, проводящим работы экспедиционного характера по изучению состояния загрязнения окружающей среды, активному воздействию на градовые процессы, установку, монтаж оборудования в труднодоступных районах, изучение селеопасных и лавиноопасных районов в полевых условиях, выплачивается полевое довольствие.

Полевое довольствие выплачивается за каждый день нахождения на топографо-геодезических работах в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях, а также в Хабаровском и Приморском краях и Амурской области, 50 % месячной тарифной ставки (должностного оклада) в сутки, в других районах страны 40 % месячной тарифной ставки (должностного оклада) в сутки.

Следующим категориям работников также назначается полевое довольствие:

а) гражданскому персоналу океанографических, гидрографических и гидрометеорологических экспедиций, отрядов и партий Военно-Морского Флота во время пребывания на экспедиционных работах (кроме антарктических экспедиций);

б) работникам военно-санитарных поездов за каждый день нахождения в составе поезда вне места его постоянной дислокации;

в) работникам топографо-геодезических отрядов Министерства обороны РФ за каждый день нахождения на топографо-геодезических работах.

Следует учесть, что во всех районах размер полевого довольствия не может превышать установленную норму суточных при командировках на территории Российской Федерации.

11. Гарантии и компенсации при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска

Отпуск – это непрерывный отдых в течение ряда рабочих дней подряд с сохранением места работы, с сохранением среднего заработка, предоставляемый ежегодно всем работникам для восстановления работоспособности.

В трудовом законодательстве различаются следующие виды отпусков: ежегодные (основные и дополнительные), льготные (дополнительные отпуска женщинам, имеющим детей, участникам Великой Отечественной войны), специальные (учебные, по временной нетрудоспособности, беременности и родам, по семейным обстоятельствам и др.).

Продолжительность, условия и порядок предоставления каждого из видов отпусков регулируется самостоятельными нормами.

Видом времени отдыха являются ежегодные отпуска, порядок предоставлении которых регламентируется ст. 114-127 ТК РФ. На льготные и специальные отпуска эти статьи не распространяются.

Право работника на отпуск не зависит от места работы, выполняемой им трудовой функции, от формы собственности, на основе которой осуществляется хозяйственная деятельность в организации, а также от срока трудового договора.

Для приобретения права на отпуск работник должен состоять в трудовых отношениях работодателем – физическим лицом или организацией. При этом не имеют значения срок трудового договора и условия рабочего времени. В ст. 93 ТК РФ указано, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для сотрудника каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. На общих основаниях правом на отпуск или денежную компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении пользуются лица из числа совместителей в соответствии со ст. 286 ТК РФ.

Временным и сезонным работникам право на оплачиваемые отпуска может реализовываться по их усмотрению либо путем их фактического использования, либо путем получения денежной компенсации по истечении срока заключенного трудового договора. Таким образом, право на отпуск, в соответствии с действующим законодательством, имеют все работники, состоящие с работодателем в трудовых отношениях. Если же работодатель применяет труд наемных работников посредством заключения с ними гражданско-правовых договоров, а также авторских договоров, то оплачиваемые отпуска указанной категории работников могут быть представлены только за счет средств чистой прибыли работодателя.

Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется за работу в течение года (включая время этого отпуска) со дня поступления на работу, т.е. этот отпуск предоставляется за рабочий, а не за календарный год. Рабочий год начинается со дня поступления на работу и заканчивается через 12 месяцев.

Ежегодные оплачиваемые отпуска подразделяются на основные и дополнительные . Общая продолжительность основного оплачиваемого отпуска, установленная ст. 115 Т РФ составляет 28 календарных дней. Ежегодные основные оплачиваемые отпуска продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) устанавливается работникам, действующим ТК РФ и иными федеральными законами. На них имеют право следующие категории работников:

а) лица моложе 18 лет – 31 календарный день в удобное для них время;

б) учителя, преподаватели средних и высших образовательных учреждений, научные сотрудники НИИ и некоторых детских учреждений от 42 до 56 календарных дней в зависимости от вида учреждения и должности;

в) государственные служащие не менее 30 календарных дней;

г) прокуроры и судьи не менее 30 календарных дней, а в местностях с тяжелыми климатическими условиями – 45 календарных дней. Цель длительных отпусков – гарантировать работникам более длительный отдых с учетом возраста, характера и интенсивности работы, других обстоятельств.

В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются следующим категориям работников:

а) работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда ;

б) работникам, имеющим особый характер работы ;

в) работникам с ненормированным рабочим днем ;

г) работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях ;

д) в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.

В соответствии с изменениями, внесенными в ч. 2 ст. 116 ТК РФ работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено действующим ТК РФ и иными, федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

В соответствии с ч. 1 ст. 117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Ранее действовавшая редакция ч. 2 ст. 117 ТК РФ содержала указание на то, что перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Однако, ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ данное положение из ст. 117 ТК РФ исключено. В новой редакции ч. 2 ст. 117 ТК РФ законодатель определил, что минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и условия его предоставления устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

К сожалению, предусмотренная ч. 2 ст. 117 ТК РФ минимальная продолжительность и условия предоставления отпуска, указанного в ч. 1 ст.1 17 ТК РФ, Правительством до настоящего времени не утверждены. Поэтому пока сохраняет силу Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25 октября 1974 г .

Для большинства работников дополнительный отпуск установлен продолжительностью 6 и 12 рабочих дней, для отдельных категорий работников – 18, 30, 36 рабочих дней.

Полный дополнительный отпуск предоставляется тем работникам, которые в рабочем году фактически проработали на производстве, в цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее 11 месяцев.

При этом, если работник в рабочем году проработал на производстве, в цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда менее 11 месяцев, то им дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально проработанному времени. Если работник, постоянно занят на производстве с вредными условиями труда, то дополнительный отпуск может быть предоставлен полностью до истечения 11 месяцев, если ежегодный (основной) отпуск предоставляется авансом.

Если работники работают во вредных условиях труда не постоянно, то при предоставлении основного отпуска дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально отработанному времени во вредных условиях труда до даты предоставления основного отпуска.

В тех же случаях, когда у работника право на ежегодный оплачиваемый отпуск и дополнительный отпуск возникает в различное время, эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью.

В соответствии со ст. 118, отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

Однако законодатель не раскрывает понятия «особенности выполнения работы». Под эти формулировки подпадают практически все виды работ. Поэтому данное понятие может быть раскрыто только в Перечне категорий работников, который в соответствии с ч. 2 ст. 118 ТК РФ должен быть утвержден Правительством РФ. К сожалению, на данный момент такой перечень отсутствует.

Думается, что до утверждения такого перечня работодатель вправе разработать свои Перечни совместно с представительными органами работников и включить их отдельным приложением к коллективному договору.

Для работников, в отношении которых установлен режим ненормированного рабочего времени, как компенсация за возможное привлечение к выполнению трудовых обязанностей сверх нормальной продолжительности рабочего дня установлено предоставления дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.

В соответствии с новой редакций ст. 101 ТК РФ под ненормированным рабочимднемпонимается особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Особенностью режима ненормированного рабочего времени является тот факт, что работа сверх нормальной продолжительности рабочего времени производится без дополнительной оплаты. Единственной формой компенсации, при этом, является предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска.

Согласно ч. 1 ст. 119 работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.

Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утверждены постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г . № 884. В соответствии с п. 3 вышеуказанных Правил продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем, не может быть менее 3 календарных дней.

Продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

Работодатель ведет учет времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня.

Согласно п. 4 Правил право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

Дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками.

Поскольку в ст. 119 ТК РФ указан только минимальный срок дополнительного отпуска, в коллективном договоре, в правилах внутреннего распорядка, а также в индивидуальном трудовом договоре продолжительность такого отпуска устанавливается в зависимости от экономических возможностей работодателя. В организациях, состоящих на бюджетном финансировании, продолжительность этого отпуска определяется с учетом фонда оплаты труда, согласно п. 7 Правил от 11 декабря 2002 г .

В соответствии с ранее действовавшей редакцией ст. 119 ТК РФ в случае, когда отпуск за ненормарованный рабочий день работнику не предоставлялся, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсировалась как сверхурочная работа. Однако ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ данное положение из ст. 119 исключено. Таким образом, законодатель не допускает денежной компенсации положенного работнику отпуска за ненормированный рабочий день. Это весьма существенное новвоведение в трудовое законодательство. Поскольку в связи с развитием рыночных отношений и низкими заработными платами, получило распространение не использование работником положенных отпускных дней, а замена их денежной компенсацией.

В соответствии со ст. 120 ТК РФ общая продолжительность ежегодного отпуска работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. При этом, в соответствии с изменениями, внесенными в ч. 1 указанной статьи ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ нерабочие праздничные дни,приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются. Ранее действующая редакция содержала указание на то, что нерабочие праздничные дни,приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не только не включаются, но и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска вне зависимости от вида и количества суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском. В соответствии с изменениями, внесенными ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ ст. 121 ТК РФ содержит правило, согласно которого в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

а) время фактической работы;

б) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска,

в) нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

г) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

д) период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.

При сравнении с ранее действующей редакции ч. 1 ст. 121 ТК РФ можно заметить, что законодатель включил в перечень нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха, а также период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.

В соответствии с ч. 2 ст. 121 в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

а) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76ТК РФ;

б) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

в) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года.

Согласно ранее действующее редакции ТК РФ в стаж работы, дающей право на ежегодный оплачиваемый отпуск, не включалось время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней. Таким образом, законодатель Федеральным законом 90-ФЗ «разрешает» работнику брать в течение года отпуска без сохранения заработной платы сроком до 14 календарных дней, с тем, чтобы это не отразилось на стаже работы, дающем право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем. График отпусков должен быть составлен и утвержден работодателем не позднее, чем за две недели до наступления нового календарного года. При составлении графика работодателем учитывается мнение первичного профсоюзного органа, если он имеется. В соответствии с этим графиком отпуска могут предоставляться в любое время в течение всего года без нарушения нормального хода работы организации.

Утвержденный график отпусков – это локальный нормативный акт, обязательный для исполнения, как работодателем, так и работниками. В случае если работника не устраивает время отпуска, установленное в графике, он может просить администрацию и профсоюзный орган его изменить. Это же правило относится и к администрации в случаях несогласия с временем отпуска конкретного работника. Отступить от времени использования отпуска, указанного в графике, можно только по договоренности сторон.

Оплачиваемый отпуск предоставляется работнику ежегодно. Отпуск за первый год работы предоставляется работнику по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Статьей 122 ТК РФ предусмотрено, что отпуск может быть предоставлен и до истечения шествии месяцев непрерывной работы, т.е. авансом. Но при этом он должен быть полным, т.е. установленной законодательством продолжительности, и оплачиваться также полностью.

Такой отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

а) женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

б) работникам в возрасте до восемнадцати лет;

в) работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

г) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Кроме того, по соглашению между работодателем и работником отпуск авансом может быть предоставлен любому другому работнику и в любое время.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

При составлении графика отпусков администрация и соответствующий первичный профсоюзный орган должны учитывать, что в соответствии с действующим законодательством некоторые категории работников имеют преимущественное право использовать свой отпуск в летнее или удобное для них время.

К таким категориям, в частности, относятся:

ь работники моложе 18 лет;

ь женщины, имеющие двух и более детей в возрасте до 12 лет, а также мужчины, воспитывающие детей до трех лет без матери;

ь участники и инвалиды Великой отечественной войны;

ь ветераны труда;

ь лица, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие аварии на Чернобыльской АЭС, участники ликвидации последствий катастрофы, инвалиды чернобыльской катастрофы и некоторые другие лица, подвергшиеся радиации в результате аварии на Чернобыльской АЭС.

Коллективным договором может быть установлены преимущества и другим категориям работников.

Очередной ежегодный отпуск должен предоставляться работнику ежегодно в установленный графиком срок. При этом о начале отпуска работник должен быть дополнительно извещен не позднее, чем за две недели до его начала. Тем не менее, в законодательстве не указания на необходимость обязательного письменного предупреждения, поэтому достаточно вывешивания соответствующей информации в структурных подразделениях работодателя.

В редакции ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ ч. 1 ст. 124 ТК РФ содержит перечень случаев, в которых ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника. Таким образом, в соответствии с законодательством ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен в случаях:

· временной нетрудоспособности работника;

· исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы;

· в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.

Законодатель обязывает работодателя по письменному заявлению работника перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником, в том случае, если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее, чем за две недели до его начала. В соответствии с ранее действующей редакцией ч.2 ст. 124 ТК РФ перенос ежегодного отпуска в вышеуказанных случаях не был обязанностью работодателя, а осуществлялся по соглашению сторон.

В соответствии с новой редакцией ч. 3 вышеназванной статьи в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы не только организации, но и индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. Однако, при этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Законодателем запрещается не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд. Категорически запрещается не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Продолжительность всех остальных частей согласовывается сторонами, при этом число этих частей может составлять любое значение. Но с учетом того, чтобы общая продолжительность отпуска не превышала установленного предела.

Законодателем разрешается отзыв работника из отпуска, но такой отзыв допускается только с согласия работника. Работодателю следует это учитывать особо, поскольку данное правило не всегда соблюдается. Если работник согласен с досрочным отзывом от отпуска и не возражает выйти на работу досрочно, то в график отпусков вносятся изменения. Неиспользованная часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Однако во всех случаях, даже с согласия работника, не допускается действующим законодательством отзыв из отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин, и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Отзыв работника из отпуска оформляется соответствующим приказом, в котором указывается время, когда работнику будет предоставлена оставшаяся часть отпуска.

Расчет сумм среднего заработка за время предоставленных работнику ежегодных основных и дополнительных оплачиваемых отпусков производится в соответствии с положениями ст. 139 ТК РФ, а также Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы.

ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ внесены изменения в ст. 126 ТК РФ, которая устанавливает правила замены ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией. В соответствии с ч. 1 ст. 126 ТК РФ часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. Это означает, что работник в любое время может обратиться к работодателю с письменным заявлением о замене денежной компенсацией той части отпуска, которая превышает продолжительность установленного ежегодного оплачиваемого отпуска, – 28 календарных дней. Следует иметь в виду, что инициатива о замене денежной компенсации части отпуска, превышающей 28 календарных дней, должна принадлежать исключительно работнику, но никак ни работодателю. Без письменного заявления работника работодатель в одностороннем порядке рассматривать этот вопрос не имеет права.

Работодатель, рассматривая письменное заявление работника, может с ним согласиться и выплатить денежную компенсацию, а может в связи с производственной необходимостью или по иным соображениями с просьбой работника не согласится, и предоставить ему отпуск целиком. Законодатель ввел положение, в соответствии с которым, при суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены, часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части. Ранее действующая редакция ТК РФ указанного положения не содержала, что не давало возможности однообразного применения законодательства на практике. ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ ситуация исправлена. Теперь не вызывает сомнения, что если работник соединяет к примеру, за два года два отпуска по 30 календарных дней, то компенсация ему может быть выплачена за четыре календарных дня 2х (30-28).

Законодатель категорически запрещает замену денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).

Компенсация за все неиспользованные отпуска выплачивается работнику также и при увольнении. Часть 4 ст. 124 ТК РФ запрещает непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2-х лет подряд. Но при нарушении работодателем запрета у работника могут накопиться неиспользованные отпуска за несколько лет. Согласно ч. 1 ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. При этом не имеет значение то обстоятельство, что работник не воспользовался своим правом обратиться в комиссию по трудовым спорам о предоставлении ему отпуска по истечении каждых 2 лет работы. Работодатель должен сам следить за исполнением своих обязанностей.

В соответствии с правилом, установленным ч. 2 ст. 127 ТК РФ в случае предоставления отпуска с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска. Смысл такого увольнения состоит не только в том, чтобы длительный отпуск был включен в трудовой стаж, но и в том, чтобы в фактически последний день работы получить полный расчет и трудовую книжку с тем, чтобы специально не ездить за этим на далеко расположенное предприятие.

Все суммы, причитающиеся работнику, в том числе и компенсация за неиспользованный отпуск, работодатель обязан выплатить работнику в день его увольнения. Отпуск, который заменяется денежной компенсацией при увольнении работника, рассчитывается исходя из того, что полный отпуск полагается работнику, отработавшему полный год.

Если рабочий год работником полностью не отработан, то дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При этом излишки, составляющие менее половины месяца, округляются до полного месяца.

В случае увольнения работника до окончания рабочего года, в счет которого им был ранее получен ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель может произвести удержания из его заработной платы за неотработанные дни отпуска для погашения его задолженности работодателю. Однако удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по следующим основаниям:

· ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (п. 1 ст. 81 ТК РФ);

· сокращением численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 81 ТК РФ);

· смена собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) (п. 4 ст. 81 ТК РФ);

· призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную службу (п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);

· восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или мирового судьи (п. 2 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);

· признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 5 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);

· смерть работника либо работодателя – физического лица, а также признания судом работника либо работодателя – физического лица умершим или безвестно отсутствующим (п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);

· наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства РФ (п. 7 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия).

При увольнении работника в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения считается последний день отпуска.

В соответствии со ст. 128 ТК РФ и другими федеральными законами установлены случаи, когда работодатель вправе (но не обязан) предоставить работнику по его письменной просьбе отпуск без сохранения заработной платы.

Отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем, может быть предоставлен работнику по семейным обстоятельствам или другим уважительным причинам. Однако законодателем не раскрывается понятие «уважительные причины», не указано, какие семейные обстоятельства порождают такие причины. Сделать это невозможно. Вопрос решается в каждом конкретном случае с учетом совокупности всех фактов, характеризующих сложившуюся обстановку. Статья 128 ТК РФ дает работодателю право предоставлять указанный в ней отпуск. Однако, по этому вопросу следует учитывать конкретную обстановку, а также последствия отказа в предоставлении отпуска.

При решении вопроса о продолжительности отпуска без сохранения заработной платы работник обосновывает необходимость отпуска целью, для которой ему требуется этот отпуск, временем на проезд, если требуется, и другими обстоятельствами. Определенную роль может сыграть и то обстоятельство, что отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью более 14 календарных дней не включается в стаж, дающий право на отпуск.

В соответствии ч. 2 ст. 128 работодатель обязан предоставить на основании письменного заявления работника отпуск без сохранения заработной платы:

· участникам Великой Отечественной войны до 35 календарных дней в году;

· работающим пенсионерам по старости (по возрасту) до 14 календарных дней в году;

· родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, до 14 календарных дней в году;

· работающим инвалидам до 60 календарных дней в году;

· работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников до пяти календарных дней;

· в других случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами либо коллективным договором.

Кроме вышеуказанных случаев, работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

ь работающим женщинам по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (ст. 256 ТК РФ);

ь работникам, допущенным к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего и среднего профессионального образования (ст. 173, 174 ТК РФ);

ь совместителю, если на работе по совместительству продолжительность его ежегодного оплачиваемого отпуска меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы (ст. 286 ТК РФ).

В соответствии со ст. 263 ТК РФ работнику, имеющему двух и более детей в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет); одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до четырнадцати лет; отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до четырнадцати лет без матери, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Случаи предоставления отпуска без сохранения заработной платы могут устанавливаться федеральными законами. Так, в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 г . № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» посемейным обстоятельствам и иным уважительным причинам гражданскому служащему по его письменному заявлению решением представителя нанимателя может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более одного года.

Предоставление работнику отпуска без сохранения заработной платы оформляется приказом (распоряжением работодателя). За время отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы (должность).

Действующее трудовое законодательство не предусматривает возможности направления работников в вынужденные отпуска в связи с простоем. Поэтому если заявления работников с просьбой о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы отсутствуют, то работодатель не вправе по своей инициативе предоставлять им такие отпуска. Работодатель обязан в этом случае оплатить время простоя в размерах, установленных ст. 157 ТК РФ (т.е. не менее двух третей тарифной ставки).

Content

Оксана Валерьевна Бобкова
Гарантии и компенсации. Новые правила

Введение

1. Понятие гарантий и компенсаций

2. Гарантийные доплаты, гарантийные выплаты, компенсационные выплаты

3. Гарантийные выплаты: виды, основания и порядок их предоставления

4. Общие гарантии и компенсации, предоставляемые работникам

5. Гарантийные выплаты работнику при исполнении государственных или общественных обязанностей

6. Гарантии работникам (виды и основания предоставления), совмещающим работу с обучением.

7. Гарантии работникам при переводах на нижеоплачиваемую работу, временной нетрудоспособности и др.

8. Понятие служебной командировки

9. Состав и порядок возмещения командировочных расходов. Компенсация командировочных расходов

10. Компенсационные выплаты: основания и порядок предоставления. Возмещение расходов, связанных со служебными поездками работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также с работой в полевых условиях, работами экспедиционного характера

11. Гарантии и компенсации при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска