Виталий Викторович Семенихин

Создание юридического лица или подразделения

Создание коммерческого юридического лица

Понятие предпринимательской деятельности

Российская Федерация в конце ХХ века совершила новый поворот и перешла на иные социально-экономические и политические отношения. Особенностью их стало введение рынка по большей части основанного на малом и среднем бизнесе. В настоящее время система государственной поддержки предпринимательства стала более целенаправленна. Данная статья имеет своей целью дать читателю поверхностное, но четкое представление о том, что являет собой понятие предпринимательской деятельности.

Первоначально предпринимателями называли предприимчивых людей, действующих на рынке, или просто людей энергичных, азартных, склонных к рискованным операциям. В дальнейшем к предпринимательству стали относить любую деятельность, направленную на увеличение прибыли и не запрещенную законом. Предпринимательство есть способ хозяйствования, который в результате многовековой эволюции утвердился в экономике развитых стран. Предпринимательство развивалось сложно, сопровождалось и сопровождается по сей день бесконечным процессом возникновения и разрешения многочисленных противоречий.

В результате сегодня одним из ключевых понятий в гражданском и, особенно, предпринимательском праве является понятие «предпринимательская деятельность», которое имеет общее значение для индивидуальных предпринимателей (физических лиц) и коллективных предпринимателей (юридических лиц). Следует обратить внимание на то, что физические лица и коммерческие организации, по общему правилу, участвуют в предпринимательской деятельности на равных правовых условиях. Согласно пункту 3 статьи 23 части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц – коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. На предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, подробнее мы остановимся чуть позже.

В настоящее время нормативное определение понятия предпринимательской деятельности содержится в абзаце 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ. Предпринимательской деятельностью в соответствии с гражданским законодательством признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Аналогичные или весьма близкие по смыслу дефиниции приводятся в законодательстве многих развитых стран мира. Исходным и самым существенным в понимании предпринимательства является норма части 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации, гласящая, что предпринимательская деятельность – это разновидность деятельности экономической. Данное обстоятельство почему-то не получило отражения в приведенном выше легальном определении предпринимательской деятельности, закрепленном в ГК РФ. Любопытно заметить, что и этот, незначительный, на первый взгляд, момент позволяет в отрыве от конституционной нормы произвольно понимать предпринимательскую деятельность, наполнять ее неодинаковым содержанием в зависимости от субъективного усмотрения лица, производящего толкование легальной дефиниции. В рамках данной статьи мы не будем отклоняться от выбранного курса и постараемся раскрыть понятие предпринимательской деятельности опираясь на законодательно закрепленное в ГК РФ определение.

Из вышеприведенной трактации понятия предпринимательской деятельности, закрепленного в абзаце 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ, следует, что любую деятельность гражданина или организации можно отнести к предпринимательской в том случае, если эта деятельность будет содержать ряд непременных условий, признаков, или, так сказать, особенностей, позволяющих отграничить ее от других видов деятельности. Такое отграничение имеет большое практическое значение, поскольку с наличием или отсутствием в конкретной деятельности признаков предпринимательства связано возникновение или прекращение определенных правовых отношений, регулируемых гражданским, налоговым, административным, уголовным, трудовым и другими отраслями законодательства.

Итак, законной предпринимательской деятельностью может признаваться только та деятельность, которая характеризуется всеми указанными ниже признаками в совокупности.

1. Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности. Самостоятельность предполагает, прежде всего, то, что физическое или юридическое лицо – предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно от своего имени и в своем интересе.

2. Эта деятельность всегда осуществляется предпринимателем на свой риск. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск предполагает экономическую самостоятельность и тесно связанную с этим ответственность предпринимателя за результаты своей деятельности. Этот признак предпринимательской деятельности состоит в тесной связи с первым, названным нами признаком. Ведь, образно говоря, самостоятельно выбирая путь движения, мы сами на этом пути убираем из-под ног сорняки, рискуем столкнуться с трудностями и проблемами. Выбранный курс определяет, в конечном счете, результат, который, к сожалению, не всегда соответствует нашим представлениям о нем. К сожалению, понятие предпринимательского риска законодательно не закреплено, высказывается множество принципиальных позиций о том, что это обстоятельство является большим упущением. Однако представляется, что это понятие является больше лингвистическим, чем юридическим. В законодательстве все же есть попытки дать правоприменителю представление о том, что представляет собой предпринимательский риск. Так, в статье 929 части 2 ГК РФ предпринимательский риск понимается как риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, например, риск неполучения ожидаемых доходов, а также другие страховые риски, то есть предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности.

3. Предпринимательская деятельность имеет целью систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг. Для достижения этой цели естественно требуется и систематическое осуществление самой деятельности. Следует согласиться с мнением, что системность осуществления деятельности должна пониматься как наличие свойства, объединяющего все совершаемые действия в единое целое. Следовательно, предпринимательская деятельность – это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, для чего ее субъекту необходимо совершить ряд сделок, целью которых является получение прибыли. Если же совершается единичная сделка, то она не может быть квалифицирована как предпринимательская деятельность, даже если по ней получен доход, ведь единичная сделка не носит систематического характера. Интересно, что неоднозначное толкование этого признака предпринимательской деятельности на практике приводит к многочисленным неразберихам, которые зачастую заканчиваются судебными процессами.

Рассмотрим типичный пример. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Статья 711 ГК РФ определила следующий порядок оплаты подрядных работ: если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда. Сегодня по различным причинам многие работники заняты на основном производстве неполный рабочий день или неполную рабочую неделю либо в условиях мирового финансового кризиса вынуждены заниматься подработкой в свободное от основного места работы время. Они периодически подряжаются на выполнение строительных или иных подрядных работ. Сколько же раз в месяц, год они должны выполнять их, чтобы такая деятельность могла быть расценена как предпринимательская? Или можно сформулировать вопрос по-другому: сколько раз в указанные отрезки времени они должны получать оплату за выполненные работы? Но возможна и ситуация, прямо предусмотренная статьей 711 ГК РФ: несколько человек в течение нескольких месяцев производят капитальный ремонт в жилом помещении или строят дом в деревне, или баню, бассейн, а оплату получают только после полного окончания работ. Следовательно, нет систематического получения прибыли, а значит, и нет предпринимательства? А если они получали оплату ежемесячно, то такую деятельность можно расценивать как предпринимательскую? Ответ представляется весьма неоднозначным. Законодатель в подобных вопросах не захотел помочь правоприменителю! Представляется, что все-таки необходим индивидуальный подход в каждом конкретном спорном случае, существует грань между единичными случаями получения прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг и постоянной нацеленностью на получение прибыли от такой деятельности, непрерывное желание профессионально ею заниматься.

Приведем еще один любопытный пример. Пожилая женщина уезжает погостить к своим родственникам в деревню на пару месяцев и в свое отсутствие решает сдать свою однокомнатную квартиру. И рядом рассмотрим другую ситуацию: гражданин, имея в собственности квартиру, покупает еще одну с целью сдавать в наем на протяжении неопределенного времени, неопределенному количеству лиц. Разграничивая эти две ситуации необходимо учитывать, как отмечалось выше, нацеленность на результат. А также, в зависимости от различных ситуаций, адекватно оценивать необходимость государственной регистрации.

Обращаем внимание на то, что умение здраво оценивать ситуацию в подобных случаях, а также выделять для себя обстоятельства, которые обязывают к получению определенного гражданско-правового статуса, имеет большое значение на практике.

4. Последний признак легальной предпринимательской деятельности характеризует ее участников. Субъектами предпринимательства могут быть лица (физические лица и юридические лица), зарегистрированные в установленном законом порядке, то есть имеющие соответствующий гражданско-правовой статус. Иными словами, регистрация субъекта предпринимательской деятельности, постановка на учет в налоговом органе, а в особых случаях, предусмотренных российским законодательством, получение специального разрешения (лицензии) – это путь к началу предпринимательской деятельности.

В условиях современной российской действительности важно учитывать функции предпринимательской деятельности. Необходимо отметить значение существования и дальнейшего развития предпринимательства. Развитие и укрепление предпринимательской деятельности является рычагом развития экономики страны в целом. Выделим основные функции предпринимательской деятельности.

Начнем с функции ресурсной. Для любой хозяйственной деятельности необходимы экономические ресурсы – факторы производства. К ним относятся, прежде всего, естественные ресурсы (земля, полезные ископаемые, леса и воды). Важными представляются инвестиционные ресурсы (машины, оборудование, инструменты, транспорт, другие средства, используемые для производства товаров и услуг и доставки их потребителю), а также финансовые ресурсы. Особый вид ресурсов – это человеческие трудовые ресурсы. Они определяются качественным и количественным составом рабочей силы, ее квалификацией, специализацией, уровнем занятости. За последнее время в теории и на практике все чаще акцент делается на значимость еще одного ресурса – предпринимательской способности. Предприниматель, берущий на себя инициативу новаторского, нетрадиционного соединения факторов производства – земли, капитала и труда, – способствует росту производства товаров и услуг, повышению эффективности экономики.

Добивается предприниматель этого, осуществляя вторую функцию предпринимательской деятельности – организаторскую. Предприниматель использует свои способности, чтобы обеспечить такое соединение и комбинирование факторов производства, которое наилучшим образом приведет к достижению цели, которой является получение высокого дохода.

Третья функция предпринимательства – творческая, связанная с новаторством. Ее значение особенно возрастает в условиях современного научно-технического прогресса. В связи с усилением функции, связанной с инновациями, создается новый экономический климат для предпринимательства. Растет рынок научно-технических разработок, или венчурного предпринимательства, занятого внедрением новинок техники и технологии. Развивается информационная инфраструктура предпринимательства, расширяется доступ к полезной информации, укрепляются патентно-лицензионные службы, сеть банковских информационных данных.

Считаем необходимым остановиться подробнее на предпринимательской деятельности без образования юридического лица. В соответствии со статьей 37 Конституции Российской Федерации гражданин имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Гражданско-правовой формой реализации этого права может являться деятельность в качестве индивидуального предпринимателя. Любой гражданин Российской Федерации вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с пунктом 1 статьи 23 ГК РФ. Согласно пункту 2 статьи 23 ГК РФ глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

В соответствии со статьей 11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) индивидуальные предприниматели – это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них НК РФ, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

Предприниматель может осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, не запрещенные законом, включая коммерческое посредничество, торгово-закупочную и иную деятельность. Предприниматель может осуществлять свою деятельность как с применением наемного труда, так и без применения наемного труда.

Согласно статье 24 ГК РФ предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.

В пункте 4 статьи 23 ГК РФ законодатель закрепил, так называемую, презумпцию предпринимательской деятельности гражданина. Она состоит в том, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. С позиции же публичного права (уголовного и административного) предпринимательская деятельность, осуществляемая лицом, незарегистрированным в качестве предпринимателя, является незаконным предпринимательством. Вопросы незаконности предпринимательской деятельности представляются весьма любопытными, однако, уже выходят за рамки нашего исследования.

В настоящее время в Российской Федерации существует множество программ со стороны государства в поддержку законной предпринимательской деятельности. Субъекты легальной предпринимательской деятельности и лица, имеющие намерение стать предпринимателями, всегда могут рассчитывать на защиту со стороны государства. Помимо конституционных гарантий законной предпринимательской деятельности, существует уголовно-правовой запрет на воспрепятствование законной предпринимательской деятельности. Статья 169 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ) закрепляет, что данное деяние является преступлением в сфере экономической деятельности. Оно выражается в неправомерном отказе в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица; в уклонении от их регистрации; неправомерном отказе в выдаче специального разрешения (лицензии) либо уклонении от его выдачи; ограничении прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы; в незаконном ограничении их самостоятельности; в ином незаконном вмешательстве в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения. Если воспрепятствование законной предпринимательской деятельности совершено в нарушение вступившего в законную силу судебного акта или причинило крупный ущерб, то в соответствии с вышеназванной статьей УК РФ это деяние квалифицируется как более тяжкое и соответственно по отношению к нему применяется более строгое наказание.

Ответственность за ведение предпринимательской деятельности без регистрации или на основе ложных сведений

Значительную угрозу безопасности огромной массы людей, в том числе и предпринимателей, представляют лица, которые вступают с ними в контрагентские отношения, заключают договоры и соглашения, не имея на это законных прав. Юридические лица и граждане должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке в качестве лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, а по отдельным видам деятельности они должны получить специальное разрешение. Незаконному предпринимательству, как правило, сопутствуют такие преступления, как мошенничество, вымогательство, незаконное использование товарных знаков, незаконное получение кредита и многое другое. Именно об этом Вы можете узнать из нашей статьи.

Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство предусмотрена статьей 171 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ) с аналогичным названием.

Так, осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок до шести месяцев.

Квалифицированный состав данного преступления предусмотрен частью 2 статьи 171 УК РФ и содержит следующие квалифицирующие признаки:

– совершение данного деяния организованной группой;

– сопряженность с извлечением дохода в особо крупном размере.

При этом, для квалификации преступления по части 2 статьи 171 УК РФ достаточно наличия хотя бы одного из этих признаков.

Деяние по части 2 статьи 171 УК РФ наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

В связи с рассмотрением указанной нормы УК РФ представляется необходимым рекомендовать воспользоваться разъяснениями Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенными в Постановлении от 18 ноября 2004 года № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем». Этот документ появился для целей обеспечения правильного применения законодательства об уголовной ответственности за преступления в сфере экономической деятельности, предусмотренные статьями 171, 174 и 174.1 УК РФ, и в связи с возникшими в судебной практике вопросами. Некоторые моменты из этого документа приведем ниже.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в пункте 1 статьи 2 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) признакам предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии со статьей 23 части первой ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, а глава крестьянского (фермерского) хозяйства – с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации (статьи 49 и 51 части первой ГК РФ).

Судам следует иметь в виду, что отсутствует состав указанного преступления в тех случаях, когда лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляет не запрещенную законом предпринимательскую деятельность, имея специальное разрешение (лицензию) на осуществление конкретного вида деятельности, если для этого требуется получение лицензии, и соблюдает лицензионные требования и условия.

Обратите особое внимание, что в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство (однако в зависимости от ситуации и последствий это может влечь иной состав преступления).

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам).

Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (пункт 3 статьи 49 части первой ГК РФ).

При этом, действия лица, занимающегося, например, частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части статьи 235 УК РФ. В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в статье 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части статьи 171 УК РФ.

Если юридическое лицо, имеющее специальную правоспособность для осуществления лишь определенных видов деятельности (например, банковской, страховой, аудиторской), занимается также иными видами деятельности, которыми оно в соответствии с учредительными документами и имеющейся лицензией заниматься не вправе, то такие действия, сопряженные с неправомерным осуществлением иных видов деятельности, должны рассматриваться как незаконная предпринимательская деятельность без регистрации либо незаконная предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно.

Также обратите внимание, что по смыслу закона субъектом преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по статье 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации. Если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ.

Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

Хотелось бы также отметить, что для целей статьи 171 УК РФ крупным ущербом, а ровно доходом в крупном размере признаются ущерб либо доход в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей, особо крупным – шесть миллионов рублей (смотрите Примечание к статье 169 УК РФ).

Особое внимание в связи с этим настоятельно рекомендуем обратить на положения Федерального закона от 7 апреля 2010 года № 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 60-ФЗ). Ведь именно этим документом кардинально изменены пороговые величины, отражающие крупность и особую крупность, для целей Примечания к статье 169 УК РФ. Данный документ вступил в силу со дня официального опубликования (9 апреля 2010 года).

Законом № 60-ФЗ воплощены поправки, исключающие из статьи 171 и статьи 172 («Незаконная банковская деятельность») УК РФ указания на «нарушение лицензионных требований и условий» в связи с неопределенностью этой формулировки. Ведь это в свою очередь приводит к расширительному ее толкованию, а в ряде случаев открывает возможности для серьезных злоупотреблений.

Обратите внимание!

Изменениями Закона № 60-ФЗ признана утратившей силу статья 173 УК РФ («Лжепредпринимательство»).

Ранее (до вступления в силу положений Закона № 60-ФЗ) статья 173 УК РФ регламентировала ответственность за лжепредпринимательство, которым признавалось создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

Однако было официально признано, что статья 173 УК РФ практически не применялась в связи с неопределенностью ее формулировки, а также с тем, что предусмотренные в ней деяния охватываются другими составами преступлений.

На отсутствие самостоятельного правового значения статьи 173 УК РФ указывал ранее пункт 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 декабря 2007 года № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате», в силу которого при создании коммерческой организации без намерения фактически вести предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющем целью хищение чужого имущества или приобретение права на него, содеянное полностью охватывается составом мошенничества. Данное деяние согласно этим разъяснениям могло быть дополнительно квалифицировано по статье 173 УК РФ как лжепредпринимательство только в случаях реальной совокупности названных преступлений, когда лицо получает также иную, не связанную с хищением, имущественную выгоду (например, когда лжепредприятие создано лицом не только для совершения хищений чужого имущества, но и в целях освобождения от налогов или прикрытия запрещенной деятельности, если в результате указанных действий, не связанных с хищением чужого имущества, был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству, предусмотренный статьей 173 УК РФ).

Понятие и правоспособность и ответственность юридического лица

Жизнь современного российского общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, иными словами, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения каких – либо целей. Основной правовой формой коллективного участия лиц в гражданском обороте является образование юридического лица. В статье раскрывается понятие рассматриваемого института, его значение, объем правоспособности и особенности ответственности.

Наряду с физическими лицами гражданское законодательство признает субъектами гражданских прав и обязанностей юридических лиц. И хотя сама возможность и даже необходимость участия юридических лиц в гражданском обороте практически не подвергается сомнениям, в юридической науке периодически возникают дискуссии на предмет теоретического осмысления данного правового института. В данном случае, необходимо согласиться с тем, что признание статуса субъектов юридических отношений только за отдельными людьми могло бы отразиться невыгодно на интересах общества в целом. Видный теоретик русского гражданского права Габриэль Феликсович Шершеневич так прокомментировал подобную ситуацию: «Возьмем случай, когда наследодатель в завещании определит известный капитал на учреждение богадельни. Если бы субъектами права могли быть только люди, то завещатель должен был бы поручить этот капитал какому-либо физическому лицу, которое бы создало завещанное учреждение и от своего имени вело бы его, вступало бы во все необходимые сделки, а при смерти завещало бы капитал другому лицу, которое бы продолжало это дело от своего имени. Но при таких условиях нет особенной гарантии, что завещанный капитал действительно получит данное ему назначение в лице первого или последующих распорядителей, что имущество это, слившись с прочим имуществом того или другого распорядителя, не подвергнется взысканию по частным его долгам. Все эти неудобства могли бы быть устранены, если бы завещанное имущество было приурочено к особому субъекту, от имени которого совершались бы все необходимые сделки. Или возьмем случай акционерного соединения. Множество лиц складывают небольшие взносы в значительный капитал с целью совместного достижения общей экономической цели. Чтобы достигнуть назначенной цели, акционеры должны были бы вручить капитал одному или нескольким лицам, которые от своего имени совершали бы все необходимые сделки. Капитал акционеров слился бы с частным имуществом управителей и мог бы подвергнуться взысканию со стороны их частных кредиторов. Кто при такой опасности решился бы сделать взнос?» Ситуация действительно была бы более чем неблагоприятная. Поэтому стоит согласиться, что отход от постулата неразрывного сочетания конкретной правоспособности с человеком, объективно закономерен.

Понятие юридического лица закреплено в пункте 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). В соответствии с этой статьей юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Для функционирования, несения обязанностей и осуществления своих прав юридическое лицо обязано иметь самостоятельный баланс и (или) смету.

В целях раскрытия приведенного понятия юридического лица можно выделить следующие его признаки:

1. организационное единство, отражающее:

1.1. наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых происходит объединение физических лиц;

1.2. наличие внутренней структурной и функциональной дифференциации;

1.3. наличие определенной цели образования и функционирования;

2. обладание обособленным имуществом. То есть закрепление за юридическим лицом на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, имущества, обособленного от имущества всех третьих лиц, в том числе создавших имущественную базу деятельности юридического лица;

3. материально-правовой признак, означающий способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, способность от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам;

4. способность быть истцом и ответчиком в суде общей компетенции, арбитражном и третейском суде. Этот признак можно обозначить как процессуально-правовой.

История существования юридического лица насчитывает более двух тысячелетий. Хотя в римском праве и не существовало этого понятия, как такого, однако его конструкция, используемая как своего рода прием юридической техники для введения в оборот имущественной массы, так или иначе обособленной от имущества физических лиц, имела свое четкое выражение. Ведь развитие товарно-денежных отношений, имущественного оборота предполагает участие в нем не только отдельных людей – физических лиц, но также и участие в этом обороте образованных ими же организаций для осуществления какой-либо цели, в том числе, коммерческой деятельности. При создании подобных организаций возникла сложная совокупность отношений, для которых необходимо было особое нормативное регулирование со стороны государства. Такое регулирование подразумевает определение понятия юридического лица, его юридического статуса, признаков, видов объединений, их организационно-правовых форм. Развитие капиталистической формы хозяйствования, ускорение производства и оборота товаров и услуг, создание централизованного производства, концентрация капитала для создания таких производств обусловили необходимость возникновения соответствующих организационно-правовых юридических форм. Конструкция юридического лица наиболее подходила для этого, и нужно было только законодательно закрепить или создать соответствующие потребностям экономического оборота организационно-правовые формы юридического лица, предусматривающие определенные управленческие и имущественные особенности. При этом необходимо заметить, что понятие «юридическое лицо» получило в дальнейшем распространение только в гражданском законодательстве стран континентальной системы права, в основном европейских государствах (Франция, Германия, Швейцария, Италия, Испания и так далее). А законодательство стран с англосаксонской системой права (Англия, Северная Ирландия, Канада, США и так далее) до сих пор не использует это понятие, просто определяет виды объединений, которые рассматриваются как самостоятельные субъекты права (партнерства, корпорации и так далее) или же считаются самостоятельными субъектами права в определенных случаях, предусмотренных законодательством.

Дать исчерпывающее и всеобъемлющее определение юридического лица, которое бы отражало и выявляло общую позицию всех стран мира, не представляется возможным. Законодательство ряда стран идет просто по пути перечисления основных, наиболее существенных признаков юридических лиц или же содержит только их классификацию. Эта сложность, вполне объяснима: конструкция юридического лица, опосредуя отношения имущественного оборота, применяется не только к формам создания и существования коммерческих юридических лиц, но и некоммерческих, в том числе и с участием государства.

Существуют различные виды юридических лиц в зависимости от организационно-правовой формы. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. Поэтому в пункте 2 статьи 48 ГК РФ законодательно закреплено соотношение в правах учредителей и самого юридического лица на имущество последнего. В ней поясняется, что к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения. А к юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, согласно пункту 3 статьи 48 ГК РФ относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Подробнее о режиме имущества юридических лиц и отношении их учредителей (участников) к нему смотрите разъяснение Пленума Верховного суда Российской Федерации № 6 и Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 8 в их Постановлении от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Участие юридического лица в гражданских правоотношениях возможно лишь при наличии признанной государством правосубъектности. В составе правосубъектности всегда выделяют правоспособность и дееспособность. Существует еще одна составляющая правосубъектности – это деликтоспособность, хотя многие теоретики выделяют деликтоспособность в качестве разновидности дееспособности. Это проблемы теоретические, на практике не имеющие особого значения. Хотя для общего представления это информация может быть полезна.

Правоспособность – это обусловленная правом способность лица иметь субъективные юридические права и обязанности, то есть быть участником правоотношения. Таким образом, может быть достаточно одной правоспособности, чтобы выступить стороной в правоотношении. Дееспособность – это обусловленная правом способность своими собственными действиями (бездействиями) приобретать субъективные юридические права и обязанности, осуществлять и прекращать их. Правоспособность и дееспособность – это две стороны одного и того же феномена – правосубъектности, которая по своей природе является единой праводееспособностью. Реальное разъединение правосубъектности на правоспособность и дееспособность происходит в основном в сфере гражданского права и не для всех субъектов – гражданская правосубъектность организаций едина. Деликтоспособность представляет собой способность лица нести юридическую ответственность (исполнять соответствующие юридические обязанности) за совершенные правонарушения (деликты).

Общее представление о дееспособности юридического лица дается в понятии юридического лица, закрепленном в пункте 1 статьи 48 ГК РФ. А понятие правоспособности нашло отражение в статье 49 ГК РФ. В пункте 1 этой статьи отмечается, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Можно сделать вывод, что в зависимости от вида юридического лица, а также рода деятельности, законодатель указал на некоторые ограничения правоспособности юридического лица. Пункт 2 статьи 49 ГК РФ свидетельствует о том, что во всех остальных случаях юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в порядке, предусмотренном законом, а решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде. Обобщая, отмечаем, что все ограничения правоспособности юридического лица должны обязательно быть обличены в законодательную форму. Отступлений от этого правила быть не может. Приведем несколько примеров ограничения правоспособности юридических лиц. Так, в частности, занятие отдельными видами деятельности разрешено только определенным юридическим лицам и тем самым считается запрещенным для всех остальных участников гражданского оборота, такова деятельность, отнесенная к государственной монополии. Отдельные виды деятельности имеют установленный законом характер исключительных. Это означает, что юридическое лицо, осуществляющее такой вид деятельности, не вправе заниматься какими бы то ни было другими видами деятельности, за исключением определенных сопутствующих видов, устанавливаемых законом, таковы инвестиционная, страховая, банковская деятельности.

Если у физического лица правоспособность возникает с рождения, то у юридического лица, согласно пункту 3 вышеназванной статьи, – в момент его создания. Прекращается правоспособность юридического лица в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц. Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Составной частью правосубъектности юридического лица выступает также возможность создавать представительство и филиалы, которые являются не органами, а обособленными подразделениями юридического лица.

Остановимся подробнее на деликтоспособности юридического лица. Деликтоспособность представляет собой способность юридического лица нести юридическую ответственность за совершенные в процессе его функционирования нарушения.

Общие положения об ответственности юридического лица законодательно оформлены в статье 56 ГК РФ. В пункте 1 этой статьи говорится, что юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Для казенных предприятий и учреждений законодатель предусмотрел особенности в регулировании их ответственности. Казенное предприятие и учреждение отвечают по своим обязательствам в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 5 статьи 113, статьями 115 и 120 ГК РФ. Выделение подобных особенностей обусловлено своеобразием режима их имущества. В вышеназванных статьях отмечается, например, что унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, однако не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества. В случае, если унитарное предприятие основано на праве оперативного управления (казенное предприятие), то собственник его имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества. По обязательствам такого вида некоммерческих организаций, как учреждение, в случае недостаточности денежных средств, находящихся в его распоряжении, собственник его имущества также несет субсидиарную ответственность по его обязательствам.

В пункте 3 статьи 56 ГК РФ приводятся общие положения, которые, в отсутствии специальных норм законодательства, устанавливающих исключение из них (как в приведенных выше примерах), имеют общее применение ко всем видам юридических лиц.

Так, в абзаце 1 пункта 3 статьи 56 ГК РФ указывается, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. В абзаце 2 этого пункта данной статьи законодатель однако, отмечает, что если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на таких лиц, в случае недостаточности имущества юридического лица, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Поддерживает и разъясняет позицию данной статьи относительно обязательности субсидиарной ответственности учредителя (участника) в подобных случаях Пленум Верховного суда Российской Федерации № 6 и Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 8 в их Постановлении от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Отмечаем также, что судебная практика показывает – количество случаев, обозначенных в пункте 3 статьи 56 ГК РФ, в последнее время резко возрастает. Однако для того, чтобы суд привлек к субсидиарной ответственности учредителя (участника) юридического лица, истцу в судебном заседании необходимо будет обосновать и доказать свои выводы о том, что именно действия этого учредителя (участника) привели в конечном результате к несостоятельности (банкротству) юридического лица. Например, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 7 августа 2008 года по делу №А31-3295/2008 в привлечении собственника имущества к субсидиарной ответственности за вред, причиненный в результате ДТП, произошедшего в связи с несоблюдением унитарным предприятием обязанности по надлежащей уборке дорожного покрытия, было отказано (как и в предыдущих инстанциях), так как материалами дела не было доказано, что действия собственника явились причиной банкротства предприятия.

Учредительные документы юридического лица для всех организационно-правовых форм

Лица, создающее юридическое лицо, называются учредителями. Эти лица при создании организации составляют учредительные документы, на основании которых и осуществляется его деятельность. Учредительные документы – это своеобразная визитная карточка любого предприятия. В них содержится полная информация о нем: его название, место нахождения, порядок управления предприятием и другие сведения, предусмотренные законом. Об этом читайте в нашей статье.

Учредительными документами юридического лица принято считать документы, определяющие индивидуальные особенности статуса конкретного юридического лица в рамках действующего законодательства. В соответствии со статьей 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Таким образом, можно говорить о том, что применительно к учредительным документам юридического лица законодатель предусмотрел несколько вариантов их наличия. Юридическое лицо при создании может выбрать для себя одну из предложенных схем:

– утвердить устав;

– утвердить устав и заключить учредительный договор;

– заключить учредительный договор;

– не утверждать устав и не заключать учредительный договор, а действовать только на основании общего положения об организациях данного вида.

При этом обращаем особое внимание, для различных организационно-правовых форм юридического лица предусмотрены исключения из данного общего положения. Например, действовать на основании общего положения об организациях определенного вида юридическое лицо может, только если, во-первых, не является коммерческой организацией, а во-вторых, только в случаях, предусмотренных законом. В соответствии с пунктом 1 и пунктом 2 статьи 2 Федерального закона от 24 июля 2008 года № 161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства», федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства является юридическим лицом, созданным в организационно-правовой форме фонда. Однако этот фонд действует на основании выше обозначенного закона и для создания и осуществления его деятельности, не требуются учредительные документы, предусмотренные статьей 52 ГК РФ.

Также для некоторых юридических лиц законодательно предусмотрены императивные нормы относительно видов учредительных документов, в этих случаях возможности выбора у организации нет. Так, например, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, ассоциации и союзы действуют на основе учредительного договора и устава, а правовой базой для деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юридических лиц единственным учредительным документом считается их устав.

Учредительный договор юридического лица заключается, устав же утверждается его учредителями (участниками). Если юридическое лицо состоит из одного участника, то этот же учредитель (участник) и утверждает устав, на основании которого действует юридическое лицо.

Учредительный договор – это консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Он может заключаться только в письменной форме (простой или нотариальной) и вступает в силу, как правило, с момента заключения. Легкий экскурс в историю показывает, что учредительный договор о создании юридического лица берет свое начало из договора простого товарищества. Зачатки его можно обнаружить в римском праве при создании товарищеских объединений, которые образовывались на длительный срок с целью совместного ведения товарищами торговли и промысла.

Устав, в отличие от учредительного договора, не заключается, а учреждается участниками. Текст устава утверждается либо решением учредителя предприятия (в том случае, если учредитель единственный), либо решением общего собрания учредителей в форме протокола (в том случае, если учредителей несколько). Соответствующая запись об утверждении устава делается на его титульном листе. Устав, как правило, подписывают не все учредители, а специально уполномоченные ими лица. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица.

Существует много способов написания устава предприятия. Наиболее распространенным является способ, когда из соответствующего специального закона для юридического лица соответствующей организационно-правовой формы, «автор» убирает все на его взгляд лишнее. В этом случае устав будет повторять структуру соответствующего закона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 52 ГК РФ в учредительных документах юридического лица обязательно определяются наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержатся другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре участники обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Одним словом, законодатель вводит императивно-диспозитивные правила, касающиеся содержания учредительных документов. С одной стороны, в гражданском законодательстве прописываются основные, обязательные моменты, которые должны найти отражение во всех видах учредительных документов всех или определенных организационно-правовых форм. А с другой стороны, современное российское законодательство предоставляет учредителям (участникам) юридического лица право выбора в вопросах закрепления в своих учредительных документах определенных условий, а также предоставляет им возможность творческого подхода в некоторых моментах.

Уточняем, что выше перечислены только основные требования к содержанию учредительных документов, общие для всех видов организаций. Для конкретных видов организаций, как уже говорилось, предъявляются дополнительные требования к содержанию этих документов. Заметим, что в учредительные документы могут быть включены и условия, не предусмотренные законодательством (но и не противоречащие ему).

Без учредительных документов юридическое лицо не сможет пройти процедуру государственной регистрации в регистрирующем органе.

Все последующие изменения учредительных документов, согласно пункту 3 статьи 52 ГК РФ, подлежат обязательной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Так, к примеру, в соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», все изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. При этом юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Согласно пункту 1 статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

– подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации (смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых для государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»). В указанном заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям. А также, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

– решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

– изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

– документ об уплате государственной пошлины.

Непредставление для государственной регистрации данных документов, либо представление их в ненадлежащий регистрирующий орган влечет отказ в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы (подпункт «а» и «б» пункта 1 статьи 23 Закона № 129-ФЗ).

Регистрирующие органы предъявляют очень высокие требования к тексту учредительных документов. Если текст учредительных документов не соответствует гражданскому законодательству или недостаточно полно отражает изложенные в нем нормы, то это может являться основанием для отказа в регистрации предприятия. Документы также должны быть определенным образом оформлены. Приведем общие требования к оформлению учредительных документов, которые предъявляются регистрирующими органами в большинстве случаев:

1. Учредительные документы должны быть отпечатаны на печатной машинке либо с помощью компьютерной техники.

2. Листы бумаги, на которой отпечатан текст учредительных документов, не должны быть изогнуты или измяты.

3. Учредительные документы не должны содержать орфографических и грамматических ошибок, подчисток или исправлений.

4. Учредительные документы должны быть пронумерованы, начиная с титульного листа, прошиты прочными нитками, концы которых должны быть, завязаны с обратной стороны документа и проклеены листком бумаги.

5. При наличии в числе учредителей юридических лиц, документ может быть опечатан с обратной стороны печатью одного из юридических лиц.

Обращаем внимание, что даже при безупречном с точки зрения законодательства содержании документов, несоблюдение подобных на первый взгляд мелочей может привести к потере драгоценного, в условиях современной динамичной и стремительной жизни, времени. А время – деньги, не так ли!?

Органы юридического лица для всех организационно-правовых форм

Любое юридическое лицо – это соединение физических лиц, усилия которых в рамках одной организации направлены на достижение конкретного, общего для них, результата. Любой живой организм состоит из клеток и органов. Так и юридическое лицо, если более абстрактно выразиться, состоит из живых клеток – физических лиц. Эти своеобразные живые клетки организации, могут самостоятельно представлять деятельность предприятия, тем самым, трансформируясь в его единоличные органы, а в ряде случаев объединяются в группы в рамках конкретного предприятия и появляются коллективные органы юридического лица.

Юридическое лицо создается, чтобы выступать в гражданском обороте, приобретать права, принимать обязанности, в частности участвовать в разнообразных сделках, операциях и так далее. Но организация не может сама по себе совершать все эти действия. Любое предприятие состоит из живых организмов, которые самостоятельно или коллективно при условии наделения их соответствующими полномочиями представляют организацию в гражданском обороте и действуют тем самым от ее имени.

В пункте 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) содержится законодательное определение юридического лица. Проанализировав эту дефиницию, наряду с различными признаками, характеризующими юридическое лицо, выделяется такой традиционный признак, как организационное единство. Организационное единство проявляется в различных моментах, одним из которых является определенная иерархия, соподчиненность органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Организационное единство закрепляется учредительными документами юридического лица и нормативными актами, регулирующими правовое положение того или иного вида юридических лиц. Однако необходимо заметить сомнительность признака организационного единства, которая особенно наглядно проявляется на примере «компаний одного лица». В данном случае участник предприятия может одновременно осуществлять функции и высшего органа управления, и исполнительного органа, и работников. И хотя юридически структурированность сохраняется и налицо внешние признаки организационного единства, фактически организация отсутствует, поскольку «организовывать», собственно говоря, некого. Да и юридически вся организация может сводиться лишь к тому, что один раз в год, исполняя функции общего собрания, участник действует как таковой, а во всех прочих ситуациях функционирует как директор.

Согласно пункту 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

Нельзя не заметить, что деятельность юридического лица – это деятельность людей, составляющих организацию, ибо только люди способны к сознательным волевым действиям. Таким образом, орган юридического лица – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими объектами права без специальных на то уполномочий (на основании закона или учредительных документов). Действия этого органа рассматриваются как действия самого юридического лица.

Следовательно, структурные подразделения юридического лица (его участки, цехи, отделы и так далее), филиалы и представительства не могут выступать в гражданском обороте от своего имени. Хотя на практике они могут иметь свои счета в банках, и их долги могут погашаться за их собственный счет. Но в данном случае речь идет об имуществе и ответственности юридического лица в целом. Участие в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо от своего имени может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, то есть выступать в гражданских правоотношениях в качестве самостоятельного субъекта права, в том числе в качестве истца и ответчика в суде. Поэтому органы юридического лица могут выступать в гражданском обороте только от имени организации в целом, если естественно наделены законом или учредительными документами соответствующими полномочиями.

Таким образом, именно органы юридического лица, представляющие собой его составную часть, согласно имеющимся у них полномочиям, формируют и выражают волю юридического лица, руководят его деятельностью. Классической и одновременно актуальной до настоящего времени является позиция Б.Б. Черепахина в отношении органов юридических лиц. Ее основные моменты таковы:

– органы юридического лица являются волеобразующими и волеизъявляющими;

– деятельность волеобразующих органов направлена на внутреннее управление организацией;

– только во внешней деятельности проявляется гражданская дееспособность юридического лица благодаря деятельности его волеизъявляющих органов;

– орган представляет юридическое лицо, но не представительствует от имени юридического лица.

Состав, порядок образования органов юридического лица, а также распределение компетенции между ними зависят от организационно-правовой формы юридического лица и определяются гражданским законодательством и учредительными документами юридического лица.

Органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и являются частью юридического лица. По общему правилу, юридическое лицо имеет как минимум два органа:

– орган, объединяющий (представляющий) учредителей (участников) юридического лица;

– исполнительный орган.

Рассмотрим, какие же органы имеют место быть в рамках юридических лиц определенных организационно-правовых форм.

Согласно пункту 4 статьи 113 ГК РФ единственным органом унитарного предприятия, например, является его руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом. В своих действиях руководитель унитарного предприятия подотчетен лицу, его же и назначившему.

Применительно к хозяйственным обществам и производственным кооперативам эти два органа, которые выделяют по общему правилу, именуются соответственно высшим и исполнительным.

Аналогичная классификация существует и в системе некоммерческих организаций. В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» высшими органами управления некоммерческими организациями в соответствии с их учредительными документами являются: коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации; общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации (союза). Порядок управления фондом определяется его уставом. Состав и компетенция органов управления общественными организациями (объединениями) устанавливаются в соответствии со специальными законами об их организациях (объединениях).

Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную законом и учредительными документами некоммерческой организации. Задача высшего органа управления ограничивается формированием воли юридического лица по основополагающим вопросам деятельности юридического лица, отнесенным к компетенции такого органа. Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией состоит в обеспечении соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана. Исполнительный орган (директор, правление) призван осуществлять волю юридического лица, выраженную в решениях учредителей (участников), при ведении текущих дел юридического лица.

Особым органом управления юридического лица, предусмотренным законодательством, является наблюдательный совет (совет директоров), создание которого является обязательным для производственного кооператива и акционерного общества с числом членов кооператива или, соответственно, числом акционеров общества более пятидесяти (пункт 1 статьи 110 ГК РФ и пункт 2 статьи 103 ГК РФ соответственно). Совет директоров решает вопросы общего руководства деятельностью юридического лица, осуществляет контроль над деятельностью исполнительного органа. Совет директоров избирается общим собранием учредителей для оперативного управления предприятием, и принимает на себя часть полномочий по принятию решений, относящихся к его компетенции. Наблюдательный совет – это постоянно действующий орган, он осуществляет руководство предприятием и подотчетен общему собранию.

Обращаем внимание, говоря о том, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, законодатель имеет в виду, прежде всего исполнительный орган. Основное отличие исполнительного органа от других органов состоит в том, что именно он представляет юридическое лицо в гражданском обороте, без доверенности совершая от его имени действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей юридического лица. Вместе с тем положение пункта 1 статьи 53 ГК РФ все-таки касается и таких органов юридического лица, как общее собрание участников (акционеров, членов) и совет директоров (наблюдательный совет) хозяйственного общества, производственного кооператива. Указанные органы участвуют в приобретении юридическим лицом гражданских прав и обязанностей посредством образования исполнительного органа и принятия в рамках своей компетенции обязательных для исполнительного органа решений осуществления контроля над его деятельностью, в том числе путем дачи согласия на совершение каких-либо сделок юридического лица или последующего одобрения таких сделок.

Четкое и неукоснительное соблюдение органами юридического лица своей компетенции, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации и учредительными документами, является необходимым условием для признания действительности сделок юридического лица, а также для слаженной и продуктивной работы в целом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 53 ГК РФ в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности также и через своих участников. При этом имеются в виду участники полного товарищества и товарищества на вере, которые могут выступать в гражданском обороте от имени юридического лица без доверенности. Согласно статье 72 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. Однако при совместном ведении дел товарищества его участниками, для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Также если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества. В соответствии со статьей 84 ГК РФ управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами аналогично без доверенности. При этом вкладчики (коммандитисты) не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности и не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

В пункте 3 статьи 53 ГК РФ получило закрепление положение, согласно которому лицо, в силу закона или учредительных документов юридического лица выступающее от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу. Следовательно, пункт 3 статьи 53 ГК РФ определяет, как должен действовать орган юридического лица и каковы последствия нарушения им своих обязанностей. Действия органа юридического лица должны осуществляться, во-первых, в интересах юридического лица, во-вторых, добросовестно и, в-третьих, разумно. При этом в силу пункта 3 статьи 10 ГК РФ добросовестность и разумность действий этого органа предполагается. Несоблюдение хотя бы одного из приведенных выше трех требований является достаточным основанием для признания действий органа противоправными и виновными. В этом случае, если нарушение указанных требований повлекло за собой причинение убытков юридическому лицу, его учредители вправе потребовать их возмещения.

Отличия форм коммерческих юридических лиц

В результате осуществления коренных преобразований в политической и экономической жизни Российской Федерации, а также в результате постоянной, ежеминутной динамики развития и совершенствования правовой системы в условиях нынешнего демократического государства, произошли и продолжают происходить значительные изменения в отношениях собственности и организационно-правовых формах коммерческой деятельности.

Характеризуя особенности правового положения отдельных видов юридических лиц, российское гражданское законодательство использует такие понятия как:

– вид юридического лица;

– форма создания юридического лица;

– организационно-правовая форма юридического лица.

Анализ норм главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) «Юридические лица» позволяет сделать вывод о том, что эти три понятия используются как синонимы. Несмотря на то, что содержание и объем этих терминов официально не определены, на наш взгляд, представляется возможным при рассмотрении вопроса об отдельных видах юридических лиц проводить анализ особенностей их организационно-правовых форм. В научной литературе под организационно-правовой формой понимается такой вид юридического лица, который отличается от другого вида способом создания, объемом правоспособности, порядком управления, характером и содержанием прав и обязанностей учредителей (участников) в отношении друг друга и юридического лица.

Статья 50 ГК РФ разграничивает всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Классификаций юридических лиц по различным основаниям можно назвать множество, однако данное деление является общеизвестным и общепринятым, даже, в какой-то степени основополагающим. Согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Главный критерий разграничения в данном случае – основная цель деятельности и абсолютно не имеет значения ни форма собственности, ни организационно-правовая форма, ни другие обстоятельства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:

– хозяйственных товариществ и обществ;

– производственных кооперативов;

– государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Остановимся подробнее на вышеназванных формах коммерческих юридических лиц и проанализируем основные моменты, на которые следует обратить внимание при сравнительной характеристике данных форм коммерческих организаций.

В соответствии с ГК РФ существует два вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере.

Участники товарищества в целом обязаны непосредственно участвовать в его деятельности, вследствие чего эта деятельность представляет собой объединенные действия участников товарищества, они фактически ведут от имени товарищества самостоятельную предпринимательскую деятельность. И, отчасти, поэтому участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели, поскольку только эти лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью. В соответствии с пунктом 1 статьи 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Статус полного товарищества в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Минимальное количество участников – двое, максимальное не ограничено.

Товарищество на вере – это, согласно пункту 1 статьи 82 ГК РФ, такое товарищество, в которое входят два типа участников:

– один или несколько полных товарищей, осуществляющих от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающих по обязательствам товарищества всем своим имуществом (как и в полном товариществе);

– и один или несколько вкладчиков, не участвующих в управлении делами товарищества и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества лишь в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Товарищество на вере называют еще коммандитным товариществом, а вкладчиков – коммандитистами.

Как и в полном товариществе, в товариществе на вере осуществляется строгий контроль над изменением состава полных товарищей. Товарищество на вере, так же как и полное товарищество, может ликвидироваться по решению его участников или по решению суда. Кроме того, товарищество на вере подлежит ликвидации при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков.

Основным недостатком товарищества является, как представляется, ответственность его участников. В силу указанных обстоятельств, товарищества предпочтительнее всего создавать в сферах предпринимательской деятельности, по своей природе связанных с небольшим риском, в основном хозяйственные товарищества – это форма для малого бизнеса.

Добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности именуется производственным кооперативом или артелью. Производственный кооператив функционирует в соответствии с законодательством, в том числе, Федеральный закон от 8 мая 1996 года № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и своим учредительным документом, которым для артели является устав, утверждаемый всеми членами кооператива. Подобно хозяйственным товариществам, производственный кооператив представляет собой объединение лиц и их имущественных паевых взносов, и предполагает личное участие его членов в деятельности кооператива. В отличие от хозяйственных товариществ, имеющих простую и гибкую схему управления, непосредственное руководство деятельностью кооператива возлагается на его исполнительные органы – правление и его председателя. Высшим органом управления кооператива является общее собрание его членов, к исключительной компетенции которого относится решение самых основных и существенных организационных вопросов.

Производственный кооператив может так же, как и хозяйственное товарищество, ликвидироваться по решению его членов или по решению суда.

Наибольшую популярность сегодня получили такие коммерческие организации, как хозяйственные общества. На практике их часто путают с хозяйственными товариществами. Между тем неотъемлемым признаком любого товарищества является непосредственное участие в его деятельности лиц, учредивших товарищество, в то время как в обществе объединяется имущество учредителей (их капиталы). Объединения имущества учредителей может и не быть, (речь идет не о складочном капитале, а другом имуществе). Наряду с этим участники общества параллельно с объединением своих капиталов могут принимать участие в его деятельности, а могут и не принимать.

Хозяйственные общества классифицируются на общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерные общества. Их деятельность регламентируется, в том числе и специальными законами: Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Учрежденные одним или несколькими лицами коммерческие организации, уставный капитал которых разделен на доли определенных учредительными документами размеров, именуются обществами с ограниченной ответственностью (ООО) либо обществами с дополнительной ответственностью (ОДО). В чем же принципиальная разница, спросите Вы? А разница как раз очевидна! Отличие состоит в объеме ответственности участников этих хозяйственных обществ. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. А участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. К тому же при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества такой организационно-правовой формы распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не установлен иной порядок. То есть учредители общества с ограниченной ответственностью не отвечают в отличие от участников общества с дополнительной ответственностью по его обязательствам – их риск ограничивается только потерей имущества, внесенного в качестве вклада в уставный капитал такого общества.

Однако обратите внимание – размер ответственности участников общества с дополнительной ответственностью все же ограничен: он касается не всего их имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части – одинакового для всех участников кратного размера к сумме внесенных ими вкладов. С этой точки зрения данное общество занимает как бы промежуточное положение между обществами и товариществами.

Общества с ограниченной ответственностью имеет смысл создавать для осуществления деятельности, сопряженной со значительным риском. Среди преимуществ такой формы коммерческих организаций для создающих его лиц можно выделить:

– возможность членов общества принимать непосредственное участие в его предпринимательской деятельности;

– ограниченный количественный состав участников и возможность контролировать изменения в их составе;

– отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале.

Акционерными обществами признаются общества, уставный капитал которых разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества именуются акционерами. Они не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

В зависимости от порядка распределения акций и круга лиц, между которыми это распределение имеет место, выделяют два типа акционерных обществ:

– открытое акционерное общество (ОАО);

– закрытое акционерное общество (ЗАО).

Открытыми признаются акционерные общества, участники которых могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров (пункт 1 статьи 97 ГК РФ; пункт 2 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

Закрытыми признаются акционерные общества, акции которых распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (пункт 2 статьи 97 ГК РФ; пункт 3 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Также обращаем внимание, что, законодатель определяет максимальное количество участников, входящих в акционерное общество закрытого типа. В пункте 3 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» указывается, что число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.

Для ведения предпринимательской деятельности в сфере малого и среднего бизнеса наиболее предпочтительными организационно-правовыми формами коммерческих организаций и предприятий являются закрытое акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.

Эти формы хозяйственных обществ имеют между собой много общего, включая:

– одинаковый порядок и условия ведения хозяйственно-финансовой деятельности и налогообложения;

– одинаковый размер минимального уставного капитала (не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного на дату представления документов для государственной регистрации общества) и порядок его формирования;

– одинаковые ограничения по численности учредителей (от одного до пятидесяти лиц, как юридических, так и физических).

Но есть и принципиальные различия, которые следует учитывать при выборе между этими двумя организационно-правовыми формами. Речь идет о большей защищенности имущественных интересов участника общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерами закрытого акционерного общества. При выходе из общества с ограниченной ответственностью его участнику выплачивается действительная стоимость его доли в имуществе (определяемая на основании данных бухгалтерской отчетности) в денежной форме либо, с согласия выходящего участника, ему выдается в натуре имущество такой же стоимости. В закрытом акционерном обществе имущество и активы могут распределяться среди акционеров лишь в случае его ликвидации, а выходящий акционер имеет право продать имеющиеся у него акции по рыночной стоимости, которая, несмотря на значительную величину чистых активов данного общества, может быть весьма малой. С другой стороны, эти обстоятельства делают само закрытое акционерное общество в целом, по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью, более защищенным, в связи с меньшей вероятностью и возможностью «растаскивания» имущества общества выходящими акционерами «по кускам».

С точки зрения сложившегося психолого-бытового восприятия общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества как субъектов рыночных отношений, закрытое акционерное общество считается предприятием с более высоким статусом и воспринимается с большим уважением и доверием, как деловыми партнерами, так, зачастую, и должностными лицами различных уровней.

Открытое акционерное общество имеет практически те же отличия от общества с ограниченной ответственностью, что и акционерное общество закрытого типа. Если же сравнивать типы акционерных обществ между собой, то можно сказать, что открытое акционерное общество воспринимается как организация более высокого делового статуса, нежели закрытое акционерное общество.

Также существуют специфические формы коммерческой деятельности, применимые лишь в государственном секторе экономики – государственные и муниципальные унитарные предприятия. Правовое положение этой организационно-правовой формы коммерческих юридических лиц регламентировано Федеральным законом от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Закон № 161-ФЗ).

Унитарными предприятиями признаются коммерческие организации, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (пункт 1 статьи 113 ГК РФ).

Заметим, что в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Согласно пункту 2 статьи 113 ГК РФ имущество государственных или муниципальных унитарных предприятий находится в государственной или муниципальной собственности соответственно и принадлежит таким предприятиям на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Можно условно выделить следующие виды государственных и муниципальных унитарных предприятий:

– унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения;

– унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, именуемое казенным предприятием.

В современной цивилистике за унитарными предприятиями утвердилась репутация «переходной формы», они замыкают перечень коммерческих организаций в ГК РФ, и в будущем термин «предприятие» по прогнозам должен окончательно переместиться в раздел ГК РФ об объектах гражданских прав, а именно в статью 132 ГК РФ.

Унитарные предприятия остаются сегодня единственной разновидностью коммерческих организаций, имеющих ограниченную (целевую) правоспособность. Такие предприятия не могут самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом, а также совершать многие другие сделки. Как известно, «никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам». Но деятельность государственных предприятий искажает классические постулаты и конструкции в цивилистике.

Иностранное законодательство не знает аналога права хозяйственного ведения. В некоторых странах государственные предприятия действуют как собственники. В странах общего права признана теория доверительной собственности (траста), но наше законодательство такой возможности расщепления права собственности не знает. В целом государственная политика сейчас направлена на сужение самостоятельности унитарных предприятий. Конечной целью является исключение права хозяйственного ведения из отечественного правопорядка и закрепление неприватизированного государственного имущества на праве оперативного управления.

Также в настоящее время распространена точка зрения, согласно которой некоторые унитарные предприятия, а именно основанные на праве оперативного управления, то есть казенные заводы, например, следует признавать некоммерческими организациями в соответствии с целями их создания. Представляется, что рациональное зерно в этой позиции все-таки есть, видимо, целесообразно разграничивать юридические лица не по целям их деятельности, а по целям их создания. Ведь извлечение прибыли не является основной целью деятельности казенных предприятий и, более того, существование некоторых из них изначально подразумевается убыточным. Так, согласно пункту 4 статьи 8 Закона № 161-ФЗ, целью создания казенного предприятия может быть, к примеру, осуществление дотируемых видов деятельности и ведение убыточных производств. В целом основная задача таких предприятий заключается в удовлетворении государственных нужд.

В заключение, отмечаем, что коммерческие организации любых организационно-правовых форм имеют гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах, и несут связанные с этим обязанности. Коммерческие организации могут осуществлять любые виды деятельности, прямо не запрещенные законом, они наделены общей правоспособностью, при этом не имеет значения, закреплены эти виды деятельности в учредительных документах организации или нет. Нынешнее российское законодательство устанавливает принцип, согласно которому юридические лица могут быть созданы только в какой-либо из предусмотренных законом организационно-правовых форм. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень таких форм содержится в ГК РФ. Учредители коммерческого юридического лица должны «облечь» свое зарождающееся «детище» в одну из предусмотренных законом форм, и придумать нечто, не предусмотренное законом, они не вправе. Этот принцип так называемого «замкнутого круга» юридических лиц прямо противоположен принципу неограниченного круга прав, вытекающих из принципа свободы договора, и имеет большое значение. Это обстоятельство позволяет исключить возникновение ненадежных, не обладающих конструктивной устойчивостью коммерческих организаций, а также обеспечивает возможность контроля со стороны государства за экономическим оборотом.

Любое предприятие, как юридическое лицо, в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами. Различия же, и весьма существенные, заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) таких предприятий. Именно этот набор прав и представляется определяющим. Выбор формы коммерческого юридического лица напрямую зависит от того, в какой степени законодательное регулирование соответствует предпочтениям учредителей, и, конечно же, от их личных симпатий, желаний и стремлений. При этом не нужно забывать о том, что ни одна из организационно-правовых форм не есть нечто застывшее, раз и навсегда данное. При определенных условиях и по определенным правилам каждая из них способна преобразовываться в другие формы.

Отличия форм некоммерческих юридических лиц

Некоммерческие юридические лица представлены действующим российским законодательством в не исчерпывающем количестве форм. Что, в принципе, не поддается критике, ведь все без исключения некоммерческие юридические лица преследуют в качестве основной своей цели не извлечение прибыли, а достижение определенного, социального, общественно-полезного результата. Данная статья поможет читателю разобраться в особенностях правового статуса, специфике деятельности и основных моментах законодательного оформления функционирования некоммерческих юридических лиц, на примере их основных, общеизвестных и получивших конкретное закрепление в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) организационно-правовых форм.

Статья 50 ГК РФ разграничивает всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Классификаций юридических лиц по различным основаниям можно назвать множество, однако данное деление является общеизвестным и общепринятым, даже, в какой-то степени, основополагающим. Согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Главный критерий разграничения в данном случае – основная цель деятельности и абсолютно не имеет значения ни форма собственности, ни организационно-правовая форма, ни другие обстоятельства.

Правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций как юридических лиц, формирования и использования имущества некоммерческих организаций, права и обязанности их учредителей (участников), основы управления некоммерческими организациями и возможные формы их поддержки органами государственной власти и органами местного самоуправления законодательно определяются в Федеральном законе от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Закон № 7-ФЗ).

В пункте 1 статьи 2 Закона № 7-ФЗ закреплено, что некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Согласно пункту 3 статьи 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в следующих формах:

– потребительский кооператив;

– общественные или религиозные организации (объединения);

– учреждения;

– благотворительные и иные фонды;

– другие формы, предусмотренные законом.

Пункт 3 статьи 2 Закона № 7-ФЗ дает следующий перечень форм некоммерческих организаций:

– общественные или религиозные организации (объединения);

– общины коренных малочисленных народов Российской Федерации;

– казачьи общества;

– некоммерческие партнерства;

– учреждения;

– автономные некоммерческие организации;

– социальные, благотворительные и иные фонды;

– ассоциации и союзы;

– другие формы, предусмотренные федеральными законами.

Следовательно, законодатель закрепляет не исчерпывающий перечень организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц. Поэтому в Российской Федерации допускается возникновение иных разновидностей подобных организаций (например, торгово-промышленные палаты, комитеты и фонды по управлению государственным и муниципальным имуществом).

Общая цель создания некоммерческих организаций заключается в служении интересам общества, в достижении общественно-полезных благ. Примерный перечень общественных благ, ради достижения которых создаются некоммерческие организации, приводится в Законе № 7-ФЗ. Они обозначены как цели социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные и управленческие. Также некоммерческие организации могут создаваться в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Перечень также не является исчерпывающим. Каждая из перечисленных или подобных целей может трактоваться чрезвычайно широко, но общая цель всегда одна и ее можно смело назвать социальной. Важно заметить при этом, что некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Остановимся подробнее на некоторых формах некоммерческих юридических лиц и проанализируем основные моменты, на которые следует обратить внимание при их сравнительной характеристике.

В соответствии с пунктом 1 статьи 116 ГК РФ потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Потребительский кооператив не предполагает обязательного личного участия в его делах. Любые ограничения участия в некоммерческих организациях каких-либо субъектов гражданского права должны быть прямо установлены специальным законом или уставом конкретного кооператива. Соответственно не исключается возможность одновременного участия одного и того же участника в нескольких кооперативах.

ГК РФ предусматривает, что особенности правового положения потребительских кооперативов должны определяться специальными законами об отдельных видах таких кооперативов – жилищный и жилищно-строительный кооператив, сельскохозяйственная и иная кооперация (смотрите Федеральный закон от 30 декабря 2004 года № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»; Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан»; Федеральный закон от 8 декабря 1995 года № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»). Поэтому в ГК РФ содержатся лишь некоторые наиболее общие положения об особенностях имущественного и правового положения потребительских кооперативов.

Помимо общих положений и условий, устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки, в случае их возникновения, путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. При этом члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Устав потребительского кооператива может предусматривать осуществление им некоторых видов предпринимательской деятельности, а полученные доходы могут распределяться между членами кооператива либо идти на иные нужды, определенные его общим собранием. В данном случае эта деятельность не меняет в целом основных уставных задач и объема целевой правоспособности потребительского кооператива, а потому и не ведет к превращению его в производственный кооператив.

Обратите внимание, что в соответствии со статьей 1 Закона № 7-ФЗ его действие не распространяется на потребительские кооперативы, товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие объединения граждан.

В соответствии с пунктом 1 статьи 117 ГК РФ общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Они также являются некоммерческими юридическими лицами, и лишь в этом качестве могут выступать как участники имущественных правоотношений. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Обращаем особое внимание, что ГК РФ не затрагивает специфичных особенностей их статуса, включая внутреннюю организацию и структуру управления.

Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Учредителями общественных организаций (объединений) могут быть граждане и юридические лица, но только такие юридические лица, которые также являются общественными объединениями. И граждане, и юридические лица имеют равные права и равные обязанности. В составе общественного объединения следует различать членов объединения и его участников. Членство имеет формальный характер – оно оформляется индивидуальными заявлениями или иными документами, позволяющими учитывать количество членов в целях обеспечения их равноправия и реализации прав и обязанностей, предусмотренных уставом. Участники связаны с объединением тем, что они выразили свою поддержку целям объединения, его конкретным акциям, они не обязаны формально подтверждать свое участие в объединении, если это прямо не предусмотрено уставом.

В соответствии со статьей 7 Федерального закона от 19 мая 1995 года № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм:

– общественная организация;

– общественное движение;

– общественный фонд;

– общественное учреждение;

– орган общественной самодеятельности;

– политическая партия.

Гражданское законодательство регламентирует следующие основные положения правового статуса всех форм общественных и религиозных организаций (объединений).

1. Участник таких организаций не имеют ни вещных, ни обязательственных прав на имущество таких юридических лиц. Таким образом, граждане, как члены общественных и религиозных организаций, не приобретают никаких имущественных доходов и выгод, а также не вправе требовать возврата членских взносов, пожертвований и иного имущества, переданного ими такой организации;

2. Общественные и религиозные организации являются собственниками своего имущества и не несут ответственности по долгам своих членов, так же как последние ни в субсидиарном, ни в каком-либо ином порядке не отвечают по долгам созданных ими организаций;

3. Юридическими лицами и собственниками своего имущества в соответствии с законом и уставами общественных и религиозных организаций могут признаваться как отдельные звенья этих организаций (например, территориальные), так и сами организации (объединения) в целом. ГК РФ допускает альтернативное решение этого вопроса в соответствии с законодательством о некоммерческих организациях и уставами этих организаций;

4. Данные организации, как собственники имущества, участвуют в имущественном обороте исключительно для достижения своих основных уставных задач, то есть имеют строго целевую правоспособность. При этом осуществляемая деятельность общественных и религиозных организаций должна не только служить достижению уставных целей, но и соответствовать им. Например, общественная организация может быть участником общества, занимающегося издательской или пропагандистской деятельностью (типографии, газеты, телестудии), но не может становиться участником автомобильного комплекса либо страховой компании.

Фонды – это относительно новый вид некоммерческих юридических лиц, успевший широко распространиться в имущественном обороте современного российского общества.

Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Особенностью фонда и отличием этой организационно-правовой формы является то обстоятельство, что эта организация не основана на членстве участников и последние не обязаны участвовать в ее деятельности, и поэтому лишены возможности прямо участвовать и в управлении делами. Учредители фонда вынуждены доверять его руководящим органам в вопросе использования имущества, но при этом в целях исключения возможных злоупотреблений введены два важных требования: во-первых, создание попечительского совета, контролирующего деятельность фонда и его должностных лиц, во-вторых, фонд обязан публично вести свои имущественные дела (статья 118 ГК РФ).

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей. Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе. Имущество фонда, оставшееся после его ликвидации и расчетов с кредиторами, не подлежит распределению между учредителями. Например, имущество благотворительной организации (в том числе, благотворительного фонда), оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется на благотворительные цели в порядке, предусмотренном уставом.

Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями. Устав фонда, помимо общих для всех видов юридических лиц сведений, должен содержать: наименование фонда, включающее слово «фонд»; сведения о целях фонда; указания об органах, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда; о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения; о месте нахождения фонда; о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Важное положение, касающееся внесения изменений в устав фонда и его ликвидации, закреплено в статье 119 ГК РФ. Органы фонда могут принять решение об изменении устава только в том случае, если такая возможность прямо предусмотрена в уставе его учредителями, а основания ликвидации фонда определены практически исчерпывающим образом. Если возможность внесения изменений в устав не предусмотрена учредительными документами, то такое право предоставлено только суду.

Благотворительная или иная общественная деятельность фондов нуждается в постоянных материальных затратах, которые невозможно финансировать при отсутствии членских взносов (как и в общественных организациях), ибо фонд не имеет фиксированного членства. Поэтому гражданское законодательство разрешает фондам, так же как и другим некоммерческим юридическим лицам, участвовать в предпринимательской деятельности как непосредственно, так и через создаваемые для этих целей хозяйственные общества.

Предпринимательская деятельность фонда должна соответствовать общественно полезным целям, то есть его основным уставным задачам, носить строго целевой характер, соответствующий его специальной правоспособности, и подвергаться тем же ограничениям, что и участие в имущественном обороте общественных и религиозных организаций.

Учреждения представляют собой разнообразные виды некоммерческих организаций: органы государственного и муниципального управления, учреждения образования и просвещения, культуры и спорта, социальной защиты, основанных на государственной и муниципальной собственности, а также частные учреждения, созданные и финансируемые юридическими или физическими лицами – собственниками.

Учреждение – единственный вид некоммерческой организации, не являющейся собственником своего имущества (оно закреплено за учреждением на праве оперативного управления – смотрите статью 296 ГК РФ).

Опасность участия в гражданском обороте таких юридических лиц для третьих лиц смягчается правилом о дополнительной (субсидиарной) ответственности финансирующего их собственника по их долговым обязательствам. Данное положение имеет неоднократное практическое подтверждение материалами судебной практики. Например, смотрите Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 августа 2008 года по делу №А43-26483/2007-8-697, на основании которого иск о взыскании задолженности по оплате работ, выполненных для муниципального учреждения, правомерно удовлетворен за счет казны муниципального образования, являющегося собственником данного имущества.

Учреждение может быть создано гражданином или юридическим лицом (частное учреждение) либо соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием (государственное или муниципальное учреждение).

Государственное или муниципальное учреждение может быть автономным, бюджетным или казенным учреждением.

Учреждение может быть реорганизовано или ликвидировано по воле собственника либо по решению суда в случаях, предусмотренных законом. В отношении государственных и муниципальных учреждений решение принимает уполномоченный собственником орган государственного управления либо, соответственно, орган местного самоуправления. Преобразование государственного или муниципального учреждения в коммерческую или некоммерческую организацию иной формы собственности допускается лишь в рамках законодательства о приватизации.

Обязательно ознакомьтесь с изменениями, внесенными в действующее законодательство Федеральным законом от 8 мая 2010 года № 83-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений».

Ассоциации и союзы – это объединения юридических лиц, являющиеся некоммерческими организациями, хотя создаваться они могут как коммерческими, так и некоммерческими юридическими лицами. Анализ статьи 121 ГК РФ свидетельствует, что не допускается одновременное участие в ассоциации или союзе коммерческих и некоммерческих организаций.

Ассоциации и союзы как коммерческих, так и некоммерческих организаций создаются для целей координации их деятельности, а также представления и защиты общих интересов, причем исключительно на добровольной основе. Участники такого объединения сохраняют полную самостоятельность, сами определяют характер созданного ими объединения и управляют его деятельностью, поэтому одно и то же юридическое лицо может состоять одновременно в нескольких ассоциациях и союзах.

Подобное объединение, как некоммерческая организация, не вправе участвовать в предпринимательской деятельности, но оно может создать хозяйственное общество либо участвовать в нем, однако при этом полученные доходы должны использоваться на нужды ассоциации и не могут распределяться между ее участниками. Если же участники ассоциации возлагают на нее ведение какой-либо предпринимательской деятельности, она подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество, участниками которого становятся члены ассоциации (пункт 1 статьи 121 ГК РФ).

Ассоциации и союзы – это собственники имущества, переданного учредителями, включая их взносы, являющиеся основным источником образования такого имущества, которое может использоваться ассоциацией только для достижения уставных задач в строгом соответствии с целевой правоспособностью. Остаток имущества ассоциации, образовавшийся в случае ее ликвидации после удовлетворения претензий кредиторов, не подлежит распределению между учредителями, поскольку они не имеют права на имущество ассоциации.

Ассоциация не несет ответственности по долгам своих участников, но последние обязаны нести такую ответственность по ее обязательствам. Характер и пределы такой ответственности должны определяться в уставе, в том числе с учетом особенностей положения юридических лиц – не собственников, которые могут быть участниками ассоциации. Наличие данной дополнительной ответственности исключает возможность признания данного вида некоммерческого юридического лица банкротом. Субсидиарная ответственность члена ассоциации по долгам такого объединения сохраняется даже в случае выхода или исключения участника из ассоциации пропорционально его взносу в течение двух лет с момента выхода.

Рассматриваемая форма некоммерческих юридических лиц действует в отличие от остальных форм некоммерческих юридических лиц на основании двух учредительных документов – учредительного договора и устава, в которых участники договариваются о создании данной организации, включая компетенцию органов управления, порядок их формирования, условия и порядок реорганизации, а также ликвидации ассоциации. ГК РФ не предусматривает издания специальных законов, посвященных статусу и деятельности ассоциаций и союзов. Поэтому необходимые детали их правовой регламентации должны предусматриваться в их учредительных документах, с помощью которых учредители сами могут определить многие вопросы деятельности создаваемых ими объединений.

Признаки неблагонадежности, закладываемые при регистрации

Не представляет никакой тайны тот факт, что налоговые органы постоянно находятся в активном поиске объектов налогового контроля. При этом с недавнего времени они взяли курс на автоматизацию процесса выявления недобросовестных налогоплательщиков, которые должны контролироваться в первую очередь. Это легко объяснить, ведь вся наша жизнь в условиях постоянной динамики и совершенствования в рамках правового, демократического современного российского государства направлена на преобразование простых механических действий в действия автоматические, компьютеризированные. Для того чтобы сделать процесс отбора «мишеней» автоматизированным, инспекторам, в первую очередь, понадобились формализованные критерии для выявления злостных и потенциальных нарушителей, которые могли бы быть использованы даже компьютером – «машиной».

В начале повествования о том, какие же признаки неблагонадежности закладываются при регистрации, остановимся подробнее на самом понятии «неблагонадежность». Как видно из лингвистического анализа – это слово является номинализацией, то есть оно произведено от сложной глагольной формы «совершать определенное поведение, которое в данном контексте расценивается, как нарушающее существующие нормы», кроме того, это также и внутренняя готовность к такому поведению. Номинализация, на самом деле, замораживает процесс. Если сказать, например, «она любит его», предполагается как бы, что когда-то это чувство возникло, развивалось, находится на каком-то уровне сейчас и каким-то будет в будущем. То есть глагол дает нам ощущение движения, изменения и жизни, в конце концов. Номинализация останавливает весь этот процесс. «Это – любовь» – звучит как приговор, не правда ли!? Употребив такое словосочетание, мы как бы говорим, так было всегда, есть и будет неизменным. Такая же ситуация и с рассматриваемым нами понятием. Можно сказать «он может не выполнить условие договора», что сразу и окончательно не ставит «крест» на возможном сотрудничестве. А можно сказать «он – неблагонадежен», и неблагонадежность, как номинализация в данном случае, это конец карьере любого человека, если «прилипнет» к нему как ярлык.

Неблагонадежность – это поведение (или готовность к такому поведению), в результате которого нарушаются установленные нормы поведения. Диапазон такого поведения очень широк: один субъект готов нарушить правила дорожного движения, другой не остановится ни перед чем, лишь бы получить желаемое.

Обратите внимание, неблагонадежность – это динамичный процесс, изменяющийся во времени под влиянием внешних и внутренних причин. В статье мы рассматриваем только признаки неблагонадежности субъектов предпринимательской деятельности, которые закладываются при регистрации. То есть регистрирующий орган при оформлении соответствующих документов и налоговый орган на этой самой первой стадии жизнедеятельности потенциального субъекта предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности, уже выделяют некоторые особенности, присущие субъекту, которые в дальнейшем могут «превратить» его в неблагонадежного субъекта рыночной деятельности и повлечь, соответственно, негативные последствия для других субъектов, для общества и для государства в целом. Конечно, оценить, так сказать одним взглядом, каждую конкретную организацию при регистрации представляется весьма затруднительным, что-либо спрогнозировать с абсолютной точностью по нашему глубокому убеждению не под силу никому, кроме Бога. Поэтому существуют на сегодняшний день общеизвестные, явные признаки, свидетельствующие о неблагонадежности, которые присущи как определенным организационно-правовым формам юридических лиц, так и всем им в целом.

Федеральная налоговая служба (далее – ФНС РФ) разработала закрытую инструкцию, с помощью которой представители налоговых органов намерены выявлять и пресекать деятельность неблагонадежных организаций еще на стадии регистрации. Эксперты уверены: пристальное внимание со стороны налоговиков, которое обеспечено таким фирмам, доставит организациям массу неприятностей. ФНС РФ под грифом «для служебного пользования» разослала в региональные инспекции документ, содержащий 109 «типичных» признаков налоговой недобросовестности юридических лиц, указав в сопроводительном письме, что эти 109 признаков не догма и документ направляется для дальнейшего совершенствования. Список «типичных» признаков впервые был обнародован на сайте газеты «Учет. Налоги. Право» 21 февраля 2007 года. К списку «типичных» признаков прилагался секретный приказ заместителя главы ФНС РФ Татьяны Шевцовой, предписывающий создание специальной федеральной электронной базы, где будет содержаться информация обо всех «подозрительных» компаниях. Эту базу данных назвали «ЮЛ-КПО» – аббревиатура производна от словосочетания «юридические лица, контролируемые в первую очередь». На основании инструкции, которая предписала 109 признаков неблагонадежности, и должен постоянно формироваться список юридических лиц, которых необходимо контролировать в первую очередь. Этот приказ, содержащий в себе формальные показатели недобросовестности налогоплательщиков, позволил налоговикам всерьез заняться разработкой плана автоматизации процесса их выявления: «машина» без труда сможет обрабатывать данные о деятельности налогоплательщика, сравнивая их с шаблонными признаками.

В самом документе, конечно же, есть рациональное звено (признаки, которые действительно очевидны), но есть и звенья, которые при анализе просто сбивают с толку. Такая излишняя подозрительность, при которой каждая организация может предстать в «глазах» общественности как неблагонадежная, представляется нам, неблагоразумной. Да и само содержание документа (109 «типичных» признаков недобросовестного налогоплательщика) с нашей субъективной точки зрения представляется каким-то несерьезным. Если бы ФНС РФ оформила этот документ в художественную форму, например, сняла бы фильм под названием «109 признаков неблагонадежности в глазах налогового инспектора», что в принципе было бы, если уж на то пошло, более наглядным и интересным инструментом в борьбе с недобросовестностью, то точно получила бы какую-нибудь кинематографическую награду…

Все признаки неблагонадежности в этом документе поделены на 3 группы:

– признаки, выявляемые на этапе регистрации компании, их 28;

– признаки, выявляемые на этапе постановки на налоговый учет, их 4;

– признаки, выявляемые в ходе деятельности компании, их 77.

Вполне закономерно, что основная масса признаков будет выявляться и анализироваться в ходе дальнейших налоговых проверок с использованием оперативно-розыскной информации, поступающей из разных источников (СМИ, Интернет, банки, регистрирующие органы, органы статистики, контрагенты налогоплательщика, его работники).

Остановимся непосредственно на признаках неблагонадежности, закладываемых при регистрации предприятия, ведь именно они и являются предметом рассмотрения данной статьи. Выявление любого из перечисленных ниже признаков означает внесение компании в список юридических лиц, контролируемых в первую очередь («ЮЛ-КПО»). Одновременно в него заносятся все учредители фирмы. При выявлении ряда признаков налоговым инспекторам предписывается производить особые, активные действия, вплоть до отказа в государственной регистрации. При работе с системой представители налоговых органов должны использовать принцип рейтинга: чем больше нежелательных признаков у компании, тем выше ее место в рейтинге и тем вероятнее выездная проверка. Весь процесс должен быть в совершенстве автоматизирован и, как предполагается, в систему будут стекаться данные не только самой ФНС РФ, но и Федеральной таможенной службы, Минюста, МВД, банков и других структур. Итак, в вышеназванном документе обозначены следующие признаки неблагонадежности, закладываемые при регистрации:

– Адрес регистрации компании является адресом «массовой регистрации» (то есть по нему зарегистрированы 10 и более фирм). При этом есть заявление владельца помещения, что данное помещение никому не предоставлялось и предоставляться не планируется. В этих случаях предписывается отказывать в регистрации.

– Адрес регистрации компании не существует. В этом случае также предполагается отказывать в регистрации. Разоблачать фирмы с несуществующим адресом призваны помогать данные, «любезно» предоставленные Почтой Российской Федерации и БТИ. Кроме того, инспекторам предписано также и лично проверять, находится ли фирма по указанному в регистрационных документах адресу.

– Помещение, находящееся по адресу регистрации компании, предположительно не приспособлено для осуществления деятельности исполнительного органа компании.

– В заявлении на регистрацию указан недействительный документ, удостоверяющий личность заявителя, учредителя или руководителя. Данное обстоятельство влечет отказ в регистрации.

– В заявлении на регистрацию указан недействительный ИНН заявителя, учредителя или руководителя.

– Заявитель ранее подавал заявление на регистрацию, где указывал недействительный документ, удостоверяющий личность.

– Лицо, указанное в качестве руководителя компании, имеет действующую дисквалификацию. Особые действия: отказывать в регистрации.

– Лицо, указанное в качестве руководителя компании, не имеет справки из МВД Российской Федерации об отсутствии действующей дисквалификации. Особые действия: отказ в регистрации.

– Лицо, указанное в качестве заявителя или учредителя компании, имеет действующую дисквалификацию.

– Лицо, указанное в качестве руководителя, заявителя или учредителя, ранее было дисквалифицировано, но дисквалификация закончилась.

– Лицо, указанное в качестве руководителя или заявителя компании, не имеет гражданства Российской Федерации (имеет документ другого государства, удостоверяющий его личность).

– Учредитель (если им является юридическое лицо) сам на момент регистрации находится в списке «ЮЛ-КПО» и у него уже выявлено не менее 5 признаков неблагонадежности.

– Учредитель (физическое или юридическое лицо) ранее учреждал компании, которые находились или находятся в списке «ЮЛ-КПО» и у него выявлено не менее 5 признаков неблагонадежности.

– Физическое лицо является учредителем 10 и более компаний («массовый учредитель»). При этом учрежденные им компании находятся (находились) в списке «ЮЛ-КПО» и у них выявлено не менее 5 признаков неблагонадежности.

– Физическое лицо является руководителем 10 и более компаний («массовый руководитель»). При этом возглавляемые им фирмы находятся (находились) в списке «ЮЛ-КПО» и у них выявлено не менее 5 признаков неблагонадежности.

– Физическое лицо является заявителем при регистрации 10 и более компаний («массовый заявитель»). При этом компании находятся (находились) в списке «ЮЛ-КПО» и у них выявлено не менее 5 признаков неблагонадежности.

– Указанные в заявлении учредитель и руководитель компании – одно и то же лицо.

– Заявление на государственную регистрацию заверено нотариусом, уже сложившим полномочия. Особые действия: отказ в регистрации.

– Заявление на государственную регистрацию заверено нотариусом, подпись которого ранее подделывалась. При этом есть заявление нотариуса, что он не заверял данное заявление. Особые действия: отказ в регистрации.

– Заявление на государственную регистрацию заверено нотариусом, который ранее заверил 10 или более заявлений на государственную регистрацию компаний, которые находятся или ранее находились в списке «ЮЛ-КПО» и у них было выявлено не менее 5 признаков неблагонадежности.

– Указан уставный капитал меньше допустимого для указанного кода (кодов) ОКВЭД. При этом уставный капитал сформирован в «ненадежной форме». Что такое ненадежная форма формирования капитала? Наверное, в документе имеется в виду не денежная форма.

– Организация использует в качестве единственного исполнительного органа управляющую компанию. При этом организация указала в качестве адреса регистрации ее адрес. Сама управляющая компания является исполнительным органом в 10 и более компаниях, находящихся в списке «ЮЛ-КПО».

– Подняться на строчку выше в рейтинге «подозрительных» фирм поможет и организационно-правовая форма компании. А именно регистрация компании в форме ООО. Этот признак уже привел в шок огромное количество всех российских фирм. Регистрация компании в форме ООО уже свидетельствует о подозрительности!? Дело в том, что, по мнению представителей налоговых органов, регистрация компании в форме ООО указывает на то, что фирма может являться недобросовестной. Но что конкретно чиновники имели в виду, заочно записывая в субъекты, не внушающие доверия, более половины зарегистрированных компаний, не совсем ясно. Данная позиция, по всей видимости, отражает то, как в налоговых органах воспринимают обобщенный образ налогоплательщика. Впрочем, широта охвата позволяет предположить, что данный критерий вряд ли выделит компанию на общем фоне, если с другими признаками все будет более или менее благополучно.

– Относительно учредителя (руководителя) компании стали известны факты, по которым исполнение им функций затруднено или невозможно (преклонный возраст, учащийся, военнослужащий срочной службы, осужденный и отбывающий наказание, находится на длительном лечении, физическое лицо БОМЖ, беженец, вынужденный переселенец, недееспособен). Особые действия: проведение расследования.

– Наблюдается частое изменение руководителя юридического лица.

– Руководителем является лицо, зарегистрированное в другом регионе и/или являющееся сельским жителем.

– Поступило заявление от физического лица о признании его потерпевшим, так как он не учреждал (не руководил) компанией. Особые действия: проведение расследования.

– Компания куплена у фирмы, создавшей заранее несколько юридических лиц специально на продажу.

Обращаем внимание, что закрытый характер данной директивы во многом объясняет то, что значительная часть положений документа не основывается на прямых предписаниях законодательства, однако в любом случае быть в курсе представляется полезным.

Место нахождения, юридический, фактический и почтовые адреса

Для эффективной деятельности юридического лица важен не только его имущественный статус. В целях обеспечения нормального гражданского оборота законодательством предусмотрена индивидуализация юридического лица. С помощью средств индивидуализации возможно выделение конкретного юридического лица из массы всех других организаций. Большое значение имеют такие средства индивидуализации юридического лица, как его наименование, место нахождения, деловая репутация. В данной статье будут рассмотрены место нахождения юридического лица, его юридический, фактический и почтовый адреса, как средства, его индивидуализирующие. Статья призвана также рассказать о том, что вопрос соотношения данных понятий весьма проблемный и острый, решение его, в принципе, не найдено до сих пор.

В Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) употребляется выражение «место нахождение юридического лица» – так называемый юридический адрес, официально зарегистрированный в ЕГРЮЛ. В то же время юридическое лицо может располагаться и по другому адресу – фактическому. В гражданском законодательстве не содержится общей нормы, касающейся соотношения или соответствия понятий «место нахождения», «юридический адрес» и «фактический адрес» организации.

Как представляется из анализа законодательства, под юридическим адресом понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации на момент ее регистрации, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с данным юридическим лицом. Соответственно юридический адрес указывается в учредительных документах организации и является ее местом нахождения. Фактический адрес – это адрес, по которому реально располагается постоянно действующий исполнительный орган юридического лица. Юридический и фактический адреса организации могут и не совпадать. Отмечаем, что понятий «фактический» и «юридический адрес» не содержится в действующем законодательстве.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия последнего, иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Напоминаем, что фактическое место нахождения юридического лица и место нахождения, указанное в его учредительных документах, могут не совпадать. Однако юридически местом нахождения компании считается адрес, указанный в ее учредительных документах. Поэтому нахождение юридического лица по другому адресу вполне может быть квалифицировано налоговыми органами как создание обособленного подразделения. Таким образом, в том случае, если адрес, указанный в учредительных документах, не совпадает с фактическим местонахождением юридического лица, то есть если фактический и юридический адреса не совпадают, рекомендуем внести соответствующие изменения в учредительные документы, указав тот адрес, по которому юридическое лицо фактически располагается. Соответственно, если три понятия: законодательно используемое понятие «место нахождение», «юридический адрес» и «фактический адрес», так сказать, совпадают, то проблем с представителями налоговых органов быть не должно.

Казалось бы, все просто – место нахождения юридического лица определено в ГК РФ. Однако, не все так однозначно: ведь многие не отождествляют понятие «место нахождения» с понятием «юридический адрес»! Когда-то практика выработала этот понятийный инструмент, однако до сих пор не поняла, как его применить и раскрыть его значение в однозначном смысле. Это понятие можно определить как своеобразную правовую фикцию. Сотни предприятий независимо от организационно-правовой формы регистрируются по юридическому адресу в налоговых инспекциях, хотя реальное их место расположения находится совершенно в другом месте (например, юридический адрес организации указан в одном районе города, а реальное место нахождения предприятия – в другом районе). У некоторых предприятий (особенно это приходится на первую половину девяностых годов) в учредительных документах вообще указывался юридический адрес в таком виде: г. Санкт-Петербург, а/я № 111. Естественно, что по таким юридическим адресам реально предприятия не находились. До сих пор нередко налоговые органы сталкиваются с проблемами обнаружения реального места нахождения предприятия с целью проведения проверки.

Со временем понятие «юридический адрес» изжило себя, и сейчас его применение в большинстве случаев является обыденным названием законодательно используемого термина «место нахождение».

Итак, место нахождения юридического лица определяется в соответствии с пунктом 2 статьи 54 ГК РФ. В отличие от физических лиц, обладающих правом на свободное передвижение, выбор места пребывания и места жительства, место нахождения юридического лица согласно этой норме, по общему правилу определяется местом его государственной регистрации. Исключение составляют случаи, когда в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица установлено иное.

Так в соответствии с пунктом 3 статьи 54 ГК РФ место нахождения юридического лица обязательно должно получить фиксацию в его учредительных документах.

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 9 декабря 1999 года «О некоторых вопросах применения Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» дается разъяснение о том, что при разрешении споров, затрагивающих вопросы определения места нахождения общества (в частности, при определении места исполнения денежных обязательств), судам необходимо руководствоваться статьей 54 ГК РФ, согласно которой местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Однако, вместе с тем, следует учитывать, что анализ данной статьи допускает изъятие из этого правила, предусматривая, что учредительными документами общества местом его нахождения может быть определено место постоянного нахождения органов управления общества или основное место его деятельности.

На сегодняшний день весьма спорным вопросом является вопрос о том, можно ли указать в качестве юридического адреса место проживания генерального директора организации? На этот вопрос невозможно дать однозначного ответа. И, как обычно, позиции налоговых органов и судов расходятся. Так, налоговые органы считают, что место проживания генерального директора, являющегося постоянно действующим исполнительным органом организации, нельзя указывать в качестве юридического адреса. Согласно статьям 288 и 671 ГК РФ, жилое помещение (квартира) предназначено для проживания граждан. Размещение собственником в его жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после того, как жилое помещение будет переведено в разряд нежилых. Юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан. Место нахождения юридического лица – это место нахождения его органов. На основании этих положений налоговые органы считают, что место проживания генерального директора не может быть юридическим адресом, ведь генеральный директор – это исполнительный орган.

Однако многие суды такую позицию не поддерживают (смотрите, например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20 августа 2008 года №А19-614/08-Ф02-3948/08 по делу №А19-614/08, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 февраля 2007 года №Ф03-А73/06-1/5349 по делу №А73-6590/2006-38, Постановление ФАС Центрально округа от 15 мая 2006 года по делу №А54-9251/2005-С21). Суды требуют у налоговиков доказательства того, что в жилом помещении осуществляется производственная деятельность. Только в этом случае, считают они, нарушается требование об использовании квартиры только в целях проживания. В противном же случае, как вытекает из норм действующего законодательства, место проживания директора может быть юридическим адресом организации. В пользу этого мнения говорит еще и тот факт, что в законодательстве нет императивной нормы, свидетельствующей о том, что юридическим адресом не может являться адрес проживания генерального директора организации.

Место нахождения юридического лица имеет ключевое значение при решении ряда вопросов материального и процессуального права. В частности, местом, в котором должно быть исполнено обязательство, признается в зависимости от характера обязательства место нахождения кредитора или место жительства должника (статья 316 ГК РФ).

Место нахождения юридического лица имеет немаловажное значение для установления территориальной подсудности споров (статья 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Это средство индивидуализации юридического лица вообще определяет, какой именно суд вправе разрешить конкретный спор.

Вопрос о юридическом адресе предприятия является одним из самых важных в процессе регистрации юридического лица. Как мы уже определили, сейчас вместо понятия «юридический адрес» законодательно употребляется понятие «место нахождения». Понятия эти, как представляется, идентичны в данном конкретном случае. Местом нахождения предприятия должен быть реальный адрес, по которому размещается офис фирмы, орган управления данного юридического лица. И именно этот адрес должен фигурировать в уставе предприятия как адрес его места нахождения. Также обязательно нужно указывать в учредительных документах основание для размещения органа управления предприятия по этому адресу (договор купли-продажи помещения, свидетельство о праве собственности, ином вещном праве, договор аренды и иное). Заверенная нотариусом копия документа, подтверждающего место нахождения юридического лица, представляется в процессе его регистрации в регистрирующий орган и налоговую инспекцию.

Ранее устанавливалось, что юридическое лицо должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, об изменении своего почтового адреса. Так в пункте 3 статьи 4 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и пункте 3 статьи 4 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» содержались предписания о том, что данные юридические лица должны иметь почтовый адрес, по которому с ними осуществляется связь, и обязано уведомлять органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, об изменении своего почтового адреса. Эти пункты данных статей были исключены, и поэтому сегодня законодательство не требуется обязательного наличия почтового адреса и его совпадения с адресом места нахождения юридического лица. Указание почтового адреса в учредительных документах юридического лица также не обязательно. Иногда встает вопрос, можно ли в качестве почтового адреса организации указать адрес с формулировкой «до востребования» или номер ячейки абонементного почтового шкафа, устанавливаемого в объектах почтовой связи. Согласно статье 19 Федерального закона от 17 июля 1999 года № 176-ФЗ «О почтовой связи» пользователи услуг почтовой связи имеют право на получение почтовых отправлений и почтовых переводов денежных средств по своему почтовому адресу, до востребования или с использованием ячеек абонементного почтового шкафа. Из этой нормы вытекает, что почтовые отправления могут быть адресованы «до востребования» или на определенный абонементный ящик, но это не идентично указанию почтового адреса. Так как требование об обязательном наличии почтового адреса уже пережиток прошлого, указание в качестве такового «до востребования» или номера абонементного ящика в принципе правомерно. Поэтому на практике очень часто в качестве почтового адреса указывается номер ячейки абонементного ящика, и государственные органы осуществляют связь с лицом именно по этому адресу.

В связи с тем, что почтовый адрес предназначен специально для осуществления связи с юридическим лицом, и учитывая то, что законом не предусмотрено обязательное совпадение почтового адреса и адреса места нахождения органов организации, связь с ней посредством почтовых отправлений должна осуществляться именно по почтовому адресу. Необходимо отметить, что законодательством не запрещено использование в качестве почтового адреса организации адреса жилого помещения, поскольку это не затрагивает предназначения последнего. Так, регистрирующие органы допускают указание в качестве почтового адреса организации места жительства ее единоличного исполнительного органа (например, генерального директора).

В процессе своей деятельности юридическое лицо может менять место нахождение неоднократно, законодательство этого не запрещает. Смена места нахождения организации (то есть места ее государственной регистрации) не приводит к образованию нового юридического лица. При смене места нахождения у организации сохраняется прежний идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Свидетельство о постановке на учет, выданное организации налоговым органом по прежнему месту нахождения, признается естественно недействительным в этом случае. При этом в налоговый орган указанное свидетельство не представляется (подпункт 3.6.1 Приложения № 1 к Приказу МНС Российской Федерации от 3 марта 2004 года №БГ-3-09/178 «Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц»).

Смена юридического адреса требует внесения изменений в учредительные документы. И, кроме того, сведения о месте нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом, содержатся в ЕГРЮЛ (подпункт «в» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Любые изменения сведений, входящих в ЕГРЮЛ, также необходимо регистрировать.

Если новый юридический адрес организации находится в пространстве старой налоговой инспекции, то его смена сводится лишь к регистрации изменений путем подачи документов в одну налоговую инспекцию. Если же новый адрес находится в пространстве новой налоговой инспекции, тогда смена юридического адреса складывается из двух этапов:

– подача документов в старую налоговую инспекцию на регистрацию изменений в связи со сменой адреса местонахождения. Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о перемене места нахождения юридического лица и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения организации (смотрите пункт 4 статьи 18 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

– снятие с налогового учета в старой инспекции и постановка на учет в новой налоговой инспекции.

Смена фактического адреса – это повсеместное явление. При смене фактического адреса нужно лишь сняться с налогового учета в прежней налоговой инспекции и встать на налоговый учет в новой. Также необходимо обязательно оповестить всех лиц, с которыми организация сотрудничает или собирается сотрудничать.

Сменить почтовый адрес намного проще, чем юридический и фактический вместе взятые. Если почтовый адрес прямо не указан в учредительных документах, то уведомить налоговую инспекцию можно в произвольной письменной форме и без оплаты государственной пошлины. Любой организации лучше иметь постоянный почтовый адрес, который всегда будет точно известен представителям государственных органов, а также всем контрагентам. Представляется, что в интересах организации сообщать в налоговые органы свой точный почтовый адрес и направлять уведомления о его изменении. Ведь не стоит забывать о том, что, например, налоговая инспекция почтой отправляет уведомление об уплате налога, требования об уплате налога и сбора, акты налоговой проверки, решения о привлечении к налоговой ответственности и так далее, а организации важно своевременно получать подобные документы.

Аренда по фактическому адресу

Для большинства организаций использование в своей хозяйственной деятельности арендованного имущества является весьма распространенным. Особенно это касается торговых и складских площадей, зданий и сооружений и некоторых видов транспортных средств. Так при регистрации предприятия, или внесении изменений в учредительные документы предприятия в части адреса места нахождения необходимо иметь адрес, который в большинстве случаев представляет собой договор, заключенный с собственником нежилого помещения, предметом которого является предоставление рабочего места для размещения руководящего органа организации. Об этом подробнее Вы узнаете из нашей статьи.

Договор аренды нежилого помещения является самым распространенным видом договора среди юридических лиц, а так же индивидуальных предпринимателей. В настоящее время заключается большое количество договоров аренды нежилых помещений. Это обусловлено тем, что для размещения и деятельности любой организации необходимо помещение. Однако недвижимость стоит по-прежнему дорого, и потому лишь немногие организации в состоянии приобрести помещение в собственность. В связи с этим значительная часть всех нежилых помещений, занимаемых предприятиями, арендуется и используется под офисы, склады, магазины и для иных производственных целей.

Кроме того, для создания юридического лица организации необходим адрес места нахождения, а регистрирующие органы не принимают документы на регистрацию без гарантийного письма, в котором потенциальный арендодатель гарантирует предоставление помещения в аренду. Аренда же офиса в жилом помещении не разрешена Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ), так как в пункте 2 статьи 288 части 1 ГК РФ дано определение жилого помещения, согласно которому – это помещение, предназначенное для проживания граждан, а в пункте 3 статьи 288 ГК РФ установлено, что размещение в жилых домах промышленных производств не допускается, а размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятия, учреждения, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое.

Вопросы эти представляются весьма спорными, прежде всего потому, что в гражданском законодательстве не содержится общей нормы, касающейся соотношения или соответствия понятий «место нахождения», «юридический адрес» и «фактический адрес» организации. ГК РФ употребляется выражение «место нахождение юридического лица» – так называемый юридический адрес, официально зарегистрированный в Едином государственном реестре юридических лиц. В то же время юридическое лицо может располагаться и по другому адресу – фактическому.

Как представляется из анализа законодательства, под юридическим адресом понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации на момент ее регистрации, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с данным юридическим лицом.

Соответственно, юридический адрес указывается в учредительных документах организации и является ее местом нахождения. Фактический адрес – это адрес, по которому реально располагается постоянно действующий исполнительный орган юридического лица.

Юридический и фактический адреса организации могут и не совпадать. Отмечаем, что понятий «фактический» и «юридический адрес» не содержится в действующем законодательстве.

Юридически местом нахождения компании считается адрес, указанный в ее учредительных документах. Поэтому фактическое нахождение юридического лица по другому адресу вполне может быть квалифицировано налоговыми органами как создание обособленного подразделения.

Отмечаем, что государственные органы в большинстве случаев требуют указывать юридический адрес по фактическому местонахождению организации. Поэтому при любой смене фактического адреса лучше менять и юридический адрес, и регистрировать изменения в учредительных документах организации.

Одним словом можно сказать, что, если все три понятия: законодательно используемое понятие «место нахождение», «юридический адрес» и «фактический адрес», так сказать, совпадают, то проблем с представителями налоговых органов быть не должно.

Рассмотрим основные особенности договора аренды нежилого помещения как непосредственного фактического адреса организации, который в идеале и должен быть ее местом нахождения (юридическим адресом).

В общем понимании, оказывается, что адрес организации – это договор, заключенный с собственником нежилого помещения о предоставлении рабочего места для размещения руководящего органа, либо просто об аренде офисного помещения.

Договор аренды – это договор, по которому собственник (арендодатель) передает арендатору в срочное владение и пользование или во временное пользование имущество, необходимое для самостоятельного ведения хозяйственной деятельности за соответствующую (арендную) плату.

Общие положения договора аренды, а также нормы, регулирующие заключение договоров отдельных видов объектов аренды, установлены главой 34 части 2 ГК РФ.

В договоре аренды должны быть четко указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды (наименование объекта аренды, его характеристика, место нахождение, общая площадь всех сдаваемых в аренду помещений и каждого из них в отдельности в соответствии с техническим паспортом, и иные данные технической характеристики помещения и его состояния). Если сдаваемое в аренду помещение состоит более чем из одного помещения, а также, если некоторые из сдаваемых помещений являются основными, а другие – вспомогательными, то к договору следует прилагать план-схему помещения с указанием всех этих деталей и метража.

При отсутствии этих данных условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор считается не заключенным (смотрите пункт 3 статьи 607 ГК РФ).

Пример.

ООО «Алина-45» заключило договор аренды с ООО «Алина-46» и предоставило последнему помещение площадью 111 кв. метров. В договоре, заключенном между сторонами, был указан адрес здания, в котором предоставлялось помещение. Иная информация, позволяющая с точностью определить объект договора, отсутствовала. В дальнейшем вместо оговоренных 111 кв. метров ООО «Алина-46» было предоставлено помещение площадью 77 кв. метров. Арендатор обратился в суд за защитой своих прав. Но суд отказал арендатору в защите его интересов, признав заключенный между сторонами договор недействительным. Поводом для этого решения суда послужило то, что в договоре не было характеристик передаваемого в аренду помещения, а также его технической документации. А значит, из заключенного договора невозможно определить, какое именно помещение предполагалось передать арендатору. Поэтому в соответствии с пунктом 3 статьи 607 ГК РФ суд признал данный договор недействительным.

При отсутствии в договоре аренды нежилого помещения размера, порядка, условия и срока внесения арендной платы договор аренды нежилого помещения считается незаключенным и не влечет никаких правовых последствий. Данное требование отличает договор аренды нежилого помещения от общих правил об аренде. Согласно общим положениям об аренде, в случаях, когда в договоре аренды не определены размер, порядок, условия и срок внесения арендной платы, стороны должны руководствоваться условиями об арендной плате, обычно применяемыми при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах (статья 614 ГК РФ).

В статье 654 ГК РФ предусмотрено обязательство о включении в договор аренды нежилого помещения условия о размере арендной платы, но не предусмотрено каких-либо специальных правил относительно формы арендной платы, а также о порядке и сроке внесения арендных платежей.

Сторонами по договору аренды являются арендодатель и арендатор. Согласно статье 608 ГК РФ арендодателем является собственник имущества. При этом арендодателями могут быть также лица, уполномоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду. Соответственно, арендатором является лицо, которое получает во временное владение и пользование имущество для ведения своей предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности и платит за это арендную плату.

В соответствии со статьей 610 ГК РФ договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок аренды в договоре не определен, то тогда договор аренды считается заключенный на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за три месяца. При этом согласно пункту 1 статьи 609 ГК РФ договор на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, то независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. А в соответствии с пунктом 2 статьи 609 ГК РФ договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.

Федеральным законом от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (далее – Закон № 122-ФЗ) определен порядок регистрации договоров аренды недвижимого имущества.

А в соответствии с ГК РФ, Законом № 122-ФЗ и другими законодательными актами Российской Федерации была утверждена Инструкция «О порядке государственной регистрации договоров аренды недвижимого имущества» (Приказ Минюста Российской Федерации от 6 августа 2004 года № 135).

Данной инструкцией регулируются вопросы, касающиеся особенностей проведения государственной регистрации договоров аренды объектов недвижимого имущества (за исключением предприятий как имущественных комплексов, участков лесного фонда (леса), обособленных водных объектов и многолетних насаждений), изменения, прекращения и расторжения договоров аренды.

Государственная регистрация договора аренды недвижимого имущества возможна при условии наличия государственной регистрации ранее возникших прав на данный объект в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (например, Постановление ФАС Уральского округа от 12 ноября 2008 года №Ф09-8365/08-С6 по делу №А07-787/08).

В случае сдачи в аренду зданий, сооружений, помещений в них или части помещений, к договору аренды недвижимого имущества, представляемому на государственную регистрацию прав, прилагаются поэтажные планы здания, сооружения, на которых обозначаются сдаваемые в аренду помещения с указанием арендуемой площади.

Разделом II вышеназванной инструкции установлены особенности представления документов на государственную регистрацию, проведения правовой экспертизы документов и проверки законности договора аренды недвижимого имущества, внесения записей о государственной регистрации договора аренды в Единый государственный реестр прав. При проведении правовой экспертизы документов и проверке законности договора аренды необходимо учитывать следующие положения законодательства Российской Федерации:

– договор аренды недвижимого имущества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434 ГК РФ, пункт 1 статьи 651 ГК РФ);

– в договоре аренды должны быть указанны данные, которые определенно позволяют установить имущество, подлежащее передаче арендатору, в качестве объекта аренды (Постановление ФАС Московского округа от 30 сентября 2008 года №КГ-А40/7700-08 по делу №А40-1269/08-94-10; Постановление ФАС Уральского округа от 11 марта 2008 года №Ф09-420/08-С6 по делу №А60-10994/2007). При отсутствии этих данных в договоре аренды условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным (пункт 3 статьи 607 ГК РФ). При этом даже при отсутствии индивидуализирующих признаков предмета аренды в тексте договора, но указании конкретных помещений в приложении к нему и свидетельстве о государственной регистрации права отсутствуют основания считать договор незаключенным ввиду неопределенности объекта (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11 мая 2006 года №Ф08-1831/2006 по делу №А77-67/2005);

– договор аренды заключается на срок, определенный договором (пункт 1 статьи 610 ГК РФ). Если срок аренды недвижимого имущества договором не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок;

– если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (пункт 2 статьи 621 ГК РФ);

– аренда здания или сооружения, находящегося на земельном участке, не принадлежащем арендодателю на праве собственности, допускается без согласия собственника этого участка, если это не противоречит условиям пользования таким участком, установленным законом или договором с собственником земельного участка (статья 652 ГК РФ);

– прочее.

Согласно пункту 1 статьи 26 Закона № 122-ФЗ государственная регистрация аренды недвижимого имущества проводится посредством государственной регистрации договора аренды этого недвижимого имущества. С заявлением о государственной регистрации договора аренды недвижимого имущества может обратиться одна из сторон договора аренды недвижимого имущества. При этом если договор аренды регистрируется не по заявлению правообладателя (арендодателя), то в срок не более чем пять рабочих дней со дня проведения государственной регистрации он должен быть в письменной форме уведомлен о проведении государственной регистрации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 26 Закона № 122-ФЗ в том случае, если в аренду сдается здание, сооружение, помещения в них или части помещений, то к договору аренды недвижимого имущества, как уже было отмечено, прилагаются кадастровые паспорта соответственно здания, сооружения или помещения с указанием размера арендуемой площади. Договор аренды помещения или части помещения регистрируется как обременение прав арендодателя соответствующего помещения (части помещения) (Постановление ФАС Поволжского округа от 18 января 2005 года №А55-9265/2003-42). При этом при регистрации договора аренды нежилых помещений в одном здании не требуется представление технического паспорта на все домовладение, состоящее из нескольких зданий, а кадастровый номер помещения не обязательно должен совпадать с кадастровым номером здания (например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12 марта 2007 года по делу №А82-4627/2006-35).

Фирменное наименование

В сегодняшних современных условиях, когда на внутреннем и внешнем рынках сбыта товаров и предоставления услуг действуют многие тысячи предпринимательских структур, выбор фирменного наименования для создаваемого впервые юридического лица, позволяющего отличить его от уже действующих юридических лиц, имеет значение. Фирменное наименование – это очень важное средство индивидуализации юридического лица. Именно о нем Вы узнаете из нашей статьи.

Если Вы собираетесь регистрировать новое юридическое лицо, перед Вами неизбежно возникнет необходимость выбора его названия и ряд сопутствующих вопросов. Следует ли производить проверку выбранного наименования предприятия на уникальность перед подачей документов на регистрацию? Можно ли зарегистрировать компанию с таким же наименованием, как и у другой, уже существующей организации? Если можно, то каковы юридические последствия данного шага? Сразу отметим, что процедура проверки уникальности наименования вновь создаваемого юридического лица законом не предусмотрена, поэтому регистрирующий орган подобную проверку не проводит, и при желании Вы можете зарегистрировать предприятие с любым наименованием, даже полностью совпадающим с наименованием любого другого. Однако проблемы у подобного предприятия могут начаться уже вскоре после регистрации, и дело здесь в следующем.

Пункт 1 статьи 54 части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) закрепляет, что юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Согласно пункту 3 статьи 54 ГК РФ наименование юридического лица указывается в его учредительных документах.

В соответствии с пунктом 4 статьи 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Требования к фирменному наименованию устанавливаются ГК РФ и другими законами. Права на фирменное наименование с 1 января 2008 года определяются в соответствии с правилами раздела VII части 4 ГК РФ. В соответствии с этим разделом к объектам интеллектуальной собственности отнесено и фирменное наименование юридического лица. Соответственно, появились новые правила о его формировании, использовании и защите, которые необходимо учитывать при государственной регистрации юридического лица при создании, а также при внесении изменений в учредительные документы.

Одновременно вступили в силу и изменения в федеральные законы: Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон от 8 мая 1996 года № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», Федеральный закон от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» в части определения фирменного наименования и требований к нему. Отметим, что акционерных обществ эти изменения практически не коснулись, поскольку нормы Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» уже соответствовали требованиям к фирменному наименованию.

Итак, в соответствии со статьей 1473 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Напомним, что действующим законодательством Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей не предусмотрен порядок регистрации и использования фирменных наименований, как и не возложены на регистрирующие органы полномочия по осуществлению проверок фирменных наименований юридических лиц. Налоговые органы считают, что проверка наименований не нужна так, как в случае совпадения наименований организаций, идентифицирующими организацию признаками могут являться: внесенная запись за основным государственным регистрационным номером, а также идентификационный номер налогоплательщика-организации, поскольку совпадения данных номеров исключены.

Ранее регистрирующему органу необходимо было проверять название фирмы на повторяемость по единой базе данных. Если юридическое лицо с заявленным наименованием уже существовало, создать вторую организацию с таким же наименованием было невозможно (так появились наименования типа ООО «Алина-45», ООО «Алина-46»).

После вступления в силу Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регистрирующий орган этого не требует. В этом есть свои плюсы и минусы. С одной стороны, не нужно ломать голову и придумывать многосложные названия, но с другой стороны недобросовестные конкуренты могут воспользоваться Вашим названием. Фирменное наименование является обязательным атрибутом любой коммерческой организации. В отличие от товарного знака и знака обслуживания, оно отличает одно предприятие от другого независимо от тех товаров или услуг, которые реализует или предлагает это предприятие. Защититься от использования другими лицами аналогичных (похожих) фирменных наименований весьма сложно. А без наличия зарегистрированного товарного знака – на сегодняшний день практически невозможно.

Обычно, к конкуренту, реализующему схожие товары или услуги под тождественным или сходным фирменным наименованием, предъявляется иск с требованием переименовать компанию, прекратить использование наименования, а также о возмещении убытков, причиненных деловой репутации компании, и упущенной выгоды. Суд отдает предпочтение не только ранее зарегистрировавшей данное наименование компании, но и зарегистрировавшей соответствующий товарный знак.

Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности (например, ООО «Юридические услуги» не может быть зарегистрировано).

Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Судебная практика в вопросах возможности использования сокращенных фирменных наименований практически однозначна! Решения налоговых органов об отказе в государственной регистрации юридических лиц при их создании по причине отсутствия в заявлении, в строке фирменного наименования организации, например, слов «общество с ограниченной ответственностью», суды правомерно признают недействительными, так как организации вправе иметь сокращенное фирменное наименование юридического лица (смотрите, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 октября 2008 года по делу №А82-1965/2008-20; Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 октября 2008 года по делу №А82-1937/2008-20).

Юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица. Например, ООО «Союз Предпринимателей» – это недопустимое наименование, поскольку в Федеральном законе от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» предусмотрена такая организационно-правовая форма, как «союз». В регистрации такого юридического лица будет отказано.

Согласно пункту 4 статьи 1473 ГК РФ в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:

– полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

– полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления; (например, известное всем ООО «Минфин»);

– полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;

– полные или сокращенные наименования общественных объединений;

– обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно Российской Федерации и субъекту Российской Федерации.

Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация и Россия, а также слов, производных от этого наименования (например, российский), допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 3 февраля 2010 года № 52 «Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования»). Такое разрешение выдается без указания срока его действия и может быть отозвано в случае изменения обстоятельств, в силу которых оно было выдано.

В случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, юридическое лицо в течение трех месяцев обязано внести соответствующие изменения в свои учредительные документы.

Если фирменное наименование юридического лица не соответствует вышеуказанным требованиям, то орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования.

Статья 1474 ГК РФ закрепляет положения, касающиеся исключительного права на фирменное наименование. Юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в единый государственный реестр юридических лиц.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается. Не допускается и использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность, и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Таким образом, согласно действующему законодательству юридическое лицо, имеющее «чужое» наименование, может быть признано по решению суда созданным с нарушением закона, если одновременно соблюдаются следующие условия:

– юридическое лицо является коммерческой организацией;

– юридическое лицо осуществляет деятельность, аналогичную деятельности другого, созданного раньше юридического лица, фирменное наименование которого оно использует (Постановление ФАС Московского округа от 20 августа 2008 года №КГ-А40/6457-08 по делу №А40-59812/07-67-492; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 июля 2008 года №Ф04-4372/2008(8192-А46-4) по делу №А46-4598/2007).

Поэтому, чтобы обезопасить себя от возможных претензий и судебных разбирательств в будущем, уникальность наименования предприятия, которое Вы собрались учредить, крайне желательно проверить по собственной инициативе, хотя этого и не требует законодательство о регистрации юридических лиц.

В случае нарушений данных положений юридическое лицо обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки.

Действие исключительного права на фирменное наименование в пределах территории позиционирует статья 1475 ГК РФ, в которой закрепляется, что исключительное право на фирменное наименование действует на всей территории Российской Федерации при условии, если это фирменное наименование включено в единый государственный реестр юридических лиц. Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.

В статье 1476 ГК РФ закреплено соотношение прав на фирменное наименование с правами на коммерческое обозначение, на товарный знак и знак обслуживания.

Так, фирменное наименование или отдельные его элементы могут использоваться правообладателем в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения. При этом фирменное наименование, включенное в коммерческое обозначение, охраняется независимо от охраны коммерческого обозначения.

Фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке и знаке обслуживания. Фирменное наименование, включенное в товарный знак или знак обслуживания, также охраняется независимо от охраны товарного знака или знака обслуживания.

Участие иностранных лиц в капитале

В последнее время российское экономическое пространство все больше привлекает внимание зарубежных инвесторов. Для любой страны мира иностранный капитал представляется весьма привлекательным и оказывает наряду с другими различными аспектами немаловажное значение на развитие экономики государства в целом. В связи с этим российские законодатели стараются предоставить иностранным инвесторам максимально возможный пакет гарантий. Об этом подробнее Вы можете узнать из нашей статьи.

Права и обязанности иностранных инвесторов регулируются в нашей стране Федеральным законом от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 160-ФЗ).

С другой стороны Россией, как и всеми развитыми странами, проводится политика регулирования иностранного капитала вплоть до ограничения его доступа в стратегические отрасли государственного сектора экономики, в первую очередь, конечно, в военную промышленность, а также в другие важные для государства отрасли. Отдельным результативным этапом этой политики явился Федеральный закон от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее – Федеральный закон № 57-ФЗ).

Создание юридического лица, равно как и последующее вступление в его состав участников посредством совершения гражданско-правовых сделок, является одной из форм осуществления иностранными физическими и юридическими лицами предпринимательской деятельности в Российской Федерации.

В современной доктрине международного частного права принято выделять следующие основные режимы, распространяющиеся на деятельность иностранных компаний на территории другого государства:

– режим недискриминации;

– национальный режим;

– режим наибольшего благоприятствования;

– преференциальный режим.

На основе выбора того или иного правового режима в дальнейшем формируется правовое положение определенной группы лиц или индивидуальный правовой статус конкретного субъекта.

В практике международной инвестиционной деятельности наиболее часто применяемым принципом является национальный режим. Подчинение деятельности иностранного инвестора этому режиму приравнивает объем его правосубъектности к объему правосубъектности физических и юридических лиц того государства, в котором осуществляется коммерческая деятельность. Так, согласно пункту 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Установление каких-либо ограничений правового статуса иностранного инвестора по сравнению со статусом национальных субъектов допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Пункт 2 статьи 4 Федерального закона № 160-ФЗ содержит правило, согласно которому изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Таким образом, данная формулировка дополняет правило, закрепленное в ГК РФ.

Практически все экономически развитые государства (США, Англия, Франция) применяют на своей территории принцип национального режима, не препятствуя, тем не менее, процессу глобализации экономики и процессу унификации гражданского и торгового права.

В Российской Федерации инвестиции могут осуществляться путем:

– создания предприятий с долевым участием иностранного капитала (совместных предприятий);

– создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, их филиалов и представительств;

– приобретения иностранным инвестором в собственность предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей, акций, облигаций и других ценных бумаг;

– приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами, а также иных имущественных прав;

– предоставления займов, кредитов, имущества и имущественных прав и тому подобного.

Одной из проблем сегодня является стимулирование эффективного притока иностранного капитала. В этой связи встают два вопроса: во-первых, в какие сферы приток должен быть ограничен, а во-вторых, в какие отрасли и в каких формах следует в первую очередь его привлекать.

Иностранный капитал может иметь доступ во все сферы экономики (за исключением тех, которые находятся в пределах государственной монополии) без ущерба для национальных интересов. Отраслевые ограничения должны распространяться только на прямые иностранные инвестиции. Их приток, как правило, ограничен в отрасли, связанные с непосредственной эксплуатацией национальных природных ресурсов (например, добывающие отрасли, вырубка леса, промысел рыбы), в производственную инфраструктуру (энергосети, дороги), телекоммуникационную и спутниковую связь. Подобные ограничения закреплены в законодательствах многих развитых стран. В перечисленных отраслях целесообразно использовать альтернативные прямым инвестициям формы привлечения иностранного капитала. Это могут быть зарубежные кредиты и займы. Несмотря на то, что они увеличивают бремя государственного долга, привлечение их может быть оправданным, во-первых, с точки зрения соблюдения национальных интересов и, во-вторых, быстрой окупаемости капиталовложений в названные сферы. Однако для этого необходимо создать эффективную систему управления использованием зарубежных иностранных кредитов.

В современном российском законодательстве основным правовым актом, регулирующим права иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, а также условия их предпринимательской деятельности, является, как уже было отмечено выше, Федеральный закон № 160-ФЗ. Действие данного закона распространяется на все отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации, за исключением отношений, связанных с вложениями иностранного капитала в кредитные, страховые и некоммерческие организации.

Легальное определение понятия «иностранная инвестиция» закреплено в статье 2 Федерального закона № 160-ФЗ. Иностранная инвестиция – это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в соответствии с федеральными законами. Это могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, а также услуги и информация.

Под прямой иностранной инвестицией понимается:

– приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества;

– вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации;

– осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) некоторых видов оборудования.

Прямые зарубежные инвестиции – это нечто большее, чем простое финансирование капиталовложений в экономику, хотя само по себе это крайне необходимо Российской Федерации. Прямые зарубежные инвестиции представляют собой также способ повышения производительности и технического уровня российских предприятий. Размещая свой капитал в Российской Федерации, иностранная компания приносит с собой новые технологии, новые способы организации производства и прямой выход на мировой рынок.

Портфельными инвестициями принято называть капиталовложения в акции зарубежных предприятий, которые не дают права контроля над ними, в облигации и другие ценные бумаги иностранного государства и международных валютно-финансовых организаций.

Существуют и реальные инвестиции. Это капитальные вложения в землю, недвижимость, машины и оборудование и другое. Реальные инвестиции включают в себя и затраты оборотного капитала.

Два вида инвестиций (прямые и портфельные) движимы аналогичными, но не одинаковыми мотивами. В обоих случаях инвестор желает получить прибыль за счет владения акциями доходной компании. Однако при осуществлении портфельных инвестиций инвестор заинтересован не в том, чтобы руководить компанией, а в том, чтобы получать доход за счет будущих дивидендов. Предпринимая прямые капиталовложения, иностранный инвестор стремится взять в свои руки руководство предприятием. Вкладывая капитал, он считает, что Россия – это самое подходящее место для выпуска его продукции, которая будет реализовываться либо на российском потребительском рынке (рестораны «Макдональд-с», например), либо на мировом рынке (как в случае с некоторыми зарубежными инвестициями в российскую авиационно-космическую промышленность). России необходимо прилагать все усилия к привлечению обоих видов инвестиций, ибо каждая из них способствует будущему увеличению производительной мощи экономики.

Помимо упомянутого Федерального закона № 160-ФЗ, отдельные нормы, касающиеся определения особенностей статуса иностранного инвестора, содержатся и в других правовых актах. Также деятельность иностранного инвестора регулируется и международными договорами, заключаемыми Российской Федерации с иностранными государствами.

Одним из наиболее значимых ограничений прямого характера и весьма рациональным при этом является законодательное ограничение размера уставного капитала (доли уставного капитала), которой может владеть иностранный инвестор. Хотелось бы подчеркнуть, что правило, согласно которому установление любых ограничений возможно исключительно на уровне федерального закона, важно для целей гарантирования прав иностранных инвесторов на всей территории Российской Федерации, а также обеспечения стабильности гражданско-правового оборота.

Вообще необходимо отметить, что исторический анализ свидетельствует о том, что введение ограничений на инвестиции в российскую экономику основано на опыте США и некоторых европейских стран. Общей целью всего рассматриваемого вопроса в части ограничений является защита основ конституционного строя, обеспечение безопасности обороны страны и безопасности государства в целом. Ограничения эти создаются путем установления изъятий ограничительного характера для участия иностранных инвесторов в уставных капиталах коммерческих организаций, имеющих стратегическое значение для национальной безопасности Российской Федерации, и совершения иностранными инвесторами иных сделок, имеющих целью установление контроля над указанными организациями. Они создают своеобразные нормативные барьеры для необоснованного увеличения степени влияния иностранных инвесторов, тем самым, предусматривая дополнительные защитные механизмы для российского предпринимателя.

О необходимости принятия специального закона, который бы ограничивал доступ иностранных инвесторов к отдельным стратегическим отраслям российской экономики, законодатели говорили давно. Результатом этих «раздумий» стало появление, уже упомянутого нами выше, Федерального закона № 57-ФЗ.

Данным законом устанавливаются изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами.

В статье 6 Федерального закона № 57-ФЗ перечислены виды деятельности, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. В перечне 42 видов стратегических отраслей деятельности оказались производство и оборот спецтехники, атомная, космическая и авиационная индустрия, разработка, производство и торговля вооружением, геологическое изучение недр и другое. Одновременно под действие закона попали и телерадиовещание, деятельность полиграфических предприятий и выпуск периодических печатных СМИ тиражом не менее 1 миллиона экземпляров.

В данных случаях зарубежные компании перед заключением сделки должны получить разрешение от федерального органа власти, осуществляющего контроль в конкретной отрасли.

Регистрация юридических лиц

Государственная регистрация юридических лиц – это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах. Данная статья призвана раскрыть общие положения, касающиеся регистрации юридических лиц в России на сегодняшний день.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), специального Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Федеральный закон № 129-ФЗ предусматривает единый порядок регистрации юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы и сферы деятельности. Он регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также отношения, возникающие в связи с ведением единого государственного реестра юридических лиц.

Значение всей процедуры и самого явления регистрации заключается в том, что как юридический акт государственная регистрация является документом, правовым последствием принятия которого в отношении конкретной организации выступает признание от лица государства правоустанавливающих, правоизменяющих или правопрекращающих юридических фактов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Федеральным законом № 129-ФЗ.

Согласно статье 2 Федерального закона № 129-ФЗ государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 года № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации». Этим единым, уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию на всей территории Российской Федерации, является Федеральная налоговая служба Российской Федерации (далее – ФНС РФ).

В статье 9 Федерального закона № 129-ФЗ заложены основы порядка предоставления документов при государственной регистрации.

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, также устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Таким образом, заявитель подтверждает, что все данные, содержащиеся в заявлении, достоверны. Это важно в первую очередь для налоговых органов. Закон, исключив контроль над достоверностью поданной информации на предварительной стадии, оставил такую возможность впоследствии. В случае обнаружения недостоверной информации налоговый орган может лишить уже созданную организацию регистрации (в судебном порядке естественно).

Расписка (приложение к заявлению), в которой содержится наименование документов, представленных заявителем для государственной регистрации юридического лица, заполняется регистрирующим органом в 2 экземплярах. При этом один экземпляр остается в регистрационном деле юридического лица, а второй экземпляр, заверенный подписью должностного лица регистрирующего органа, выдается (направляется) заявителю с указанием даты получения документов регистрирующим органом (подробнее об этом смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»).

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

При этом при поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица:

– руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

– учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

– руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

– конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме установленных законом. Это правило не только упрощает процедуру регистрации, но и лишает регистрирующие органы на местах возможности необоснованных требований о представлении дополнительных документов (смотрите, например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 6 августа 2008 года по делу №А28-9956/2007-98/18; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 июля 2008 года №А33-15326/07-Ф02-3446/08 по делу №А33-15326/07).

Статьей 10 Федерального закона № 129-ФЗ установлено, что федеральными законами может быть предусмотрен специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц (так, например, смотрите главу 3 Федерального закона от 11 июля 2001 года № 95-ФЗ «О политических партиях» или статьи 11 и 12 Федерального закона от 26 сентября 1997 года № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»).

Согласно статье 8 Федерального закона № 129-ФЗ государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

В статье 11 Федерального закона № 129-ФЗ закреплено положение, которое свидетельствует о том, что решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Решение это облекается в Форму №Р80001, утвержденную Приказом ФНС РФ от 26 апреля 2005 года №САЭ-3-09/180@ об утверждении формы «Решение о государственной регистрации».

Непосредственным моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. При поступлении в регистрирующий орган соответствующих документов в электронной форме с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем. При этом регистрирующий орган обязан выдать данный документ в письменном (бумажном) виде по соответствующему запросу заявителя.

Указанную форму смотрите в Постановлении Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

Федеральный закон № 129-ФЗ в целом направлен на упрощение регистрации для заявителя. Это упрощение процесса выражается в установлении обязанности регистрирующего органа информировать государственные и иные органы о регистрации юридического лица.

Так, регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, сведения, содержащиеся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Также регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством Российской Федерации. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством Российской Федерации.

За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах (статья 3 Федерального закона № 129-ФЗ). Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию установлены статьей 333.33 части 2 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Обратите внимание, что отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть оспорены в суде.

Согласно пункту 2 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Обобщая все вышесказанное, можно выделить следующие основные особенности регистрации юридического лица по действующему российскому законодательству:

– регистрация в настоящее время осуществляется в единой системе регистрирующих органов по общим правилам, действующим на всей территории Российской Федерации. В целом предусмотрен единый порядок регистрации юридических лиц. Однако федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Таким образом, можно говорить о существовании общего и специального порядков регистрации юридических лиц;

– начиная с 1 июля 2002 года, налоговые органы Российской Федерации представляют собой не только фискальный орган, осуществляющий контрольную функцию государства по соблюдению налогоплательщиками законодательства о налогах и сборах, но и выступают в роли единственного государственного регистратора юридических лиц;

– реализация так называемого принципа «одного окна» способствует еще и взаимодействию регистрирующего органа с государственными органами, осуществляющими в связи с выполнением своих функциональных обязанностей учет юридических лиц;

– отличительной чертой Федерального закона № 129-ФЗ является его бланкетный характер. Данный закон предусматривает принятие большого количества подзаконных нормативно правовых актов.

Государственные реестры

В Российской Федерации, как в развитом и современном государстве мира, очень много ценных ресурсов. Одними из них являются такие особо ценные, информационные ресурсы, как государственные реестры. Законодатель закрепляет два вида государственных реестров, созданных и функционирующих в нашей стране на сегодняшний день: Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП). Оба реестра находятся в собственности Российской Федерации и в ведении Федеральной налоговой службы Российской Федерации. В данной статье дается общая характеристика этих «драгоценных» федеральных ресурсов, при этом приоритетное внимание уделено ЕГРЮЛ.

Согласно статье 1 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) государственная регистрация юридических лиц – это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), специального Федерального закона № 129-ФЗ и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Федеральный закон № 129-ФЗ регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также отношения, возникающие в связи с ведением ЕГРЮЛ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Федеральным законом № 129-ФЗ. Данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления.

Согласно пункту 2 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Глава 2 Федерального закона № 129-ФЗ носит название «государственные реестры» и содержит общие принципы ведения государственных реестров, излагает их содержание, а также устанавливает правила, процедуру и условия предоставления сведений и документов, содержащихся в государственных реестрах.

Обращаем внимание, что ведение предпринимательской и иной незапрещенной законом деятельности – это прерогатива не только юридических лиц, но и индивидуальных предпринимателей. Поэтому глава 2 Федерального закона № 129-ФЗ и закрепленные в ней положения относятся не только к ЕГРЮЛ, но и к единому государственному реестру индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП). Однако в рамках статьи особое и непосредственное внимание будет уделено именно ЕГРЮЛ.

Статья 4 Федерального закона № 129-ФЗ содержит основные принципы и характеристику государственных реестров. Она закрепляет в частности то, что в Российской Федерации ведутся государственные реестры, содержащие соответственно сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иные сведения о юридических лицах, об индивидуальных предпринимателях и соответствующие документы.

Единство и сопоставимость указанных сведений обеспечиваются за счет соблюдения единства принципов, методов и форм ведения государственных реестров.

Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами.

Государственные реестры ведутся на бумажных и (или) электронных носителях. При несоответствии между сведениями, включенными в записи государственных реестров на электронных носителях, и сведениями, содержащимися в документах, представленных при государственной регистрации, приоритет имеют сведения, содержащиеся в указанных документах.

Внесение изменений в сведения, включенные в записи государственных реестров на электронных носителях, не соответствующие сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, осуществляется в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Ведение государственных реестров осуществляется регистрирующим органом в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 129-ФЗ в ЕГРЮЛ содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

1) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, то указывается также наименование юридического лица на этих языках;

2) организационно-правовая форма;

3) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

4) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

5) сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью – сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования;

6) подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;

7) сведения о правопреемстве – для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

8) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

9) способ прекращения юридического лица;

10) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

11) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);

12) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

13) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

14) сведения о филиалах и представительствах юридического лица;

15) идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;

16) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

17) номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя:

– в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;

– в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации;

18) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации;

19) сведения о том, что юридическое лицо, являющееся акционерным обществом, находится в процессе уменьшения его уставного капитала;

20) стоимость чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, на дату окончания последнего завершенного отчетного периода.

Наряду с этими положениями Федерального закона № 129-ФЗ в отношении юридических лиц действуют также и положения Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц», содержащие дополнительные и конкретизирующие моменты правил ведения ЕГРЮЛ и предоставления сведений, содержащихся в нем. Эти специальные правила разработаны в соответствии с ГК РФ и Федерального закона № 129-ФЗ.

Итак, согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц» ЕГРЮЛ содержит:

– записи о государственной регистрации при создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, в том числе юридических лиц, специальный порядок регистрации которых установлен федеральными законами, включая коммерческие организации с иностранными инвестициями;

– записи о прекращении унитарных предприятий, имущественный комплекс которых продан в порядке приватизации или внесен в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества;

– записи о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц;

– записи об изменении сведений, содержащихся в государственном реестре;

– документы, представленные в регистрирующий орган при регистрации.

При этом документы, относящиеся к государственной регистрации юридического лица, содержатся в регистрационном деле этого юридического лица, которое является частью ЕГРЮЛ.

При несоответствии сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений. Изменение сведений, содержащихся в конкретной записи реестра, осуществляется путем внесения новой записи со ссылкой на изменяемую запись.

Внесение записи в ЕГРЮЛ подтверждается документом, форма которого устанавливается Правительством Российской Федерации. Регистрирующий орган направляет (выдает) заявителю, а в установленных случаях в Центральный банк Российской Федерации (его территориальное учреждение) или в Министерство юстиции Российской Федерации (его территориальный орган) указанный документ и выписку из государственного реестра не позднее рабочего дня, следующего за днем государственной регистрации.

ЕГРЮЛ ведется на бумажных и электронных носителях. При несоответствии между записями на бумажных носителях и электронных носителях приоритет имеют записи на бумажных носителях. Единый реестр на бумажных носителях состоит из книг учета государственной регистрации юридических лиц, листов записей государственного реестра, содержащих все сведения о юридическом лице, и регистрационных дел юридических лиц.

Сведения о лицензии, полученной юридическим лицом, представляются лицензирующим органом в течение пяти рабочих дней с момента принятия решения о предоставлении (переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, приостановлении, возобновлении, аннулировании) лицензии. Указанная информация представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица в виде копии документа, подтверждающего принятие соответствующего решения, с сопроводительным письмом или в виде выписки из реестра лицензий, ведение которого осуществляет лицензирующий орган, по согласованной сторонами форме. Указанные сведения могут представляться на электронных носителях. Вид носителя и формат передаваемой информации устанавливаются соглашением взаимодействующих сторон.

ЕГРЮЛ на бумажных и электронных носителях информации должен храниться и обрабатываться в местах, недоступных для посторонних лиц, и в условиях, обеспечивающих предотвращение хищения, утраты, искажения, подделки информации. В 3елях расширения возможностей информационного обеспечения пользователей предусматривается объединение частей единого реестра на электронных носителях, как по субъектам Российской Федерации, так и по Российской Федерации в целом.

С целью предотвращения полной утраты сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ на электронных носителях, Федеральной налоговой службой и регистрирующими органами по субъектам Российской Федерации формируются резервные копии государственного реестра на электронных носителях, которые должны храниться в местах, исключающих их утрату одновременно с оригиналом.

Федеральная налоговая служба Российской Федерации вправе в установленном законодательством Российской Федерации порядке поручить объединение частей ЕГРЮЛ на электронных носителях по субъектам Российской Федерации и по Российской Федерации в целом, обеспечение их использования, а также формирование резервных копий государственного реестра своим специализированным учреждениям.

Содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о конкретном юридическом лице предоставляются по запросу, составленному в произвольной форме с указанием необходимых сведений (смотрите Приложение № 2 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц») в виде:

– выписки из ЕГРЮЛ по форме согласно Приложению № 5 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц». При отсутствии сведений по конкретному показателю пишется слово: «нет»;

– копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле юридического лица;

– справки об отсутствии запрашиваемой информации. Справка выдается при отсутствии в государственном реестре сведений о юридическом лице либо при невозможности определить конкретное юридическое лицо.

По запросу любого физического лица, обратившегося в регистрирующий орган и предъявившего документ, удостоверяющий его личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, регистрирующий орган вправе сопоставить содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о персональных данных конкретного физического лица с изложенными в запросе сведениями и предоставить заявителю справку о соответствии или несоответствии сведений, изложенных в запросе, сведениям, содержащимся в указанном реестре, по форме согласно Приложению № 6 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц».

Указанный запрос составляется в произвольной форме и должен содержать данные документа, удостоверяющего личность, ИНН (при его наличии) и сведения о месте жительства физического лица, представившего запрос.

Обратите внимание, что пункт 20 Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц» закрепляет, что запрошенная информация предоставляется бесплатно юридическому лицу о нем в виде выписки из ЕГРЮЛ. А пункт 23 этого акта прямо предусматривает возможность повторного предоставления соответствующей выписки за определенную плату, при условии представления одновременно с запросом документа, подтверждающего оплату. При этом размер платы за предоставление одной выписки из ЕГРЮЛ на сегодняшний день составляет 200 рублей. Размер платы за срочное предоставление информации составляет 400 рублей за каждый документ. Если заявитель желает, например, получить 25 экземпляров выписок, то налоговый орган не может ему отказать. При этом заявитель, как представляется, должен будет заплатить за 24 экземпляра документа, потому что один ему предоставляется бесплатно. Судебная практика также подтверждает подобное положение вещей, согласно которому законодательство все-таки не содержит ограничений по количеству предоставляемых заинтересованному лицу выписок из ЕГРЮЛ (смотрите, например, Постановление ФАС Московского округа от 13 ноября 2008 года №КА-А40/9101-08 по делу №А40-30519/08-154-379).

Срок предоставления содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о конкретном юридическом лице не может составлять более чем пять дней со дня поступления соответствующего запроса, если иное не установлено федеральными законами. Срочное предоставление содержащихся в едином государственном реестре сведений осуществляется не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления соответствующего запроса.

Сведения о юридических лицах, содержащиеся в реестре, могут быть предоставлены в электронном виде в порядке и сроки, которые установлены Федеральной налоговой службой. Открытые и общедоступные сведения предоставляются всем заинтересованным лицам. Сведения, доступ к которым ограничен, предоставляются в соответствии с федеральными законами (подробнее об этом смотрите Приказ ФНС Российской Федерации от 31 марта 2009 года №ММ-7-6/148@ «Об утверждении Порядка предоставления в электронном виде открытых и общедоступных сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей»).

Сведения о юридических лицах, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в электронном виде предоставляются:

– органам государственной власти, органам местного самоуправления и Центральному банку Российской Федерации – бесплатно;

– юридическим и физическим лицам – за плату.

Размер платы за однократное предоставление указанной информации составляет 50 000 рублей, за однократное предоставление обновленной информации – 5 000 рублей, за годовое абонентское обслуживание одного рабочего места – 150 000 рублей.

Собственником ЕГРЮЛ является Российская Федерация. Права собственника от имени Российской Федерации в отношении реестра осуществляет в рамках своей компетенции Правительство Российской Федерации.

Единый реестр находится в ведении Федеральной налоговой службы, которая в связи с этим разрабатывает методические указания по организации получения сведений для включения в ЕГРЮЛ, его формированию, предоставлению из него информации и контролю над соответствующими действиями регистрирующих органов.

Внесение информации в государственные реестры

В Российской Федерации, как в развитом, современном и богатом государстве мира, очень много ценных ресурсов. Одними из них являются такие особо ценные, информационные ресурсы, как государственные реестры. Законодатель закрепляет два вида государственных реестров: Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП). Оба реестра находятся в собственности Российской Федерации и в ведении Федеральной налоговой службы Российской Федерации. В данной статье дается общая характеристика этих «драгоценных» федеральных ресурсов, при этом приоритетное внимание уделено внесению в них соответствующей информации.

Согласно статье 1 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) государственная регистрация юридических лиц – это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), специального Федерального закона № 129-ФЗ и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Федеральный закон № 129-ФЗ регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также отношения, возникающие в связи с ведением ЕГРЮЛ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Федеральным законом № 129-ФЗ. Данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления.

Согласно пункту 2 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Глава 2 Федерального закона № 129-ФЗ носит название «государственные реестры» и содержит общие принципы ведения государственных реестров, излагает их содержание, а также устанавливает правила, процедуру и условия предоставления сведений и документов, содержащихся в государственных реестрах.

Обращаем внимание, что ведение предпринимательской и иной незапрещенной законом деятельности – это прерогатива не только юридических лиц, но и индивидуальных предпринимателей. Поэтому глава 2 Федерального закона № 129-ФЗ и закрепленные в ней положения относятся не только к ЕГРЮЛ, но и к единому государственному реестру индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

Статья 4 Федерального закона № 129-ФЗ содержит основные принципы и характеристику государственных реестров. Она закрепляет в частности то, что в Российской Федерации ведутся государственные реестры, содержащие соответственно сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иные сведения о юридических лицах, об индивидуальных предпринимателях и соответствующие документы.

Единство и сопоставимость указанных сведений обеспечиваются за счет соблюдения единства принципов, методов и форм ведения государственных реестров.

Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами.

Государственные реестры ведутся на бумажных и (или) электронных носителях. При несоответствии между сведениями, включенными в записи государственных реестров на электронных носителях, и сведениями, содержащимися в документах, представленных при государственной регистрации, приоритет имеют сведения, содержащиеся в указанных документах.

Внесение изменений в сведения, включенные в записи государственных реестров на электронных носителях, не соответствующие сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, осуществляется в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Ведение государственных реестров на электронных носителях осуществляется в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие государственных реестров с иными федеральными информационными системами и сетями.

Ведение государственных реестров осуществляется регистрирующим органом в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 129-ФЗ в ЕГРЮЛ содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

1) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, то указывается также наименование юридического лица на этих языках;

2) организационно-правовая форма;

3) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

4) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

5) сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью – сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования;

6) подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;

7) сведения о правопреемстве – для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

8) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

9) способ прекращения юридического лица;

10) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

11) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);

12) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

13) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

14) сведения о филиалах и представительствах юридического лица;

15) идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;

16) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

17) номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя:

– в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;

– в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации;

18) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации;

19) сведения о том, что юридическое лицо, являющееся акционерным обществом, находится в процессе уменьшения его уставного капитала;

20) стоимость чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, на дату окончания последнего завершенного отчетного периода.

В части 2 рассмотренной выше статьи 5 Федерального закона № 129-ФЗ содержится перечень сведений и документов, которые включаются в ЕГРИП.

Записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр. При несоответствии перечисленных выше сведений, которые вносятся в реестры, сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, указанные сведения считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений (часть 3 статьи 5 Федерального закона № 129-ФЗ).

Сведения о лицензиях юридического лица и о номере и дате постановки индивидуального предпринимателя на учет в качестве страхователя представляются лицензирующими органами в форме электронных документов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, не позднее пяти рабочих дней с момента принятия соответствующего решения.

Сведения о постановке указанных лиц на учет в качестве страхователя представляются в регистрирующий орган органами государственных внебюджетных фондов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, не позднее пяти дней с момента регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Сведения об ИНН и о дате постановке на учет указанных лиц в налоговом органе, представляются налоговыми органами в форме электронных документов не позднее пяти рабочих дней со дня постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица или месту жительства индивидуального предпринимателя.

Если иное не установлено Федеральным законом № 129-ФЗ, юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения своих сведений и индивидуальный предприниматель в течение трех рабочих дней с момента изменения своих сведений обязаны сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего соответственно нахождения и жительства. В случае, если изменение сведений юридического лица произошло в связи с внесением изменений в учредительные документы, внесение изменений в единый государственный реестр юридических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном главой 6 Федерального закона № 129-ФЗ.

Документы, предусмотренные Федеральным законом № 129-ФЗ представленные в регистрирующий орган при государственной регистрации, являются частью соответственно единого государственного реестра юридических лиц и единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Наряду с этими положениями Федерального закона № 129-ФЗ в отношении юридических лиц действуют также и положения Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц» (далее – Постановление № 438), содержащие дополнительные и конкретизирующие моменты правил ведения ЕГРЮЛ и предоставления сведений, содержащихся в нем. Постановление Правительства Российской Федерации от 16 октября 2003 года № 630 «О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, Правилах хранения в единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 438 и 439» конкретизирует, в том числе, правила ведения ЕГРИП.

Эти специальные правила разработаны в соответствии с ГК РФ и Федерального закона № 129-ФЗ.

Согласно Постановлению № 438 ЕГРЮЛ содержит:

– записи о государственной регистрации при создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, в том числе юридических лиц, специальный порядок регистрации которых установлен федеральными законами, включая коммерческие организации с иностранными инвестициями;

– записи о прекращении унитарных предприятий, имущественный комплекс которых продан в порядке приватизации или внесен в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества;

– записи о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц;

– записи об изменении сведений, содержащихся в государственном реестре;

– документы, представленные в регистрирующий орган при регистрации.

При этом документы, относящиеся к государственной регистрации юридического лица, содержатся в регистрационном деле этого юридического лица, которое является частью ЕГРЮЛ.

При несоответствии сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений. Изменение сведений, содержащихся в конкретной записи реестра, осуществляется путем внесения новой записи со ссылкой на изменяемую запись.

Внесение записи в ЕГРЮЛ подтверждается документом, форма которого устанавливается Правительством Российской Федерации. Регистрирующий орган направляет (выдает) заявителю, а в установленных случаях в Центральный банк Российской Федерации (его территориальное учреждение) или в Министерство юстиции Российской Федерации (его территориальный орган) указанный документ и выписку из государственного реестра не позднее рабочего дня, следующего за днем государственной регистрации.

ЕГРЮЛ на бумажных и электронных носителях информации должен храниться и обрабатываться в местах, недоступных для посторонних лиц, и в условиях, обеспечивающих предотвращение хищения, утраты, искажения, подделки информации. В целях расширения возможностей информационного обеспечения пользователей предусматривается объединение частей единого реестра на электронных носителях, как по субъектам Российской Федерации, так и по Российской Федерации в целом.

С целью предотвращения полной утраты сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ на электронных носителях, Федеральной налоговой службой и регистрирующими органами по субъектам Российской Федерации формируются резервные копии государственного реестра на электронных носителях, которые должны храниться в местах, исключающих их утрату одновременно с оригиналом.

Федеральная налоговая служба Российской Федерации вправе в установленном законодательством Российской Федерации порядке поручить объединение частей ЕГРЮЛ на электронных носителях по субъектам Российской Федерации и по Российской Федерации в целом, обеспечение их использования, а также формирование резервных копий государственного реестра своим специализированным учреждениям.

Содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о конкретном юридическом лице предоставляются по запросу, составленному в произвольной форме с указанием необходимых сведений (смотрите Приложение № 2 к Постановлению № 438) в виде:

– выписки из ЕГРЮЛ по форме согласно Приложению № 5 к Постановлению № 438. При отсутствии сведений по конкретному показателю пишется слово: «нет»;

– копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле юридического лица;

– справки об отсутствии запрашиваемой информации. Справка выдается при отсутствии в государственном реестре сведений о юридическом лице либо при невозможности определить конкретное юридическое лицо.

По запросу любого физического лица, обратившегося в регистрирующий орган и предъявившего документ, удостоверяющий его личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, регистрирующий орган вправе сопоставить содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о персональных данных конкретного физического лица с изложенными в запросе сведениями и предоставить заявителю справку о соответствии или несоответствии сведений, изложенных в запросе, сведениям, содержащимся в указанном реестре, по форме согласно Приложению № 6 к Постановлению № 438.

Указанный запрос составляется в произвольной форме и должен содержать данные документа, удостоверяющего личность, ИНН (при его наличии) и сведения о месте жительства физического лица, представившего запрос.

Обратите внимание, что пункт 20 Постановления № 438 закрепляет, что запрошенная информация предоставляется бесплатно юридическому лицу о нем в виде выписки из ЕГРЮЛ. А пункт 23 этого акта прямо предусматривает возможность повторного предоставления соответствующей выписки за определенную плату, при условии представления одновременно с запросом документа, подтверждающего оплату. Если заявитель желает, например, получить 25 экземпляров выписок, то налоговый орган не может ему отказать. При этом заявитель, как представляется, должен будет заплатить за 24 экземпляра документа, потому что один ему предоставляется бесплатно. Судебная практика также подтверждает подобное положение вещей, согласно которому законодательство все-таки не содержит ограничений по количеству предоставляемых заинтересованному лицу выписок из ЕГРЮЛ (смотрите, например, Постановление ФАС Московского округа от 13 ноября 2008 года №КА-А40/9101-08 по делу №А40-30519/08-154-379).

Собственником ЕГРЮЛ и ЕГРИП является Российская Федерация. Права собственника от имени Российской Федерации в отношении реестра осуществляет в рамках своей компетенции Правительство Российской Федерации.

Единый реестр находится в ведении Федеральной налоговой службы, которая в связи с этим разрабатывает методические указания по организации получения сведений для включения в ЕГРЮЛ и ЕГРИП, его формированию, предоставлению из него информации и контролю над соответствующими действиями регистрирующих органов.

Создание юридического лица, документы, предоставляемые при регистрации

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, а созданным оно считается с момента государственной регистрации. Регистрация юридического лица – это важнейший этап развития бизнеса. При создании юридического лица необходимо учитывать большое количество различных нюансов, в первую очередь правовых. Чрезвычайно серьезное значение при создании юридического лица и соответственно его государственной регистрации имеет скрупулезное соблюдение всех требований законодательства, в части документов, предоставляемых при регистрации.

Создание новой организации начинается с принятия соответствующего решения. Решение о создании предприятия принимает, как правило, владелец капитала. Если капитала одного лица недостаточно, осуществляется поиск партнеров по бизнесу. С момента принятия решения о создании юридического лица возникает необходимость выполнения ряда условий, определяемых законодательством.

Создание нового юридического лица процесс весьма длительный, государственная регистрация – это всего лишь определенный, не самый трудоемкий, но, пожалуй, самый ответственный его этап.

На первом этапе создания юридического лица, когда о государственной регистрации говорить еще рано, в первую очередь необходимо определить организационно-правовую форму будущего юридического лица. Организационно-правовая форма юридического лица должна отвечать целям и задачам будущей компании, учитывать взаимоотношения между учредителями, а также степень контроля, которую они хотели бы иметь над организацией.

Далее на этом этапе производится разработка проектов учредительных документов, формируется окончательный состав учредителей и образуется рабочая комиссия для разработки необходимой документации. Один из главных вопросов на этом этапе – определение размера уставного капитала, величина которого должна обеспечить нормальное функционирование юридического лица. Могут решаться и другие вопросы, например, уточняется уставный капитал, утверждаются оценки вкладов учредителей, сделанные в натуральной форме, льготы для некоторых учредителей и так далее.

Далее после решения всех самых трудоемких, дорегистрационных моментов наступает время для непосредственного осуществления государственной регистрации в регистрирующем органе. На этом этапе можно выделить, например, такие стадии как:

– формирование пакета учредительных документов, необходимых для регистрации юридического лица;

– открытие счета в банке;

– предоставление пакета документов в регистрирующий орган и последующее получение свидетельства о государственной регистрации;

– утверждение эскиза печати и ее изготовление;

– другое.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Согласно статье 1 Федерального закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц – это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах.

Федеральный закон № 129-ФЗ предусматривает единый порядок регистрации юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы и сферы деятельности. Он регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также отношения, возникающие в связи с ведением единого государственного реестра юридических лиц.

Глава 4 Федерального закона № 129-ФЗ носит название «Государственная регистрация юридических лиц при их создании». Эта глава дополняет общие положения закона в части регламентации документов, которые предоставляются в регистрирующий орган при создании нового юридического лица, а также в части самого порядка регистрации.

В соответствии со статьей 12 главы 4 Федерального закона № 129-ФЗ при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

– подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (смотрите Приложение № 1 (Форма №Р11001) к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»).

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

При этом ошибки, допущенные при оформлении заявления или приложений к нему, не могут служить основанием для отказа в государственной регистрации, если они носят незначительный технический характер. То есть они не должны расцениваться регистрирующим органом, как сообщение недостоверных сведений и приравниваться к непредставлению заявления о государственной регистрации (смотрите Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 июля 2006 года по делу №А56-31361/2005);

– решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

– учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии). Желательно предоставить их в двух экземплярах, так как один остается в регистрирующем органе, второй – в последующем выдается заявителю с отметкой регистрирующего органа;

– выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя. Выписка из реестра иностранных юридических лиц (разрешение на занятие предпринимательской деятельностью) должна быть легализована или содержать штамп «апостиль», переведены на русский язык, а перевод должен быть удостоверен нотариально;

– документ об уплате государственной пошлины. Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию установлены статьей 333.33 части 2 Налогового кодекса Российской Федерации. За государственную регистрацию создания юридического лица, за исключением государственной регистрации политических партий и региональных отделений политических партий, взимается государственная пошлина в размере 4 000 рублей. А государственная регистрация политической партии, а также каждого регионального отделения политической партии оплачивается в сумме 2 000 рублей. Реквизиты для уплаты государственной пошлины можно узнать на информационных стендах регистрирующего органа. К пакету документов прикладывается соответственно квитанция об уплате государственной пошлины.

Согласно пункту 4 статьи 9 Федерального закона № 129-ФЗ регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных законом. Это правило не только упрощает процедуру регистрации, но и лишает регистрирующие органы на местах возможности необоснованных требований о представлении дополнительных документов (смотрите, например, Постановление ФАС Московского округа от 11 сентября 2008 года №КГ-А40/8255-08 по делу №А40-58752/07-21-408).

В случае если регистрирующий орган требует предоставить какие-либо дополнительные документы, а Вы отказываетесь их предоставить, то на практике вполне реальной представляется ситуация отказа в государственной регистрации. В этом случае Вы можете обратиться в арбитражный суд и оспорить действия регистрирующего органа.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

При этом при поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

После того как регистрирующий орган получает пакет необходимых для регистрации документов, в срок не более чем пять рабочих дней им должно быть принято решение. По истечении этого срока заявитель предоставляет в регистрирующий орган выданную ему расписку и получает либо свидетельство о государственной регистрации, либо решение об отказе в государственной регистрации.

Статьей 10 Федерального закона № 129-ФЗ установлено, что федеральными законами может быть предусмотрен специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13.1 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Федеральный закон № 7-ФЗ) для государственной регистрации некоммерческой организации при ее создании в уполномоченный орган или его территориальный орган представляются следующие документы:

1.) заявление, подписанное уполномоченным лицом, с указанием его фамилии, имени, отчества, места жительства и контактных телефонов;

2.) учредительные документы некоммерческой организации в трех экземплярах;

3.) решение о создании некоммерческой организации и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах;

4.) сведения об учредителях в двух экземплярах;

5.) документ об уплате государственной пошлины;

6.) сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому осуществляется связь с некоммерческой организацией;

7.) при использовании в наименовании некоммерческой организации имени гражданина, символики, защищенной законодательством Российской Федерации об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полного наименования иного юридического лица как части собственного наименования – документы, подтверждающие правомочия на их использование;

8.) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус учредителя – иностранного лица.

Представляется, что перечень документов, предоставляемых в уполномоченный орган при создании некоммерческой организации, по существу идентичен перечню документов, предоставляемых в регистрирующий орган, для коммерческих юридических лиц.

Формы документов, необходимых для регистрации некоммерческого юридического лица при его создании закреплены в Приложении № 1 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2006 года № 212 «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций».

Согласно пункту 2 статьи 13.1 Федерального закона № 7-ФЗ решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций или его территориальным органом. Этим уполномоченным органом является в нашей стране Министерство юстиции Российской Федерации.

Пункт 8 статьи 13.1 Федерального закона № 7-ФЗ закрепляет, что уполномоченный орган или его территориальный орган при отсутствии установленных статьей 23.1 данного закона оснований для отказа в государственной регистрации или приостановления государственной регистрации некоммерческой организации не позднее чем через четырнадцать рабочих дней со дня получения необходимых документов принимает решение о государственной регистрации некоммерческой организации и направляет в регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления регистрирующим органом функций по ведению единого государственного реестра юридических лиц.

На основании указанного решения и представленных уполномоченным органом или его территориальным органом сведений и документов регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения этих сведений и документов вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения такой записи, сообщает об этом в орган, принявший решение о государственной регистрации некоммерческой организации.

Орган, принявший решение о государственной регистрации некоммерческой организации, не позднее трех рабочих дней со дня получения от регистрирующего органа информации о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи о некоммерческой организации выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации.

Взаимодействие уполномоченного органа или его территориального органа с регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации некоммерческой организации осуществляется в порядке, установленном уполномоченным органом по согласованию с регистрирующим органом (смотрите Приказ Минюста Российской Федерации от 12 ноября 2010 года № 343 «О порядке взаимодействия Министерства юстиции Российской Федерации с Федеральной налоговой службой по вопросам государственной регистрации некоммерческих организаций»).

Создание юридического лица, порядок регистрации

Передача функций государственной регистрации налоговым органам, прежде всего, была направлена на упрощение процедуры регистрации юридических лиц, а именно: в данном случае процедура носит заявительный характер. Подробная законодательная регламентация порядка регистрации юридических лиц при их создании также привносит упорядоченность в действия учредителей организации. Данная статья призвана растолковать положения действующего законодательства в части регламентации порядка государственной регистрации юридических лиц при их создании.

Создание нового юридического лица процесс трудоемкий и длительный. Государственная регистрация – это определенный, ответственный и волнующий процесс и этап образования нового субъекта предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Закон № 129-ФЗ предусматривает единый порядок регистрации юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы и сферы деятельности. Он регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также отношения, возникающие в связи с ведением единого государственного реестра юридических лиц.

Глава 4 Закона № 129-ФЗ носит название «Государственная регистрация юридических лиц при их создании». Эта глава дополняет общие положения закона в части непосредственно порядка регистрации, а также в части регламентации документов, которые предоставляются в регистрирующий орган при создании нового юридического лица.

Статьей 13 главы 4 Закона № 129-ФЗ устанавливается порядок государственной регистрации юридического лица при его создании. Эта статья носит отсылочный характер, так как во 2 и 3 ее пунктах содержится отсылка к статьям 9 и 8 Закона № 129-ФЗ соответственно. Вообще отмечаем, что нормы отсылочного и бланкетного характера, как правило, создают путаницу, неразберихи и коллизии при их чрезмерном распространении в текстах законов. Так и в данном случае, правоприменителя может запутать такое содержание специальной 13 статьи этого закона, ведь по сути дела она, находясь в его тексте, не привносит ничего нового в процесс регулирования порядка регистрации создаваемого юридического лица.

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Отмечаем, что точно такое же положение содержится и в пункте 2 статьи 8 этого же закона. Как представляется, такая перенасыщенность данного федерального закона абсолютно идентичными нормами является излишней и не только не конкретизирует, а, напротив, усложняет его.

Представление документов для государственной регистрации юридических лиц при их создании осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 Закона № 129-ФЗ.

В статье 9 Закона № 129-ФЗ заложены основы порядка предоставления документов при государственной регистрации, которые, как мы выяснили, распространяются в полном объеме своем на процесс государственной регистрации юридического лица при его создании.

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, также устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Таким образом, заявитель подтверждает, что все данные, содержащиеся в заявлении, достоверны. Это важно в первую очередь для налоговых органов. Закон, исключив контроль над достоверностью поданной информации на предварительной стадии, оставил такую возможность впоследствии. В случае обнаружения недостоверной информации налоговый орган может лишить уже созданную организацию регистрации (в судебном порядке естественно).

Расписка (приложение к заявлению), в которой содержится наименование документов, представленных заявителем для государственной регистрации юридического лица, заполняется регистрирующим органом в 2 экземплярах. При этом один экземпляр остается в регистрационном деле юридического лица, а второй экземпляр, заверенный подписью должностного лица регистрирующего органа, выдается (направляется) заявителю с указанием даты получения документов регистрирующим органом (подробнее об этом смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»).

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

При этом при поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

При государственной регистрации создания юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица:

– руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

– учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

– руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных документов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме установленных законом. Это правило не только упрощает процедуру регистрации, но и лишает регистрирующие органы на местах возможности необоснованных требований о представлении дополнительных документов (смотрите, например, Постановление ФАС Московского округа от 11 сентября 2008 года №КГ-А40/8255-08 по делу №А40-58752/07-21-408).

Регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законодательством.

Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Статьей 10 Закона № 129-ФЗ установлено, что федеральными законами может быть предусмотрен специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц при их создании (так, например, смотрите статью 21 Федерального закона от 19 мая 1995 года № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» или статью 12 Федерального закона от 2 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности»).

В соответствии с пунктом 3 статьи 13 Закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется в сроки, предусмотренные статьей 8 этого закона, которая гласит, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. По истечении этого срока заявитель предоставляет в регистрирующий орган выданную ему расписку и получает либо свидетельство о государственной регистрации, либо решение об отказе в государственной регистрации.

Отказ в государственной регистрации

В нормах действующего законодательства приведен исчерпывающий перечень оснований для отказа регистрирующего органа в государственной регистрации. Тем не менее, не стоит обольщаться, надеясь на то, что регистрирующие органы сегодня безукоризненно руководствуются этим самым перечнем. Практика свидетельствует о том, что налоговые органы зачастую находят куда больше оснований для отказа в регистрации, чем это предусмотрено законом. Разобраться в чем дело поможет данная статья.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из ГК РФ, специального Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.

Глава 8 Федерального закона № 129-ФЗ носит название «Отказ в государственной регистрации, ответственность за нарушение порядка государственной регистрации» и определяет соответственно случаи правомерного отказа регистрирующего органа в государственной регистрации, условия и порядок отказа, ответственность регистрирующего органа за нарушение порядка регистрации, а также случаи ответственности заявителя за неправомерные действия.

Согласно статье 23 главы 8 Федерального закона № 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае:

– непредставления определенных законом необходимых для государственной регистрации документов.

Перечень документов, необходимых для государственной регистрации, установлен федеральным законодательством.

Согласно пункту 4 статьи 9 Федерального закона № 129-ФЗ регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных законом. Это правило не только упрощает процедуру регистрации, но и лишает регистрирующие органы на местах возможности необоснованных требований о представлении дополнительных документов (Постановление ФАС Московского округа от 11 сентября 2008 года №КГ-А40/8255-08 по делу №А40-58752/07-21-408; Постановление ФАС Уральского округа от 3 апреля 2008 года №Ф09-6250/07-С4 по делу №А71-9433/2006-А25; Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22 января 2007 года по делу №А79-3198/2006).

В случае если регистрирующий орган требует предоставить какие-либо дополнительные документы, а Вы отказываетесь их предоставить, то на практике вполне реальной представляется ситуация отказа в государственной регистрации. В этом случае Вы можете обратиться в арбитражный суд и оспорить действия регистрирующего органа;

– представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Согласно статье 8 Федерального закона № 129-ФЗ государственная регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности;

– предусмотренном пунктом 2 статьи 20 или пунктом 4 статьи 22.1 Федерального закона № 129-ФЗ.

Пункт 2 статьи 20 гласит, что с того момента, как регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

Пункт 4 статьи 22.1 закрепляет положение о том, что не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью. Также не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, который намерен осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности (в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних) в случае, если данное физическое лицо имеет или имело судимость, подвергается или подвергалось уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности;

– несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

– подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц;

– выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

– несоответствия наименования юридического лица требованиям федерального закона;

– наличие сведений о невыполнении требований, предусмотренных подпунктом «ж» пункта 1 статьи 14, подпунктом «г» пункта 1 статьи 21, подпунктом «в» пункта 1 статьи 22.3 Федерального закона № 129-ФЗ.

Пункт 1.1 статьи 23 Федерального закона № 129-ФЗ регламентирует, что наличие судебного спора о размере доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо о принадлежности доли или части доли конкретному лицу, а также иных споров, связанных с содержанием сведений об обществе с ограниченной ответственностью, подлежащих внесению в единый государственный реестр юридических лиц, не является основанием для отказа в государственной регистрации.

Пункт 2 статьи 23 Федерального закона № 129-ФЗ закрепляет, что решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на вышеобозначенные нарушения. Это решение должно быть обличено в соответствующую форму, предусмотренную Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

Согласно пункту 3 статьи 23 Федерального закона № 129-ФЗ решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято не позднее срока, установленного статьей 8 этого же закона, которая гласит, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. По истечении этого срока заявитель предоставляет в регистрирующий орган выданную ему расписку и получает либо свидетельство о государственной регистрации, либо решение об отказе в государственной регистрации.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении и может быть обжаловано в судебном порядке.

Таким образом, говоря относительно срока принятия решения об отказе в государственной регистрации, можно отметить, что срок его принятия законодательно приравнен к сроку, установленному для государственной регистрации. При этом регистрирующий орган не вправе произвольно по собственному усмотрению определять сроки направления принятых решений заявителям. В подобных случаях промедления регистрирующего органа с направлением заявителю решения об отказе в регистрации может быть расценено как его бездействие, поскольку факт направления заявителю впоследствии решений об отказе в государственной регистрации не устраняет незаконность бездействия налогового органа (смотрите Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 ноября 2006 года №А33-6391/06-Ф02-6358/06-С1 по делу №А33-6391/06).

Упрощенный в целом характер процедуры регистрации сбалансирован установлением уголовной и административной ответственности сторон государственной регистрации.

В соответствии со статьей 24 Федерального закона № 129-ФЗ за необоснованный, то есть не соответствующий основаниям, перечисленным выше, отказ в государственной регистрации, неосуществление государственной регистрации в установленные сроки или иное нарушение порядка государственной регистрации, а также за незаконный отказ в предоставлении или за несвоевременное предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов, иных предусмотренных законом документов должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Регистрирующий орган возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине.

Ответственность регистрирующего органа и его должностных лиц в подобных случаях влечет наказание в соответствии со статьей 14.25 («Нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей») Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), а также статьей 169 («Воспрепятствование предпринимательской и иной деятельности») Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ).

Ответственность заявителя и (или) юридического лица, индивидуального предпринимателя за их неправомерные действия наступает согласно статье 25 Федерального закона № 129-ФЗ.

За непредставление или несвоевременное представление необходимых для включения в государственные реестры сведений, а также за представление недостоверных сведений заявители, юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц.

Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке в случае неоднократных либо грубых нарушений им законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей.

Подобные правонарушения наказываются согласно статье 14.25 («Нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей») КоАП РФ.

Выбор системы налогообложения

Учитывая многочисленные и не всегда ясные нормы налогового законодательства, а также его определенные нюансы, регистрируя организацию, субъект предпринимательской деятельности должен четко знать, чем будет заниматься до момента создания своего «детища». При этом целесообразно заранее спланировать предполагаемое количество работников, размер активов организации и иные факторы, которые влияют на выбор системы налогообложения. Исходя из всего этого, определяются обязательства перед государством по ведению бухгалтерского учета и отчетности, ведению налогового учета, исчислению и уплате налогов. Цель данной статьи – повествование об определенных моментах, факторах и условиях, которые необходимо принимать во внимание при выборе системы налогообложения.

Действующее налоговое законодательство позволяет налогоплательщику в некоторых случаях значительно уменьшить сумму уплачиваемых налогов путем выбора системы налогообложения (режима налогообложения).

Выделяют общий режим налогообложения и специальные режимы налогообложения, которые следует отличать от льготных режимов.

При применении общего режима налогообложения налоги уплачиваются в общем порядке.

Использование специальных режимов заменяет уплату нескольких основных налогов уплатой единого налога, размер которого рассчитывается в упрощенном порядке.

Установление специальных налоговых режимов позволяет государству улучшить налоговое администрирование, а налогоплательщикам снизить налоговое бремя (прежде всего малому бизнесу в силу устанавливаемых налоговым законодательством ограничений).

В соответствии со статьей 18 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) могут быть установлены следующие специальные налоговые режимы:

1.) система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог);

2.) упрощенная система налогообложения;

3.) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности;

4.) система налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции.

При создании организации учредители вправе выбрать одну из нескольких предусмотренных НК РФ систем налогообложения. Вопрос этот является одним из важнейших при создании организации, поскольку именно от выбранной системы налогообложения зависит то, сколько и каких налогов должна будет уплачивать организация.

Предусмотренные законом системы налогообложения (налоговые режимы) отличаются в зависимости от того:

– какую бухгалтерскую отчетность сдает налогоплательщик;

– какие налоги он уплачивает.

Как правило, при создании организации учредители могут выбрать общую систему налогообложения, при которой в полном объеме ведется бухгалтерский учет, и уплачиваются все основные налоги либо один из специальных налоговых режимов.

Необходимо сразу отметить, что специальные налоговые режимы обладают двумя принципиальными плюсами: во-первых, отсутствует обязанность по ведению бухгалтерского учета; во-вторых, несколько основных налогов заменяются одним.

Теоретически можно, конечно, выбрать любой из указанных выше налоговых режимов, однако, государство предоставляет право выбора только в определенных рамках, вводя различные условия для применения определенного налогового режима.

Первое ограничение связано с системой налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (глава 26.3 НК РФ).

Необходимо учитывать, что в случае, если субъектом предпринимательской деятельности осуществляется один из видов предпринимательской деятельности, перечисленных в пункте 2 статьи 346.26 НК РФ, то он автоматически может применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться налогоплательщиком при осуществлении им следующих видов предпринимательской деятельности:

1.) оказания бытовых услуг, их групп, подгрупп, видов и (или) отдельных бытовых услуг, классифицируемых в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению (Общероссийский классификатор услуг населению утвержден Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 28 июня 1993 года № 163);

2.) оказания ветеринарных услуг;

3.) оказания услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств;

4.) оказания услуг по предоставлению во временное владение (в пользование) мест для стоянки автотранспортных средств, а также по хранению автотранспортных средств на платных стоянках (за исключением штрафных автостоянок);

5.) оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг;

6.) розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли;

7.) розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети;

8.) оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания;

9.) оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей;

10.) распространения наружной рекламы с использованием рекламных конструкций;

11.) размещения рекламы на транспортных средствах;

12.) оказания услуг по временному размещению и проживанию организациями и предпринимателями, использующими в каждом объекте предоставления данных услуг общую площадь спальных помещений не более 500 квадратных метров (смотрите, например, Постановление ФАС Центрального округа от 31 июля 2008 года по делу №А23-2903/07А-12-221, А23-2903/07А-14-156; Постановление ФАС Центрального округа от 1 апреля 2008 года по делу №А23-2195/07А-11-155);

13.) оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей;

14.) оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование земельных участков для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания.

Единственное исключение (и, одновременно, способ обхода указанной системы) установлено пунктом 2.1 статьи 346.26 НК РФ, согласно которому единый налог не применяется в отношении указанных видов предпринимательской деятельности, в случае осуществления их в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом, а также в случае осуществления их налогоплательщиками, отнесенными к категории крупнейших в соответствии со статьей 83 НК РФ. То есть, можно сказать, что заключение договора простого товарищества, например, автоматически лишает налогоплательщика права на применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. В этом случае налогоплательщик (в зависимости от ситуации) переходит на упрощенную систему налогообложения либо на общую систему.

В целом же система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход достаточно удобна и выгодна для налогоплательщика, поскольку:

– освобождает его от обязанности вести в полном объеме бухгалтерский учет (сдавать балансы и иную бухгалтерскую отчетность);

– предусматривает замену общих налогов одним фиксированным платежом, не зависящим от результатов деятельности (дохода) налогоплательщика.

Фиксированный платеж определяется в зависимости об объективных показателей деятельности налогоплательщика (количества работников, торговых мест, площадь торгового зала либо зала обслуживания посетителей).

Необходимо отметить, что данная система не освобождает от уплаты взносов на обязательное пенсионное страхование, а также от ведения налогового учета (в виде сдачи налоговых деклараций по единому налогу на вмененный доход).

В случае если организация не занимается видами деятельности, указанными в пункте 2 статьи 346.26 НК РФ либо осуществляет их в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), либо занимается розничной торговлей (оказанием услуг общественного питания), осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала (зала обслуживания посетителей) более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли (общественного питания), то у нее есть право применять упрощенную систему либо обязанность применять общую систему налогообложения.

Фактически упрощенная система налогообложения, как и система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, представляет собой замену общих налогов одним платежом, однако, этот платеж не является фиксированным и зависит от результатов деятельности налогоплательщика (с учетом выбранного им объекта налогообложения).

Аналогично, применение упрощенной системы освобождает налогоплательщика от обязанности вести в полном объеме бухгалтерский учет.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.14 НК РФ объектом налогообложения при упрощенной системе налогообложения признаются: доходы либо доходы, уменьшенные на величину расходов.

При этом согласно статье 346.20 НК РФ, в случае, если объектом налогообложения являются доходы, налоговая ставка устанавливается в размере 6 (шести) процентов. В случае если объектом налогообложения являются доходы, уменьшенные на величину расходов, налоговая ставка устанавливается в размере 15 (пятнадцати) процентов.

Необходимо учитывать, что объект налогообложения в виде доходов целесообразен в тех ситуациях, когда у налогоплательщика существуют или планируются минимальные затраты (непроизводственная сфера, реклама и иные услуги). В случае, если у налогоплательщика предполагаются значительные документально подтвержденные затраты (это касается, прежде всего, производства), целесообразно выбирать объект налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов.

По общему правилу, выбор объекта налогообложения на упрощенной системе налогообложения производится налогоплательщиком свободно. Однако, налогоплательщики, являющиеся участниками договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом, вправе применять в качестве объекта налогообложения только доходы, уменьшенные на величину расходов.

Рекомендуем подходить к выбору объекта налогообложения максимально продуманно, поскольку налогоплательщик может его менять отнюдь не каждый день. В соответствии с пунктом 2 статьи 346.14 НК РФ, объект налогообложения может изменяться налогоплательщиком ежегодно. Объект налогообложения может быть изменен с начала налогового периода, если налогоплательщик уведомит об этом налоговый орган до 20 декабря года, предшествующего году, в котором налогоплательщик предлагает изменить объект налогообложения. В течение же налогового периода налогоплательщик не может менять объект налогообложения.

Поскольку упрощенная система налогообложения применяется по выбору налогоплательщика, для перехода на данную систему он должны подать соответствующее заявление.

Согласно пункту 2 статьи 346.13 НК РФ, вновь созданная организация вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с пунктом 2 статьи 84 НК РФ. В этом случае организация вправе применять упрощенную систему налогообложения с даты постановки их на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе. Поскольку постановка на налоговый учет при создании организации производится самим налоговым органом в рамках процедуры регистрации организации, дата постановки на налоговый учет, как правило, заранее налогоплательщику неизвестна. Поэтому, чтобы не пропустить установленный срок, рекомендуем подавать заявление о применении упрощенной системы одновременно (в день сдачи) с подачей документов на государственную регистрацию организации.

Возможность применения «упрощенки» конкретным налогоплательщиком зависит от нескольких условий.

Например, согласно пункту 3 статьи 346.12 НК РФ не вправе применять упрощенную систему налогообложения:

– организации, имеющие филиалы и (или) представительства;

– банки;

– страховщики;

– негосударственные пенсионные фонды;

– инвестиционные фонды;

– профессиональные участники рынка ценных бумаг;

– ломбарды;

– организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся производством подакцизных товаров, а также добычей и реализацией полезных ископаемых, за исключением общераспространенных полезных ископаемых;

– организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся игорным бизнесом;

– частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований;

– организации, являющиеся участниками соглашений о разделе продукции;

– организации и индивидуальные предприниматели, переведенные на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог) в соответствии с главой 26.1. НК РФ;

– организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов (за некоторыми исключениями, установленными пунктом 3 статьи 346.12 НК РФ). Смотрите, например, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 16 марта 2007 года, 9 марта 2007 года №Ф03-А80/06-2/5442 по делу №А80-283/2005;

– организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек;

– организации, у которых остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, превышает 100 миллионов рублей. В целях настоящего подпункта учитываются основные средства и нематериальные активы, которые подлежат амортизации и признаются амортизируемым имуществом в соответствии с главой 25 НК РФ;

– казенные и бюджетные учреждения;

– иностранные организации.

Указанные ограничения необходимо учитывать не только при создании организации. Ведь в случае если в процессе деятельности организация перестанет соответствовать определенным условиям (у налогоплательщика появится филиал или участник – организация с долей более 25 процентов, средняя численность работников превысит 100 человек, либо стоимость основных средств превысит 100 млн. рублей), налогоплательщик автоматически утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущено несоответствие этим требованиям.

Система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог) – это специальный налоговый режим для сельскохозяйственных товаропроизводителей (организаций и индивидуальных предпринимателей, производящих сельскохозяйственную продукцию). Данная система налогообложения специфична своим субъектом. Она имеет практически такие же преимущества, что и иные виды специальных режимов и применяется добровольно. Подробнее об этой системе налогообложения смотрите главу 26.1 НК РФ.

Система налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции – специальный налоговый режим, применяемый при выполнении соглашений о разделе продукции (полезных ископаемых), заключенных между государством и пользователем недр. Применяется только в отношении заключенных соглашений о разделе указанной продукции. Подробнее об этой системе налогообложения смотрите в главе 26.4 НК РФ, а также Федеральном законе от 30 декабря 1995 года № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции».

Теперь самое время обратиться к общей системе налогообложения. Если предприятие не занимается видами деятельности, облагаемыми единым налогом на вмененный доход, а также не вправе применять упрощенную систему, то оно обязано применять общую систему налогообложения.

Общая система налогообложения предполагает ведение бухгалтерского учета в полном объеме (сдача балансов и иной бухгалтерской отчетности) и уплату всех общих налогов.

Естественно, это наименее удобная для налогоплательщика система налогообложения, в которой есть только один принципиальный плюс: поскольку субъект является плательщиком НДС, то его контрагенты оплачивают товары, работы, услуги с НДС и вправе принять уплаченный НДС к вычету. Если организация будет работать преимущественно с контрагентами, находящимися на общей системе налогообложения (то есть, плательщиками НДС), возможность принятия НДС к вычету является достаточно значительным плюсом, поскольку в ином случае контрагенты несли бы финансовые потери из-за невозможности принять к вычету НДС по операциям с данным субъектом.

В заключение отмечаем, что ситуация, когда организация занимается одним или несколькими видами деятельности в рамках одной системы налогообложения, является идеальной. Однако на практике возможно применение (своеобразное сочетание) нескольких систем налогообложения.

Печать юридического лица

Печать юридического лица – это устройство, на котором четкими буквами выгравировано название организации, ее организационно-правовая форма, орган, зарегистрировавший организацию, место регистрации. При этом по желанию организации на печати могут помещаться другие знаки и символы. Это одна из древнейших вещей, с помощью которой человек отмечал свое право собственности на имущество или документы. Отсутствие печати уже на этапе регистрации предприятия влечет невозможность функционирования юридического лица, а в последующем печать выступает неотъемлемым и обязательным элементом, без которого практически все юридически значимые действия не имеют никакой силы.

Если обратиться к действующему законодательству, то в нем мы не найдем специальных норм, которые напрямую были бы посвящены вопросам, регламентирующим изготовление, учет и использование печатей. Регламентирован только порядок изготовления и применения печатей с изображением государственного герба Российской Федерации. Требования к таким печатям установлены ГОСТом Р 51511-2001 «Печати с воспроизведением государственного герба Российской Федерации. Форма, размеры и технические требования», который утвержден Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 25 декабря 2001 года № 573-ст (далее – ГОСТ Р 51511-2001).

Для начала приведем современное определение понятия печати, которое содержит ГОСТ Р 51511-2001.

Печать – это устройство, содержащее клише печати для нанесения оттисков на бумагу.

Клише печати – это элемент печати, содержащий зеркальное отображение оттиска печати.

Наряду с термином «печать» часто используются такие понятия, как штамп, апостиль, факсимиле и штемпель. Давайте остановимся поподробнее на данных понятиях и разберемся и с этими терминами.

Штамп (итал. stampa – печать) – это особая разновидность печатной формы, служащей для производства оттиска на документах, она содержит текстовую информацию. Это может быть сложный штамп, например, повторяющий угловой бланк организации (как правило, содержит наименование организации, адрес и телефон, банковские реквизиты, может содержать пустые графы для вписывания в них вручную переменной информации, логотип или герб), а может быть и простой, содержащий стандартную фразу: «для пропусков», «оплачено», «для рецептов», «для служебного пользования» или другое. Форма штампов – произвольная.

Апостиль – специальный штамп, который в соответствии с Гаагской конвенцией 1961 года ставится на официальных документах государств – участников Конвенции с целью освободить эти документы от необходимости дипломатической или консульской легализации. Апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ (статья 5 Гаагской конвенции 1961 года).

Факсимиле (от лат. fac simile – сделай подобное) – это печать, оттиск которой воспроизводит подпись официального лица.

Штемпелем (от нем. stempel) сейчас, как правило, называют печать, проставляемую почтовыми работниками на почтовых отправлениях. Она содержит данные отделения связи и дату проведения операции.

Выделяют следующие разновидности печатей:

– гербовая печать (имеет место быть у организаций, обладающих правом использования государственной символики, их перечень указан в ФКЗ от 25 декабря 2000 года № 2-ФКЗ «О Государственном гербе Российской Федерации»);

– основная круглая печать организации (у тех, кто не обладает правом использования государственной символики);

– печать обособленного подразделения (филиала, представительства) может быть у него, только если это предусмотрено во внутреннем положении организации об этом подразделении. Такая печать в обязательном порядке должна содержать слово «филиал» или «представительство»;

– дополнительная печать для определенных групп документов или структурных подразделений организации (например, печать для справок или печать отдела кадров);

Необходимость наличия печати у организации закреплена в федеральном законодательстве. Так, например, в пункте 7 статьи 2 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» установлено, что акционерное общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. В печати может быть также указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов Российской Федерации.

Общество также вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации.

Абсолютно аналогичные нормы есть и в пункте 5 статьи 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Основное предназначение печати – заверение подписи должностного лица на документах, которые удостоверяют права лиц, фиксируют факты, связанные с финансовыми средствами, а также на иных документах, предусматривающих заверение подлинной подписи. Именно поэтому печать должна проставляться только на подписанный уполномоченным лицом документ, а не на его проект, лишенный личного росчерка.

Перечень документов, на которых проставляется та или иная печать организации, утверждается приказом руководителя предприятия.

Чтобы основная печать организации (простая круглая или гербовая) имела юридическую силу, она должна, как минимум, соответствовать требованиям, предъявляемым государством.

Обязательными реквизитами основной печати в настоящее время являются:

– полное наименование организации на русском языке с указанием организационно-правовой формы;

– местонахождение;

– ОГРН;

– государственный герб Российской Федерации либо герб субъекта Российской Федерации (для организаций, имеющих право на их воспроизведение государственной символики).

Кроме того, часто в печати включают идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), который у организаций состоит из 10, а у индивидуальных предпринимателей из 12 цифр. По желанию заказчика в кругах информационного поля может располагаться и другая дополнительная информация, например, коды ОКПО, КПП, ОКВЭД, государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы и так далее.

С 1 июля 2002 года все гербовые печати предприятий, организаций и учреждений, находящихся на территории Российской Федерации, изготавливаются в соответствии с ГОСТом P 51511-2001. Согласно этому документу государственные организации обязаны размещать заказы на изготовление печати только у сертифицированного производителя.

Документы, заверенные гербовой печатью, изготовленной с нарушением этого ГОСТа и без соответствующего сертификата, не имеют юридической силы.

Уполномоченным органом, осуществляющим сертификацию организаций – изготовителей печатей, является Всероссийский научно-исследовательский институт полиграфии (ОАО ИНПОЛ).

Минимальный диаметр клише печати с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации точно определен ГОСТом 51511-2001 и составляет 40 мм, а максимальный – 45 мм. По внешнему кольцу клише печати ограничивается ободом, на котором располагается микротекст в негативном начертании (белый текст на черном фоне), микротекст состоит из повторяющейся записи, включающей слово «сертификат» с указанием его номера, а также другой информации, определяемой изготовителем печати.

Изготовление печатей с эмблемами, символами, латинским шрифтом возможно только в том случае, если они указаны в учредительных документах предприятия. Графика, не зарегистрированная как логотип, разрешена только во внутренних, дополнительных печатях и штампах организации.

Организации могут иметь дополнительные (вспомогательные) печати для своих структурных и обособленных подразделений. В этом случае, кроме перечисленных выше реквизитов, в печати должна содержаться дополнительная надпись, например:

– секретариат;

– канцелярия;

– управление делами;

– отдел кадров;

– для удостоверений;

– для справок.

Вспомогательные печати могут иметь различную форму: круглую, треугольную, четырехугольную, хоть форму-звездочку.

По способу воспроизведения изображения печати делятся на:

– обычные печати организаций, о которых говорилось выше;

– рельефные, которые оставляют выдавленное (выпуклое) изображение на бумаге. Обычно рельефные печати используются со специальными наклейками – «лейблами». На цветном лейбле, приклеенном на бумагу, получается красивое тисненое изображение. В сочетании с лейблами рельефная печать идеально подходит для оформления договоров, сертификатов, дипломов, грамот и тому подобного. Оттиск рельефной печати нельзя скопировать факсимильными и копировальными аппаратами, что служит дополнительной защитой документов.

– печати с защитой содержат сложные полутоновые рисунки или фотографии. Сама фоновая заливка состоит из большого количества мелких элементов, в стандартной круглой печати их может быть до 10 000 штук. Полутоновый рисунок чрезвычайно трудно восстановить по оттиску, а также невозможно изготовить с помощью фотополимерной технологии, которая наиболее распространена среди мошенников. По своей сложной структуре печати с полутоновыми заливками нисколько не уступают гербовым печатям со средствами защиты, указанными в ГОСТе P 51511-2001.

При современных возможностях даже в домашних условиях можно изготовить печатную форму оттиска на принтере, например. Однако такие печати не будут иметь удостоверительной силы. Организации, допускающие в своем документообороте печати, изготовленные несертифицированным изготовителем без учета требований ГОСТа, должны помнить, что таким способом могут воспользоваться и их партнеры или конкуренты, поставщики или заказчики.

Статья 19.11 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации устанавливает ответственность за нарушение порядка изготовления, использования, хранения или уничтожения бланков, печатей либо иных носителей изображения Государственного герба Российской Федерации в виде административного штрафа в размере от 500 до 1 000 рублей. В этом случае протокол об административном правонарушении правомочны составлять только сотрудники органов внутренних дел, а рассмотрение дела по данному вопросу производится в судебном порядке.

Подделка документов является также и уголовно наказуемым преступлением.

Здесь стоит обратить внимание на статью 327 Уголовного кодекса Российской Федерации «Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков». Подделка удостоверения или иного официального документа, предоставляющего права или освобождающего от обязанностей, в целях его использования либо сбыт такого документа, а равно изготовление в тех же целях или сбыт поддельных государственных наград Российской Федерации, РСФСР, СССР, штампов, печатей, бланков, наказывается альтернативно:

– ограничением свободы на срок до 2 лет;

– арестом на срок до 6 месяцев;

– лишением свободы на срок до 2 лет.

Те же деяния, совершенные с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение, наказываются лишением свободы на срок до 4 лет.

Использование заведомо подложного документа грозит:

– штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 6 месяцев;

– обязательными работами на срок от 180 до 240 часов;

– исправительными работами на срок до 2 лет;

– арестом на срок до 6 месяцев.

Регистрация в органах статистики, выбор видов деятельности

Непосредственным моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Однако юридическому лицу необходимо помимо этого зарегистрироваться еще и в органах статистики, Фонде социального страхования, Пенсионном фонде, а также Фондах медицинского страхования. Данная статья призвана раскрыть значимость регистрации организации в органах статистики, а также дать некоторые рекомендации относительно выбора организацией видов деятельности.

Статистика – это одна из общественных наук, имеющая целью сбор, анализ, упорядочивание и сопоставление числового представления фактов, относящихся к самым разнообразным массовым явлениям.

Статистика – это также одна из форм практической деятельности людей, цель которой – сбор, обработка и анализ массовых данных о тех или иных явлениях.

Задачей статистики является всестороннее освещение социально-экономического положения Российской Федерации, происходящих изменений, то есть получение полной и объективной количественной характеристики происходящих в стране преобразований.

Особое место в механизме управления экономикой принадлежит статистике, поскольку состав информации, ее качество и актуальность определяют качественный уровень принимаемых управленческих решений. Наличие систематической и полной информации о происходящих процессах и явлениях становится необходимым условием принятия эффективных управленческих решений на государственном и региональном уровнях. В этой связи обеспечение информационных запросов управленческих структур является весьма актуальной задачей статистики, способствующей успешному реформированию экономики.

В соответствии с Положением о Федеральной службе государственной статистики, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 2 июня 2008 года № 420, Федеральная служба государственной статистики (Росстат Российской Федерации) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальных, экономических, демографических, экологических и других общественных процессах в Российской Федерации, а также в порядке и случаях, установленных законодательством Российской Федерации, функции по контролю в сфере государственной статистической деятельности.

Федеральная служба государственной статистики находится в ведении Министерства экономического развития Российской Федерации и руководствуется в своей деятельности Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами Министерства экономического развития Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, а также вышеуказанным Положением.

Федеральная служба государственной статистики осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в целом направлен на упрощение регистрации для заявителя и создания условий для нормального, отлаженного механизма – принципа, так называемого, «одного окна». Это упрощение процесса выражается в установлении обязанности регистрирующего органа информировать государственные и иные органы о регистрации юридического лица.

Так, регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, сведения, содержащиеся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством Российской Федерации. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц» регистрирующий орган в срок не более 5 рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица и (или) внесения изменений в государственный реестр бесплатно представляет сведения о юридическом лице, включаемые в запись единого государственного реестра юридических лиц, в территориальные органы Федерального агентства по управлению федеральным имуществом, территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации, региональные отделения Фонда социального страхования Российской Федерации, военные комиссариаты, территориальные фонды обязательного медицинского страхования и территориальные органы Федеральной службы государственной статистики и в случаях, установленных федеральными законами, – в иные органы.

Указанные сведения представляются в электронном виде с использованием средств электронной цифровой подписи по каналам связи на условиях, установленных соглашением сторон. Структура и формат передаваемой информации устанавливаются Федеральной налоговой службой.

При невозможности передачи сведений в указанном виде регистрирующий орган направляет эти сведения почтовым отправлением с уведомлением о вручении.

При выборе видов деятельности необходимо, прежде всего, определиться с тем, чем будет заниматься предприятие в ближайшее время. В учредительных документах могут быть указаны все возможные виды деятельности. Для решения этих задач в Российской Федерации существует классификация видов экономической деятельности (ОКВЭД).

Обратите внимание, что есть исключительные виды деятельности, которые не могут быть объединены с другими видами деятельности, а именно: аудиторская деятельность, страхование, создание и деятельность товарных, фондовых и других бирж, операции с ценными бумагами, изготовление печатей и штампов, таможенная и брокерская деятельность и другое.

В соответствии с Письмом Министерства финансов Российской Федерации от 25 сентября 2008 года №ЧД-6-6/671@ «О применении Общероссийского классификатора видов экономической деятельности при государственной регистрации» в настоящее время в Российской Федерации действуют два Общероссийских классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД):

– Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001, введенный Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии от 6 ноября 2001 года № 454-ст;

– Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007, введенный Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии Российской Федерации от 22 ноября 2007 года № 329-ст.

Федеральная налоговая служба Российской Федерации обращает внимание, что для целей государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств используется первый классификатор – ОКВЭД ОК 029-2001.

Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1), был введен Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии от 6 ноября 2001 года № 454-ст (далее – ОКВЭД ОК 029-2001).

ОКВЭД ОК 029-2001 используется при решении следующих основных задач, связанных с:

– классификацией и кодированием видов экономической деятельности, заявляемых хозяйствующими субъектами при регистрации;

– определением основного и других фактически осуществляемых видов экономической деятельности хозяйствующих субъектов;

– разработкой нормативных правовых актов, касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической деятельности;

– осуществлением государственного статистического наблюдения по видам деятельности за развитием экономических процессов;

– подготовкой статистической информации для сопоставлений на международном уровне;

– кодированием информации о видах экономической деятельности в информационных системах и ресурсах, едином государственном регистре предприятий и организаций, других информационных регистрах;

– обеспечением потребностей органов государственной власти и управления в информации о видах экономической деятельности при решении аналитических задач.

Объектами классификации являются виды экономической деятельности.

Экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы (оборудование, рабочая сила, технологии, сырье, материалы, энергия, информационные ресурсы) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (оказание услуг).

Экономическая деятельность характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции (оказанием услуг).

ОКВЭД ОК 029-2001 включает перечень классификационных группировок видов экономической деятельности и их описания.

В ОКВЭД ОК 029-2001 использованы иерархический метод классификации и последовательный метод кодирования. Код группировок видов экономической деятельности состоит из двух – шести цифровых знаков и его структура может быть представлена в следующем виде:

XX. – класс;

ХХ.Х – подкласс;

ХХ.ХХ – группа;

ХХ.ХХ.Х – подгруппа;

ХХ.ХХ.ХХ – вид.

В классификатор введены разделы и подразделы с сохранением их буквенных обозначений.

Например:

Раздел D Обрабатывающие производства.

Подраздел DA Производство пищевых продуктов, включая напитки и табак.

15 Производство пищевых продуктов, включая напитки.

15.1 Производство мяса и мясопродуктов.

15.11 Производство мяса.

15.11.1 Производство мяса и пищевых субпродуктов крупного рогатого скота, свиней, овец, коз, животных семейства лошадиных.

15.11.2 Производство щипаной шерсти, сырых шкур и кож крупного рогатого скота, животных семейства лошадиных, овец, коз и свиней.

15.11.3 Производство пищевых животных жиров.

15.11.4 Производство непищевых субпродуктов.

В соответствии с международной практикой в ОКВЭД ОК 029-2001 не учитываются такие классификационные признаки, как форма собственности, организационно – правовая форма и ведомственная подчиненность хозяйствующих субъектов, не делается различий между внутренней и внешней торговлей, рыночными и нерыночными, коммерческими и некоммерческими видами экономической деятельности.

Приложение А к ОКВЭД ОК 029-2001 включает описания видов экономической деятельности, раскрывающие содержание группировок и (или) дающие отсылки к другим группировкам классификатора. При этом описания вышестоящих группировок распространяются на все входящие в них группировки.

Например:

71.10 Аренда легковых автомобилей

Эта группировка включает:

– аренду легковых автомобилей и легких автофургонов до 3,5 т. без водителя.

Эта группировка не включает:

– аренду легковых автомобилей с водителем;

– финансовый лизинг.

При использовании ОКВЭД ОК 029-2001 для классификации деятельности, выполняемой за вознаграждение или на договорной основе, следует рассматривать эту деятельность, как деятельность хозяйствующих субъектов, производящих ту же продукцию или оказывающих услуги за собственный счет. При этом выделяются два основных типа деятельности хозяйствующих субъектов, осуществляемой за вознаграждение или на договорной основе:

– выполнение работ по документации заказчика, когда подрядчик представляет субподрядчику всю техническую документацию, необходимую для производства заказанной продукции. Например, в металлургическом производстве (ковка, резка, штамповка, литье);

– выполнение работ по заказу, когда субподрядчик подвергает определенной обработке объект, поставляемый подрядчиком. К таким объектам может относиться сырье, детали машин, подвергнутые механической обработке и так далее. Выполняемая по заказу работа может заключаться в обработке металлов, подготовке фруктов для консервирования, например.

Ведение ОКВЭД осуществляет Минэкономразвития Российской Федерации.

При ведении ОКВЭД Минэкономразвития Российской Федерации осуществляет взаимодействие с ВНИИКИ Госстандарта Российской Федерации.

Организацией обязательного согласования проектов изменений к ОКВЭД является Госкомстат Российской Федерации.

Обобщая обозначенную информацию, можно выделить следующие правила выбора кодов ОКВЭД:

– коды для целей регистрации юридического лица выбираются по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД ОК 029-2001);

– коды необходимо подбирать так, чтобы наиболее точно отразить виды деятельности организации;

– количество кодов ОКВЭД, которое может иметь организация: минимум один код, максимум законом не ограничен, однако не советуем включать более двадцати кодов (это может повлечь за собой череду излишних вопросов ИФНС Российской Федерации);

– первый выбранный код является основным и должен соответствовать основному виду деятельности организации. Выбранный основным вид деятельности влияет кроме всего прочего, на размер страхового тарифа на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

В процессе деятельности фирмы случается так, что некоторые виды деятельности, включенные в документы при первичной регистрации, ничтожно мало или вообще не используются, а виды деятельности, которые отсутствуют в учредительных документах, занимают значительную часть деятельности, или же компания кардинально меняет направление своей деятельности и возникает необходимость включить новые виды деятельности, исключить ненужные, а также менять основной вид деятельности. Чтобы не вносить постоянные изменения и, тем самым, не терять свое драгоценное время, рекомендуем уже на первом этапе, при первичной регистрации, наиболее четко и понятно, прежде всего для себя, определиться с видами деятельности, которыми будет заниматься юридическое лицо, причем не только на данный конкретный момент, но и в перспективе.

Регистрация и снятие с учета организаций в Фонде социального страхования

Фонд социального страхования регистрирует и снимает с учета организации на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и направляемых в Фонд налоговыми органами. Согласно российскому законодательству налоговые инспекции в течение пяти рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица обязаны направить в региональные отделения Фонда сведения, необходимые для регистрации в нем. Подробности – узнайте в нашем материале.

Социальное страхование – это объективная необходимость. На определенном этапе развития наше общество берет под свою защиту лиц, которые в силу некоторых причин не могут трудиться и получать оплату за труд.

Обоснованная система социального страхования – одна из предпосылок обеспечения социальной справедливости, создания и поддержания политической стабильности.

Социальное страхование в Российской Федерации существует уже около 100 лет. С 1933 по 1993 годы средствами государственного страхования ведали профсоюзы. В 1991 году в нашей стране был создан Фонд социального страхования, с 1994 года в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 февраля 1994 года № 101 «О Фонде социального страхования» (далее – Постановление № 101) Фонд стал самостоятельным специализированным финансово-кредитным учреждением.

Фонд социального страхования Российской Федерации (далее также – Фонд) является специализированным финансово-кредитным учреждением при Правительстве Российской Федерации, осуществляющим управление средствами государственного социального страхования Российской Федерации.

Фонд, выступая гарантом социальной защищенности трудящихся, обеспечивает граждан пособиями по временной нетрудоспособности, страхует от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, выдает пособия по беременности и родам, по уходу за ребенком, предоставляет санаторно-курортное лечение работникам и членам их семей и другое.

Фонд осуществляет свою деятельность в соответствии с Положением о Фонде социального страхования, утвержденным Постановлением № 101. Созданный при Правительстве Российской Федерации, Фонд представляет собой финансово-кредитную систему. Денежные средства и имущество находятся в оперативном управлении Фонда и являются федеральной собственностью. Бюджет Фонда и отчет о его исполнении утверждается федеральным законом.

В соответствии с Постановлением Фонда социального страхования Российской Федерации от 23 марта 2004 года № 27 «Об организации работы исполнительных органов Фонда социального страхования Российской Федерации по регистрации страхователей» был утвержден Порядок организации работы исполнительных органов Фонда социального страхования Российской Федерации по регистрации юридических лиц в качестве страхователей на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – Порядок).

Юридические лица одновременно с регистрацией в качестве страхователей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний учитываются в качестве страхователей по обязательному социальному страхованию.

Регистрация юридических лиц в качестве страхователей осуществляется в региональных отделениях Фонда. По решению управляющего региональным отделением Фонда полномочия по регистрации страхователей могут быть возложены на филиалы региональных отделений Фонда при условии соблюдения установленных законодательством Российской Федерации сроков регистрации страхователей, направления региональными отделениями Фонда в регистрирующий орган сведений о регистрации страхователей, а также обеспечения защиты сведений о страхователях, передаваемых в филиалы регионального отделения Фонда.

На основе имеющихся данных о страхователях региональные отделения Фонда (филиалы региональных отделений Фонда) ведут реестры страхователей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и обязательному социальному страхованию.

В случае осуществления регистрации страхователей филиалами регионального отделения Фонда именно они обеспечивают ведение единых реестров страхователей по региональному отделению Фонда в целом.

Ведение реестров страхователей осуществляется средствами единой интегрированной информационной системы «Соцстрах». В реестры включаются данные по каждому страхователю – юридическому лицу.

Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в целом направлен на упрощение регистрации для заявителя и создания условий для нормального, отлаженного механизма – принципа, так называемого, «одного окна». Это упрощение процесса выражается в установлении обязанности регистрирующего органа информировать государственные и иные органы о регистрации юридического лица.

Так, регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, сведения, содержащиеся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством Российской Федерации. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Регистрирующий орган, руководствуясь пунктом 19 Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц» в срок не более 5 рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица и (или) внесения изменений в государственный реестр бесплатно представляет сведения о юридическом лице, включаемые в запись единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕРГЮЛ), в территориальные органы Федерального агентства по управлению федеральным имуществом, территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации, региональные отделения Фонда социального страхования Российской Федерации, военные комиссариаты, территориальные фонды обязательного медицинского страхования и территориальные органы Федеральной службы государственной статистики и в случаях, установленных федеральными законами, – в иные органы.

Указанные сведения представляются в электронном виде с использованием средств электронной цифровой подписи по каналам связи на условиях, установленных соглашением сторон. Структура и формат передаваемой информации устанавливаются Федеральной налоговой службой.

При невозможности передачи сведений в указанном виде регистрирующий орган направляет эти сведения почтовым отправлением с уведомлением о вручении.

В соответствии с пунктом 6 Порядка структурное подразделение регионального отделения Фонда, ответственное за обмен информацией, в течение не более одного рабочего дня со дня получения соответствующей информации от регистрирующего органа:

– проводит контроль достоверности полученных сведений путем проверки соответствующих реквизитов электронно-цифровой подписи;

– при подтверждении подлинности электронно-цифровой подписи вложения полученного сообщения распаковывает сообщение с помощью программы-упаковщика;

– в случае ошибки подтверждения подлинности электронно-цифровой подписи вложения запрашивает подтверждение от регистрирующего органа о представленных сведениях, в том числе о повторном представлении сведений в полном объеме;

– в случае представления неполных сведений (отсутствия обязательных реквизитов) или несоответствия представленных сведений утвержденным форматам направляет запрос о повторном представлении сведений в полном объеме;

– осуществляет работу по импорту сведений в базу данных регионального отделения Фонда;

– в случае выявления недостоверных данных на этапе импорта (несоответствия данных правилам их формирования, например, по контрольной сумме в ИНН или по недопустимым символам в ОКВЭД и других элементах) направляет запрос о повторном представлении сведений по указанным записям.

Срок, в течение которого должна быть осуществлена регистрация юридического лица в качестве страхователя, определен пунктом 7 Порядка. Структурное подразделение регионального отделения Фонда, ответственное за регистрацию страхователей, должно зарегистрировать юридическое лицо в качестве страхователя в течение не более четырех рабочих дней со дня получения соответствующей информации (смотрите, например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 сентября 2008 года №Ф04-5712/2008(11758-А45-15) по делу №А45-13910/2007). При осуществлении регистрационных действий структурное подразделение регионального отделения Фонда осуществляет следующие действия:

– присваивает страхователю регистрационный номер и код подчиненности, формируемые в соответствии с разделом 3 Порядка;

– определяет филиал регионального отделения Фонда, который будет осуществлять взаимодействие со страхователем;

– вносит данные о зарегистрированном страхователе в реестр страхователей;

– оформляет Извещение о регистрации в качестве страхователя в двух экземплярах по установленной форме (форма извещения приведена в Приложении № 1 к Порядку) и регистрирует его в Журнале регистрации извещений о регистрации, выданных страхователям – юридическим лицам (форма журнала приведена в Приложении № 2 к Порядку);

– направляет экземпляр Извещения о регистрации страхователю.

Не реже одного раза в пять рабочих дней структурное подразделение регионального отделения Фонда, ответственное за обмен информацией, по всем изменениям, произведенным в реестре страхователей, формирует файлы репликации и направляет их в филиалы регионального отделения Фонда, осуществляющие взаимодействие со страхователями.

Региональное отделение Фонда определяет зарегистрированному страхователю класс профессионального риска для установления размера страхового тарифа на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и направляет страхователю Уведомление о размере страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (Приложения № 3 и № 4 к Порядку).

Из второго экземпляра Извещения о регистрации и копии уведомления о размере страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний филиал регионального отделения Фонда формирует учетное дело страхователя и обеспечивает его хранение в установленном порядке.

При регистрации страхователю присваивается регистрационный номер, который указывается в Извещении о регистрации. Регистрационный номер страхователя согласно пункту 12 Порядка формируется как цифровой код, состоящий из десяти цифр, характеризующих слева направо следующее:

– код филиала регионального отделения Фонда, зарегистрировавшего страхователя (осуществляющего взаимодействие с данным страхователем), либо код регионального отделения Фонда (при отсутствии филиалов) – 4 знака;

– уникальный порядковый номер страхователя в реестре регионального отделения Фонда (филиала регионального отделения Фонда) по месту регистрации страхователя – 6 знаков.

Регистрационный номер присваивается страхователю при его первой регистрации и в дальнейшем не изменяется.

Кроме регистрационного номера страхователю присваивается код подчиненности, указывающий на филиал регионального отделения Фонда (региональное отделение Фонда), в котором страхователь зарегистрирован (который осуществляет взаимодействие с данным страхователем) в текущий момент.

Код подчиненности формируется как цифровой код, состоящий из пяти цифр, характеризующих слева направо следующее:

– код филиала регионального отделения Фонда, зарегистрировавшего страхователя (осуществляющего взаимодействие с данным страхователем), либо код регионального отделения Фонда (при отсутствии филиалов) – 4 знака;

– пятый знак – символ причины регистрации, указывается «1» – регистрация юридического лица в качестве страхователя по месту его нахождения.

Случаи, когда органы Фонда снимают юридическое лицо с учета, перечислены в пункте 14 Порядка. Назовем их:

– прекращение деятельности юридического лица в результате его ликвидации (в том числе в случае применения процедуры банкротства) или реорганизации;

– изменение места нахождения юридического лица;

– исключение из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.

При этом после получения информации о начале процедуры ликвидации юридического лица региональное отделение Фонда (филиал регионального отделения Фонда), руководствуясь пунктом 15 Порядка, проводит, при необходимости, выездную проверку страхователя, принимает меры по взысканию (погашению) страхователем задолженности по страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и иным обязательным платежам в Фонд, а также по внесению капитализированных платежей при ликвидации страхователя – юридического лица.

Решение о снятии страхователя с учета в связи с ликвидацией (реорганизацией) юридического лица принимается региональным отделением Фонда (филиалом регионального отделения Фонда) после завершения процедуры ликвидации (реорганизации) юридического лица в соответствии с законодательством Российской Федерации и получения из регистрирующего органа сведений о внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юридического лица (прекращении деятельности юридического лица в связи с реорганизацией).

Датой снятия страхователя с учета в данном случае является дата внесения в ЕГРЮЛ соответствующей записи (о ликвидации юридического лица, прекращении деятельности юридического лица в связи с реорганизацией), что следует из пункта 16 Порядка.

В случае изменения места нахождения юрлица, в том числе при его реорганизации, региональное отделение Фонда, в котором страхователь был зарегистрирован, передает учетное дело страхователя в региональное отделение Фонда по новому месту регистрации, при этом составляется акт приема-передачи страхователя, подписываемый управляющими передающего и принимающего региональных отделений Фонда.

Датой снятия страхователя с учета в связи с изменением места нахождения юрлица является дата внесения записи в ЕГРЮЛ об изменении места нахождения юридического лица.

Обратите внимание, что решение о снятии страхователя с учета в связи с исключением из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа принимается региональным отделением Фонда (филиалом регионального отделения Фонда) после получения из регистрирующего органа сведений о внесении соответствующей записи в ЕГРЮЛ (по решению регистрирующего органа).

Датой снятия страхователя с учета по этому основанию является дата внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующей записи (об исключении из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа).

К сказанному выше добавим, что решение о снятии страхователя с учета принимается в форме приказа (распоряжения).

Приказом Минздравсоцразвития Российской Федерации от 7 декабря 2009 года № 959н «О порядке регистрации и снятия с регистрационного учета страхователей и лиц, приравненных к страхователям» (далее – Приказу № 959н) были утверждены:

– Порядок регистрации и снятия с регистрационного учета в территориальных органах Фонда социального страхования Российской Федерации страхователей – юридических лиц по месту нахождения обособленных подразделений и физических лиц (далее – Порядок 1 к Приказу № 959н);

– Порядок регистрации и снятия с регистрационного учета в территориальных органах Фонда социального страхования Российской Федерации лиц, добровольно вступивших в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

Остановимся более подробно на положениях, касающихся регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц по месту нахождения их обособленных подразделений, содержащихся в Порядке 1 к Приказу № 959н.

Прежде всего, отметим, что юридические лица по месту нахождения своих обособленных подразделений одновременно с регистрацией в качестве страхователей по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством регистрируются в качестве страхователей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Итак, регистрация юридических лиц по месту нахождения обособленных подразделений осуществляется территориальными органами Фонда по месту нахождения этих обособленных подразделений. Регистрация осуществляется не позднее 30 дней со дня создания обособленного подразделения. Основанием для регистрации является заявление о регистрации в качестве страхователя юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения, форма которого приведена в Приложении № 1 к Порядку 1 (пункт 5 Порядка 1).

В случае изменения места нахождения обособленного подразделения, юридическое лицо должно подать заявление о регистрации в качестве страхователя в территориальный орган Фонда по новому месту нахождения в течение месяца со дня таких изменений. Такой срок установлен пунктом 7 Порядка 1.

Перечень документов, копии которых, наряду с заявлением, юридическое лицо должно представить для регистрации в качестве страхователя по месту нахождения обособленного подразделения, содержит пункт 8 Порядка 1:

– свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

– свидетельство о постановке юридического лица на учет в налоговом органе;

– уведомление о постановке на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения;

– документы, подтверждающие создание обособленного подразделения (устав юридического лица, содержащий сведения о данном обособленном подразделении; положение об обособленном подразделении; доверенность, выданная юридическим лицом руководителю обособленного подразделения; приказ о создании обособленного подразделения);

– документы, подтверждающие наличие отдельного баланса, расчетного счета и начисление выплат и иных вознаграждений в пользу физических лиц;

– извещение о регистрации в качестве страхователя юридического лица;

– документы, выданные территориальными органами Федеральной службы государственной статистики и подтверждающие виды экономической деятельности (код по ОКВЭД, наименование вида деятельности), осуществляемой юридическим лицом по месту нахождения обособленного подразделения.

Обратите внимание!

Для регистрации по месту нахождения обособленного подразделения представляются копии перечисленных выше документов.

Иной перечень документов установлен для регистрации в качестве страхователя иностранной организации по месту нахождения обособленного подразделения. Иностранная организация, руководствуясь пунктом 9 Порядка 1 к Приказу № 959н, помимо заявления, должна представить копии:

– документа, содержащего информацию об органе, зарегистрировавшем иностранную организацию, регистрационном номере, дате и месте регистрации (для организаций, создание которых не требует специальной регистрации, – легализованные копии учредительных документов либо других документов, содержащих информацию о получении права на ведение предпринимательской деятельности);

– документов, подтверждающих создание обособленного подразделения;

– документов, подтверждающих наличие отдельного баланса, расчетного счета и начисление выплат и иных вознаграждений в пользу физических лиц;

– документа, подтверждающего постановку обособленного подразделения на налоговый учет в Российской Федерации;

– уведомления о регистрации в качестве страхователя юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения, выданного территориальным органом Фонда в случае, если иностранная организация уже зарегистрирована в качестве страхователя по месту нахождения одного из своих обособленных подразделений.

И российские, и иностранные организации, представляют необходимые документы в территориальный орган Фонда по месту нахождения обособленного подразделения (пункт 12 Порядка 1). Копии представляемых документов должны быть в установленном порядке заверены. Если же юридические лица предъявляют подлинники документов, то копии их могут быть заверены работниками территориальных органов фонда. При направлении документов по почте подлинники документов не направляются пункт 14 Порядка 1).

Регистрацию юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения территориальный орган Фонда согласно пункту 15 Порядка 1 должен осуществить в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня получения документов, при этом он:

– присваивает страхователю регистрационный номер (для юридических лиц по месту нахождения обособленных подразделений – расширенный регистрационный номер, дополненный кодом обособленного подразделения) и код подчиненности, порядок формирования которых определен разделом III Порядка 1;

– вносит данные о зарегистрированном страхователе в реестр страхователей;

– оформляет уведомление о регистрации в качестве страхователя юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения в территориальном органе Фонда по форме, предусмотренной Приложением № 3 к Порядку 1, в трех экземплярах;

– вручает или направляет страхователю способом, свидетельствующим о дате получения страхователем соответствующего уведомления, один экземпляр уведомления о регистрации.

Второй экземпляр уведомления остается в территориальном органе Фонда, осуществляющем взаимодействие со страхователем, третий экземпляр направляется в территориальный орган Фонда по месту регистрации юридического лица.

Снятие с регистрационного учета юридических лиц по месту нахождения обособленных подразделений согласно пункту 21 Порядка 1 осуществляется территориальным органом Фонда в случаях:

– принятия решения о закрытии обособленного подразделения юридического лица, по месту нахождения которого зарегистрировано юридическое лицо, в том числе при ликвидации юридического лица, имеющего обособленные подразделения с отдельным балансом, расчетным счетом и начисляющие выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц;

– прекращения полномочий обособленного подразделения юридического лица по ведению отдельного баланса, расчетного счета или начислению выплат и иных вознаграждений в пользу физических лиц.

Основанием для снятия с учета юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения является заявление о снятии с регистрационного учета, которое составляется по форме, содержащейся в Приложении № 5 к Порядку 1. Одновременно с заявлением следует представить первый экземпляр уведомления о регистрации, заверенные в установленном порядке копии документов, подтверждающих наступление обстоятельств, являющихся основанием для снятия с учета, что следует из пункта 23 Порядка 1.

Территориальный орган Фонда принимает решение о снятии с регистрационного учета юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения и оформляет решение по форме, предусмотренной Приложением № 7 к Порядку 1.

Территориальный орган Фонда, снявший с учета юридическое лицо по месту нахождения обособленного подразделения, сообщает об этом в территориальный орган Фонда по месту нахождения юридического лица.

В случае изменения места нахождения обособленного подразделения юридического лица, если такое изменение влечет изменение территориального органа Фонда, в котором должен быть зарегистрирован страхователь, территориальный орган Фонда, в котором страхователь был зарегистрирован, в пятидневный срок со дня получения сведений об изменении места нахождения обособленного подразделения юридического лица передает его учетное дело в территориальный орган Фонда по новому месту нахождения.

Территориальный орган Фонда по новому месту нахождения в пятидневный срок со дня получения учетного дела страхователя осуществляет его постановку на учет, о чем извещает страхователя и территориальный орган Фонда, в котором был зарегистрирован страхователь, и который не позднее дня, следующего за днем извещения о постановке на учет страхователя в территориальном органе по новому месту нахождения, снимает данного страхователя с учета.

Регистрация в Пенсионном фонде

Пенсионный фонд регистрирует организации на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и направляемых в Пенсионный фонд налоговыми органами. Согласно законодательству Российской Федерации налоговые инспекции в течение пяти рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица обязаны направить в территориальные органы Пенсионного Фонда Российской Федерации сведения, необходимые для регистрации. Сведения о вновь созданных организациях поступают из инспекции по месту регистрации организации в виде выписок из реестра.

Государственные внебюджетные фонды являются составной частью финансовой системы Российской Федерации. Кроме того, они представляют собой одну из форм перераспределения и использования национального дохода государства на определенные социальные и экономические цели. Наиболее крупным по величине мобилизуемых ресурсов из всех социальных фондов является Пенсионный фонд Российской Федерации (ПФР). Пенсионный фонд Российской Федерации образован Постановлением Верховного Совета РСФСР от 22 декабря 1990 года № 442-1 в целях государственного управления финансами пенсионного обеспечения в Российской Федерации. Он является самостоятельным финансово-кредитным учреждением, наделенным статусом юридического лица, подотчетен Правительству Российской Федерации и осуществляет деятельность на основе и в соответствии с законодательством Российской Федерации, в частности, Федеральным законом от 15 декабря 2001 года № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» (далее – Закон № 167-ФЗ).

Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в целом направлен на упрощение регистрации для заявителя и создания условий для нормального, отлаженного механизма – принципа, так называемого, «одного окна». Это упрощение процесса выражается в установлении обязанности регистрирующего органа информировать государственные и иные органы о регистрации юридического лица.

Так, регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, сведения, содержащиеся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством Российской Федерации. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц» регистрирующий орган в срок не более 5 рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица и (или) внесения изменений в государственный реестр бесплатно представляет сведения о юридическом лице, включаемые в запись единого государственного реестра юридических лиц, в территориальные органы Федерального агентства по управлению федеральным имуществом, территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации, региональные отделения Фонда социального страхования Российской Федерации, военные комиссариаты, территориальные фонды обязательного медицинского страхования и территориальные органы Федеральной службы государственной статистики и в случаях, установленных федеральными законами, – в иные органы.

Указанные сведения представляются в электронном виде с использованием средств электронной цифровой подписи по каналам связи на условиях, установленных соглашением сторон. Структура и формат передаваемой информации устанавливаются Федеральной налоговой службой.

При невозможности передачи сведений в указанном виде регистрирующий орган направляет эти сведения почтовым отправлением с уведомлением о вручении.

Согласно Постановлению Правления Пенсионного фонда Российской Федерации от 13 октября 2008 года № 296п был утвержден Порядок регистрации и снятия с регистрационного учета страхователей, производящих выплаты физическим лицам, в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации (далее – Порядок).

Данный Порядок в соответствии со статьей 11 Закона № 167-ФЗ определяет правила регистрации и снятия с регистрационного учета, в том числе с использованием электронных документов, страхователей, указанных в абзацах третьем – пятом пункта 1 статьи 11 этого федерального закона, и лиц, приравненных к страхователям в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 Порядка и статьей 11 Закона № 167-ФЗ регистрации в качестве страхователей по обязательному пенсионному страхованию подлежат следующие лица, производящие выплаты физическим лицам:

– юридические лица (в том числе по месту нахождения обособленных подразделений, имеющих отдельный баланс, расчетный счет и начисляющих выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц);

– крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие деятельность в форме юридического лица, родовые, семейные общины коренных малочисленных народов Севера;

– физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели (в том числе главы крестьянских (фермерских) хозяйств), нотариусы, занимающиеся частной практикой, частные детективы, адвокаты, и иные лица, занимающиеся частной практикой и не являющиеся индивидуальными предпринимателями, заключившие трудовые договоры с работниками, а также выплачивающие по договорам гражданско-правового характера вознаграждения, на которые в соответствии с законодательством Российской Федерации начисляются страховые взносы.

Регистрация в качестве страхователей организаций осуществляется независимо от наличия на момент регистрации обязательств по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.

Страхователи регистрируются и снимаются с регистрационного учета в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации.

При регистрации страхователю присваивается регистрационный номер страхователя.

Структура регистрационного номера страхователя представляет собой двенадцатизначный цифровой код:

Регистрационный номер страхователя формируется как цифровой код, состоящий из последовательности цифр, характеризующих слева направо следующее:

– код базового отделения Пенсионного фонда Российской Федерации (XXX);

– код района (города) (PPP);

– порядковый номер записи о страхователе в территориальном органе Пенсионного фонда.

Присвоенный страхователю регистрационный номер не может быть повторно присвоен другому страхователю, в том числе после снятия страхователя с учета в территориальных органах фонда. Страхователям, зарегистрированным в территориальных органах фонда ранее (до вступления в силу Порядка), сохраняется ранее присвоенный регистрационный номер.

На каждое лицо, зарегистрированное в качестве страхователя, в территориальном органе Пенсионного фонда по месту нахождения страхователя формируется наблюдательное дело, в которое подшиваются документы, поступившие в отношении данного страхователя.

Порядок регистрации юридического лица в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации установлен Разделом 2 Порядка, который называется «Порядок регистрации и снятия с регистрационного учета страхователей-организаций в территориальных органах ПФР».

Регистрация организаций в качестве страхователей осуществляется в 5-дневный срок с даты представления федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в территориальные органы Пенсионного фонда сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.

На основании сведений, содержащихся в едином реестре, территориальный орган Пенсионного фонда производит регистрацию организации в качестве страхователя с присвоением регистрационного номера. Сведения о дате регистрации и регистрационном номере страхователя передаются территориальным органом Пенсионного фонда, осуществившим регистрацию страхователя, в регистрирующий орган для включения в Единый государственный реестр юридических лиц.

Сведения передаются в электронном виде с использованием средств электронной цифровой подписи по каналам связи на условиях, установленных соглашением сторон. При невозможности передачи сведений в электронном виде они направляются почтовым отправлением с уведомлением о вручении.

Территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации извещает организацию о ее регистрации в качестве страхователя путем направления через федеральные органы почтовой связи уведомления о регистрации юридического лица в территориальном органе фонда по месту нахождения на территории Российской Федерации (смотрите Приложение 1 к Порядку).

Сведения из единого реестра в электронном виде после проведения процедуры регистрации страхователя архивируются и хранятся в отделениях Пенсионного фонда Российской Федерации.

Регистрация организации в качестве страхователя по месту нахождения обособленных подразделений, имеющих отдельный баланс, расчетный счет и начисляющих выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, осуществляется в течение 5 рабочих дней с даты представления организацией в территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации заявления о регистрации российской организации в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации по месту нахождения обособленного подразделения на территории Российской Федерации (смотрите Приложение 2 к Порядку) и следующих документов:

– свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации;

– уведомления о регистрации юридического лица в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации по месту нахождения на территории Российской Федерации;

– копий заверенных в установленном порядке документов, подтверждающих создание обособленного подразделения.

Заявление о регистрации российской организации в территориальном органе фонда по месту нахождения обособленного подразделения на территории Российской Федерации заполняется в соответствии с Порядком заполнения заявления о регистрации российской организации в территориальном органе Пенсионного фонда по месту нахождения обособленного подразделения на территории Российской Федерации (смотрите Приложение 3 к Порядку).

При регистрации организации в качестве страхователя по месту нахождения обособленного подразделения территориальным органом Пенсионного фонда выдается (направляется) уведомление о регистрации страхователя-организации в территориальном органе Пенсионного фонда (смотрите Приложение 1 к Порядку) в 2-х экземплярах, один из которых в 10-дневный срок со дня получения подлежит представлению организацией в территориальный орган Пенсионного фонда по месту своего нахождения.

Территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации по месту нахождения организации регистрируют поступившее уведомление о регистрации страхователя-организации по месту нахождения обособленного подразделения в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации в Журнале регистрации поступивших уведомлений о регистрации страхователей-организаций по местонахождению обособленного подразделения в территориальном органе Пенсионного фонда (смотрите Приложение 4 к Порядку).

Сведения об организации, зарегистрированной в качестве страхователя, вносятся в базу данных органов Пенсионного фонда Российской Федерации (в карточку страхователя). Изменения в сведения, содержащиеся в базе данных Пенсионного фонда Российской Федерации (в карточке страхователя), вносятся не позднее рабочего дня, следующего за днем получения соответствующих сведений из единого реестра.

Учет организаций, зарегистрированных в качестве страхователей, ведется территориальным органом Пенсионного фонда на основании формируемой с помощью программного обеспечения Описи страхователей, состоящих на учете в органах фонда. Листы Описи страхователей, состоящих на учете в органах фонда, еженедельно распечатываются, заверяются подписью ответственного лица и подшиваются в порядке формирования описей в папку-скоросшиватель.

Регистрация и снятие с учета организаций в Фондах медицинского страхования и заключение договора со страховой медицинской организацией, изменения с 2012 года

Одной из обязанностей страхователей является регистрация и снятие с регистрационного учета в целях обязательного медицинского страхования. О порядке регистрации и снятия с учета страхователей в фондах медицинского страхования и пойдет речь в нашей статье. Также мы рассмотрим вопросы о том, в каком порядке заключается договор со страховой медицинской организацией, и какие изменения ждут страхователей в 2012 году.

С 1 января 2011 года вступил в силу Федеральный закон от 29 ноября 2010 года № 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации» (далее – Закон № 326-ФЗ). Именно этот документ регулирует теперь отношения, возникающие в связи с осуществлением обязательного медицинского страхования, в том числе определяет правовое положение субъектов и участников обязательного медицинского страхования, основания возникновения их прав и обязанностей, в частности, права и обязанности страхователей.

Итак, субъектами обязательного медицинского страхования на основании статьи 9 названного выше Закона № 326-ФЗ являются застрахованные лица, страхователи и Федеральный фонд. Участниками обязательного медицинского страхования (далее – ОМС) являются территориальные фонды, страховые медицинские организации и медицинские организации.

Застрахованными лицами, наряду с гражданами России, являются:

– постоянно или временно проживающие в России иностранные граждане;

– лица без гражданства (исключение составляют высококвалифицированные специалисты и члены их семей в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»);

– лица, имеющие право на медицинскую помощь в соответствии с Федеральным законом от 19 февраля 1993 года № 4528-1 «О беженцах».

Всех застрахованных лиц статья 10 Закона № 326-ФЗ делит на граждан работающих и не работающих. О второй категории застрахованных лиц мы вести речь в статье не будем, нас интересуют только работающие граждане, к которым отнесены:

– работающие по трудовому договору или гражданско-правовому договору, предметом которого являются выполнение работ, оказание услуг, а также по договору авторского заказа или лицензионному договору;

– самостоятельно обеспечивающие себя работой (индивидуальные предприниматели, занимающиеся частной практикой нотариусы, адвокаты);

– являющиеся членами крестьянских (фермерских) хозяйств;

– являющиеся членами семейных (родовых) общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации, проживающие в названных районах и занимающиеся традиционными отраслями хозяйствования.

Страхователями для работающих граждан в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Закона № 326-ФЗ являются:

– лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (организации, индивидуальные предприниматели, физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями);

– индивидуальные предприниматели, занимающиеся частной практикой нотариусы, адвокаты.

Руководствуясь статьей 17 Закона № 326-ФЗ, страхователи обязаны регистрироваться и сниматься с регистрационного учета в целях ОМС, а также своевременно и в полном объеме уплачивать страховые взносы на ОМС.

Регистрация и снятие с регистрационного учета страхователей для работающих граждан осуществляется в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации (далее – ПФР), что следует из пункта 4 статьи 17 Закона № 326-ФЗ. Контроль за регистрацией и снятием с регистрационного учета названных страхователей осуществляют территориальные органы ПФР, которые представляют соответствующие данные в территориальные фонды ОМС в порядке, определяемом «Соглашением об информационном обмене между Пенсионным фондом Российской Федерации и Федеральным фондом обязательного медицинского страхования», утвержденным ПФР №АД-30-32-09сог, ФФОМС № 6547/20-1 31 декабря 2010 года (далее – Соглашение).

Как осуществляется регистрация страхователей в органах ПФР?

Пенсионный фонд регистрирует и реализует снятие с учета организаций на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и направляемых в Пенсионный фонд налоговыми органами.

На основании Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, сведения, содержащиеся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц» регистрирующий орган в срок не более 5 рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица и (или) внесения изменений в государственный реестр бесплатно представляет сведения о юридическом лице, включаемые в запись ЕГРЮЛ, в том числе в территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации.

Постановлением Правления Пенсионного фонда Российской Федерации от 13 октября 2008 года № 296п «Об утверждении Порядка регистрации и снятия с регистрационного учета в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации страхователей, производящих выплаты физическим лицам» утвержден Порядок регистрации и снятия с регистрационного учета страхователей, производящих выплаты физическим лицам, в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации (далее – Порядок № 296п).

В соответствии с пунктом 1 Порядка № 296п и статьей 11 Федерального закона от 15 декабря 2001 года № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» регистрации в качестве страхователей по обязательному пенсионному страхованию подлежат следующие лица, производящие выплаты физическим лицам:

– юридические лица (в том числе по месту нахождения обособленных подразделений, имеющих отдельный баланс, расчетный счет и начисляющих выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц);

– крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие деятельность в форме юридического лица, родовые, семейные общины коренных малочисленных народов Севера;

– физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели (в том числе главы крестьянских (фермерских) хозяйств), нотариусы, занимающиеся частной практикой, частные детективы, адвокаты, и иные лица, занимающиеся частной практикой и не являющиеся индивидуальными предпринимателями, заключившие трудовые договоры с работниками, а также выплачивающие по договорам гражданско-правового характера вознаграждения, на которые в соответствии с законодательством Российской Федерации начисляются страховые взносы.

Регистрация в качестве страхователей организаций осуществляется независимо от наличия на момент регистрации обязательств по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.

Процедура регистрации и снятия с учета юридического лица в территориальных органах ПФР установлена Разделом 2 Порядка № 296п, который называется «Порядок регистрации и снятия с регистрационного учета страхователей-организаций в территориальных органах ПФР».

Снятие организаций с регистрационного учета в качестве страхователей осуществляется в течение 5 дней со дня представления в установленном порядке федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (налоговая инспекция), сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, в территориальный орган ПФР.

Таким образом, никаких самостоятельных действий по регистрации и снятию с регистрационного учета в ПФР страхователь не осуществляет, все необходимые сведения для регистрации и снятия с регистрационного учета ПФР получит от налогового органа, осуществляющего регистрацию налогоплательщика.

Предметом Соглашения, о котором мы упомянули выше, является взаимодействие сторон Соглашения по передаче сведений из представляемой плательщиками страховых взносов на ОМС в орган контроля за уплатой страховых взносов – ПФР и его территориальные органы отчетности по страховым взносам, сведений о платежах в федеральный и территориальные фонды ОМС, сведений о регистрации и снятии с регистрационного учета страхователей.

Согласно пункту 4.1.1.2 Соглашения сведения о регистрации (снятии с регистрации учета) страхователей в отделении ПФР в качестве плательщиков на основании сведений о юридических лицах и индивидуальных предпринимателей из ЕГРЮЛ и ЕГРИП отделение ПФР ежедневно передает территориальному фонду ОМС в электронном виде.

Если до 1 января 2011 года страхователь, руководствуясь ныне не действующим Законом Российской Федерации от 28 июня 1991 года № 1499-1 «О медицинском страховании граждан в Российской Федерации» обязан был заключить договор ОМС со страховой медицинской организацией, то, начиная с 2011 года, порядок заключения таких договоров изменился.

Право застрахованного лица на бесплатное оказание медицинской помощи по ОМС реализуется на основании заключенных в его пользу:

– договора о финансовом обеспечении ОМС;

– договора на оказание и оплату медицинской помощи по ОМС.

Указанные договоры на основании статьи 37 Закона № 326-ФЗ заключаются между участниками обязательного медицинского страхованию, коими являются территориальные фонды, страховые медицинские организации и медицинские организации.

Территориальные фонды – это некоммерческие организации, созданные субъектами Российской Федерации для реализации государственной политики в сфере ОМС на территориях субъектов Российской Федерации, осуществляющие отдельные полномочия страховщика в части реализации территориальных программ ОМС в пределах базовой программы ОМС в соответствии с Законом № 326-ФЗ (статья 13 Закона № 326-ФЗ).

Страховая медицинская организация, осуществляющая деятельность в сфере обязательного медицинского страхования (далее – страховая организация) – страховая организация, имеющая соответствующую лицензию. Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2010 года № 1227 «Об особенностях лицензирования деятельности страховых медицинских организаций в сфере обязательного медицинского страхования и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» установлено, что лицензирование деятельности страховых организаций в сфере ОМС производится Федеральной службой страхового надзора в соответствии с Законом Российской Федерации от 27 ноября 1992 года № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации». Пунктом 2 названного постановления установлено, что страховые медицинские организации, имеющие лицензии на осуществление страхования, в которых предусмотрено проведение ОМС, выданные до 1 января 2011 года, вправе на их основании осуществлять после указанной даты деятельность в сфере ОМС.

И завершают список участников ОМС медицинские организации в сфере обязательного медицинского страхования (далее – медицинские организации). В целях Закона № 326-ФЗ к медицинским организациям согласно статье 15 Закона № 326-ФЗ относятся имеющие право на осуществление медицинской деятельности и включенные в реестр медицинских организаций, осуществляющих деятельность в сфере ОМС:

– организации любой предусмотренной законодательством Российской Федерации организационно-правовой формы;

– индивидуальные предприниматели, занимающиеся частной медицинской практикой.

Медицинская организация осуществляет свою деятельность в сфере ОМС на основании договора на оказание и оплату медицинской помощи по ОМС и не вправе отказать застрахованным лицам в оказании медицинской помощи в соответствии с территориальной программой ОМС.

Договор о финансовом обеспечении ОМС на основании пункта 5 статьи 38 Закона № 326-ФЗ заключается территориальным фондом со страховой организацией при наличии у нее списка застрахованных лиц. Форма типового договора о финансовом обеспечении обязательного медицинского страхования на 2011 год утверждена Приказом Минздравсоцразвития Российской Федерации от 24 декабря 2010 года № 1185н.

В договоре должны содержаться положения, предусматривающие как права, так и следующие обязанности страховой организации (пункт 2 статьи 38 Закона № 326-ФЗ):

– оформление, переоформление, выдача полиса ОМС;

– ведение учета застрахованных лиц, выданных им полисов ОМС, а также обеспечение учета и сохранности сведений, поступающих от медицинских организаций в соответствии с порядком ведения персонифицированного учета, установленным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти;

– заключение с медицинскими организациями, включенными в реестр, договоров на оказание и оплату медицинской помощи по ОМС;

– сбор, обработка данных персонифицированного учета сведений о застрахованных лицах и персонифицированного учета сведений о медицинской помощи, оказанной застрахованным лицам, обеспечение их сохранности и конфиденциальности, осуществление обмена указанными сведениями между субъектами и участниками ОМС;

– информирование застрахованных лиц о видах, качестве и об условиях предоставления им медицинской помощи медицинскими организациями, о выявленных нарушениях при оказании им медицинской помощи, об их праве на выбор медицинской организации, о необходимости обращения за получением полиса ОМС, а также об обязанностях застрахованных лиц;

– представление в территориальный фонд ежедневно (в случае наличия) данных о новых застрахованных лицах и сведений об изменении данных о ранее застрахованных лицах, а также ежемесячно до 20-го числа месяца, следующего за отчетным, отчетности об использовании средств ОМС, об оказанной застрахованному лицу медицинской помощи, о деятельности по защите прав застрахованных лиц и иной отчетности в порядке и по формам, которые установлены Федеральным фондом;

– осуществление контроля объемов, сроков, качества и условий предоставления медицинской помощи в медицинских организациях, включенных в реестр, в том числе путем проведения медико-экономического контроля, медико-экономической экспертизы, экспертизы качества медицинской помощи, и предоставление отчета о результатах такого контроля;

– раскрытие информации о своей деятельности в соответствии с Законом № 326-ФЗ);

– осуществление рассмотрения обращений и жалоб граждан, осуществление деятельности по защите прав и законных интересов застрахованных лиц в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

– несение в соответствии с законодательством Российской Федерации ответственности за ненадлежащее исполнение предусмотренных Законом № 326-ФЗ условий договора о финансовом обеспечении ОМС;

– выполнение иных предусмотренных Законом № 326-ФЗ и договором о финансовом обеспечении ОМС обязанностей.

Следует отметить, что с 1 января 2012 года по договору о финансовом обеспечении ОМС страховая организация обязана будет оплатить медицинскую помощь, оказанную застрахованным лицам в соответствии с условиями, установленными территориальной программой ОМС, за счет целевых средств, что следует из пункта 1 статьи 38 Закона № 326-ФЗ, который вступит в силу с указанной даты. Соответственно, с этой же даты на страховую организацию возлагаются дополнительные обязанности, они таковы:

– представление в территориальный фонд заявки на получение целевых средств на авансирование оплаты медицинской помощи и оплату счетов за оказанную медицинскую помощь в порядке, установленном правилами ОМС (Правила обязательного медицинского страхования утверждены Приказом Минздравсоцразвития Российской Федерации от 28 февраля 2011 года № 158н (далее – Правила № 158н));

– использование полученных по договору о финансовом обеспечении ОМС средств по целевому назначению;

– возвращение остатка целевых средств после расчетов за медицинскую помощь, оказанную застрахованным лицам в соответствии с территориальной программой ОМС, в территориальный фонд в соответствии с порядком оплаты медицинской помощи по ОМС, установленным Правилами № 158н;

– возвращение территориальному фонду при прекращении договора о финансовом обеспечении ОМС целевых средств, не использованных по целевому назначению, в течение 10 рабочих дней с даты прекращения указанного договора.

Обратите внимание!

С 1 января 2012 года за использование не по целевому назначению страховой организацией целевых средств страховая организация обязана будет уплатить территориальному фонду за счет собственных средств штраф в размере 10 процентов от суммы средств, использованных не по целевому назначению (пункт 11 статьи 38 Закона № 326-ФЗ). Помимо этого, использованные не по целевому назначению средства страховая организация обязана будет возместить за счет собственных средств в течение 10 рабочих дней со дня предъявления требования территориальным фондом (пункт 12 статьи 38 Закона № 326-ФЗ).

Обязанностями наделены не только страховые организации, но и территориальные фонды, которые согласно пункту 4 статьи 38 Закона № 326-ФЗ обязаны:

– осуществлять контроль за деятельностью страховой медицинской организации, осуществляемой в соответствии с Законом № 326-ФЗ и договором о финансовом обеспечении ОМС;

– выполнять иные предусмотренные Законом № 326-ФЗ и договором о финансовом обеспечении ОМС обязанностей.

Как и обязанности страховых организаций, обязанности территориальных фондов с 1 января 2012 года также расширяются. Территориальные фонды в дополнение к вышеназванным обязаны будут:

– предоставлять страховой организации по поступившей от нее заявке целевые средства в пределах объема средств, определяемого исходя из количества застрахованных лиц в данной страховой организации и дифференцированных подушевых нормативов, в порядке и на цели, которые предусмотрены Законом № 326-ФЗ;

– предоставлять страховой организации средства, предназначенных на расходы на ведение дела по ОМС, в пределах установленного норматива, и средств, являющихся вознаграждением за выполнение условий, предусмотренных договором о финансовом обеспечении ОМС;

– предоставлять страховой организации целевые средства из нормированного страхового запаса территориального фонда в случаях, установленных Законом № 326-ФЗ.

Начиная с 1 января 2012 года, страховая организация сможет обратиться за предоставлением целевых средств сверх установленного объема средств на оплату медицинской помощи для данной страховой организации из нормированного страхового запаса территориального фонда. Такое обращение будет рассматриваться фондом одновременно с отчетом страховой организации об использовании целевых средств (пункт 7 статьи 38 Закона № 326-ФЗ).

Решение о предоставлении средств из нормированного запаса будет приниматься фондом после проведения проверки в целях установления причин недостатка целевых средств у страховой организации. На проведение такой проверки отпущено 10 рабочих дней со дня обращения страховой организации за предоставлением указанных средств. Не позднее 5 рабочих дней со дня окончания проверки средства должны быть предоставлены (пункт 8 статьи 38 Закона № 326-ФЗ).

Между тем, в предоставлении средств из нормированного запаса страховой организации в соответствии с пунктом 9 статьи 38 Закона № 326-ФЗ может быть отказано по следующим причинам:

– наличие у страховой организации остатка целевых средств;

– необоснованность объема дополнительно запрашиваемых средств, выявленная территориальным фондом по результатам проведения контроля объемов, сроков, качества и условий предоставления медицинской помощи, тарифов на оплату медицинской помощи и проведения экспертизы качества медицинской помощи;

– отсутствие средств в нормированном страховом запасе территориального фонда.

Еще один договор, который заключается страховой организацией, это договор с медицинской организацией на оказание и оплату медицинской помощи по медицинскому страхованию. Такой договор должен заключаться с медицинской организацией, включенной в реестр медицинских организаций, которые участвуют в реализации территориальной программы ОМС и которым решением комиссии по разработке территориальной программы ОМС установлен объем предоставления медицинской помощи, подлежащей оплате за счет средств ОМС (пункт 1 статьи 39 Закона № 326-ФЗ).

По такому договору медицинская организация обязана оказать медицинскую помощь застрахованному лицу в рамках территориальной программы ОСМ, а страховая организация обязана оплатить эту помощь (пункт 2 статьи 39 Закона № 326-ФЗ).

Страховые организации не вправе отказать в заключении договора на оказание и оплату медицинской помощи по ОМС медицинской организации, выбранной застрахованным лицом и включенной в реестр медицинских организаций, участвующих в реализации территориальной программы ОМС (пункт 5 статьи 39 Закона № 326-ФЗ). Форма Типового договора на оказание и оплату медицинской помощи по обязательному медицинскому страхованию утверждена Приказом Минздравсоцразвития Российской Федерации от 24 декабря 2010 года № 1184н.

Порядок оплаты медицинской помощи по ОМС содержится в разделе YIII Правил № 158н. За неоплату и несвоевременную оплату медицинской помощи, оказанной по договору на оказание и оплату медицинской помощи по ОМС, страховая организации за счет собственных средств должна уплатить медицинской организации пени в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день возникновения просрочки, от неперечисленных сумм за каждый день просрочки (пункт 7 статьи 39 Закона № 326-ФЗ).

При приостановлении или прекращении действия лицензии, ликвидации страховой организации или утрате медицинской организацией права на осуществление медицинской деятельности договор на оказание и оплату медицинской помощи по ОМС считается расторгнутым с момента приостановления действия лицензии или ее отзыва у страховой организации либо утраты медицинской организацией права на осуществление медицинской деятельности (пункт 10 статьи 39 Закона № 326-ФЗ).

Открытие расчетного счета

Денежные расчеты сегодня не осуществимы без расчетного счета. Для организации расчетный счет является необходимостью, установленной законом – без него фирма просто не будет зарегистрирована. Практически все индивидуальные предприниматели также используют в своей деятельности расчетный счет. Расчетный счет используется организациями для ведения своей предпринимательской деятельности. Несмотря на повсеместную применяемость расчетного счета, существует достаточно широкий круг вопросов, решение которых для хозяйствующих субъектов является проблематичным. Разобраться в трудностях, возникающих при использовании расчетного счета, поможет данная статья.

В соответствии с Инструкцией Центрального банка Российской Федерации от 14 сентября 2006 года № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (далее – Инструкция № 28-И) расчетные счета открываются юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, а также индивидуальными предпринимателями или физическими лицами, занимающимися, в установленном законодательством Российской Федерации порядке, частной практикой, для совершения расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой.

Расчетный счет открывается на основании договора банковского счета, порядок заключения которого устанавливается главой 45 части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В соответствии со статьей 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Банк обязан располагать копиями документов (либо сведениями об их реквизитах), удостоверяющих личность клиента или лица, личность которого необходимо установить при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту).

При изготовлении копии документа, удостоверяющего личность, допускается копирование отдельных страниц, содержащих сведения, необходимые для идентификации клиента (установления личности лица при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту)).

Сведения, устанавливаемые банком при открытии банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту), в том числе сведения о клиенте, его представителе и выгодоприобретателе, должны быть документированы в соответствии с требованиями, установленными законодательством Российской Федерации.

В случае изменения сведений, подлежащих установлению при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), клиенты обязаны представлять в банк необходимые документы (их копии), подтверждающие изменение данных сведений.

Банк обязан систематически обновлять информацию о клиентах, подлежащую установлению при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), а также о лицах, личности которых необходимо установить при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), в порядке, установленном банковскими правилами.

Для открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в банк представляются оригиналы документов или их копии, заверенные в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Копии документов, заверенные клиентом – юридическим лицом, представляются в банк при условии установления должностным лицом банка (иным уполномоченным банком лицом) их соответствия оригиналам документов. Копия документа, заверенная клиентом – юридическим лицом, должна содержать фамилию, имя, отчество (при наличии), наименование должности лица, заверившего копию документа, а также его собственноручную подпись и оттиск печати (при ее отсутствии – штампа) клиента.

На принятой от клиента – юридического лица изготовленной им копии документа должностное лицо банка или иное уполномоченное банком лицо, являющееся сотрудником банка, учиняет надпись «сверено с оригиналом», указывает свои фамилию, имя, отчество (при наличии), должность или реквизиты документа, удостоверяющего личность, а также проставляет собственноручную подпись и оттиск печати или штампа, установленного для этих целей банком.

На принятой от юридического лица изготовленной им копии документа иное уполномоченное банком лицо, не являющееся сотрудником банка, учиняет надпись «сверено с оригиналом», указывает свои фамилию, имя, отчество (при наличии), реквизиты документа, удостоверяющего личность, а также проставляет собственноручную подпись и оттиск печати или штампа, установленного для этих целей банком.

Должностное лицо банка (иное уполномоченное банком лицо) вправе заверить копии документов, представленных клиентом (его представителем) для открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту).

Должностное лицо банка или иное уполномоченное банком лицо, являющееся сотрудником банка, учиняет на копии документа надпись «копия верна» и указывает свои фамилию, имя, отчество (при наличии), должность или реквизиты документа, удостоверяющего личность, а также проставляет собственноручную подпись и оттиск печати или штампа, установленного для этих целей банком.

Иное уполномоченное банком лицо, не являющееся сотрудником банка, учиняет на копии документа надпись «копия верна» и указывает свои фамилию, имя, отчество (при наличии), реквизиты документа, удостоверяющего личность, а также проставляет собственноручную подпись и оттиск печати или штампа, установленного для этих целей банком.

При открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) клиент обязан представить документы, предусмотренные Инструкцией № 28-И, а также иные документы в случаях, когда законодательством Российской Федерации открытие банковского счета, счета по вкладу (депозиту) обусловлено наличием документов, не указанных в данной Инструкции.

Документы, представляемые при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), составленные на иностранном языке, должны сопровождаться переводом на русский язык, заверенным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, документы, представляемые при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) должны быть легализованы.

В случаях и в порядке, предусмотренных в банковских правилах, должностное лицо банка (иной сотрудник банка), имеющее (имеющий) степень (квалификацию), предусматривающую возможность выполнения функций переводчика по соответствующему иностранному языку (соответствующим иностранным языкам), вправе осуществить для использования в банке перевод на русский язык документов, необходимых для представления в банк в целях открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту), составленных на иностранном языке. Перевод должен быть подписан лицом, осуществившим перевод, с указанием его должности или реквизитов документа, удостоверяющего его личность, фамилии, имени, отчества (при наличии) и имеющейся у него степени (квалификации).

Документы (их копии), собранные банком при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) помещаются в юридическое дело, формируемое в соответствии с требованиями, установленными главой 10 Инструкции № 28-И.

Документы в электронной форме по вопросам открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) хранятся в порядке, установленном банковскими правилами, с выполнением требований пункта 10.6 Инструкции № 28-И.

Обратите внимание, что в соответствии со статьей 846 ГК РФ банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией) за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

В частности, Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» предусмотрено положение, согласно которому кредитным организациям запрещается открывать счета на анонимных владельцев, то есть без предоставления открывающим счет юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации.

Также в соответствии с указанным федеральным законом кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета с юридическими лицами в случаях:

– отсутствия по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности (смотрите, например, Постановление ФАС Московского округа от 23 июня 2008 года №КГ-А40/5281-08 по делу №А40-54317/07-10-384; Постановление ФАС Московского округа от 26 июля 2006 года №КГ-А40/6789-06 по делу №А40-8089/06-29-85);

– непредставления юридическим лицом документов, подтверждающих достоверность указанных сведений, либо представления недостоверных документов;

– наличия в отношении юридического лица сведений об участии в террористической деятельности, полученных в соответствии с данным законом.

Инструкцией № 28-И также предусмотрены случаи, когда банк все же вправе отказать хозяйствующему субъекту в заключении договора банковского счета. К таким случаям относятся:

– не представление документов, подтверждающих сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представление недостоверных сведений;

– иные случаи, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В соответствии с положениями статьи 445 ГК РФ если банк (кредитная организация) уклоняется от заключения банковского договора (договора банковского счета), то организация вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом банк, необоснованно уклоняющийся от заключения указанного договора, обязан возместить организации причиненные убытки (смотрите, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 21 марта 2006 года, 14 марта 2006 года №Ф03-А04/06-1/338 по делу №А04-4294/05-11/204). Однако факт необоснованного уклонения придется еще доказать.

В соответствии с главой 4 Инструкции № 28-И для открытия расчетного счета организации необходимо предоставить пакет документов, перечень которых закреплен в соответствующих статьях указанной главы Инструкции № 28-И.

Для открытия расчетного счета юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством Российской Федерации, в банк представляются:

– свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

– учредительные документы юридического лица;

– лицензии (разрешения) на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, в случае если данные лицензии (разрешения) имеют непосредственное отношение к правоспособности клиента заключать договор банковского счета соответствующего вида;

– карточка;

– документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете, а в случае, когда договором предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными средствами, находящимися на счете, с использованием аналога собственноручной подписи, документы, подтверждающие полномочия лиц, наделенных правом использовать аналог собственноручной подписи;

– документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;

– свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

Для открытия расчетного счета юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством Российской Федерации, для совершения операций его обособленным подразделением (филиалом, представительством) в банк представляются:

– все документы, указанные выше;

– положение об обособленном подразделении юридического лица;

– документы, подтверждающие полномочия руководителя обособленного подразделения юридического лица;

– документ, подтверждающий постановку на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения его обособленного подразделения.

Обратите внимание на императивную обязанность организации предоставить для открытия расчетного счета свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Также следует заметить, что если организация осуществляет виды предпринимательской деятельности, которые в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежат лицензированию, то она обязана предоставить в банк соответствующий документ о лицензировании.

В соответствии с Инструкцией № 28-И организации для открытия расчетного счета обязаны предоставить в кредитное учреждение карточку с образцами подписей и оттиска печати. Порядок заполнения указанного документа регламентирован главой 7 Инструкции № 28-И.

Карточка заполняется на бланке № 0401026 Общероссийского классификатора управленческой документации ОК 011-93 (смотрите Приложение № 1 к Инструкции Центрального банка Российской Федерации от 14 сентября 2006 года № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)»).

Отмечаем, что в соответствии с пунктом 7.2 Инструкции № 28-И карточка заполняется с применением пишущей или электронно-вычислительной машины шрифтом черного цвета либо ручкой с пастой (чернилами) черного, синего или фиолетового цвета. Применение факсимильной подписи для заполнения полей карточки не допускается.

В соответствии с налоговым законодательством, а, в частности, со статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), организации должны сообщать в налоговый орган по месту своей регистрации об открытии расчетного счета в течение семи дней со дня открытия счета.

Днем открытия счета признается дата внесения записи банком информации о счете в Книгу регистрации открытых счетов, которая ведется банком в соответствии с Положением Центрального банка Российской Федерации от 26 марта 2007 года № 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации».

Обратите внимание, что за невыполнение налогоплательщиком возложенной на него указанной обязанности статьей 118 НК РФ предусмотрена ответственность в размере 5 000 рублей штрафа.

При этом статьей 15.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) установлено, что при несоблюдении сроков предоставления указанных сведений на должностных лиц налогоплательщика налагаются штрафные санкции в размере от 1 000 до 2 000 рублей или налогоплательщику выносится предупреждение.

Открытие банком счета организации без предъявления этим лицом свидетельства (уведомления) о постановке на учет в налоговом органе, а равно открытие счета при наличии у банка решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица в соответствии с пунктом 1 статьи 132 НК РФ влечет наказание в виде штрафа в размере 20 000 рублей.

В соответствии со статьей 86 НК РФ банк обязан сообщить, в том числе, об открытии счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение трех дней со дня соответствующего открытия такого счета.

За нарушение сроков предоставления указанных сведений в соответствии с пунктом 2 статьи 132 НК РФ на банк возлагается ответственность в виде штрафа в размере 40 000 рублей.

Отмечаем, что налогоплательщики должны предоставить сведения в налоговый орган по месту своей регистрации, а банк – в налоговый орган по месту регистрации банка. Поэтому в соответствии с Письмом Минфина Российской Федерации от 14 марта 2007 года № 03-02-07/1-124 филиалы банка должны направлять указанные сведения в налоговый орган по месту регистрации, указанному в учредительных документах банковской организации.

Обратите внимание!

В соответствии со статьей 28 Федерального закона Российской Федерации от 24 июля 2009 года № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» плательщики страховых взносов обязаны сообщать в органы контроля за уплатой страховых взносов (ПФ РФ и ФСС РФ) сведения об открытии (закрытии) банковских счетов в течение семи дней. Рекомендуемая форма такого уведомления приведена в Письме ФСС РФ от 28 декабря 2009 года № 02–10/05-13656.

За несоблюдение данной обязанности статьей 48 Федерального закона № 212-ФЗ предусмотрена ответственность в виде штрафа из расчета 50 рублей за один непредставленный документ. Помимо данной нормы в соответствии со статьей 15.33 КоАП РФ предусмотрена ответственность в виде штрафа для должностных лиц в размере от 1 000 до 2 000 рублей.

Согласование и расчет лимита остатка наличных денег в кассе

Законодательство требует от хозяйствующих субъектов хранить наличные денежные средства в кассе организации в пределах установленных лимитов. При этом законодательное регулирование распространяется также и на расходование наличных денежных средств из кассы организации. О процедуре предоставления сведений в учреждения банка для установления лимита наличных денежных средств в кассе, а также рисках, с которыми может столкнуться организация при нарушении или же при невыполнении указанных процедур, мы расскажем в данной статье.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 22 мая 2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» организации и индивидуальные предприниматели обязаны осуществлять наличные денежные расчеты с использованием контрольно-кассовой техники в соответствующем законодательству порядке.

Указанный порядок установлен, в частности, Письмом Центрального банка России от 4 октября 1993 года № 18 «Об утверждении порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации» (далее – Порядок ведения кассовых операций), Положением Центрального банка Российской Федерации от 5 января 1998 года № 14-П «О правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации» (далее – Правила), указанием Центрального банка Российской Федерации от 20 июня 2007 года № 1843-У «О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя», а также иными нормативными документами.

В соответствии с пунктом 5 Порядка ведения кассовых операций организации могут иметь в своих кассах наличные денежные средства в пределах лимитов, установленных банками, по согласованию с руководителями предприятий.

Таким образом, требование соблюдения лимита денежных средств в кассе является законодательно обязательным.

За превышение лимита денежных средств в кассе российским законодательством предусмотрена соответствующая ответственность. Так, согласно статье 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), штрафные санкции для должностного лица составят от 4 до 5 тысяч рублей, а для юридического лица – от 40 до 50 тысяч рублей.

Согласно пункту 2.5 Правил лимит остатка наличных денежных средств в кассе устанавливается банком, осуществляющим расчетно-кассовое обслуживание, по согласованию с руководителем организации или индивидуальным предпринимателем, ежегодно. При этом обратите внимание, что лимит остатка наличных денежных средств устанавливается для организаций независимо от их организационно-правовой формы, а следовательно, бюджетные организации и учреждения также обязаны выполнять требования законодательства, изложенные в перечисленных нормативных документах.

При этом, если организация имеет несколько расчетных счетов в разных банках, то выбор, какой банк будет устанавливать лимит, производится организацией самостоятельно. Заметим, что сведения об установленном лимите такая организация должна будет сообщить остальным банкам в письменной форме.

При наличии в организации структурных подразделений, не выделенных на отдельный баланс и не имеющих расчетных счетов, лимит остатка денежных средств в кассе организации рассчитывается с учетом общего наличного оборота денежных средств.

Если же структурные подразделения выделены на отдельный баланс и имеют расчетные счета в банках, то лимит остатка денежных средств в кассе устанавливается отдельно по каждому такому подразделению.

Для установления лимита остатка наличных денежных средств в кассе организация или индивидуальный предприниматель должны предоставить в банк, осуществляющий расчетно-кассовое обслуживание, расчет на бланке установленной формы (№ 0408020 «Расчет на установление предприятию лимита остатка кассы и оформление разрешения на расходование наличных денег из выручки, поступающей в его кассу») в двух экземплярах (один экземпляр остается в банковском учреждении, а второй – возвращается обратно организации со сведениями об установленном лимите денежных средств в кассе организации и разрешением на расходование наличных денежных средств, поступающих в кассу организации).

Обратите внимание, что в организациях, не представивших указанный расчет, лимит остатка наличных денежных средств в кассе считается равным нулю, а, следовательно, поступающие наличные денежные средства в кассу предприятия будут считаться превышением лимита, а значит, нарушением законодательства.

В соответствии с пунктом 2.5 Правил лимит остатка наличных денежных средств в кассе определяется с учетом налично-денежного оборота, с учетом режима деятельности организации, порядка и сроков сдачи наличных денежных средств в банки, а также с учетом обеспечения сохранности и сокращения встречных перевозок ценностей.

Разберемся несколько подробнее с указанными факторами, принимающимися в расчет.

1. налично-денежный оборот.

Для установления лимита кассы организации в расчете по установленной форме необходимо будет указать размер налично-денежной выручки за три последовательных календарных месяца. Обратите внимание, что в случае резких изменений выручки данные необходимо предоставить за последний месяц. Отметим, что, как правило, организации предоставляют расчет в декабре текущего года, следовательно, в расчет необходимо взять октябрь, ноябрь, декабрь (или же только декабрь). Данная информация собирается при помощи данных бухгалтерского учета, в частности, из Кассовой книги (Дебет счета 50 субсчет 1 «Денежные средства»).

2. режим деятельности.

В целях учета режима деятельности организации в расчете необходимо указать среднедневной и среднечасовой объем выручки за три месяца.

3. порядок и срок сдачи наличных денежных средств в банк.

Пунктом 2.5 Правил установлено, что лимит устанавливается в зависимости от того, когда организация сдает выручку в банк. Так,

– для организаций, сдающих выручку в конце рабочего дня, лимит устанавливается в размерах, необходимых для обеспечения нормальной работы организации с утра следующего дня;

– для организаций, сдающих денежную выручку на следующий день – в пределах среднедневной выручки;

– для организаций, сдающих выручку не ежедневно – в зависимости от установленных сроков сдачи суммы денежной выручки;

– для организаций, не имеющих денежной выручки, лимит устанавливается в пределах среднедневного расхода наличных денег.

Напомним, что для вновь созданных организаций расчет остатка наличных денежных средств в кассе должен быть произведен с используемых планируемых показателей, которые определяются расчетным путем (либо это могут быть данные по аналогичной организации, то есть в данной ситуации необходимые показатели определяются организацией самостоятельно).

В соответствии с пунктом 6 Порядка ведения кассовых операций организации обязаны сдавать в банк всю денежную наличность сверх установленных лимитов остатка наличных денег в кассе в порядке и сроки, согласованные с обслуживающими банками. То есть, организации не вправе накапливать наличные денежные средства в кассе сверх установленного лимита. При этом пунктом 11 указанного Порядка установлено, что организация может выдавать наличные денежные средства из кассы в подотчет. При этом денежные средства после их выдачи под отчет на расходы, определенные в пункте 11, теряют статус свободных денег, а, следовательно, не могут быть отнесены к накоплению денежной наличности в кассе организации. Об этом свидетельствует и арбитражная практика, в частности, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 8 мая 2007 года №Ф04-2665/2007 (33893-А27-23) по делу №А27-18098/2006-5.

Заметим, что организации и индивидуальные предприниматели обязаны согласовывать с банками не только лимит остатка наличных денежных средств в кассе, но и направление расходования наличных денежных средств, поступающей в кассу наличности.

Направления расходования наличных денежных средств указаны в пункте 2 указания Центрального банка Российской Федерации от 20 июня 2007 года № 1843-У «О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя». В соответствии с данным пунктом выручка из кассы организации может расходоваться на:

– заработную плату;

– иные выплаты работником (в том числе социального характера);

– стипендии;

– командировочные расходы;

– оплату товаров (кроме ценных бумаг), работ, услуг;

– выплаты за оплаченные ранее за наличный расчет и возвращенные товары, невыполненные работы, не оказанные услуги;

– выплату страховых возмещений (страховых сумм) по договорам страхования физических лиц.

Таким образом, во всех остальных случаях расходовать денежные средства из кассы нельзя. Однако при возникновении направления расходования, которого изначально не было заявлено в расчете, организация может предоставить расчет на пересмотр лимита остатка кассы и переоформления разрешения на расходование наличных денег из выручки, поступающей в его кассу. Действия организации в данном случае правомерны, поскольку в соответствии с Правилами лимит остатка наличных денежных средств в кассе может пересматриваться в течение года. При этом срок действия лимита остатка наличных денежных средств в кассе начинает течь с момента утверждения нового лимита.

Обратите внимание!

В соответствии с данным указанием Центрального банка установлен предельный размер расчетов наличными денежными средствами между организациями и индивидуальными предпринимателями. Он составляет 100 000 рублей в пределах одного договора.

Пример.

Расчет лимита остатка денежных средств в кассе.

ООО «Продукты» осуществляет розничную торговлю продуктами питания. Режим работы организации с 9 00 до 21 00 без обеда и выходных.

Количество рабочих дней организации за октябрь – декабрь 2011 года – 92 дня, количество рабочих часов – 92 х 12 = 1104 часа.

Выручка организации сдается в учреждение банка на следующий день. Размер выручки за последние три месяца 2011 года составила 6 500 000 рублей. Выплачено за период октябрь – декабрь 2011 года из кассы 1 776 000 рублей, из них:

– на заработную плату сотрудникам организации 1 300 000 рублей;

– хозяйственные расходы – 56 000 рублей;

– на оплату товаров поставщикам – 390 000 рублей;

– командировочные расходы – 30 000 рублей.

Приложение 1 к Положению о правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации от 5 января 1998 года № 14-П.

Расчет на установление предприятию лимита остатка кассы и оформление разрешения на расходование наличных денег из выручки, поступающей в его кассу на 2012 год.

Регистрация ККТ в налоговых органах

Применение контрольно-кассовой техники на территории Российской Федерации при осуществлении денежных расчетов за наличный расчет при продаже товаров, работ, услуг индивидуальными предпринимателями и организациями независимо от форм собственности является обязанностью хозяйствующих субъектов. Однако прежде чем непосредственно начать использовать контрольно-кассовую технику в своей предпринимательской деятельности организация или же индивидуальный предприниматель должны осуществить несколько подготовительных процедур. Одной из таких процедур является постановка контрольно-кассовой техники на учет в налоговых органах. О том, как и в каком порядке, следует это делать, читайте в настоящей статье.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 22 мая 2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее – Закон № 54-ФЗ) контрольно-кассовая техника, применяемая организациями и индивидуальными предпринимателями, должна быть зарегистрирована в налоговом органе в соответствии с порядком, устанавливаемом Правительством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

К таким документам, в частности, относятся Постановление Правительства Российской Федерации от 23 июля 2007 года № 470 «Об утверждении положения о регистрации и применении контрольно-кассовой техники, используемой организациями и индивидуальными предпринимателями» (далее – Порядок регистрации), Приказ Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 9 апреля 2008 года №ММ-3-2/152@ «Об утверждении форм заявления о регистрации контрольно-кассовой техники, книги учета контрольно-кассовой техники и карточки регистрации контрольно-кассовой техники», а также Письмо Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 5 октября 2007 года №ШТ-6-06/755@ «О регистрации контрольно-кассовой техники индивидуальных предпринимателей».

В соответствии с пунктом 15 Порядка регистрации регистрация контрольно-кассовой техники в налоговом органе производится на основании заявления о регистрации контрольно-кассовой техники по форме, утвержденной Федеральной налоговой службой в вышеуказанном Письме.

В данном заявлении указываются следующие реквизиты хозяйствующих субъектов: полное наименование организации или ее обособленного подразделения, фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, с указанием ОГРН, ИНН/КПП, дата регистрации хозяйствующего субъекта с указанием адреса, телефона, телефакса, фамилия, имя, отчество руководителя организации и главного бухгалтера с указанием их телефонных служебных номеров, модель контрольно-кассовой техники, заводской номер, год выпуска, адрес и место установки контрольно-кассовой техники, номер паспорта контрольно-кассовой техники, наименование организации, осуществляющей техническую поддержку контрольно-кассовой техники.

При этом к заявлению о регистрации контрольно-кассовой техники необходимо приложить паспорт контрольно-кассовой техники и договор о технической поддержке.

Обратите внимание, что данный список необходимых документов для регистрации (заявление, паспорт контрольно-кассовой техники, договор на техническое обслуживание) является исчерпывающим, а, следовательно, требование налоговых органов о предоставлении налогоплательщиком иных документов является не правомерным. Так, на практике, налоговые органы могут отказать в регистрации контрольно-кассовой техники по причине непредоставления налогоплательщиком сведений о помещении, где будет эксплуатироваться контрольно-кассовая техника.

Однако налоговый орган может отказать в регистрации контрольно-кассового аппарата, если он не соответствует требованиям, установленным законодательством, предъявляемым к контрольно-кассовой технике, а также в случае, если сведения о регистрируемой контрольно-кассовой технике не содержатся в едином государственном реестре контрольно-кассовой техники.

Отмечаем, что в случае исключения модели контрольно-кассовой техники из государственного реестра контрольно-кассовой техники она может применяться организациями и индивидуальными предпринимателями до истечения срока ее полезного использования только в том случае, если до момента исключения данной контрольно-кассовой модели из государственного реестра организация или индивидуальный предприниматель применяли ее. На данное положение указывает пункт 5 статьи 3 Федерального закона № 54-ФЗ.

Указанная точка зрения законодателя подтверждается и налоговыми органами в Письме от 15 июня 2006 года №ММ-6-06/601@ «Об использовании и регистрации в налоговых органах контрольно-кассовой техники, исключенной из государственного реестра, с неистекшим нормативным сроком амортизации». Более того, в данном письме налоговые органы указали, что перерегистрация подобной контрольно-кассовой техники в соответствии с пунктом 16 Порядка регистрации производится лишь в следующих случаях:

– при изменении наименования организации, фамилии, имени, отчества индивидуального предпринимателя;

– при изменении места нахождения организации или места жительства индивидуального предпринимателя;

– при реорганизации организации;

– при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, деятельность которого в качестве индивидуального предпринимателя была ранее прекращена;

– при внесении в уставный капитал (уставный фонд) организации;

– при регистрации организации физическим лицом, являющимся (являвшимся) индивидуальным предпринимателем, на которого была зарегистрирована контрольно-кассовая техника.

Таким образом, если Вы ранее не применяли контрольно-кассовую технику, модель которой была исключена из государственного реестра контрольно-кассовой техники, то зарегистрировать данный аппарат в налоговых органах не удастся. Об этом свидетельствует и судебная практика, в частности, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 25 июня 2008 года №А33-13959/07-Ф02-2351/08 по делу №А33-13959/07.

Следует учесть, что если налоговый орган не доведет до сведения налогоплательщика информацию о том, что применяемая им контрольно-кассовая техника была исключена из государственного реестра, то привлечь организацию или индивидуального предпринимателя за неприменение такой контрольно-кассовой техники по истечении срока ее полезного использования налоговые органы будут не вправе. Об этом факте свидетельствует и широкая арбитражная практика, сложившаяся в пользу налогоплательщиков практически во всех регионах. Например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 3 июля 2008 года по делу №А82-367/2008-39, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 мая 2008 года №А33-14757/07-Ф02-2097/08 по делу №А33-14757/07, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 июня 2008 года №Ф04-3796/2008(7019-А03-32) по делу №А03-1719/08-10, Постановление ФАС Московского округа от 23 июня 2006 года №КА-А40/5396-06 по делу №А40-79659/05-21-507 и многие другие.

В соответствии с Порядком регистрации заявления о регистрации контрольно-кассовой техники подается в налоговый орган по месту регистрации юридического лица. Если организация имеет в своей структуре обособленные подразделения, применяющие контрольно-кассовую технику, то заявление о регистрации контрольно-кассовой техники необходимо подавать в налоговый орган по месту постановки на учет обособленного подразделения данной организации.

Индивидуальные предприниматели подают заявление о регистрации контрольно-кассовой техники в налоговый орган по месту жительства. О том, что индивидуальный предприниматель обязан подать заявление о регистрации контрольно-кассовой техники именно по месту жительства, свидетельствует и Письмо УФНС Российской Федерации по городу Москве от 30 января 2008 года № 22–12/7860 в котором, в частности, говорится, что индивидуальный предприниматель, зарегистрированный по месту жительства в городе Москве и стоящий на учете в качестве индивидуального предпринимателя в налоговом органе в городе Омске должен подать заявление именно в налоговый орган по месту жительства (то есть в Москве).

В соответствии с Порядком регистрации налоговый орган обязан осуществить регистрацию контрольно-кассовой техники в течение 5 рабочих дней. При регистрации контрольно-кассовой техники налоговым органом вносится соответствующая запись в книге учета контрольно-кассовой техники. При этом налогоплательщику выдается карточка регистрации контрольно-кассовой техники, и возвращаются документы, которые были предоставлены в качестве приложения к заявлению о регистрации (паспорт контрольно-кассовой техники и договор на техническое обслуживание).

Обратите внимание, что ни Порядком регистрации, ни каким-либо иным нормативным документом не установлен срок, в течение которого налогоплательщик должен подать заявление о регистрации контрольно-кассовой техники. Важным является лишь то, чтобы на момент начала осуществления хозяйственных операций за наличный расчет с применением контрольно-кассовой техники она должна быть зарегистрирована в налоговом органе, иначе налогоплательщик рискует быть привлеченным к административной ответственности в соответствии со статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как уже отмечалось в статье, в соответствии с пунктом 16 Порядка регистрации перерегистрация контрольно-кассовой техники осуществляется также налоговыми органами в течение 5 рабочих дней. Для перерегистрации контрольно-кассовой техники необходимо заявление, паспорт контрольно-кассовой техники, а также карточка регистрации контрольно-кассовой техники.

При этом о регистрации, перерегистрации и о снятии с регистрации контрольно-кассовой техники делается соответствующая отметка в паспорте контрольно-кассовой техники, которая должна быть заверена печатью налогового органа. При этом, если контрольно-кассовая техника снимается с учета, то налоговыми органами делается соответствующая запись в книге учета контрольно-кассовой техники. Следует обратить внимание читателя на то, что, как и в случае регистрации контрольно-кассовой техники, налоговый орган не вправе требовать от налогоплательщика документы, не указанные в Порядке регистрации.

В соответствии с пунктом 19 Порядка регистрации контрольно-кассовая техника, исключенная из государственного реестра контрольно-кассовой техники, по истечении срока полезного использования может быть снята с регистрации налоговым органом самостоятельно, однако, при этом налоговый орган должен в соответствующем порядке известить налогоплательщика о снятии применяемой им контрольно-кассовой техники с регистрации. При этом Порядком регистрации установлен срок, не позднее которого налоговый орган должен сообщить налогоплательщику о снятии контрольно-кассовой техники с учета – не позднее одного дня следующего за днем истечения срока полезного использования контрольно-кассовой техники.

Лицензирование деятельности

Лицензирование отдельных видов деятельности, являясь формой государственного регулирования, ограничивает количество субъектов, занимающихся тем или иным видом деятельности, а также определяет условия и требования его осуществления. С позиции государственных интересов, такой инструмент как лицензирование должен, с одной стороны, обеспечить защиту прав граждан от недобросовестного предпринимателя, а с другой – не служить препятствием для развития предпринимательства, искусственно ограничивая рынки, процедурно и финансово усложняя получение лицензии. Обо всем этом подробнее призвана рассказать данная статья.

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Согласно пункту 3 статьи 49 ГК РФ правоспособность юридического лица по общему правилу возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц. Однако право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности регулирует специальный федеральный закон – Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федеральный закон № 128-ФЗ).

В статье 2 Федерального закона № 128-ФЗ даны основные понятия, относящиеся к вопросам лицензирования.

Так, в соответствии с этой статьей, лицензирование – это мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании.

Лицензия – это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю на бумажном носителе. В случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость предоставления документа, подтверждающего наличие лицензии, в форме электронного документа, такой документ выдается лицензирующим органом в форме электронного документа.

Основными принципами осуществления лицензирования в нашей стране являются: обеспечение единства экономического пространства; установление единого перечня лицензируемых видов деятельности; установление единого порядка лицензирования на всей территории Российской Федерации; установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, с учетом особенностей, предусмотренных Федеральным законом № 128-ФЗ для конкретных видов деятельности; гласность и открытость лицензирования; соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Полномочия по определению федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование конкретных видов деятельности, осуществляет Правительство Российской Федерации в соответствии с определенными Президентом Российской Федерации основными направлениями внутренней политики государства. Перечень этих федеральных органов, призванных осуществлять лицензирование, закреплен в Постановлении Правительства Российской Федерации от 26 января 2006 года № 45 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности».

Статья 4 Федерального закона № 128-ФЗ раскрывает критерии определения лицензируемых видов деятельности на территории Российской Федерации. Так, к лицензируемым видам деятельности относятся лишь те виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

В статье 17 Федерального закона № 128-ФЗ определен перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию. Среди них такие виды деятельности как разработка, производство, ремонт, утилизация вооружения и военной техники; геодезическая и картографическая деятельность; фармацевтическая деятельность и производство лекарственных средств; перевозка морским, внутренним водным и воздушным транспортом пассажиров и грузов; космическая и медицинская деятельность; деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах и другое.

Обращаем внимание, что в данной статье закреплен исчерпывающий перечень, введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения дополнений в этот перечень видов деятельности.

В статье 8 Федерального закона № 128-ФЗ отражено правило, согласно которому срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет, если иное не предусмотрено Федеральным законом № 128-ФЗ. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата.

Продление срока действия лицензии осуществляется в порядке переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии.

Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.

Согласно статье 9 этого закона для получения лицензии ее соискатель направляет почтовым отправлением или в форме электронного документа или представляет в соответствующий лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии, в котором указываются:

– полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, и организационно-правовая форма юридического лица, место его нахождения, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, который намерен осуществлять заявитель, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц;

– фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество индивидуального предпринимателя, место его жительства, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, который намерен осуществлять заявитель, данные документа, удостоверяющего его личность, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений об индивидуальном предпринимателе в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, – для индивидуального предпринимателя;

– идентификационный номер налогоплательщика и данные документа о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе;

– лицензируемый вид деятельности в соответствии с перечнем статьи 17 Федерального закона № 128-ФЗ, который соискатель лицензии намерен осуществлять.

При этом к заявлению о предоставлении лицензии прилагаются:

– копии учредительных документов (с представлением оригиналов в случае, если верность копий не засвидетельствована в нотариальном порядке);

– документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за предоставление лицензии;

– копии документов, перечень которых определяется положением о лицензировании конкретного вида деятельности и которые свидетельствуют о наличии у соискателя лицензии возможности выполнения лицензионных требований и условий, в том числе документов, наличие которых при осуществлении лицензируемого вида деятельности предусмотрено федеральными законами.

Лицензирующий орган не вправе требовать от соискателя лицензии представления документов, кроме перечисленных выше (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15 мая 2008 года по делу №А82-13599/2007-45).

Заявление о предоставлении лицензии и прилагаемые к нему документы в день поступления в лицензирующий орган принимаются по описи, копия которой с отметкой о дате приема указанных заявления и документов вручается или направляется соискателю лицензии почтовым отправлением или в форме электронного документа.

Лицензирующий орган проводит проверку полноты и достоверности сведений о соискателе лицензии, содержащихся в представленных соискателем лицензии заявлении и документах, а также проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий в порядке, предусмотренном законом. В случае предоставления недостоверной или искаженной информации, а также выявления несоответствия требованиям законодательства, лицензирующий орган может отказать в предоставлении лицензии (Постановление ФАС Центрального округа от 24 декабря 2008 года по делу №А54-1545/2008С8).

Лицензирующий орган принимает решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии в срок, не превышающий сорока пяти дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии и прилагаемых к нему документов. Указанное решение оформляется соответствующим актом лицензирующего органа. Более короткие сроки принятия решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии могут устанавливаться положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.

Лицензирующий орган обязан в указанный срок уведомить соискателя лицензии о принятии решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии. Уведомление о предоставлении лицензии вручается или направляется соискателю лицензии почтовым отправлением или в форме электронного документа (в зависимости от способа, указанного в заявлении о предоставлении лицензии).

Уведомление об отказе в предоставлении лицензии вручается или направляется соискателю лицензии почтовым отправлением или в форме электронного документа (в зависимости от способа, указанного в заявлении о предоставлении лицензии) с указанием причин отказа, в том числе реквизитов акта проверки возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий, если причиной отказа является невозможность выполнения соискателем лицензии указанных требований и условий.

В случае утраты документа, подтверждающего наличие лицензии, на бумажном носителе лицензиат имеет право на получение дубликата указанного документа, который предоставляется ему на основании заявления в письменной форме или в форме электронного документа.

Лицензиат имеет право на получение заверенных лицензирующим органом копий документа, подтверждающего наличие лицензии, на бумажном носителе.

За выдачу лицензиату дубликата документа, подтверждающего наличие лицензии, на бумажном носителе уплачивается государственная пошлина в размерах и порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В пункте 3 статьи 9 Федерального закона № 128-ФЗ закреплен исчерпывающий перечень оснований для отказа в предоставлении лицензии соискателю. В предоставлении лицензии может быть отказано в случае:

– наличие в заявлении и (или) документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации;

– несоответствия соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям (Постановление ФАС Московского округа от 17 сентября 2007 года, 21 сентября 2007 года №КА-А40/9781-07 по делу №А40-14001/07-79-105).

Основанием отказа в предоставлении лицензии на осуществление деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин (программ для ЭВМ), баз данных и фонограмм на любых видах носителей (за исключением случаев, если такая деятельность самостоятельно осуществляется лицами, обладающими правами на использование указанных объектов авторских и смежных прав в силу федерального закона или договора) является также аннулирование ранее выданной лицензии на осуществление такой деятельности.

Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.

Соискатель лицензии имеет право обжаловать в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, отказ лицензирующего органа в предоставлении лицензии или его бездействие.

В соответствии со статьей 12 Федерального закона № 128-ФЗ в Российской Федерации проводится лицензионный контроль.

Лицензионный контроль проводится лицензирующим органом в целях проверки полноты и достоверности сведений о соискателе лицензии, содержащихся в представленных соискателем лицензии заявлении и документах, возможности выполнения им лицензионных требований и условий, а также проверки сведений о лицензиате и соблюдения им лицензионных требований и условий при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Проверка лицензирующим органом этих сведений проводится путем сопоставления таких сведений со сведениями из единого государственного реестра юридических лиц. Лицензирующий орган получает соответствующую информацию в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, от федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственной регистрации юридических лиц.

Лицензионный контроль является разновидностью государственного контроля, поэтому к отношениям, связанным с проведением лицензирующим органом проверки возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий и проверки соблюдения лицензиатом указанных требований и условий при осуществлении лицензируемого вида деятельности, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Согласно статье 14 Федерального закона № 128-ФЗ лицензирующие органы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют, в электронной форме. Ведение реестров лицензий на электронных носителях осуществляется в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие реестра лицензий с иными государственными информационными системами и информационно-телекоммуникационными сетями.

Лицензирующий орган вносит записи в реестр лицензий в течение трех дней со дня принятия им решения о предоставлении лицензии, переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, приостановлении действия лицензии в случае административного приостановления деятельности лицензиата за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлении или прекращении действия лицензии либо со дня получения от федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, сведений о ликвидации юридического лица или прекращении его деятельности в результате реорганизации (за исключением реорганизации в форме преобразования или слияния при наличии на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц у каждого участвующего в слиянии юридического лица лицензии на один и тот же вид деятельности), о прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, а также со дня вступления в законную силу решения суда об аннулировании лицензии.

Лицензирующие органы обязаны предоставить бесплатно соискателям лицензии или лицензиатам возможность ознакомиться любым доступным способом с положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, перечнем технических регламентов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устанавливающих обязательные требования к лицензируемым видам деятельности, формами заявлений и документами, которые представляются для получения, переоформления лицензий, порядком проведения лицензирования, в том числе лицензионного контроля, а также с правами и обязанностями соискателей лицензий, лицензиатов и лицензирующих органов.

Информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой и доступной для ознакомления с ней заинтересованных лиц и подлежит обязательному размещению на официальных сайтах лицензирующих органов, за исключением случаев, если в интересах сохранения государственной, служебной или коммерческой тайны такой доступ должен быть ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Информация, содержащаяся в реестре лицензий, в виде выписок о конкретных лицензиатах предоставляется физическим и юридическим лицам за плату. Размер платы за предоставление указанной информации составляет сто рублей.

Срок предоставления информации из реестра лицензий не может превышать три дня со дня поступления соответствующего заявления.

Положения об ответственности должностных лиц лицензирующих органов при осуществлении лицензирования конкретных видов деятельности установлены в статье 17.1 Федерального закона № 128-ФЗ.

В соответствии с ней должностные лица лицензирующих органов в случае ненадлежащего исполнения своих обязанностей при осуществлении лицензирования конкретных видов деятельности и в случае совершения противоправных действий (бездействия) несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

О мерах, принятых в отношении виновных в нарушении законодательства Российской Федерации должностных лиц лицензирующих органов, лицензирующие органы в течение тридцати дней обязаны сообщить юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, права и законные интересы которых нарушены.

Сертификация товаров, работ, услуг

Сертификация – это контроль качества продукции и гарант безопасности. Каждый товар, реализуемый на территории Российской Федерации, а также качество работ и услуг должно обязано соответствовать целому перечню требований. Именно такой подход позволяет защитить права потребителей. Сертификация считается основным и достоверным способом доказательства соответствия продукции заданным требованиям.

Особое внимание вопросам сертификации законодатель уделил в Федеральном законе от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – Закон № 184-ФЗ).

Сразу отмечаем, что действие этого закона не распространяется на социально-экономические, организационные, санитарно-гигиенические, лечебно-профилактические, реабилитационные меры в области охраны труда, федеральные государственные образовательные стандарты, положения (стандарты) о бухгалтерском учете и правила (стандарты) аудиторской деятельности, стандарты эмиссии ценных бумаг и проспектов эмиссии ценных бумаг.

В статье 2 Закона № 184-ФЗ дана интерпретация основных понятий. Приведем те, понимание которых будет полезно для целей данной статьи.

Техническое регулирование – правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия.

Оценка соответствия – прямое или косвенное определение соблюдения требований, предъявляемых к объекту.

Подтверждение соответствия – документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров.

Сертификация – это форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров.

Сертификат соответствия – документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров.

Система сертификации – совокупность правил выполнения работ по сертификации, ее участников и правил функционирования системы сертификации в целом.

Орган по сертификации – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке для выполнения работ по сертификации (рекомендуем ознакомиться с Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 февраля 2009 года № 163 «Об аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия» (вместе с «Положением об аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия»).

Глава 4 Закона № 184-ФЗ носит название «Подтверждение соответствия».

В соответствии со статьей 20 Закона № 184-ФЗ подтверждение соответствия может происходить в следующих формах:

– добровольная сертификация (добровольное подтверждение соответствия);

– принятие декларации о соответствии – декларирование соответствия (форма обязательного подтверждения соответствия);

– обязательная сертификация (форма обязательного подтверждения соответствия).

Нормы, напрямую касающиеся добровольной сертификации, закреплены в статье 21 Закона № 184-ФЗ.

Добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, сводам правил, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.

Орган по сертификации осуществляет подтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия; выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию; предоставляет заявителям право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации; приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия.

Система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.

Лицо или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.

Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Для регистрации системы добровольной сертификации в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию представляются:

– свидетельство о государственной регистрации юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя;

– правила функционирования системы добровольной сертификации;

– изображение знака соответствия, применяемое в данной системе добровольной сертификации, если применение знака соответствия предусмотрено, и порядок применения знака соответствия;

– документ об оплате регистрации системы добровольной сертификации.

Регистрация системы добровольной сертификации осуществляется в течение пяти дней с момента представления документов, предусмотренных настоящим пунктом для регистрации системы добровольной сертификации, в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Порядок регистрации системы добровольной сертификации и размер платы за регистрацию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Плата за регистрацию системы добровольной сертификации подлежит зачислению в федеральный бюджет.

Отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случае непредставления всех установленных законом обязательных документов, или совпадения наименования системы и (или) изображения знака соответствия с наименованием системы и (или) изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации. Уведомление об отказе в регистрации системы добровольной сертификации направляется заявителю в течение трех дней со дня принятия решения об отказе в регистрации этой системы с указанием оснований для отказа.

Отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.

Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения о юридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системы добровольной сертификации, о правилах функционирования систем добровольной сертификации, знаках соответствия и порядке их применения. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию должен обеспечить доступность сведений, содержащихся в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, заинтересованным лицам (государственная функция по ведению единого реестра осуществляется Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии и конкретно Управлением развития, информационного обеспечения и аккредитации Федерального агентства).

Порядок ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядок предоставления сведений, содержащихся в этом реестре, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию (об этом подробнее смотрите Административный регламент исполнения Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной функции по ведению единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации – утвержден Приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации от 25 декабря 2007 года № 570).

Согласно статье 23 Закона № 184-ФЗ обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента.

Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.

Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.

Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу и действуют на всей территории Российской Федерации в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории Российской Федерации во время действия декларации о соответствии или сертификата соответствия, в течение срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате на основании договора с заявителем. Стоимость работ по обязательному подтверждению соответствия продукции определяется независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями.

Наряду с декларированием соответствия одной из форм обязательного подтверждения соответствия является обязательная сертификация.

Перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации, закреплен Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 декабря 2009 года № 982 «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии».

В соответствии со статьей 25 Закона № 184-ФЗ обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.

Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.

Сертификат соответствия включает в себя:

– наименование и местонахождение заявителя;

– наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;

– наименование и местонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;

– информацию об объекте сертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;

– наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого проводилась сертификация;

– информацию о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;

– информацию о документах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;

– срок действия сертификата соответствия.

Срок действия сертификата соответствия определяется соответствующим техническим регламентом.

Форма сертификата соответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию (смотрите Приказ Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации от 22 марта 2006 года № 53 «Об утверждении формы сертификата соответствия продукции требованиям технических регламентов»).

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Закона № 184-ФЗ обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Орган по сертификации:

– привлекает на договорной основе для проведения исследований (испытаний) и измерений испытательные лаборатории (центры), аккредитованные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

– осуществляет контроль за объектами сертификации, если такой контроль предусмотрен соответствующей схемой обязательной сертификации и договором;

– ведет реестр выданных им сертификатов соответствия (смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 10 апреля 2006 года № 201 «О порядке формирования и ведения единого реестра сертификатов соответствия, предоставления содержащихся в указанном реестре сведений и оплаты за предоставление таких сведений»);

– информирует соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее;

– выдает сертификаты соответствия, приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия и информирует об этом федеральный орган исполнительной власти, организующий формирование и ведение единого реестра сертификатов соответствия, и органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов;

– обеспечивает предоставление заявителям информации о порядке проведения обязательной сертификации;

– определяет стоимость работ по сертификации, выполняемых в соответствии с договором с заявителем;

– в порядке, установленном соответствующим техническим регламентом, принимает решение о продлении срока действия сертификата соответствия, в том числе по результатам проведенного контроля за сертифицированными объектами.

Исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями (центрами).

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения продукции в пределах своей области аккредитации на условиях договоров с органами по сертификации. Органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе.

Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, на основании которых орган по сертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) обязана обеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Согласно статье 27 Закона № 184-ФЗ продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном данным законом, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях. Подробнее об этом смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 19 ноября 2003 года № 696 «О знаке обращения на рынке».

Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом. Особенности маркировки продукции знаком обращения на рынке устанавливаются техническими регламентами.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном законом, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.

Статья 30 Закона № 184-ФЗ гласит, что полученные за пределами территории Российской Федерации документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Основы кадрового документооборота

Работа с различными видами кадровых документов является одной из основных функций отделов кадров и служб по персоналу на предприятии. Организация кадрового документооборота является достаточно важным и ответственным моментом работы любой компании. Требования к документообороту в кадровом учете подробно описаны в действующем российском законодательстве. Поэтому поддержание порядка в кадровом учете – одна из важнейших обязанностей организации.

Полный состав кадровой документации, которая должна быть в наличии у работодателя – юридического лица зависит от многих факторов: сферы деятельности, местности, условий труда и даже от желания самого работодателя.

При этом существуют кадровые бумаги, которые непременно должны быть у работодателя. Обязательность наличия некоторых из этих документов прямо определена в Трудовом кодексе Российской Федерации (далее – ТК РФ). Например, необходимость иметь трудовые договоры с работниками предусмотрена статьями 56 и 67, вести трудовые книжки – статьей 66, обязанность создать правила внутреннего трудового распорядка – статьей 189. Создание или ведение других кадровых документов может быть предусмотрено иными законами и/или подзаконными актами, например, Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 152-ФЗ «О персональных данных» или Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 апреля 2003 года № 225 «О трудовых книжках».

К документам, которые обязательно должны быть в наличии у работодателя, можно отнести:

– правила внутреннего трудового распорядка;

– трудовые договоры с работниками;

– штатное расписание;

– приказы по основной деятельности;

– приказы по личному составу;

– график отпусков;

– табель учета рабочего времени;

– трудовые книжки работников;

– положение о защите персональных данных работников;

– инструкции по охране труда;

– книга учета движения трудовых книжек;

– другое.

Но данный перечень не является исчерпывающим, поскольку в процессе установления трудовых отношений у работодателя может возникать обязанность оформления иных документов, например, Свидетельства государственного пенсионного страхования для работника, поступающего на работу впервые.

Организации могут оформлять кадровые документы как по установленным (унифицированным) формам, так и в произвольной форме – в зависимости от конкретных отношений, которые эти бумаги регулируют.

Важнейшим документом, регламентирующим оформление большого количества кадровых документов, является Постановление Госкомстата Российской Федерации от 5 января 2004 года № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» (далее – Постановление № 1). Данным Постановлением были утверждены так называемые унифицированные формы первичной учетной документации по учету труда и его оплаты. Они входят в Унифицированную систему первичной учетной документации (УСПУД).

Унифицированные формы, согласно Постановлению № 1, распространяются на все организации, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации.

Приемы, переводы, отпуска, командировки, материальные поощрения, увольнения с точки зрения учета являются хозяйственными операциями. В результате их совершения бухгалтер производит соответствующие выплаты, и расходы по ним он обязан обосновывать на основании принятых к учету документов. А эти документы в подлинниках, в свою очередь, принимаются к учету только в том случае, если составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, утвержденных Госкомстатом Российской Федерации по согласованию с Минфином Российской Федерации и Минэкономразвития Российской Федерации.

Составляя приказ в произвольной форме, работодатель не нарушит трудовое законодательство и права работников, если в этом документе будут все необходимые реквизиты, распоряжения будут сформулированы правильно и полно, а работник в установленные сроки будет ознакомлен с приказом (распоряжением). Однако это будет грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения. И чтобы избежать проблем с налоговой инспекцией, лучше использовать унифицированную форму, чем придумывать свою собственную.

Согласно Постановлению Госкомстата Российской Федерации от 24 марта 1999 года № 20 «Об утверждении порядка применения унифицированных форм первичной учетной документации» в унифицированные формы первичной учетной документации (кроме форм по учету кассовых операций), организация при необходимости может вносить дополнительные реквизиты. При этом все реквизиты, утвержденные Госкомстатом Российской Федерации унифицированных форм первичной учетной документации, остаются без изменения (включая код, номер формы, наименование документа). Удаление отдельных реквизитов из унифицированных форм не допускается.

Вносимые изменения должны быть оформлены соответствующим организационно – распорядительным документом организации.

Форматы бланков, указанных в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, являются рекомендуемыми и могут изменяться.

При изготовлении бланочной продукции на основе унифицированных форм первичной учетной документации допускается вносить изменения в части расширения и сужения граф и строк с учетом значимости показателей, включения дополнительных строк (включая свободные) и вкладных листов для удобства размещения и обработки необходимой информации.

Практический опыт работы свидетельствует, что некоторые организации недооценивают важность соблюдения норм трудового законодательства и требований к ведению кадрового документооборота. Между тем следует отметить, что законодателем установлена ответственность за неправильное документирование трудовых отношений. Так, лица, виновные в нарушении трудового законодательства, в том числе и при ведении кадрового документооборота, могут быть привлечены к материальной, дисциплинарной, а также к гражданско-правовой, административной и даже уголовной ответственности (статья 419 ТК РФ).

Недопустимыми являются как отсутствие кадровой документации, отражающей трудовую деятельность и подтверждающей трудовой стаж работника, необходимый для начисления пенсии, так и ее ведение с нарушениями требований ТК РФ и других законов и подзаконных актов.

Отсутствие обязательных кадровых документов, наличие которых прямо предписано ТК РФ, относится к случаям нарушения законодательства о труде. То есть если субъект предпринимательской деятельности, например, не заключает трудовые договоры с работниками или не ведет трудовые книжки, нарушая тем самым трудовое законодательство, то следствием этого может явиться ответственность в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Так, согласно статье 5.27 КоАП РФ нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц – от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток. А за нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, наступает ответственность в виде дисквалификации на срок от одного года до трех лет.

В ряде случаев ошибки, допущенные в оформлении кадровой документации, также могут быть квалифицированы контролирующими и судебными органами как нарушение трудовых прав работников. За это работодатель может быть привлечен как к административной ответственности по статье 5.27 КоАП РФ, так и к материальной ответственности – в случае, если в результате допущенных им ошибок (например, внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения) работник лишился возможности трудиться, то есть устроиться на новое место работы.

Статья 13.20 КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение правил хранения, комплектования, учета или использования архивных документов, за исключением случаев, предусмотренных статьей 13.25 КоАП РФ (нарушение требований законодательства о хранении документов). Подобное правонарушение влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от ста до трехсот рублей, а на должностных лиц – от трехсот до пятисот рублей.

Наконец, лица, виновные в нарушении норм, регулирующих получение, обработку и защиту персональных данных работника, привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК РФ и иными федеральными законами, а также привлекаются к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке, установленном федеральными законами (статья 90 ТК РФ).

Итак, подведем небольшие итоги:

– существует ряд обязательных кадровых документов, которые должны быть в наличии у предприятия. Наличие этих документов прямо предусмотрено ТК РФ и иными правовыми актами.

– за отсутствие, неправильное ведение и/или хранение кадровых документов организация может быть привлечена к гражданско-правовой, материальной, административной и даже уголовной ответственности в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Сегодня в связи с постоянной динамикой развития всех отраслей хозяйственной деятельности и внедрением новых технологий многие организации прибегают к использованию различных систем автоматического, компьютерного программирования кадрового документооборота. Эти системы обладают рядом преимуществ, которые естественно привлекают внимание со стороны представителей организаций, особенно предприятий с большой численностью штата. Перечислим некоторые из этих преимуществ:

– поддержка неограниченного количества состояний документов;

– гибкая система настройки визирования, в том числе для каждого состояния;

– возможность задания маршрута движения документов;

– справочники резолюций и виз, визирующих лиц, утверждающих лиц;

– система оповещений о поступивших на подпись приказах;

– e – mail рассылка оповещений об этапах прохождения и согласования документов;

– поддержка индивидуальных и групповых приказов;

– разграничение прав доступа на просмотр и редактирование, вплоть до каждого атрибута;

– наличие журналов приказов, общего журнала электронных документов;

– наличие печатных форм приказов, созданных на основе шаблонов в Ms Office или Open Office;

– полный набор функций для быстрого поиска по заданным критериям;

– и многое другое.

Основы документооборота по охране труда

Охрана труда – это система сохранения жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности, включающая в себя правовые, социально-экономические, организационно-технические, санитарно-гигиенические, лечебно-профилактические, реабилитационные и иные мероприятия. Ошибки и несоответствия в документах и в организации работы по охране труда у работодателя при определенных событиях (травма работника, инспекторская проверка и так далее) могут создать серьезные проблемы и повлечь значительные внеплановые затраты.

Государственные нормативные требования по охране труда осуществляются в соответствии со статьей 211 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ).

Государственными нормативными требованиями охраны труда, содержащимися в федеральных законах и иных нормативных правовых актах Российской Федерации и законах и иных нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации, устанавливаются правила, процедуры, критерии и нормативы, направленные на сохранение жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности.

Государственные нормативные требования охраны труда обязательны для исполнения юридическими и физическими лицами при осуществлении ими любых видов деятельности, в том числе при проектировании, строительстве (реконструкции) и эксплуатации объектов, конструировании машин, механизмов и другого оборудования, разработке технологических процессов, организации производства и труда.

Порядок разработки, утверждения и изменения подзаконных нормативных правовых актов, содержащих государственные нормативные требования охраны труда, в том числе стандарты безопасности труда, устанавливается Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (об этом подробнее смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2010 года № 1160 «Об утверждении Положения о разработке, утверждении и изменении нормативных правовых актов, содержащих государственные нормативные требования охраны труда»).

Практически на всех предприятиях, особенно на предприятиях государственного подчинения, существуют общие отделы. Их название варьируется – это может быть отдел общего делопроизводства, общий отдел, управление делами и так далее, но самое главное – суть данного подразделения остается одинаковой на всех предприятиях независимо от названия и заключается она в организации потоков документов на данном предприятии (приказов, распоряжений, поручений, писем и так далее).

Основным принципом документооборота является то, что ни у кого не существует локальных архивов документов. Любой входящий документ, не попавший в общий архив документов, является потенциальным «клиентом» на неисполнение. В организации есть соответствующая служба, а именно канцелярия, которая отвечает за «прохождение» документов. Документы, не учтенные в канцелярии, теряются чаше всего. В организации должен существовать только один канал поступления входящих документов. Даже если прием документов построен по распределенной схеме, то это сделано только для повышения скорости обработки документов. Все такие подразделения мгновенно предоставляют информацию в канцелярию.

Для полноты картины документооборота на предприятии система документооборота не должна заканчиваться на ответственных исполнителях, то есть система автоматизации документооборота организации не должна замыкаться только на канцелярии, а должна иметь продолжение в системах управления документооборотом подразделений организации.

Контроль над составлением и соблюдением инструкций по охране труда обязателен на большинстве производственных предприятий. Можно назвать множество примеров, когда руководители не уделяли достаточного внимания охране труда на своих производственных участках. И каждый раз такая история будет иметь грустный финал. Даже если никто не пострадает физически, руководителю предприятия не избежать материальной ответственности при несоблюдении техники безопасности или при ненадлежащем состоянии документов, связанных с охраной труда.

Если штат предприятия составляет более 50 человек, то по законодательству руководитель предприятия обязан вводить штатную единицу инженера по охране труда, или, как альтернативу, должен заключить договор со специализированной компанией на ведение документации по охране труда (статья 217 ТК РФ). Но если в штате и менее 50 человек, никто не освободит фирму от выполнения этих норм и правил. Так если численность работников организации 50 человек и меньше, то решение о создании службы охраны труда или введении должности специалиста по охране труда принимается работодателем с учетом специфики деятельности данной организации.

Несоблюдение требований трудовой инспекции чревато штрафами и отстранениями от должностей виновных.

В случае если служба охраны труда (специалист) по охране труда в организации отсутствует, то их функции выполняет работодатель – руководитель организации, иной уполномоченный работодателем работник, либо организация или специалист, который оказывает услуги в области охраны труда, привлекаемые работодателем по гражданско-правовому договору.

Структура службы охраны труда в организации и численность работников службы охраны труда определяются работодателем с учетом рекомендаций федерального органа исполнительной власти, принятых Постановлением Минтруда Российской Федерации от 8 февраля 2000 года № 14 «Об утверждении рекомендаций по организации работы службы охраны труда в организации».

Работа по охране труда в организации проводится на основе распорядительной, учетной и отчетной документации.

Распорядительная документация готовится на стадии создания организации и включает в себя приказы, распоряжения, положения по организации работы по охране труда; должностные инструкции руководителей и специалистов (с указанием обязанностей по охране труда и ответственности за их невыполнение); инструкции по охране труда для работников и на отдельные виды работ; инструкции о соблюдении противопожарного режима и действиях людей при возникновении пожара. Необходимо учитывать и то, что согласно ТК РФ некоторые распорядительные акты работодателя, касающиеся прав и социальных гарантий работников, требуют учета мнения уполномоченного работниками органа.

В первоочередном порядке распорядительными актами должны быть назначены следующие лица:

– должностное лицо (руководитель или его заместитель), ответственное за обеспечение безопасных условий и охраны труда и безопасное производство работ по предприятию в целом;

– должностные лица, ответственные за безопасное производство работ на отдельных участках или в подразделениях предприятия;

– должностное лицо, ответственное за электрохозяйство предприятия, и лицо, замещающее его в период отсутствия;

– другие ответственные лица в соответствии с требованиями отраслевых правил и инструкций по охране труда и иных нормативных актов, содержащих государственные нормативные требования охраны труда.

В организации может иметь место следующая учетная документация, отражающая деятельность по охране труда:

– журнал регистрации входящей документации по охране труда;

– журнал распоряжений по вопросам охраны труда;

– журнал регистрации вводного инструктажа;

– программа вводного инструктажа;

– журнал регистрации первичного инструктажа, повторного, целевого, внепланового инструктажей;

– перечень основных вопросов инструктажа на рабочем месте;

– график проверки знаний по безопасным методам труда;

– перечень работ повышенной опасности или выполняемых в опасных и вредных условиях (при их наличии);

– перечень профессий и работ, для которых работникам необходимо пройти медицинский осмотр;

– журнал регистрации нарядов-допусков на работы повышенной опасности (при их наличии);

– перечень выдаваемых бесплатно спецодежды, специальной обуви и других средств индивидуальной защиты;

– личная карточка учета спецодежды, специальной обуви и других средств индивидуальной защиты;

– журнал регистрации несчастных случаев на производстве;

– извещение о групповом несчастном случае, тяжелом несчастном случае, несчастном случае со смертельным исходом;

– сообщение о последствиях несчастного случая на производстве и принятых мерах;

– папка с документами на пострадавшего от несчастного случая на производстве лица (для представления в органы социального страхования);

– журнал регистрации инструктажа о противопожарной безопасности;

– план противопожарных мероприятий;

– схема эвакуации при пожаре;

– план мероприятий по улучшению условий и охраны труда на предприятии;

– соглашение по охране труда;

– протоколы измерений показателей производственных факторов на рабочих местах;

– материалы аттестации рабочих мест по условиям труда;

– сертификат соответствия требованиям охраны труда.

Как правило, недостатки в организации безопасности, упущения в составлении должностных инструкций не дают о себе знать до момента, когда уже слишком поздно. Чтобы предотвратить риски, следует как можно скорее принять меры для точного соблюдения всех мероприятий по охране труда, проверить аккуратность заполнения трудовых документов. Грамотное составление должностных инструкций на предприятии устранит возможность неразберихи в критической ситуации. Четкое распределение ролей и обязанностей – вот что становится лучшей профилактикой от несчастных случаев и травм на производстве.

Сегодня, в условиях постоянного развития и новаторства во всех отраслях экономики, все большее распространение и популярность приобретает такая услуга как аутсорсинг по охране труда. Это комплексное сопровождение организации по вопросам охраны труда, в процессе ее текущей деятельности. Сервисное обслуживание позволяет снизить уровень финансовых и коммерческих рисков, избежать принятия неверных решений, а также разрешить существующие проблемы.

Регистрация изменений вносимых в уставные документы

Жизнь – явление изменчивое. Каждый час, минута, секунда и даже ее доли привносят какие-либо поправки в существование каждого отдельного индивида и всего человечества в целом. Что уж говорить об организациях, компаниях, предприятиях, на функционировании которых также сказываются разнообразные моменты течения жизни, рыночных отношений, отношений с контрагентами и многое другое. Отсюда и неизбежные изменения, возникающие в самых разных аспектах существования юридических лиц, большая часть из которых отражается в их уставных документах и соответственно подлежит корректировке и фиксации в регистрирующем органе.

Учредительными документами юридического лица принято считать документы, определяющие индивидуальные особенности статуса конкретного юридического лица в рамках действующего законодательства.

В соответствии со статьей 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Без учредительных документов юридическое лицо не сможет пройти процедуру государственной регистрации в регистрирующем органе.

Все последующие изменения учредительных документов, согласно пункту 3 статьи 52 ГК РФ, подлежат обязательной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

Глава 6 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) носит название «Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц». Эта глава состоит из трех статей (17–19) и дополняет общие положения закона.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона № 129-ФЗ для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

– подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации (смотрите Постановление Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых для государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» и Постановление Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2006 года № 212 «О мерах по реализации отдельных положений Федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций»). В указанном заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям. А также, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

– решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

– изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

– документ об уплате государственной пошлины.

Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию изменений, вносимых в уставные документы, установлены статьей 333.33 части 2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ). В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 этой статьи НК РФ она составляет 20 % от размера государственной пошлины, установленного за государственную регистрацию юридического лица при его создании (подпункт 1 пункта 1 статьи 333.33 НК РФ), то есть 20 % от 4 000 рублей. Реквизиты для уплаты государственной пошлины можно узнать на информационных стендах регистрирующего органа. К пакету документов прикладывается соответственно квитанция об уплате государственной пошлины.

Статья 18 Закона № 129-ФЗ закрепляет порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.

Согласно пункту 1 этой статьи государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.

Место нахождения юридического лица определяется в соответствии с пунктом 2 статьи 54 ГК РФ. В отличие от физических лиц, обладающих правом на свободное передвижение, выбор места пребывания и места жительства, место нахождения юридического лица согласно этой норме, по общему правилу определяется местом его государственной регистрации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Закона № 129-ФЗ представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, осуществляются в порядке, предусмотренном статьей 9 Закона № 129-ФЗ. Соответственно отмечаем, что данная правовая норма носит отсылочный характер, то есть необходимо обратиться к общей правовой норме, закрепленной в тексте другой статьи этого же закона.

В статье 9 Закона № 129-ФЗ заложены основы порядка предоставления документов при государственной регистрации, которые, как мы выяснили, распространяются в полном объеме своем на процесс государственной регистрации изменений, вносимых в уставные документы юридического лица.

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, также устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Таким образом, заявитель подтверждает, что все данные, содержащиеся в заявлении, достоверны. Это важно в первую очередь для налоговых органов.

При государственной регистрации изменений, вносимых в уставные документы юридического лица, заявителями могут являться следующие физические лица:

– руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Датой представления документов в данном случае является день их получения регистрирующим органом. При этом заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом.

В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

При этом при поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме установленных законом (смотрите, например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 июля 2007 года №А33-2517/07-Ф02-4660/07 по делу №А33-2517/07). Это правило не только упрощает процедуру регистрации изменений, но и лишает регистрирующие органы на местах возможности необоснованных требований о представлении дополнительных документов.

Регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации сведений, вносимых в учредительные документы (смотрите Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 декабря 2008 года по делу №А43-11517/2008-9-169; Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 марта 2008 года по делу №А28-6906/2007-352/27).

Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

В случае внесения изменений в сведения о юридическом лице, в том числе и в учредительные документы, в связи с переменой места нахождения юридического лица регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения юридического лица.

Пункт 5 статьи 18 Закона № 129-ФЗ констатирует, что в случае государственной регистрации учредительных документов в новой редакции в единый государственный реестр юридических лиц также вносится соответствующая запись.

Статья 19 Закона № 129-ФЗ называется «Уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица».

Так, в случаях, установленных федеральными законами, юридическое лицо представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения.

Форма такого уведомления утверждена постановлением Правительства Российской Федерации. Ее можно найти в Приложении № 7 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей». А порядок заполнения этой формы (Форма №Р13002) закреплен в Приказе ФНС Российской Федерации от 1 ноября 2004 года №САЭ-3-09/16@ «О методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя».

При внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.

Изменения учредительных документов некоммерческой организации вступают в силу со дня их государственной регистрации.

В случаях, предусмотренных федеральными законами, изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях.

Так, например, в соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» сообщения об изменениях в уставе унитарного предприятия сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе унитарного предприятия вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Согласно пункту 5 статьи 5 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», все изменения в уставе общества, в части его филиалов и представительств, вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. При этом юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Абсолютно идентичное, приведенным выше нормам, положение получило закрепление и в пункте 6 статьи 5 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы некоммерческой организации, осуществляется в том же порядке и в те же сроки, что и сама государственная регистрация некоммерческой организации.

Регистрация изменений, не вносимых в уставные документы

Федеральное законодательство в Российской Федерации на сегодняшний день различает государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не связанные с изменением учредительных документов. Рассмотреть общие вопросы регистрации изменений, не вносимых в уставные документы, призвана данная статья.

Глава 6 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) носит название «Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц». Эта глава состоит из трех статей (17 – 19) и дополняет общие положения закона.

Согласно пункту 2 статьи 17 Федерального закона № 129-ФЗ для государственной регистрации изменений, не вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (смотрите Приложение № 4 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых для государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» и Приложение № 2 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2006 года № 212 «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций»).

В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

В предусмотренных Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Федеральный закон № 14-ФЗ) случаях для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли.

Так, на основании статьи 21 Федерального закон № 14-ФЗ доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.

Таким образом, можно констатировать, что по общему правилу и в целом, для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, достаточно лишь заявления. При внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не нужно представлять документ об уплате государственной пошлины, отсюда следует вывод, что в этом случае государственная пошлина не уплачивается.

Статья 18 Федерального закона № 129-ФЗ закрепляет порядок государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц.

Согласно пункту 1 этой статьи внесение в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.

Место нахождения юридического лица определяется в соответствии с пунктом 2 статьи 54 ГК РФ. В отличие от физических лиц, обладающих правом на свободное передвижение, выбор места пребывания и места жительства, место нахождения юридического лица согласно этой норме, по общему правилу определяется местом его государственной регистрации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Федерального закона № 129-ФЗ представление документов для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 Федерального закона № 129-ФЗ. Соответственно отмечаем, что данная правовая норма носит отсылочный характер, то есть необходимо обратиться к общей правовой норме, закрепленной в тексте другой статьи этого же закона.

В статье 9 Федерального закона № 129-ФЗ заложены основы порядка предоставления документов при государственной регистрации.

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Таким образом, заявитель подтверждает, что все данные, содержащиеся в заявлении, достоверны. Это важно в первую очередь для налоговых органов.

При государственной регистрации изменений, не вносимых в уставные документы юридического лица, заявителями могут являться следующие физические лица:

– руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Датой представления документов в данном случае является день их получения регистрирующим органом. При этом заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом.

В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

При этом при поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

Регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации данных сведений.

Государственная регистрация изменений, не вносимых в уставные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Пункт 5 статьи 18 Федерального закона № 129-ФЗ определяет, что в случае внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, в единый государственный реестр юридических лиц вносится соответствующая запись.

Регистрация и полный документооборот при смене руководителя

Данные о смене руководителя организации должны обязательно содержаться в едином государственном реестре. Закон на сегодняшний день различает государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не связанные с изменением учредительных документов. При смене руководителя юридического лица имеет место быть вторая ситуация. Именно об этом и многом другом расскажет наша статья.

Глава 6 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) носит название «Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц».

Согласно пункту 2 статьи 17 Федерального закона № 129-ФЗ для государственной регистрации изменений, не вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (смотрите Приложение № 4 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых для государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» и Приложение № 2 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2006 года № 212 «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций»).

В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Таким образом, можно констатировать, что по общему правилу и в целом, для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, достаточно лишь заявления. При внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не нужно представлять документ об уплате государственной пошлины, отсюда следует вывод, что в этом случае государственная пошлина не уплачивается.

Согласно пункту 1 статьи 18 Федерального закона № 129-ФЗ внесение в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.

Место нахождения юридического лица определяется в соответствии с пунктом 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации. В отличие от физических лиц, обладающих правом на свободное передвижение, выбор места пребывания и места жительства, место нахождения юридического лица согласно этой норме, по общему правилу определяется местом его государственной регистрации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Федерального закона № 129-ФЗ представление документов для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 Федерального закона № 129-ФЗ. Соответственно отмечаем, что данная правовая норма носит отсылочный характер, то есть необходимо обратиться к общей правовой норме, закрепленной в тексте другой статьи этого же закона.

В статье 9 Федерального закона № 129-ФЗ заложены основы порядка предоставления документов при государственной регистрации.

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Таким образом, заявитель подтверждает, что все данные, содержащиеся в заявлении, достоверны. Это важно в первую очередь для налоговых органов.

При государственной регистрации изменений, не вносимых в уставные документы юридического лица, заявителями могут являться следующие физические лица:

– руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (теперь уже новый) или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Датой представления документов в данном случае является день их получения регистрирующим органом. При этом заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом.

В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

При этом при поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

Регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации данных сведений.

Государственная регистрация изменений, не вносимых в уставные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Пункт 5 статьи 18 Федерального закона № 129-ФЗ определяет, что в случае внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, в единый государственный реестр юридических лиц вносится соответствующая запись.

Полный состав кадровой документации, которая должна быть в наличии у работодателя – юридического лица зависит от многих факторов: сферы деятельности, местности, условий труда и даже от желания самого работодателя.

При этом существуют кадровые бумаги, которые непременно должны быть у работодателя. Обязательность наличия некоторых из этих документов прямо определена в Трудовом кодексе Российской Федерации (далее – ТК РФ). Например, необходимость иметь трудовые договоры с работниками предусмотрена статьями 56 и 67, вести трудовые книжки – статьей 66, обязанность создать правила внутреннего трудового распорядка – статьей 189. Создание или ведение других кадровых документов может быть предусмотрено иными законами и/или подзаконными актами, например, Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 152-ФЗ «О персональных данных» или Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 апреля 2003 года № 225 «О трудовых книжках».

Организации могут оформлять кадровые документы как по установленным (унифицированным) формам, так и в произвольной форме – в зависимости от конкретных отношений, которые эти бумаги регулируют.

Важнейшим документом, регламентирующим оформление большого количества кадровых документов, является Постановление Госкомстата Российской Федерации от 5 января 2004 года № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» (далее – Постановление № 1). Данным Постановлением были утверждены так называемые унифицированные формы первичной учетной документации по учету труда и его оплаты. Они входят в Унифицированную систему первичной учетной документации (УСПУД).

Унифицированные формы, согласно Постановлению № 1, распространяются на все организации, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации.

Приемы, переводы, отпуска, командировки, материальные поощрения, увольнения с точки зрения учета являются хозяйственными операциями. В результате их совершения бухгалтер производит соответствующие выплаты, и расходы по ним он обязан обосновывать на основании принятых к учету документов. А эти документы в подлинниках, в свою очередь, принимаются к учету только в том случае, если составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, утвержденных Госкомстатом Российской Федерации по согласованию с Минфином Российской Федерации и Минэкономразвития Российской Федерации.

Составляя приказ в произвольной форме, работодатель не нарушит трудовое законодательство и права работников, если в этом документе будут все необходимые реквизиты, распоряжения будут сформулированы правильно и полно, а работник в установленные сроки будет ознакомлен с приказом (распоряжением). Однако это будет грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения. И чтобы избежать проблем с налоговой инспекцией, лучше использовать унифицированную форму, чем придумывать свою собственную.

Согласно Постановлению Госкомстата Российской Федерации от 24 марта 1999 года № 20 «Об утверждении порядка применения унифицированных форм первичной учетной документации» в унифицированные формы первичной учетной документации (кроме форм по учету кассовых операций), организация при необходимости может вносить дополнительные реквизиты. При этом все реквизиты, утвержденные Госкомстатом Российской Федерации унифицированных форм первичной учетной документации, остаются без изменения (включая код, номер формы, наименование документа). Удаление отдельных реквизитов из унифицированных форм не допускается.

Вносимые изменения должны быть оформлены соответствующим организационно – распорядительным документом организации.

Форматы бланков, указанных в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, являются рекомендуемыми и могут изменяться.

При изготовлении бланочной продукции на основе унифицированных форм первичной учетной документации допускается вносить изменения в части расширения и сужения граф и строк с учетом значности показателей, включения дополнительных строк (включая свободные) и вкладных листов для удобства размещения и обработки необходимой информации.

Практический опыт работы свидетельствует, что некоторые организации недооценивают важность соблюдения норм трудового законодательства и требований к ведению кадрового документооборота. Между тем следует отметить, что законодателем установлена ответственность за неправильное документирование трудовых отношений. Так, лица, виновные в нарушении трудового законодательства, в том числе и при ведении кадрового документооборота, могут быть привлечены к материальной, дисциплинарной, а также к гражданско-правовой, административной и даже уголовной ответственности (статья 419 ТК РФ).

Недопустимыми являются как отсутствие кадровой документации, отражающей трудовую деятельность и подтверждающей трудовой стаж работника, необходимый для начисления пенсии, так и ее ведение с нарушениями требований ТК РФ и других законов и подзаконных актов.

Соответственно:

– существует ряд обязательных кадровых документов, которые должны быть в наличии у предприятия. Наличие этих документов прямо предусмотрено ТК РФ и иными правовыми актами.

– за отсутствие, неправильное ведение и/или хранение кадровых документов организация может быть привлечена к гражданско-правовой, материальной, административной и даже уголовной ответственности в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В заключение отмечаем, что согласно положениям еще действующих Основных правил работы ведомственных архивов, утвержденных Приказом Главархива СССР от 5 сентября 1985 года № 263, при смене руководителя организации наличие и состояние документов, находящихся в делопроизводстве и в ведомственном архиве, а также учетно – справочного аппарата к ним отражается в акте приема – передачи организации.

Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

Заинтересованность в совершении обществом сделки и крупные сделки

Общества с ограниченной ответственностью являются одной из наиболее распространенных на сегодня организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Объясняется это простотой создания, законодательным требованием к минимальному размеру уставного капитала, который должен составлять не менее чем десять тысяч рублей.

Исходя из принципа общей правоспособности, общество вправе в процессе своей деятельности совершать любые сделки. Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ) предусмотрены определенные ограничения в совершении обществом крупных сделок, а также сделок, в которых имеется заинтересованность участников общества либо органов управления общества.

Согласно статье 46 Закона № 14-ФЗ крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти не считаются крупными и не требуют одобрения общим собранием участников общества.

Предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества – на основании цены предложения.

Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. Согласно положениям пункта 8 статьи 37 Закона № 14-ФЗ решение общего собрания об одобрении крупной сделки принимается большинством голосов от общего числа голосов всех участников общества, если необходимость более весомого большинства не предусмотрена уставом общества.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.

Если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет), то принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно статье 46 Закона № 14-ФЗ положения о порядке одобрения крупных сделок не применяются к:

1) обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;

2) отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале;

3) отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении.

Совершение крупной сделки без решения общего собрания участников общества (либо совета директоров в указанных выше случаях) с ограниченной ответственностью является основанием для признания данной сделки недействительной (Постановление ФАС Центрального округа от 24 ноября 2008 года по делу №А09-7761/2007-9).

Другим видом сделок, для совершения которых требуется обязательное одобрение, являются сделки, в которых имеется заинтересованность.

Пунктом 1 статьи 45 Закона № 14-ФЗ установлен особый порядок заключения сделок (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) с заинтересованностью, под которыми понимаются сделки, в совершении которых имеется личная заинтересованность других, кроме общества, лиц. К числу таких субъектов относятся следующие лица:

– член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

– лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;

– член коллегиального исполнительного органа общества;

– участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества.

– лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания.

Эти лица могут непосредственно и не участвовать в совершении сделки. Их интересы часто представляют родственники или связанные с ними юридические лица. Для установления факта заинтересованности необходимо, чтобы супруги таких лиц, их родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица удовлетворяли следующим требованиям:

– являлись стороной или выступали в интересах третьих лиц;

– владели (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки;

– занимали должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

Пунктом 2 статьи 45 Закона № 14-ФЗ установлена обязанность лиц, заинтересованных в совершении сделки, информировать об этом соответствующие органы общества.

Такие лица обязаны уведомить общее собрание участников:

– о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев);

– о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;

– об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

Отметим, что указанный перечень обязательных для предоставления сведений является исчерпывающим. Поэтому соответствующие органы и аудитор общества не вправе требовать иную, в том числе дополнительную, информацию. Также отсутствует обязанность доводить указанные сведения до совета директоров (наблюдательного совета) или исполнительных органов общества. Порядок и сроки предоставления обществу информации заинтересованными лицами не определены.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Согласно абзацу 4 пункта 3 статьи 45 Закона № 14-ФЗ общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. В этом случае в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников общества в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества. Данное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.

Согласно пункту 6 статьи 45 Закона № 14-ФЗ положения о заинтересованности в сделке не могут быть применены к:

– обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;

– сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;

– отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале;

– отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;

– сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Из пункта 5 статьи 45 Закона № 14-ФЗ следует, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

– голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

– не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

– к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящей статьей, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 45 Закона № 14-ФЗ;

– при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре – возместить его стоимость в деньгах (Постановление ФАС Поволжского округа от 16 января 2009 года по делу №А65-11189/2008).

Крупные сделки, заинтересованность в совершении обществом сделки, приобретение более 30 процентов акций

Действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей признаются сделками.

Акционерные общества, исходя из принципа общей правоспособности, вправе в процессе своей деятельности совершать любые сделки. Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ) предусмотрены определенные ограничения в совершении обществом крупных сделок, а также сделок, в которых имеется заинтересованность акционеров общества либо органов управления общества.

Крупные сделки.

Под крупной сделкой, в соответствии со статьей 78 Закона № 208-ФЗ, считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Содержащийся в пункте 1 статьи 78 Закона № 208-ФЗ перечень видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, установленный статьями 78 и 79 Закона № 208-ФЗ, не является исчерпывающим.

К таким сделкам (при соответствующей сумме сделки) могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества.

Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки (например, на договоры аренды без права выкупа арендованного имущества) распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный Законом № 208-ФЗ.

При рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок судам следует руководствоваться статьей 174 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Перечень сделок, для которых пунктом 1 статьи 78 Закона № 208-ФЗ предусмотрены исключения из установленных Законом № 208-ФЗ правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим.

Решая вопрос о том, подлежит ли данная сделка отнесению к крупной, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества – цена его приобретения.

В соответствии с разъяснениями ВАС Российской Федерации, изложенными в пункте 32 Постановления от 18 ноября 2003 года № 19, при разрешении споров, касающихся крупных сделок, необходимо иметь в виду, что согласно пункту 2 статьи 79 Закона № 208-ФЗ решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, должно приниматься всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества, может приниматься только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных Законом № 208-ФЗ требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных Законом № 208-ФЗ требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

– голосование акционера, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

– не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

– к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным Законом № 208-ФЗ;

– при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных Законом № 208-ФЗ требований к ней.

Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки.

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность раскрывает статья 81 Закона 208-ФЗ.

Законом 208-ФЗ названы следующие субъекты наличие заинтересованности у которых влечет применение главы ХI Закона 208-ФЗ:

– член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

– лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий;

– член коллегиального исполнительного органа общества;

– акционер общества, имеющей совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;

– лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

– являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

– владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

– занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

– в иных случаях, определенных уставом общества.

Исключениями из общего правила, к которым не применяются данные положения являются:

– общества, состоящие из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

– сделки, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

– при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

– при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

– при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

– сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Помимо этого, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, предусмотренного пунктом 4 статьи 83 Закона 208-ФЗ, в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым.

Сделка с заинтересованностью, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Порядок одобрения данной сделки установлен статьей 83 Закона 208-ФЗ.

Отметим, что факт заинтересованности в совершении сделки должен присутствовать на момент совершения сделки (пункт 33 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»). Если до момента совершения сделки в отношении указанного лица прекратило действие основание, в силу которого лицо признавалось заинтересованным в ее совершении, сделка не требует специального одобрения (пункт 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» от 13 марта 2001 года № 62).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных Законом № 208-ФЗ требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных Законом № 208-ФЗ требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

– голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

– не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

– к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным Законом № 208-ФЗ, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 Закона 3208-ФЗ;

– при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных Закона № 208-ФЗ требований к ней.

Условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения (пункт 3 Постановления Пленума ВАС Российской Федерации от 20 июня 2007 года № 40). Таким образом, указанная сделка не может быть признана недействительной в случае, если она не повлекла за собой негативных последствий для акционерного общества и акционеров. Данное положение подтверждается судебной практикой: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 января 2009 года по делу №А56-36713/2007, Постановление ФАС Московского округа от 24 декабря 2007 года по делу №КГ-А40/13234-07-П.

Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

Приобретение более 30 процентов акций.

В главе XI.1 Закона № 208-ФЗ установлены правила приобретения крупных пакетов акций (более 30 %) открытых акционерных обществ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.1 Закона № 208-ФЗ лицо, которое имеет намерение приобрести более 30 % общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона № 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в акционерное общество публичную оферту, адресованную акционерам – владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества.

Добровольное предложение может направить любое лицо независимо от наличия и количества принадлежащих ему акций открытого общества. При этом соблюдение требования о намерении на основании добровольного предложения приобрести более 30 % общего количества акций акционерного общества следует определять с учетом количества акций, принадлежащих лицу, направляющему добровольное предложение, и его аффилированным лицам.

Требования к условиям, которые должны указываться в добровольном предложении, установлены пунктом 2 статьи 84.1 Закона № 208-ФЗ.

Исполнение лицом, сделавшим добровольное предложение о приобретении акций, принятых на себя обязательств обеспечивается банковской гарантией (статьи 368 – 379 ГК РФ). Особенность банковской гарантии применительно к рассматриваемым отношениям состоит в запрете требовать от бенефициария дополнительных документов для реализации своих претензий.

Публичная оферта в виде добровольного предложения о приобретении акций ограничивает действия предложившего и в том отношении, что он не вправе изменить содержащиеся в предложении условия приобретения обозначенных в нем акций до истечения срока действия предложения.

Отметим, что установленный в главе XI.1 Закона № 208-ФЗ порядок приобретения значительного пакета акций не распространяется на приобретение 30 и более процентов акций инвестиционного фонда, в связи с тем что акционерные инвестиционные фонды обеспечивают большую прозрачность своей деятельности, подчиняясь правилам Федерального закона от 29 ноября 2001 года № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.1 Закона № 208-ФЗ лицо, которое имеет намерение приобрести более 30 % общего количества акций акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона № 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в акционерное общество публичную оферту, адресованную акционерам – владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества.

Добровольное предложение может направить любое лицо независимо от наличия и количества принадлежащих ему акций открытого общества. При этом соблюдение требования о намерении на основании добровольного предложения приобрести более 30 % общего количества акций акционерного общества следует определять с учетом количества акций, принадлежащих лицу, направляющему добровольное предложение, и его аффилированным лицам. Например, в случае если лицо, направляющее добровольное предложение, совместно с его аффилированными лицами уже владеет более 30 % общего количества акций акционерного общества, в добровольном предложении может быть указано любое количество приобретаемых акций открытого общества.

Обязательное предложение о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 84.2 Закона № 208-ФЗ. Правило об обязательном предложении направлено на стимулирование дальнейшей концентрации капитала, исходя из предположения, что тем самым будет обеспечено более эффективное управление акционерным обществом. Предложение о приобретении обязано сделать лицо, которое в данный момент уже владеет более 30 % общего количества акций открытого общества.

Обязательное предложение следует направить владельцам акций в течение 35 дней с момента внесения приходной записи по лицевому счету, свидетельствующей о добровольном приобретении. Адресатами обязательного предложения считаются все владельцы соответствующих категорий ценных бумаг. До истечения срока действия обязательного предложения предложивший, так же как при добровольном предложении, не вправе приобретать ценные бумаги, обозначенные в оферте, на иных условиях.

Содержание обязательного предложения определено пунктом 2 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ. Перечень требований к обязательному предложению совпадает с требованиями, определяющими содержание добровольного предложения. В дополнение к сведениям, указываемым в добровольном предложении, необходимо также указать имя или наименование акционеров открытого общества (адресатов предложения), являющихся аффилированными лицами того лица, которое направило обязательное предложение. Процесс приобретения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть завершен в строго определенные сроки, что позволяет избежать состояния неопределенности в отношениях акционеров. Так же как и при подаче добровольного предложения, в обязательном предложении могут быть указаны планы приобретателя в отношении открытого общества, в частности в отношении его работников.

К обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, соответствующая требованиям пункта 5 статьи 84.1 Закона № 208-ФЗ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ, если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в акционерное общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Форма оплаты ценных бумаг, приобретаемых по обязательному предложению, определяется по усмотрению отчуждателя бумаг: либо деньгами, либо другими ценными бумагами. В качестве средства оплаты не могут быть использованы ценные бумаги отчуждателя, которые имеются у приобретателя.

Денежная оценка ценных бумаг, которыми предстоит расплачиваться приобретателю, проводится таким образом, чтобы избежать необоснованного завышения их цены. В этих случаях возможно привлечение независимого оценщика.

Если приобретатель по добровольному предложению приобрел акции открытого общества и вместе со своими аффилированными лицами стал владельцем более 30 % общего количества акций этого общества, то он имеет право голосовать лишь тридцатью процентами общего количества акций до даты направления обязательного предложения.

Запрет голосовать акциями, вновь приобретенными по добровольному или обязательному предложениям, относится только к числу акций, превышающему долю в 50 и 75 % общего количества таких акций открытого общества.

В ряде случаев приобретения ценных бумаг открытого общества правила статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ не подлежат применению. В частности, если приобретение осуществляется на основании ранее направленного добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг либо когда акции приобретаются на основании ранее направленного обязательного предложения. Исключение сделано также для случаев перехода акций вследствие внутренних актов – погашение части акций самим обществом, реализация акционером своего преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций.

Предоставление информации участникам хозяйственных обществ, с учетом письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 № 144

Президиум ВАС РФ объединил свои разъяснения по вопросам предоставления информации участникам хозяйственных обществ. Разъяснения, данные в Информационном письме от 18 января 2011 года № 144 защищают интересы участников хозяйственных обществ практически по всем вопросам складывающейся судебной практики о предоставлении информации. Об этом – в нашей статье.

Право участника хозяйственного общества на получение информации об обществе предусмотрено статьей 67 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), а также отдельными положениями законодательства о хозяйственных обществах.

Следует учитывать, что при реализации своего права на получение информации участники хозяйственных обществ не обязаны раскрывать цели и мотивы, которыми они руководствуются, требуя предоставления информации об обществе, а также иным образом обосновывать наличие интереса в получении соответствующей информации, за исключением случаев, вытекающих из закона.

Участнику хозяйственного общества может быть отказано в удовлетворении требования о предоставлении информации, если его право на информацию обществом не нарушено.

Об этом могут свидетельствовать, в частности, следующие обстоятельства:

– неоднократное заявление требований о предоставлении одних и тех же документов и (или) их копий при условии, что первое из таких требований было надлежащим образом удовлетворено обществом;

– заявление участником требования о предоставлении информации и документов, относящихся к прошлым периодам деятельности хозяйственного общества и явно не представляющих ценности с точки зрения их анализа (экономического, юридического (в том числе по причине истечения сроков исковой давности) и так далее).

Участнику хозяйственного общества может быть отказано в удовлетворении требования о предоставлении информации, если в его действиях присутствует злоупотребление правом (статья 10 ГК РФ). Так, о злоупотреблении участником правом на информацию может свидетельствовать то, что участник, обратившийся с требованием о предоставлении информации, является фактическим конкурентом хозяйственного общества (либо его аффилированным лицом), а запрашиваемая информация носит характер конфиденциальной, относится к конкурентной сфере и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества.

О наличии у участника правомерного интереса в получении информации могут свидетельствовать, например, планирование истцом продажи своих акций или доли в уставном капитале (в том числе в ходе процедур банкротства истца), подготовка к обращению в суд с требованием об оспаривании решения органа или договора хозяйственного общества либо о привлечении к ответственности органов общества, а также подготовка к участию в общем собрании акционеров.

Порядок предоставления участникам хозяйственного общества информации может устанавливаться уставом общества (пункт 1 статьи 67 ГК РФ). При этом положения устава общества не могут ограничивать права участников на информацию по сравнению с правами, предоставляемыми им Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ) или Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ). Ограничение прав участников во внутренних документах хозяйственного общества также не допускается.

Следует иметь в виду, что Закон № 14-ФЗ предусматривает только возможность установления в уставе порядка получения информации об обществе, но не перечня информации, которая подлежит предоставлению участникам общества. Согласно пункту 1 статьи 8 Закона № 14-ФЗ следует, что участник имеет право требовать любые имеющиеся у общества документы, которые связаны с деятельностью этого общества.

При обращении в хозяйственное общество с требованием о предоставлении информации об обществе участники должны определять предмет своего требования, конкретизировав перечень и виды запрашиваемой информации или документов. Например, обращенное к обществу требование о представлении протоколов общих собраний участников за определенный период не обязательно предполагает указание точных дат составления протокола и их номеров, которые участник может не знать.

Ни Закон № 208-ФЗ, ни Закон № 14-ФЗ не содержат положений, ограничивающих право участника требовать предоставления информации и документов за период деятельности хозяйственного общества, в течение которого данное лицо не являлось участником этого общества. С момента приобретения статуса участника хозяйственного общества лицо может требовать предоставления документов общества независимо от даты составления этих документов.

Не могут быть удовлетворены требования лица об обязании хозяйственного общества предоставить информацию, если на момент рассмотрения дела такое лицо не является участником хозяйственного общества. Вместе с тем лицо, которому общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить действительную стоимость приобретенной обществом доли в своем уставном капитале (статья 23 Закона № 14-ФЗ), а также лицо, у которого были выкуплены акции открытого акционерного общества в порядке, предусмотренном статьей 84.8 Закона № 208-ФЗ, вправе требовать предоставления информации о деятельности общества, связанной соответственно с определением действительной стоимости доли, подлежащей выплате обществом, либо с определением цены выкупленных акций.

В случае непредоставления, а равно нарушения порядка и (или) сроков предоставления хозяйственным обществом по требованию участника информации такое общество может быть привлечено к административной ответственности на основании части 1 статьи 15.19, части 2 и 11 статьи 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Все указанные составы административных правонарушений предусматривают наложение штрафа на юридических лиц в размере от 500 000 до 700 000 рублей.

Закон № 208-ФЗ и Закон № 14-ФЗ предусматривают две формы осуществления права участника на информацию:

– ознакомление с документами;

– получение копий документов.

Выбор конкретной формы реализации права на получение информации осуществляется участником. При этом его право требовать предоставления копий документов не обусловлено необходимостью первоначально прибыть по месту нахождения хозяйственного общества и ознакомиться с документами.

В процессе ознакомления с документами, вне зависимости от того, было ли это оговорено в его требовании о предоставлении информации, участник хозяйственного общества может самостоятельно с использованием личных технических средств (ручной сканер, фотоаппарат и так далее) производить копирование документов, с которыми он знакомится.

В случае, когда участник обратился в хозяйственное общество с требованием о предоставлении копии и (или) обеспечении доступа к документу, который в силу закона или иного правового акта должен храниться обществом, но при этом данный документ по каким-то причинам у него отсутствует, общество обязано сообщить участнику об отсутствии документа, а также (при наличии таких сведений) о причинах его отсутствия, месте нахождения документа и предполагаемой дате, когда он будет возвращен в общество или восстановлен (при наличии такой возможности). В такой ситуации участник также имеет право потребовать, чтобы общество по возвращении или восстановлении отсутствующего документа сообщило ему об этом. Непредставление участнику указанной информации является нарушением права участника на информацию, за которое общество может быть привлечено к ответственности в установленном законодательством порядке (часть 1 статьи 15.19 КоАП РФ).

Хозяйственное общество вправе предоставить участнику незаверенные копии запрашиваемых им документов, если иное не следует из требования о предоставлении информации.

Предоставление участнику незаверенных копий документов является надлежащим исполнением обществом обязанности по предоставлению участнику информации, если иное не вытекает из требования о предоставлении информации. Тем самым недобросовестные участники (акционеры) не смогут начать судебный спор о ненадлежащем предоставлении информации, если они специально не запрашивали соответствующим образом удостоверенные документы.

Предоставляемая участнику информация в электронном виде может быть заверена обществом электронной цифровой подписью (ЭЦП). При отсутствии ЭЦП информация предоставляется без соответствующего удостоверения подлинности либо, если участник настаивает на предоставлении соответствующим образом удостоверенной информации, в виде документа на бумажном носителе, заверенного надлежащим образом.

Общество не вправе отказывать участнику в предоставлении копий документов на том основании, что он не произвел предварительную оплату расходов на их изготовление, если иное не предусмотрено уставом общества. Отказ или уклонение участника от получения изготовленных по его требованию копий документов не освобождают его от обязанности возместить обществу расходы на их изготовление, а также на пересылку, если участник требовал направить копии документов в его адрес. Взимаемая обществом плата, включающая в себя затраты на изготовление копий документов, не должна превышать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за изготовление копий документов.

Хозяйственное общество обязано исполнить требование участника о предоставлении копий документов в срок, который указан в его требовании. При этом этот срок не может быть менее сроков, установленных Законами № 208-ФЗ и № 14-ФЗ. Если в требовании участника отсутствует указание конкретной даты или срока, в который он просит предоставить копии, то применяются законодательно установленные сроки их предоставления.

Срок на изготовление копий документов также должен быть разумным. Для оценки такого срока по этому критерию следует принимать во внимание объективные возможности общества по его соблюдению. Например, следует учитывать объем запрашиваемых документов, а также то, что реализация права участника на информацию не должна приводить к приостановлению или существенному затруднению деятельности общества. Президиум ВАС РФ установил, что общество должно указать конкретную дату выдачи запрашиваемых документов. Данное требование направлено на недопущение случаев злоупотребления со стороны хозяйственного общества. Но и лицо, требующее получения информации и обратившееся к обществу в более раннюю или позднюю дату, чем была указана обществом, может получить отказ в предоставлении информации в момент несвоевременного обращения.

Участник общества может потребовать, чтобы изготовленные копии документов были направлены в его адрес по почте или иным способом с последующим возложением на него соответствующих расходов.

Поскольку право требовать предоставления информации принадлежит только участникам хозяйственного общества, до исполнения обязанности по предоставлению информации общество вправе запросить у лица, требующего предоставления информации, доказательства, подтверждающие наличие у него статуса участника этого общества.

Права владельцев эмиссионных ценных бумаг бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах в системе ведения реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии – записями по счетам депо в депозитариях (абзац второй статьи 28 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Таким образом, лицо, обращающееся с требованием о предоставлении информации акционерным обществом, должно представить в доказательство своего статуса акционера выписку из реестра акционеров либо выписку со счета депо. При непредставлении по требованию общества этих документов отказ акционерного общества в предоставлении документов и (или) их копий будет являться правомерным.

Если же общество ведет реестр самостоятельно, то требование о предоставлении информации является неправомерным. Требуя от акционера подтверждения информации, которая уже имеется в наличии у хозяйственного общества, последнее поступает явно неправомерно и недобросовестно.

Так же и общество с ограниченной ответственностью не вправе требовать от лица подтверждения статуса участника, если сведения о нем отражены в списке участников общества. Вместе с тем в случае отсутствия в указанном списке лица, обратившегося за получением информации, хозяйственное общество вправе запросить у него документы, подтверждающие статус участника.

Участники хозяйственного общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Если документы, которые требует предоставить участник хозяйственного общества, содержат конфиденциальную информацию о деятельности общества, в том числе коммерческую тайну, общество, прежде чем передать соответствующие документы и (или) их копии, может потребовать выдачи расписки, в которой участник подтверждает, что предупрежден о конфиденциальности получаемой информации и об обязанности ее сохранять. Такой подход подтверждается судебной практикой (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 14 декабря 2010 года по делу №А32-18173/2009). Соответствующая информация также может содержаться в гражданско-правовых договорах хозяйственного общества, поэтому участник (в случае если общество потребует этого) может ознакомиться с их содержанием только после принятия на себя обязанности сохранять ее в тайне. С этой целью общество имеет право потребовать от участника выдачи соответствующей расписки.

В том случае, если запрашиваемые участником документы содержат иную охраняемую законом тайну (государственную, банковскую и тому подобную), то хозяйственное общество должно предоставить ему выписки из таких документов, не содержащие соответствующую информацию. Вместе с этим общество обязано сообщить участнику об основаниях отнесения информации, содержащейся в этих документах, к охраняемой законом тайне, иначе участник хозяйственного общества вправе считать свое право на предоставление информации нарушенным.

Прочие юридические лица

Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственные товарищества и общества – коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) участников уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом, является его собственностью.

Согласно Российскому законодательству, к хозяйственным товариществам относятся полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Хозяйственными обществами признаются общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество. Подробнее об этом – читайте в представленном материале.

Пунктом 1 статьи 66 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) определены специфические признаки, присущие хозяйственным товариществам и обществам как коммерческим организациям. К ним относятся наличие у них уставного (в обществах) или складочного (в товариществах) капитала, разделенного на доли (вклады) учредителей (участников), и титула права собственности на принадлежащее им имущество.

Под уставным (складочным) капиталом понимается суммарная стоимость вкладов, внесенных учредителями (участниками) в товарищество или общество. В процессе деятельности товарищества или общества стоимость данных вкладов может быть увеличена за счет прибылей, получаемых товариществом или обществом, и иных источников, допускаемых законом. Вклад возможен как в денежном, так и в неденежном выражении. В качестве неденежного вклада могут выступать ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В число последних входят и исключительные права на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг.

Хозяйственное товарищество и общество получают возможность самостоятельно распоряжаться данными правами, объектированными в устанавливаемой законом материальной форме. Указанное требование в равной степени применимо к имущественным и иным правам, относимым к вкладам в товарищество и общество.

Денежная оценка имущественного и неимущественного вкладов, не являющихся деньгами, в хозяйственных обществах производится по соглашению между их учредителями (участниками) и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной оценке.

Применительно к отдельным хозяйственным обществам закон предоставляет право уполномоченным на то органам и организациям устанавливать предельные размеры имущественной (неденежной) части уставного капитала (часть 2 статьи 62 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»).

Уставный (складочный) капитал определяет исходную материальную базу деятельности хозяйственных товариществ и обществ и минимальный размер имущества, гарантирующего интересы их кредиторов. У хозяйственного товарищества и общества может быть и, как правило, имеется иное имущество, произведенное и приобретенное в процессе их деятельности. Стоимость такого имущества не охватывается понятием уставного (складочного) капитала. Все имущество независимо от того, создано ли оно за счет вкладов учредителей (участников) или произведено и приобретено в процессе деятельности товарищества или общества, принадлежит последним на праве собственности. Учредители (участники) товарищества и общества не являются собственниками данного имущества.

В составе имущества, используемого товариществом и обществом, может быть и имущество, находящееся в их пользовании на основе договора аренды или ином правовом основании, не относящемся к праву собственности.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Для хозяйственных товариществ ГК РФ предписывается форма полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных товариществ), для хозяйственных обществ – акционерное общество, общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

Положения, определяющие право граждан, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления на участие в хозяйственных товариществах и обществах содержатся в пунктах 4 и 5 статьи 66 ГК РФ. Граждане, не являющиеся предпринимателями, могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. Граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, могут быть также участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах, то есть выступать в качестве участников во всех видах хозяйственных товариществ с ограничениями, предусмотренными пунктом 2 статьи 69 и пунктом 3 статьи 82 ГК РФ.

Юридические лица, не являющиеся коммерческими организациями, могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. При этом учреждения могут реализовать данное право лишь с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут быть участниками всех видов хозяйственных товариществ и обществ с ограничениями, предусмотренными пунктом 2 статьи 69 и пунктом 3 статьи 82 ГК РФ.

Пунктом 4 статьи 66 ГК РФ установлено, что государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ и другими законами. К числу таких случаев, в частности, относятся положения, предусмотренные пунктом 2 статьи 88 и пунктом 6 статьи 98 ГК РФ о запрете общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества быть единственными участниками хозяйственных обществ, состоящих из одного лица (Постановление ФАС Поволжского округа от 22 апреля 2003 года по делу №А55-14285/02-35; Постановление ФАС Уральского округа от 25 июля 2007 года №Ф09-5913/07-С4 по делу №А60-36369/2006-С7).

Основные права и обязанности участников хозяйственного товарищества и общества установлены статьей 67 ГК РФ. Это права и обязанности, составляющие содержание внутренних правоотношений между хозяйственным товариществом или обществом, с одной стороны, и их участниками – с другой. Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

✓ участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением следующих случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 84 ГК РФ и Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»:

– вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности;

– вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

✓ получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

✓ принимать участие в распределении прибыли;

✓ получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

В пункте 2 статьи 67 ГК РФ предусмотрены обязанности участников применительно ко всем видам и формам хозяйственных товариществ и обществ. Так же как и права участников, данные обязанности могут иметь свою специфику в различных видах и формах товариществ и обществ.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

– вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Кроме того, участники отдельных форм товариществ и обществ могут нести и дополнительные обязанности, например в полных товариществах и товариществах на вере (статья 73, пункт 2 статьи 82, статья 85 ГК РФ).

ГК РФ предусматривается возможность преобразования (изменения организационно-правовой формы) хозяйственных товариществ и обществ в системе коммерческих организаций, за исключением возможности преобразования их в государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Пункт 1 статьи 68 ГК РФ предусматривает, что по решению общего собрания участников хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или преобразовываться в производственные кооперативы. Это происходит в порядке, установленном ГК РФ. А ограничения для преобразования акционерных обществ в иные коммерческие организации установлены пунктом 2 статьи 104 ГК РФ. В нем предусматривается для юридических лиц данной организационно-правовой формы лишь возможность преобразования в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

Наряду с этим пункт 2 статьи 104 ГК РФ расширяет формулировку статьи 68 ГК РФ, и акционерное общество уже вправе преобразоваться и в некоммерческую организацию в соответствии с Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

Перечисленные правила, соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив.

Полное товарищество

Полное товарищество является одной из организационно-правовых форм юридического лица, отличающееся от других соединением личного участия и имуществ его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имуществ входящих в его состав участников. При этом характерной особенностью полного товарищества является то, что по его обязательствам отвечает не только оно собственным имуществом, но и все входящие в его состав участники принадлежащим им имуществом.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее – ГК РФ) полное товарищество является коммерческой организацией, одним из видов хозяйственных товариществ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 69 ГК РФ полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Полное товарищество имеет следующие признаки:

– является юридическим лицом и обладает всеми присущими ему признаками;

– является коммерческой организацией и в качестве основной цели преследует извлечение прибыли (пункт 1 статьи 50 ГК РФ);

– представляет собой договорное объединение (на основе учредительного договора) (пункт 1 статьи 69 ГК РФ);

– представляет собой объединение капиталов (посредством внесения вкладов в складочный капитал) (пункт 1 статьи 66 ГК РФ);

– создается несколькими лицами (не менее двух);

– участниками могут быть только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели (пункт 4 статьи 66 ГК РФ);

– участники в отношении полного товарищества имеют обязательственные права (абзац 2 пункта 2 статьи 48 ГК РФ);

– уставный капитал товарищества разделен на доли (вклады) участников (пункт 1 статьи 66 ГК РФ);

– участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (пункт 1 статьи 75 ГК РФ);

– управление деятельностью и ведение дел полного товарищества осуществляется его участниками (пункт 1 статьи 71, пункт 1 статьи 72 ГК РФ).

Учреждение полного товарищества осуществляется по решению его учредителей.

Решение об учреждении товарищества принимается собранием учредителей, на котором принимают решение об учреждении полного товарищества, а также заключают между собой учредительный договор (абзац 2 пункта 1 статьи 52 ГК РФ).

Документами, необходимыми при учреждении полного товарищества являются: решение учредителей об учреждении полного товарищества, которое оформляется в форме протокола собрания учредителей (учредительного собрания) и учредительный договор полного товарищества.

Будучи коммерческой организацией, полное товарищество в качестве основной цели преследует извлечение прибыли (пункт 1 статьи 50 ГК РФ).

Полное товарищество обладает общей правоспособностью – может иметь гражданские права, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (пункт 1 статьи 49 ГК РФ).

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.

В соответствии с пунктом 4 статьи 54 ГК РФ полное товарищество должно иметь фирменное наименование.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать:

– либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество»;

– либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (пункт 3 статьи 69 ГК РФ).

В том случае если участник, фамилия которого включена в фирменное наименование, выбывает из полного товарищества, то товарищество обязано исключить его фамилию, то есть изменить фирменное наименование.

Наименование полного товарищества указывается в его учредительном договоре (пункт 3 статьи 54 ГК РФ).

В части 1 статьи 1474 ГК РФ указано, что юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16 декабря 2008 года по делу №А79-3016/2008). Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Учредительным документом полного товарищества, является учредительный договор, подписанный всеми учредителями. В учредительном договоре должны содержатся следующие сведения:

– наименование товарищества;

– место нахождения товарищества;

– сведения о размере и составе складочного капитала;

– о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов;

– ответственность участников, за нарушение обязанности по внесению вкладов.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (пункт 4 статьи 66 ГК РФ).

Участники полного товарищества имеют обязательственные права по отношению к самому товариществу (абзац 2 пункта 2 статьи 48 ГК РФ).

Минимальное количество участников полного товарищества – не менее двух.

Лицо может быть участником только одного полного товарищества (пункт 2 статья 69 ГК РФ).

Участники полного товарищества вправе:

– участвовать в управлении делами товарищества;

– получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

– каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны;

– принимать участие в распределении прибыли;

– получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

– могут иметь и другие права, предусмотренные ГК РФ, учредительными документами товарищества (пункт 1 статьи 67 ГК РФ) (пункт 3 статьи 71 ГК РФ).

В обязанности участников полного товарищества входит:

– вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;

– участвовать в деятельности полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора;

– внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором;

– могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами (пункт 2 статьи 67 ГК РФ) (пункт 2 статьи 73 ГК РФ).

Согласно пункт 3 статьи 73 ГК РФ участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (пункт 1 статьи 74 ГК РФ).

Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках. Это правило носит императивный характер.

Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала (пункт 2 статьи 74 ГК РФ).

Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (Постановление ФАС Поволжского округа от 1 ноября 2005 года №А12-1833/05-С47). Согласно пункту 1 статьи 399 ГК РФ, это означает, что участники полного товарищества несут ответственность дополнительно к ответственности полного товарищества, являющегося основным должником, и предъявление к ним требований кредитора возможно, если предъявленное требование к основному должнику не было удовлетворено из-за отсутствия средств.

По обязательствам полного товарищества ответственным является прежде всего имущество самого товарищества. Ответственность участников своим личным имуществом является дополнительной, субсидиарной, поэтому взыскание на имущество, принадлежащее отдельным участникам, может быть обращено кредиторами товарищества только при наличии хотя бы одного из следующих условий:

– фактической несостоятельности товарищества;

– признания товарищества несостоятельным по суду;

– ликвидации дел товарищества.

Непосредственное обращение взыскания к отдельным участникам, без обращения к товариществу, является недопустимым. Отсюда также следует, что признание полного товарищества несостоятельным должником не влечет за собой обязательного признания несостоятельными должниками всех товарищей.

Внутреннее распределение ответственности между членами товарищества определяется соглашением сторон. В случае, если учредительный договор полного товарищества не предусматривает внутреннего распределения ответственности по обязательствам товарищества, то ее следует распределять соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества.

Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество (пункт 2 статьи 75 ГК РФ).

Участник, выбывший (в том числе исключенный) из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (абзац 2 пункта 2 статьи 75 ГК РФ).

Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении указанной ответственности ничтожно.

Товарищество на вере

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее – ГК РФ) товарищество на вере является коммерческой организацией, одним из видов хозяйственных товариществ. Товарищество на вере – одна из редких форм ведения бизнеса в Российской Федерации. В основном это связано с тем, что при использовании подобной формы ведения бизнеса, необходим очень высокий уровень доверия между участниками. Товарищество на вере приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через своих участников – полных товарищей.

Товарищество на вере создается с целью получения прибыли и может заниматься любой, не запрещенной законом деятельностью. При этом для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии).

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 82 ГК РФ).

Товарищество на вере имеет следующие признаки:

– является юридическим лицом и обладает всеми присущими ему признаками;

– является коммерческой организацией и в качестве основной цели преследует извлечение прибыли (пункт 1 статьи 50 ГК РФ);

– представляет собой договорное объединение (на основе учредительного договора);

– представляет собой объединение капиталов (посредством внесения вкладов в складочный капитал);

– создается несколькими лицами (не менее одного полного товарища и одного коммандитиста);

– участники в отношении полного товарищества имеют обязательственные права (абзац 2 пункта 2 статьи 48 ГК РФ);

– складочный капитал товарищества разделен на доли (вклады) участников (пункт 1 статьи 66 ГК РФ);

– включает полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов) (пункт 1 статьи 82 ГК РФ);

– полные товарищи осуществляют от имени товарищества предпринимательскую деятельность и солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (пункт 1 статьи 82 ГК РФ);

– полными товарищами могут быть только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели (пункт 4 статьи 66 ГК РФ);

– управление деятельностью и ведение дел товарищества осуществляется его полными товарищами (пункт 1 статьи 71 ГК РФ, пункт 1 статьи 72 ГК РФ);

– вкладчики (коммандитисты) не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов (пункт 1 статьи 82 ГК РФ);

– вкладчики (коммандитисты) не участвуют в управлении и ведении дел товарищества.

Учреждение товарищества на вере осуществляется по решению его учредителей. Решение об учреждении товарищества принимается собранием учредителей общества, на котором принимают решение об учреждении товарищества на вере, а также заключают между собой учредительный договор (абзац 2 пункта 1 статьи 52 ГК РФ).

Документами, необходимыми при учреждении товарищества на вере являются: решение учредителей об учреждении товарищества на вере и учредительный договор товарищества на вере. Решение учредителей об учреждении товарищества оформляется в форме протокола собрания учредителей (учредительного собрания).

В товариществе на вере два типа участников:

– полные товарищи;

– вкладчики (коммандитисты).

Минимальное количество участников товарищества на вере – не менее двух: один полный товарищ и один вкладчик.

Полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (пункт 4 статьи 66 ГК РФ).

Ограничения на участие в качестве полного товарища в товариществе на вере следующие:

– лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере;

– участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере;

– полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица (абзац 2 пункта 4 статьи 66 ГК РФ).

Ограничения на участие в качестве вкладчика в товариществе на вере следующие:

– государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом;

– учреждения могут быть вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Минимальный и максимальный размер складочного капитала не ограничен. Связано это с тем, что полные товарищи отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый полный товарищ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый полный товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все полные товарищи ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его полными товарищами для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.

Полные товарищи вправе:

– участвовать в управлении делами товарищества в порядке, установленном ГК РФ и учредительным договором товарищества;

– получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

– принимать участие в распределении прибыли;

– в любое время выйти из товарищества независимо от согласия других его участников;

– получить в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Учредительный договор может предусматривать и иные права (дополнительные права) принадлежащие участнику общества.

Полные товарищи обязаны:

– участвовать в деятельности товарищества, в соответствии с условиями учредительного договора;

– вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества.

– воздержаться от совершения в своих интересах (или в интересах третьих лиц) и от своего имени сделок, однородных с теми, что составляют предмет деятельности товарищества, без согласия остальных членов товарищества.

Учредительный договор может предусматривать и иные обязанности, возложенные на участника товарищества.

Учредительным документом товарищества на вере является учредительный договор. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами (пункт 1 статьи 83 ГК РФ).

В учредительном договоре должны содержатся следующие сведения:

– наименование товарищества;

– место нахождения товарищества;

– сведения о размере и составе складочного капитала;

– о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов;

– ответственность участников, за нарушение обязанности по внесению вкладов;

– о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Товарищество на вере может по решению общего собрания участников преобразовываться в следующие виды юридических лиц:

– полное товарищество;

– общество с ограниченной ответственностью;

– общество с дополнительной ответственностью;

– акционерное общество;

– производственный кооператив (пункт 1 статьи 68 ГК РФ).

Вкладчики товарищества на вере (коммандитисты) несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 82 ГК РФ).

Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Вклад обязательно должен быть исчислен в денежном выражении, как это предусмотрено пункт 6 статьи 66 ГК РФ.

Вкладчик товарищества на вере имеет право:

– получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

– знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

– по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

– передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу;

Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика (пункт 2 статьи 85 ГК РФ).

Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

Прибыль и убытки товарищества на вере распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Товарищество на вере несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае недостаточности имущества общества кредитор вправе предъявить требование к любому полному товарищу или ко всем сразу для исполнения обязательства.

Полный товарищ, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими полными товарищами по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Полный товарищ, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27 февраля 2007 года по делу №А82-9490/2003-1).

Общество с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью – одна из редких форм ведения предпринимательства в Российской Федерации. При относительно небольших затратах на его создание, и относительно простой отчетностью – эта организационно-правовая форма является неинтересной большинству предпринимателей, в связи, с дополнительной ответственностью личным имуществом.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса Российской Федерации об обществе с ограниченной ответственностью и Федерального закона от 14 января 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью хозяйственных обществ, которое создается для осуществления предпринимательской деятельности путем объединения капиталов его учредителей (юридических и физических лиц). По своей сущности это коммерческая организация, так как в качестве основной цели деятельности общества является извлечение, получение прибыли.

Особенностью общества является то, что оно может быть учреждено как несколькими лицами, так и одним лицом. Общество с дополнительной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Кроме того, число учредителей общества не может превышать пятидесяти участников. В случае, если число учредителей общества превысит 50, то такое общество подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке на основании пункта 2 статьи 61 и статьи 88 ГК РФ, если число его участников не уменьшится до установленного пунктом 3 статьи 7 Закона № 14-ФЗ предела.

Уставный капитал общества с дополнительной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников. Законом № 14-ФЗ установлен обязательный минимальный размер уставного капитала общества с дополнительной ответственностью – не менее чем десять тысяч рублей. Основная функция уставного капитала – определение минимального размера его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

В связи с этим необходимо учитывать следующее:

– денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.

– если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик.

Независимая оценка проводится в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Статьей 8 Закона № 14-ФЗ определены права участников общества. Согласно указанной статье участники общества вправе:

– участвовать в управлении делами общества;

– получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

– принимать участие в распределении прибыли;

– продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Законом № 14-ФЗ и уставом общества;

Согласно пункту 2 статьи 21 Закона № 14-ФЗ участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

– выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли;

– получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные Законом № 14-ФЗ.

Помимо перечисленных прав, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Согласно статье 91 ГК РФ и статье 32 Закона № 14-ФЗ высшим органом управления обществом является общее собрание участников общества.

Право присутствовать на общем собрании участников общества, а также принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений имеют все без исключения участники общества. Устав общества либо решения органов управления обществом не могут ограничивать указанные права участников общества. Такие положения устава общества либо решения органов управления, ничтожны.

Ключевым звеном структуры управления общества с дополнительной ответственностью являются исполнительные органы, поскольку на них возлагается текущее руководство деятельностью общества, что предполагает реализацию целей, стратегии и политики общества.

Согласно статье 32 Закона № 14-ФЗ руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Устав общества является единственным учредительным документом общества. Устав общества, согласно пункту 2 статьи 12 Закона № 14-ФЗ должен содержать:

– полное и сокращенное фирменное наименование общества;

– сведения о месте нахождения общества;

– сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

– сведения о размере уставного капитала общества;

– права и обязанности участников общества;

– сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

– сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

– сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

– иные сведения, предусмотренные Законом № 14-ФЗ.

Устав общества с дополнительной ответственностью может также содержать иные положения, не противоречащие Закону № 14-ФЗ и иным федеральным законам.

При этом положения устава не должны противоречить законодательству. В случае, если какое-либо положение не соответствует закону, данное положение не подлежит применению (пункт 5 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации № 90, Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 14 от 9 декабря 1999 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества. Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13 Закона № 14-ФЗ для регистрации общества.

Участники общества обязаны:

– оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом № 14-ФЗ и договором об учреждении общества;

– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом № 14-ФЗ. Помимо обязанностей, предусмотренных Законом № 14-ФЗ, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью» или аббревиатуру ОДО.

Общество, вправе зарегистрировать фирменное наименование. В этом случае оно приобретает исключительные права на его использование.

Пунктом 1 статьи 1475 ГК РФ определено, что на территории Российской Федерации действует исключительное право на фирменное наименование, включенное в Единый государственный реестр юридических лиц.

Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из Единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.

Место нахождения общества с дополнительной ответственностью определяется местом его государственной регистрации. Согласно статье 8 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация общества осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени общества без доверенности.

Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества.

Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Общество вправе иметь филиалы и представительства. Согласно статье 5 Закона № 14-ФЗ общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.

Общество с дополнительной ответственностью несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

Участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Дочернее хозяйственное общество

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Понятие дочернего общества составляет основу ряда норм гражданского законодательства, направленных на защиту такого общества, интересов его участников и кредиторов от злоупотребления основным обществом (товариществом) принадлежащими ему правами.

Особенности правового положения дочернего хозяйственного общества определяет статья 105 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Процессу создания дочерних компаний на базе существующих подразделений предприятия должна предшествовать подготовительная работа. Это обусловлено проблемами с созданием и государственной регистрацией новых юридических лиц, необходимостью изменения в ряде случаев характера и содержания производственно-технологических и экономических взаимоотношений между подразделениями предприятия, изменением характера деятельности подразделений, преобразуемых в дочерние фирмы.

Проведение структурного преобразования является оправданным, в том случае, если из состава предприятия можно выделить ряд структурных подразделений, технологически слабо связанных с основным производством.

В дочерние общества целесообразно преобразовывать подразделения, связанные с обслуживанием основного производства, или создавать новые компании, способные использовать научно-технологические разработки основного предприятия для организации производства новых видов продукции. Главным условием целесообразности вычленения является более высокая эффективность функционирования подразделения вне крупного предприятия, чем в его составе.

Создание на базе имущества предприятия дочерних обществ имеет как свои преимущества, так и недостатки. К преимуществам можно отнести:

– возможность регулирования деятельности дочерних обществ путем управления пакетами их акций, находящихся в собственности головного предприятия;

– повышение оперативно-хозяйственной самостоятельности подразделений;

– снятие с основного предприятия бремени финансирования подразделений, функционирование которых не является необходимым для развития производства;

– возможность привлечения для формирования уставного капитала дочерних организаций средств сторонних инвесторов.

К недостаткам же можно отнести возможность распада производственной системы предприятия. В целях предотвращения такого эффекта необходимо установить контроль за движением активов и денежных средств дочерних обществ, для чего особое внимание уделить созданию учредительных документов, распределению полномочий органов управления.

Дочернее общество являются самостоятельным субъектом гражданского оборота, обладающими правами юридического лица. Указанные общества могут быть созданы в организационно-правовых формах акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Основной организацией в отношении дочернего общества может быть как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество, в том числе общество (товарищество), не являющееся акционером дочернего общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105 ГК РФ основным условием, позволяющим признать соответствующее общество дочерним, является наличие у другого (основного) общества (товарищества) возможности определять решения, принимаемые таким обществом. Данная возможность может быть основана на преобладающем участии основной организации в уставном капитале дочернего общества, на заключенном между ними договоре и на иных отношений между данными юридическими лицами. В этом случае, для определения общества в качестве дочернего не требуется фактического использования основным обществом (товариществом) имеющихся у него возможностей определять решения дочернего общества.

Преобладающее участие также предполагает владение основным обществом (товариществом) таким количеством акций или долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета акций (долей) в его уставном капитале может определяться различными величинами.

Решение соответствующего органа или учреждения (организации), отказавшего обществу в признании за ним определенного права или возложившего на него определенную обязанность по мотиву признания или непризнания за этим обществом статуса дочернего общества или основного общества, может быть оспорено в судебном порядке. В этом случае суд может рассматриваться в качестве конечной инстанции, оценивающей на основании закона правомерность признания соответствующего общества дочерним хозяйственным обществом.

Кроме того, в случае привлечения основного общества (товарищества) к ответственности по долгам дочернего общества или за убытки, причиненные дочернему обществу по вине основного общества (товарищества) то наличие у соответствующей организации статуса дочерней или соответственно основной в любом случае должно быть признано судом на основании доказательств, представленных в ходе судебного разбирательства.

В отношении ответственности дочернего общества и основного общества (товарищества) действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК РФ.

Согласно пункту 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» при разрешении споров, связанных с привлечением акционерных обществ к ответственности по обязательствам (долгам) дочерних обществ, необходимо руководствоваться пунктом 2 статьи 105 ГК РФ и пунктом 3 статьи 6 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Согласно этим нормам основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, в том числе по договору с ним, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Согласно статье 6 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ответственность основного общества по долгам дочернего общества в случаях несостоятельности (банкротства) последнего, а также причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (статья 401 ГК РФ).

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. При этом требования участников (акционеров) дочернего общества о возмещении основным обществом убытков, причиненных дочернему обществу, могут быть заявлены путем обращения участников (акционеров) в суд с соответствующим иском в интересах дочернего общества.

Зависимое хозяйственное общество

Хозяйственными обществами признаются общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество.

Зависимое хозяйственное общество не рассматривается в качестве самостоятельной организационно-правовой формы. Зависимыми могут быть все возможные виды хозяйственных обществ.

Действующее законодательство допускает возможность для зависимого и преобладающего (участвующего) обществ участвовать в капитале друг друга (причем участие может быть равным). Однако при этом должны устанавливаться пределы такого участия. Они предусматриваются нормами антимонопольного законодательства, а также законодательством о банках, страховым законодательством и так далее.

Преобладающим по отношению к зависимому может быть только другое хозяйственное общество. В пункте 1 статьи 106 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) определено, какой процент участия необходимо преобладающему (участвующему) обществу, чтобы другое общество считалось зависимым от него.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии с пунктом 2 статьи 106 ГК РФ на хозяйственное общество возлагается обязанность в случае приобретения более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью опубликовать сведения об этом обстоятельстве (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19 июля 2004 года по делу №Ф08-3159/2004).

Конкретный порядок такого опубликования установлен в специальном законодательстве, регулирующем деятельность хозяйственных обществ.

В частности, Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» пунктом 4 статьи 6 предусматривает обязанность общества произвести публикацию о возникшей зависимости.

Согласно указанной статье общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций какого-либо общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом.

Указанные сведения, а также иные сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации, публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации» (Приказ ФНС Российской Федерации от 16 июня 2006 года №САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации»).

Пункт 4 статьи 6 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установил, что общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций акционерного общества или более 20 % уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц. Согласно Приказу ФНС Российской Федерации от 16 июня 2006 года №САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» указанные сведения публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».

Кроме возникновения у преобладающего общества обязанности по опубликованию названных выше сведений других юридических последствий, связанных с возникновением отношений зависимости, статьей 106 ГК РФ не предусмотрено.

Налоговые органы имеют право предъявлять в суды иски о взыскании задолженности одной организации по налогам, сборам, пеням и штрафам в бюджеты (внебюджетные фонды) с другой организации, если эти организации являются по отношению друг к другу либо дочерним обществом и основным обществом (товариществом), либо зависимым обществом.

Предъявление таких исков допускается при условии, что налоговая задолженность числится за соответствующей организацией более 3 месяцев, а выручка за товары (работы, услуги), реализуемые этой организацией, поступает на счета другой организации (подпункт 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса российской Федерации).

Согласно статье 61 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» приобретение и (или) получение группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми организациями, более 5 % акций (долей) кредитной организации требуют уведомления Банка России, а действия, связанные с получением или приобретением в доверительное управление более 20 % акций (долей) кредитной организации, требуют уже получения предварительного согласия Банка России.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.

Взаимозависимые лица

Цель введения института взаимозависимости лиц в налоговое законодательство состоит в том, чтобы определить формы, способы и последствия зависимости налогоплательщиков для обеспечения баланса публичных и частных интересов и установить механизмы, препятствующие уклонению от налогообложения с использованием статуса зависимости.

Для признания физических лиц или организаций взаимозависимыми в целях налогообложения следует установить наличие таких отношений между ними, которые могут повлиять на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Налоговый кодекс Российской Федерации (далее – НК РФ) определяет критерии признания лиц взаимозависимыми.

Статьей 20 НК РФ дано понятие взаимозависимых лиц применительно к налоговому законодательству в целях возможности осуществления налогового контроля за полнотой и правильностью исчисления налогов.

Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой.

Установленная норма в первую очередь касается дочерних и зависимых обществ.

В соответствии со статьей 105 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Согласно статье 106 ГК РФ хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Помимо наличия факта взаимозависимости налоговому органу надлежит установить и степень влияния такой зависимости на применение цен (Постановление ФАС Поволжского округа от 10 октября 2000 года по делу №А12-5789/00-С14).

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению. В данном случае наличие служебного подчинения доказывается налоговым органом посредством должностных инструкций, штатного расписания (Постановление ФАС Уральского округа от 14 ноября 2000 года по делу №Ф09-1479/2000-АК).

3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Данный перечень взаимозависимых лиц не является исчерпывающим и по решению суда возможно признать лиц взаимозависимыми и по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Так, взаимозависимыми могут быть признаны:

– общества, у которых одни и те же учредители;

– акционерное общество и акционер, обладающим контрольным пакетом акций общества;

– общество и его руководитель (Информационное письмо Президиума ВАС Российской Федерации от 17 марта 2003 года № 71 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации»);

– организация – работодатель и работники (Постановление ФАС Уральского округа от 30 июля 2002 года по делу №Ф09-1563/02-АК);

– предприниматель и организация, где руководитель организации является родственником предпринимателю (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 сентября 2002 года по делу №А56-18068/02).

Таким образом, налогоплательщики могут признаваться взаимозависимыми и по основаниям, прямо не указанным в НК РФ. Но и в этих случаях должно обязательно выполняться главное условие: отношения между такими лицами могут влиять на условия или результаты сделок между ними (Постановление ФАС Уральского округа от 13 ноября 2000 года по делу №Ф09-1471/2000-АК).

Как видим, определение взаимозависимости лиц очень сходно с понятием аффилированных лиц. В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированные лица это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Учитывая, что перечень признания лиц взаимозависимыми не является исчерпывающим, налоговые органы при проведении проверок обращают внимание на аффилированных лиц. Списки аффилированных лиц являются документами, подлежащими обязательному хранению в обществах (статья 50 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статья 89 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Акционерные общества, помимо этого, обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в порядке, установленном Приказом ФСФР Российской Федерации от 10 октября 2006 года № 06-117/пз-н.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

– член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

– лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

– лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

– юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

– если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

– лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

– юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Как было отмечено ранее, статьей 20 НК РФ установлен перечень взаимозависимых лиц применительно к налоговому законодательству.

Согласно пункту 2 статьи 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам, в том числе между взаимозависимыми лицами. Приведем мнение налоговых органов применительно к возможности проверки правильности применения цен по подобным сделкам. В частности, в Письме УМНС Российской Федерации по городу Москве от 7 июня 2004 года № 11–14/37441 сказано, что поскольку пункт 2 статьи 20 НК РФ предусматривает возможность судебного порядка установления взаимозависимости по иным основаниям, то налоговые органы имеют право проверять правильность применения цен по любым сделкам. Вместе с тем при установлении отношений взаимозависимости, не подпадающих под критерии, перечисленные в пункте 1 статьи 20 НК РФ, налоговый орган не вправе взыскать доначисленный налог и пени, предварительно не доказав в суде наличие взаимозависимости.

Установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам, иным, чем перечисленные в пункте 1 статьи 20 НК РФ, осуществляется судом с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней. Предварительное (до проверки налоговым органом правильности применения цен) признание судом факта взаимозависимости лиц по заявлению налогового органа не требуется.

Единственным правовым последствием признания лиц взаимозависимыми, согласно статье 40 НК РФ, является то, что налоговые органы вправе проверять правильность применения цен по сделкам между ними для целей налогообложения. Следовательно, суд может признать лица взаимозависимыми только при рассмотрении спора по иску инспекции о взыскании налоговых санкций. Во всех остальных случаях взаимозависимость значения не имеет (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 1 декабря 1999 года по делу №Ф03-А51/99-2/1721).

Налогоплательщик, не согласный с решением налогового органа о признании его взаимозависимым лицом, может оспорить в суде факт наличия взаимозависимости.

Производственные кооперативы

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Кооператив является юридическим лицом – коммерческой организацией.

Отнесением кооперативов к коммерческим организациям подчеркивается основной характер их деятельности – предпринимательская, каковой согласно пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Производственный кооператив создается с целью получения прибыли и может заниматься любой, не запрещенной законом деятельностью. При этом для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии).

Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ) установлено минимальное число членов для образования кооператива – не менее 5 человек. Максимального предела нет.

Членами кооператива могут быть граждане, начиная с 16 лет (статья 26 ГК РФ), а также организации, зарегистрированные в качестве юридических лиц. В ГК РФ не сказано, могут ли граждане в возрасте от 16 до 18 лет образовывать кооператив. Поскольку ГК РФ не содержит возрастных ограничений для объединения граждан в кооператив, возможность быть членом производственного кооператива означает также право граждан в возрасте от 16 до 18 лет создавать кооператив (участвовать в его создании).

Федеральным законом от 8 мая 1996 года № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (далее – Закон о производственных кооперативах) допускается наемный труд в пределах до 30 % от состава членов кооператива. Согласно Федеральному закону от 8 декабря 1995 года № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» наемный труд в сельскохозяйственных кооперативах невозможен.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет. В состав исполнительных органов кооператива входят правление и (или) председатель кооператива. Членами наблюдательного совета и членами правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива одновременно не может быть членом наблюдательного совета и членом правления (председателем) кооператива.

Единственным учредительным документом кооператива является его устав. Лица, пожелавшие объединиться в кооператив, утверждают устав на первом учредительном общем собрании членов кооператива. Впоследствии в текст устава могут вноситься изменения. Порядок внесения изменений в устав юридического лица предусмотрен пунктом 3 статьи 52 ГК РФ.

В уставе кооператива должны определяться:

– фирменное наименование кооператива;

– место нахождения кооператива;

– условия о размере паевых взносов членов кооператива;

– состав и порядок внесения паевых взносов членами кооператива и ответственность за нарушение обязательств по внесению указанных взносов;

– характер и порядок трудового и иного участия членов кооператива в деятельности кооператива и ответственность за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию;

– порядок распределения прибыли и убытков кооператива;

– размер и условия субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам;

– состав и компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

– порядок выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе;

– порядок вступления в кооператив новых членов;

– порядок выхода из кооператива;

– основания и порядок исключения из членов кооператива;

– порядок образования имущества кооператива;

– перечень филиалов и представительств кооператива;

– порядок реорганизации и ликвидации кооператива.

В уставе кооператива могут содержаться другие необходимые для его деятельности сведения.

Члены производственного кооператива имеют право:

– участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;

– избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;

– вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

– получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;

– запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности;

– выйти по своему усмотрению из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива (Постановление ФАС Уральского округа от 2 марта 2006 года №Ф09-1113/06-С5 по делу №А76-19048/05);

– обращаться за судебной защитой своих прав, в том числе обжаловать решения органов управления кооперативом, нарушающие права члена кооператива.

Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива, имеют, кроме того, право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах.

В обязанности членов производственного кооператива входит:

– внести паевой взнос;

– участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива;

– соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;

– нести предусмотренную Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

Общее собрание членов кооператива вправе рассматривать и принимать решение по любому вопросу образования и деятельности кооператива. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

– утверждение устава кооператива, внесение изменений в него;

– определение основных направлений деятельности кооператива;

– прием в члены кооператива и исключение из членов кооператива;

– установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива; определение направлений их использования;

– образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

– избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий ее членов;

– утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора; распределение прибыли и убытков кооператива;

– принятие решений о реорганизации и ликвидации кооператива;

– создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них;

– решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации).

Уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива могут быть отнесены и другие вопросы деятельности кооператива. Общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствует более пятидесяти процентов общего числа членов кооператива. Общее собрание членов кооператива принимает решения простым большинством голосов присутствующих на этом собрании членов кооператива, если иное не предусмотрено Законом о производственных кооперативах или уставом кооператива. Каждый член кооператива независимо от размера его пая имеет при принятии решений общим собранием членов кооператива один голос.

Решения об изменении устава кооператива, о реорганизации (за исключением преобразования в хозяйственное товарищество или общество) и о ликвидации кооператива принимаются тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива. Решение о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или общество принимается по единогласному решению членов кооператива.

Решение об исключении члена кооператива принимается двумя третями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива, не могут быть переданы на решение наблюдательного совета кооператива или исполнительных органов кооператива.

В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к компетенции его наблюдательного совета. Наблюдательный совет кооператива создается из членов кооператива. Число членов наблюдательного совета кооператива и срок их полномочий определяются общим собранием членов кооператива.

Наблюдательный совет кооператива избирает из своего состава председателя наблюдательного совета. Член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления кооператива либо председателем кооператива. Заседания наблюдательного совета кооператива созываются по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода. Члены наблюдательного совета кооператива не вправе совершать действия от имени кооператива.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы на решение исполнительных органов кооператива.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона о производственных кооперативах текущее руководство деятельностью кооператива осуществляют исполнительные органы кооператива. В кооперативе с числом членов более десяти избирается правление. Правление кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок, предусмотренный его уставом. Правление кооператива руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями членов кооператива. В компетенцию правления кооператива входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета кооператива.

Правление кооператива возглавляет председатель кооператива.

Председатель кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, председатель кооператива утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета кооператива. Полномочия председателя кооператива определяются уставом кооператива. Уставом кооператива устанавливаются срок, на который избирается (утверждается) председатель кооператива, право председателя кооператива распоряжаться имуществом кооператива, условия оплаты труда председателя кооператива, ответственность председателя кооператива за причиненные убытки, а также основания для освобождения его от должности. Если в кооперативе избрано правление, уставом кооператива определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива.

В пределах полномочий, предоставленных уставом кооператива, председатель кооператива действует от имени кооператива без доверенности, представляет кооператив в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия, открывает счета кооператива в банках и других кредитных организациях, осуществляет прием и увольнение наемных работников, издает приказы и распоряжения, обязательные для исполнения членами кооператива и наемными работниками кооператива. Исполнительные органы кооператива подотчетны наблюдательному совету кооператива и общему собранию членов кооператива.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание членов кооператива избирает ревизионную комиссию в составе не менее чем трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее двадцати. Члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива не могут являться членами наблюдательного совета и исполнительных органов кооператива. Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива осуществляет проверку финансового состояния кооператива по итогам работы за финансовый год, проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности кооператива по поручению общего собрания членов кооператива, наблюдательного совета кооператива или по требованию не менее чем десяти процентов членов кооператива, а также по собственной инициативе.

Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива представляет результаты своей проверки общему собранию членов кооператива, наблюдательному совету кооператива. Для проверки финансово-хозяйственной деятельности и подтверждения финансовой отчетности исполнительные органы кооператива могут привлекать внешних аудиторов из числа лиц, обладающих правом на осуществление такой деятельности. Проверка финансово-хозяйственной деятельности кооператива аудиторами осуществляется также по решению наблюдательного совета кооператива или по требованию не менее чем десяти процентов членов кооператива. В последнем случае услуги аудитора оплачиваются членами кооператива, потребовавшими проведения такой проверки.

Проведение реорганизации производственного кооператива возможно в форме: слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования.

Для этого необходимо провести общее собрание членов кооператива. Порядок созыва и проведения собрания установлен Законом о производственных кооперативах. Если инициатор реорганизации желает преобразовать кооператив в хозяйственное товарищество или общество, необходимо получить единогласное решение членов кооператива.

В процессе реорганизации нужно составить передаточный акт или разделительный баланс. В них должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного кооператива в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Эти документы утверждает общее собрание членов кооператива. Они должны быть представлены вместе с учредительными документами компании для государственной регистрации вновь возникшего кооператива (кооперативов) или для внесения изменений в учредительный документ существующего кооператива.

Кооператив считается реорганизованным, за исключением организации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших кооперативов. Если проводится реорганизация в форме присоединения другого кооператива, первый из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного кооператива.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива.

Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива. Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать пятьдесят процентов прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.

Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Кооператив не отвечает по обязательствам его членов. Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Взыскание по личным долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимый фонд кооператива.

Сельскохозяйственные производственные кооперативы

Правовое положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов определяются в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ) и Федеральным законом от 8 декабря 1995 года № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (далее – Закон № 193-ФЗ).

Закон № 193-ФЗ в пункте 2 статьи 3 регулирует организацию и деятельность основных видов сельскохозяйственных производственных кооперативов. Производственный кооператив является коммерческой организацией. Видами производственных кооперативов являются:

– сельскохозяйственная артель (колхоз);

– рыболовецкая артель (колхоз);

– кооперативное хозяйство (далее – коопхоз).

Сельскохозяйственным производственным кооперативом признается сельскохозяйственный кооператив, созданный гражданами для совместной деятельности по производству, переработки и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной, не запрещенной законом деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооператива.

Правовое положение сельскохозяйственных производственных кооперативов и его членов схоже с несельскохозяйственными кооперативами. Вместе с тем, имеется ряд особенностей, характерных только для сельскохозяйственных кооперативов, которые указываются в пунктах 3–6 статьи 3 Закона № 193-ФЗ.

Сельскохозяйственной или рыболовецкой артелью (колхозом) признается сельскохозяйственный кооператив, созданный гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной продукции, в том числе рыбной продукции, а также для иной, не запрещенной законом деятельности путем добровольного объединения имущественных паевых взносов в виде денежных средств, земельных участков, земельных и имущественных долей и другого имущества граждан и передачи их в паевой фонд кооператива.

Для членов сельскохозяйственной и рыболовецкой артелей (колхозов) обязательно личное трудовое участие в их деятельности, при этом их члены являются сельскохозяйственными товаропроизводителями независимо от выполняемых ими функций.

Фирменное наименование сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели (колхоза) должно содержать ее наименование и слова «сельскохозяйственная артель» или «колхоз» либо «рыболовецкая артель» или «рыболовецкий колхоз».

Коопхозом признается сельскохозяйственный кооператив, созданный главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, на основе добровольного членства для совместной деятельности по обработке земли, производству животноводческой продукции или для выполнения иной деятельности, связанной с производством сельскохозяйственной продукции и основанной на личном трудовом участии членов коопхоза и объединении их имущественных паевых взносов в размере и порядке, установленных Законом № 193-ФЗ и уставом коопхоза.

При этом в паевой фонд коопхоза не передаются земельные участки, находящиеся в собственности членов крестьянских (фермерских) хозяйств или ведущих личные подсобные хозяйства граждан, и право аренды земельных участков, используемых ими на основании договора аренды, за исключением земель, предназначенных для общекооперативных нужд.

Фирменное наименование коопхоза должно содержать его наименование и слово «коопхоз».

Учредительным документом сельскохозяйственного производственного кооператива является его устав. Обязательные сведения, необходимые для внесения в устав перечислены в пункте 1 статьи 14 Закона № 193-ФЗ.

Уставом может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Пунктом 3 статьи 13 Закона № 193-ФЗ установлено, что юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива. Поскольку участие юридических лиц в деятельности кооператива может быть выгодным для кооператива, такую возможность следует предусмотреть в уставе, определив одновременно и форму (порядок) участия представителя юридического лица в деятельности кооператива.

Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определяемых уставом. Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается по единогласному решению членов кооператива, если уставом кооператива не предусмотрено иное. Кроме того, уставом кооператива могут быть предусмотрены и иные образуемые кооперативом фонды.

В уставе кооператива могут содержаться другие необходимые для его деятельности сведения. То есть в устав могут быть включены дополнительные сведения, необходимые для функционирования кооператива, не противоречащие Закону № 193-ФЗ.

Согласно пункту 2 статьи 12 Закона № 193-ФЗ решения об изменении устава кооператива принимаются общим собранием членов кооператива, если иное не установлено уставом кооператива и если заявление о характере этих изменений и дополнений содержалось в уведомлении о проведении общего собрания членов кооператива.

Кооператив подлежит государственной регистрации в порядке, установленном Федеральный законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Кооператив считается созданным с момента его государственной регистрации. Список необходимых документов для регистрации кооператива указан в статье 11 Закона № 193-ФЗ.

Государственная регистрация – это специальный акт государственного органа, фиксирующий законность создания кооператива и предоставляющий ему право заниматься предпринимательской деятельностью. Цель регистрации – зафиксировать правовое положение кооператива, ввести его деятельность в правовое русло, определить кооператив в качестве налогоплательщика. Осуществляющий регистрацию кооператива государственный орган вправе отказать зарегистрировать кооператив исключительно по одной причине, – если решение о его создании было принято учредителями с нарушением законодательства (Постановление ФАС Уральского округа от 21 апреля 2008 года №Ф09-2456/08-С4 по делу №А76-24398/2007-53-855/3). Согласно статье 51 ГК РФ отказ в государственной регистрации может быть оспорен в суде.

Необходимые документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Производственный кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Под учредителями принято понимать тех лиц, которые создают новую организацию. В данном случае кооператив. После создания кооператива все участвующие в нем лица (в том числе и учредители) являются его членами.

Согласно пункту 11 статьи 4 Закона № 193-ФЗ потребительский кооператив образуется, если в его состав входит не менее двух юридических лиц или не менее пяти граждан, если иное не предусмотрено Законом № 193-ФЗ. При этом юридическое лицо, являющееся членом кооператива, имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Членами кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие возраста 16 лет, признающие устав производственного кооператива и принимающие личное трудовое участие в его деятельности. Работа в производственном кооперативе для его членов является основной.

Согласно Закону № 193-ФЗ члены кооператива имеют право:

– участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;

– избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;

– вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

– получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;

– запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности;

– выйти по своему усмотрению из кооператива и получить предусмотренные Законом № 193-ФЗ и уставом кооператива выплаты;

– обращаться за судебной защитой своих прав, в том числе обжаловать решения общего собрания членов кооператива, нарушающие права члена кооператива.

Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива, имеют, кроме того, право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах.

Кроме прав, предусмотренных Законом № 193-ФЗ и уставом кооператива, его члены несут определенные обязанности, в числе которых:

– внести паевой взнос;

– участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива;

– соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;

– покрывать долги кооператива при отсутствии в нем денежных средств и имущества, то есть нести субсидиарную (дополнительную) ответственность по таким долгам. В этом случае члены кооператива обязаны компенсировать недостающую часть долга (или весь долг) за счет своих собственных средств.

Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5 процентов своего пая (Постановление ФАС Поволжского округа от 7 октября 2004 года по делу №А65-2895/2004-СГ1-18).

Банки как юридические лица

Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом от 2 декабря 1990 года № 395-1, Федеральным законом от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ, Гражданским кодексом Российской Федерации, другими федеральными законами, нормативными актами Банка России.

Согласно статье 1 Закона № 395-1 банком признается кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Кредитная организация – это более широкое понятие и характеризуется как юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом от 2 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон № 395-1).

Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности, как хозяйственное общество.

В соответствии со статьей 66 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли учредителей уставным капиталом.

Законодательством предусмотрено несколько форм хозяйственных обществ: акционерное общество (открытое и зарытое), общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица. Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законом.

Основы правового положения хозяйственных обществ установлены ГК РФ. Рассмотрим некоторые особенности банков как юридических лиц, предусмотренные Законом № 395-1.

1. Деятельность банка. Любое юридическое лицо вправе заниматься любой деятельностью, не запрещенной законодательством (общая правоспособность). Вместе с тем, банки ограничены в сфере своей деятельности. Банки вправе осуществлять виды деятельности только в соответствии с Законом № 395-1 и только при наличии соответствующей лицензии.

Согласно статье 13 Закона № 395-1 осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном Законом № 395-1.

Лицензия на осуществление банковских операций выдается банку после его государственной регистрации в порядке, установленном Законом № 395-1 и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

Банк имеет право осуществлять банковские операции с момента получения лицензии, выданной Банком России.

В отношении банков установлен категорический запрет на занятие производственной, торговой и страховой деятельностью.

Статьей 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за нарушение данного запрета. Занятие банком производственной, торговой или страховой деятельностью влечет наложение административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

В Постановлении ФАС Поволжского округа от 11 марта 2001 года по делу № 5178/00-7(к) указано, что под торговой деятельностью понимается приобретение организацией товара с целью его последующей реализации без изменения технических, качественных и иных характеристик товара. При этом, следует отметить позицию Банка России по вопросу реализации населению лотерейных билетов, карт оплаты услуг телефонной связи, доступа в Интернет (телефонные карты, интернет-карты).

Как следует из Письма ЦБ РФ от 30 августа 2007 года № 136-Т лотерейный билет не отвечает признакам товара (согласно пункту 1 статьи 455 ГК РФ товаром является любая вещь, за исключением изъятых из оборота или ограниченных в обороте) и является документарным подтверждением права на участие в лотерее.

Телефонные карты (равно как и интернет-карты) также не отвечают признакам товара и представляют собой документарное подтверждение права требования абонента к поставщику услуг.

Таким образом, деятельность банка по распространению лотерейных билетов, телефонных карт и интернет-карт не нарушает ограничений, установленных статьей 5 Закона № 395-1 (в части запрета на осуществление торговой деятельности).

2. Фирменное наименование банка. Статьей 7 Закона № 395-1 установлено, что фирменное наименование банка должно содержать указание на характер его деятельности путем использования слова «банк».

Юридические лица, не имеющие лицензии на осуществление банковских операций, не вправе использовать в своем названии слово «банк».

3. Учредительные документы банка. Учредительным документом банка является устав, в котором в обязательном порядке должен содержаться перечень банковских операций, осуществляемых банком в соответствии со статьей 5 Закона № 395-1.

4. Уставный капитал банка. Минимальный размер уставного капитала банка установлен в сумме 180 миллионов рублей (статья 11 Закона № 395-1).

Законом № 395-1 ограничивается внесение в качестве вклада в уставный капитал банка имущества (в неденежной форме), путем установления предельного размера такого вклада, а также ограничения перечня имущества, из которого может быть сформирован уставный капитал.

Вкладом в уставный капитал кредитной организации могут быть:

– денежные средства в валюте Российской Федерации;

– денежные средства в иностранной валюте;

– принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности здание (помещение), завершенное строительством (в том числе включающее встроенные или пристроенные объекты), в котором может располагаться кредитная организация;

– принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности имущество в виде банкоматов и терминалов, функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения.

5. Управление банком. Согласно статье 11.1 Закона № 395-1 органами управления банком наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

Текущее руководство деятельностью банка осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

6. Государственная регистрация банка. Банки подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) с учетом установленного Законом № 395-1 специального порядка государственной регистрации банков.

Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России в порядке, установленном Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 года № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».

7. Особенности реорганизации и ликвидации банка. Ликвидация или реорганизация банка осуществляется в соответствии с ГК РФ, Законом № 395-1. При этом государственная регистрация банка в связи с его ликвидацией и государственная регистрация банка, создаваемого путем его реорганизации, осуществляются в порядке, предусмотренном Законом № 129-ФЗ, с учетом особенностей, установленных Законом № 395-1 и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

8. Раскрытие информации о деятельности банка. Банк обязан публиковать по формам и в сроки, которые устанавливаются Банком России, следующую информацию о своей деятельности:

– ежеквартально – бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, информацию об уровне достаточности капитала, о величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов;

– ежегодно – бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках с заключением аудиторской фирмы (аудитора) об их достоверности.

Банк обязан по требованию физического лица или юридического лица предоставить ему копию лицензии на осуществление банковских операций, копии иных выданных ей разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами (например, статья 6 Федерального закона от 23 декабря 2003 года № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»), а также ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.

За введение физических лиц и юридических лиц в заблуждение путем непредоставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность в соответствии с Законом № 395-1 и иными федеральными законами. Статьей 74 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации» установлено, что в случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до 0,1 процента минимального размера уставного капитала либо ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев.

Подразделения юридических лиц

Филиалы

Правоспособность филиала производна от правоспособности юридического лица, ее пределы определяются самим юридическим лицом в положении о филиале, на основании которого он действует. Вопреки распространенному ошибочному мнению филиалы не обладают правовым статусом, равным или приближенным к статусу организации. Обо всех проблемных вопросах правового статуса и положения филиалов юридического лица в Российской Федерации читайте в данной статье.

В соответствии с пунктом 2 статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) филиалом юридического лица является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Согласно пункту 3 статьи 55 ГК РФ филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом, и действуют на основании утвержденных им положений.

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по этому поводу приводятся следующие разъяснения:

– филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности;

– соответствующие полномочия руководителя филиала должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале и тому подобному, либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала;

– при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица (смотрите Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20 апреля 2007 года делу №А56-11689/2006);

– необходимо также учитывать, что руководитель филиала вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 ГК РФ.

В соответствии со статьей 187 ГК РФ лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью, либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов лица, выдавшего доверенность.

Передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, при этом срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Определенные особенности правового статуса и специфики деятельности филиалов отражены в специальных законах, регулирующих и определяющих деятельность отдельных видов юридических лиц, и принятых в соответствии с ГК РФ.

Так согласно статье 5 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Федеральный закон № 208-ФЗ) общество может создавать филиалы на территории Российской Федерации с соблюдением требований данного закона и иных федеральных законов.

Создание обществом филиалов за пределами территории Российской Федерации осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции, в том числе функции представительства, или их часть (данное положение пункта 2 статьи 5 Федерального закона № 208-ФЗ полностью повторяет положение пункта 2 статьи 55 ГК РФ).

Филиалы не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения. Филиалы наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества (пункт 4 статьи 5 Федерального закона № 208-ФЗ повторяет аналогичную норму пункта 3 статьи 55 ГК РФ).

Руководитель филиала и руководитель представительства назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом.

Филиалы осуществляют деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала несет создавшее их общество.

Устав общества должен содержать сведения о его филиалах. Сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке (смотрите Постановление ФАС Поволжского округа от 25 октября 2005 года по делу №А65-2729/2005-СГ3-25).

Форму такого уведомления смотрите в Приложении № 7 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может создавать филиалы по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Создание обществом филиалов на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований рассматриваемого закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 5 Федерального закона от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Федерального закона № 161-ФЗ) унитарное предприятие по согласованию с собственником его имущества может создавать филиалы.

Филиалом унитарного предприятия является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения унитарного предприятия и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (пункт 2 статьи 5 Федерального закона № 161-ФЗ).

В пункте 4 статьи 5 Федерального закона № 161-ФЗ закреплено, что филиалы унитарного предприятия не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных унитарным предприятием положений. Филиалы наделяются имуществом создавшим их унитарным предприятием.

Руководитель филиала унитарного предприятия назначается унитарным предприятием и действует на основании его доверенности. При прекращении трудового договора с руководителем филиала доверенность должна быть отменена унитарным предприятием, выдавшим ее.

Филиал унитарного предприятия осуществляют свою деятельность от имени создавшего его унитарного предприятия. Ответственность за деятельность филиала унитарного предприятия несет создавшее его унитарное предприятие.

Устав унитарного предприятия должен содержать сведения о его филиалах. Сообщения об изменениях в уставе унитарного предприятия сведений о его филиалах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 февраля 2008 года по делу №А56-19500/2007). Указанные изменения в уставе унитарного предприятия вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц (пункт 5 статьи 5 Федерального закона № 161-ФЗ).

В пункте 1 статьи 5 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Федеральный закон № 7-ФЗ) закреплено, что некоммерческая организация может создавать филиалы на территории Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Филиалом некоммерческой организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения некоммерческой организации и осуществляющее все ее функции или часть их, в том числе функции представительства (пункт 2 статьи 5 Федерального закона № 7-ФЗ).

Филиалы некоммерческой организации не являются юридическими лицами, наделяются имуществом создавшей их некоммерческой организации и действуют на основании утвержденного ею положения. Имущество филиала учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей его некоммерческой организации. Руководители филиала назначаются некоммерческой организацией и действуют на основании доверенности, выданной некоммерческой организацией. Филиалы осуществляют деятельность от имени создавшей их некоммерческой организации. Ответственность за деятельность своих филиалов несет создавшая их некоммерческая организация (смотрите, например, Постановление ФАС Уральского округа от 7 мая 2007 года №Ф09-2379/07-С5 по делу №А07-13362/06).

Представительства

Составной частью правосубъектности юридического лица выступает возможность создавать представительства и филиалы, которые являются не органами, а обособленными подразделениями юридического лица. Ни филиалы, ни представительства «не тянут» на статус юридического лица и соответственно они не вправе выступать в гражданском обороте от своего имени, а наоборот, как уже отмечалось руководитель представительства (филиала) действует от имени юридического лица на основании доверенности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Согласно пункту 2 этой же статьи кодекса филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Таким образом, правовой статус и функционал филиала гораздо шире, чем у представительства. Хотя «представление интересов» подразумевает совершение правовых действий, они носят скорее организационный, административный, вспомогательный характер, а вести деятельность (всю или ее часть), осуществляемую самим юридическим лицом, может только филиал.

Представительства, будучи созданными юридическими лицами, сами являются элементами организационной структуры юридического лица. Именно этим объясняется требование пункта 3 статьи 55 ГК РФ о том, что филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Кстати и положение о филиале или представительстве разрабатывается и утверждается юридическим лицом.

Руководители представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства в любом случае должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица, они приобретают и утрачивают свой статус с момента внесения соответствующих сведений в государственный реестр юридического лица.

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6, Пленума ВАС Российской Федерации № 8 от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по этому поводу приводятся следующие разъяснения:

– представительства не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности;

– соответствующие полномочия руководителя представительства должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о представительстве и тому подобному, либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель представительства;

– при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем представительства, и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя представительства на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о представительстве и доверенности. Сделки, совершенные руководителем представительства при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица;

– необходимо также учитывать, что руководитель представительства вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 ГК РФ.

Представительства действуют не на пустом месте. Им принадлежит определенное количество имущества, составляющее их материальную базу, и это имущество, как правило, отражается в их самостоятельном балансе. Однако если присмотреться, то можно заметить, что имущество это, несмотря на то, что находится далеко от места нахождения юридического лица и обособлено в пространственном отношении от основного имущества юридического лица, тем не менее, является собственностью этого юридического лица и, следовательно, в правовом отношении не может быть названо обособленным. А баланс представительства обязательно входит в сводный баланс всего юридического лица и соответственно имущество, закрепленное за представительством, обособлено только внешне. Свои права владения, пользования и распоряжения этим имуществом руководитель представительства осуществляет от имени юридического лица, в которое входит представительство, назначается на должность, освобождается от должности приказами руководителя юридического лица и действует от имени юридического лица как его представитель на основании выдаваемой ему доверенности.

Поэтому не может быть и речи о самостоятельной имущественной ответственности представительства, так как отвечать в случае чего приходится имуществом, которое является собственностью юридического лица. По данной причине взыскание по долгам юридического лица может быть обращено на имущество, выделенное представительству, независимо от того, связаны долги юридического лица с деятельностью представительства или нет. Точно также по долгам, связанными с деятельностью представительства, юридическое лицо несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом.

В целом можно отметить, что и представительство и филиал имеют много общих черт:

– создаются самим юридическим лицом;

– должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица, в связи с чем, так же, как юридическое лицо, они приобретают и утрачивают свой статус с момента внесения соответствующих сведений в государственный реестр юридических лиц;

– наделяются создавшим их юридическим лицом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе юридического лица;

– действуют на основании утвержденных юридическим лицом положений;

– руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании выданной им доверенности;

– ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их юридическое лицо.

И филиалы, и представительства следует отличать от представителей. Поскольку первые не являются субъектами гражданского права, они не могут выступать от имени других лиц. От имени юридического лица в качестве его представителя выступают руководитель филиала, руководитель представительства, полномочия которых оформляются выдаваемой юридическим лицом доверенностью и (или) фиксируются в положении об этом обособленном подразделении.

В законодательстве имеется еще одно важное положение применительно к специфике деятельности филиалов и представительств. В соответствии с пунктом 5 статьи 36 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, может предъявляться по месту нахождения, как юридического лица, так и данного подразделения, но стороной по делу и в этих случаях является юридическое лицо. В случаях, когда филиалам и представительствам предоставлено право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны по делу, указанные подразделения выступают от имени соответствующего юридического лица, взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица либо в пользу юридического лица.

Определенные особенности правового статуса и специфики деятельности представительств отражены в специальных законах, регулирующих и определяющих деятельность отдельных видов юридических лиц, и принятых в соответствии с ГК РФ.

Так согласно статье 5 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество может открывать представительства на территории Российской Федерации с соблюдением требований данного закона и иных федеральных законов.

Открытие обществом представительств за пределами территории Российской Федерации осуществляется также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Руководитель представительства назначается обществом и действует на основании доверенности, выданной обществом.

Представительства осуществляют деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность представительства несет создавшее их общество.

Устав общества должен содержать сведения о его представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его представительствах, предоставляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке (смотрите Постановление ФАС Поволжского округа от 25 октября 2005 года по делу №А65-2729/2005-СГ3-25).

Форму такого уведомления смотрите в Приложении № 7 к Постановлению Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества (смотрите Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12 февраля 2008 года №Ф08-175/08-85А по делу №А63-13022/2007-С5-28).

Открытие обществом представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований рассматриваемого закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 5 Федерального закона от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Закон № 161-ФЗ) сказано, что унитарное предприятие по согласованию с собственником его имущества может создавать представительства.

В пункте 4 статьи 5 Закон № 161-ФЗ закреплено, что представительства унитарного предприятия не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных унитарным предприятием положений. Представительства наделяются имуществом создавшим их унитарным предприятием.

Руководитель представительства унитарного предприятия назначается унитарным предприятием и действует на основании его доверенности. При прекращении трудового договора с руководителем представительства доверенность должна быть отменена унитарным предприятием, выдавшим ее.

Представительство унитарного предприятия осуществляют свою деятельность от имени создавшего его унитарного предприятия. Ответственность за деятельность представительства унитарного предприятия несет создавшее его унитарное предприятие.

Устав унитарного предприятия должен содержать сведения о его представительствах. Сообщения об изменениях в уставе унитарного предприятия сведений о его представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе унитарного предприятия вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц (пункт 5 статьи 5 Закона № 161-ФЗ).

В пункте 1 статьи 5 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ (далее – Закон № 7-ФЗ) «О некоммерческих организациях» закреплено, что некоммерческая организация может открывать представительства на территории Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Представительством некоммерческой организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения некоммерческой организации и представляющее интересы некоммерческой организации и осуществляющее их защиту (пункт 3 статьи 5 Закона № 7-ФЗ).

Представительства некоммерческой организации не являются юридическими лицами, наделяются имуществом создавшей их некоммерческой организации и действуют на основании утвержденного ею положения. Имущество представительства учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей его некоммерческой организации. Руководители представительства назначаются некоммерческой организацией и действуют на основании доверенности, выданной некоммерческой организацией. Представительства осуществляют деятельность от имени создавшей их некоммерческой организации. Ответственность за деятельность своих представительств несет создавшая их некоммерческая организация (смотрите, например, Постановление ФАС Уральского округа от 7 мая 2007 года №Ф09-2379/07-С5 по делу №А07-13362/06).

Представительства зарубежных организаций

С целью укрепления позиций в странах, имеющих приоритетное значение для развития бизнеса, крупные зарубежные организации, компании, корпорации создают представительства. Благодаря представительствам в различных государствах и странах они занимаются изучением конъюнктуры, политической и экономической ситуации на мировом рынке. На представительство в данном случае, как правило, возложены функции по представлению интересов иностранной компании перед всеми организациями того государства, где оно создается; содействию в развитии различных форм торгово-экономического сотрудничества с зарубежными партнерами; организации участия в выставках и конференциях; контролю над ходом выполнения достигнутых договоренностей.

Гражданское законодательство и, в частности, Гражданский кодекс Российской Федерации не дает понятия представительства зарубежной (иностранной) организации.

Налоговое законодательство Российской Федерации приводит понятие постоянного представительства иностранной организации и устанавливает особенности налогообложения данных субъектов рынка.

Согласно пункту 2 статьи 306 части второй Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) под постоянным представительством иностранной организации понимается:

– филиал;

– представительство;

– отделение;

– бюро;

– контора;

– агентство;

– любое другое обособленное подразделение организации, через которое она регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации.

Такая деятельность должна быть связана со следующим:

– пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;

– проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;

– продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;

– осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением предусмотренной пунктом 4 данной статьи.

В соответствии с пунктом 4 статьи 306 НК РФ акт осуществления иностранной организацией на территории Российской Федерации деятельности подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства, предусмотренных пунктом 2 рассматриваемой статьи, не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства. К подготовительной и вспомогательной деятельности, в частности, относятся:

– использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации и (или) поставки товаров, принадлежащих этой иностранной организации, до начала такой поставки;

– содержание запаса товаров, принадлежащих этой иностранной организации, исключительно для целей их хранения, демонстрации и (или) поставки до начала такой поставки;

– содержание постоянного места деятельности исключительно для целей закупки товаров этой иностранной организацией;

– содержание постоянного места деятельности исключительно для сбора, обработки и (или) распространения информации, ведения бухгалтерского учета, маркетинга, рекламы или изучения рынка товаров (работ, услуг), реализуемых иностранной организацией, если такая деятельность не является основной (обычной) деятельностью этой организации;

– содержание постоянного места деятельности исключительно для целей простого подписания контрактов от имени этой организации, если подписание контрактов происходит в соответствии с детальными письменными инструкциями иностранной организации.

Постоянное представительство иностранной организации считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности через ее отделение. При этом деятельность по созданию отделения сама по себе не создает постоянного представительства.

Постоянное представительство прекращает существование с момента прекращения предпринимательской деятельности через отделение иностранной организации (пункт 3 статьи 306 НК РФ).

При этом факт владения иностранной организацией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, а также иным имуществом на территории Российской Федерации при отсутствии признаков постоянного представительства, сам по себе не может рассматриваться для такой иностранной организации как приводящий к образованию постоянного представительства в Российской Федерации.

Факт заключения иностранной организацией договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность его сторон (участников), осуществляемую полностью или частично на территории Российской Федерации, сам по себе не может рассматриваться для данной организации как приводящий к образованию постоянного представительства в Российской Федерации.

Факт предоставления иностранной организацией персонала для работы на территории Российской Федерации в другой организации при отсутствии признаков постоянного представительства, не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства иностранной организации, предоставившей персонал, если такой персонал действует исключительно от имени и в интересах организации, в которую он был направлен.

Осуществление иностранной организацией операций по ввозу в Российскую Федерацию или вывозу из Российской Федерации товаров, в том числе в рамках внешнеторговых контрактов, при отсутствии признаков постоянного представительства, не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства этой организации в Российской Федерации.

Пункт 9 статьи 306 НК РФ гласит, что иностранная организация рассматривается как имеющая постоянное представительство в случае, если эта организация осуществляет поставки с территории Российской Федерации принадлежащих ей товаров, полученных в результате переработки на таможенной территории или под таможенным контролем, а также в случае, если эта организация осуществляет деятельность, отвечающую признакам, предусмотренным пунктом 2 данной статьи, через лицо, которое на основании договорных отношений с этой иностранной организацией представляет ее интересы в Российской Федерации, действует на территории Российской Федерации от имени этой иностранной организации, имеет и регулярно использует полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий от имени данной организации, создавая при этом правовые последствия для данной иностранной организации (зависимый агент).

Иностранная организация не рассматривается как имеющая постоянное представительство, если она осуществляет деятельность на территории Российской Федерации через брокера, комиссионера, профессионального участника российского рынка ценных бумаг или любое другое лицо, действующее в рамках своей основной (обычной) деятельности.

Статья 307 части второй НК РФ устанавливает особенности налогообложения иностранных организаций, осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации.

Согласно статье 35 Федерального закона от 2 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности» кредитная организация, имеющая генеральную лицензию, может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы и после уведомления Банка России – представительства.

Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении – согласии или отказе. При этом отказ должен быть мотивирован.

В случае же, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным.

Некоммерческие зарубежные организации также могут иметь представительства в Российской Федерации. Также как и российским некоммерческим организациям не запрещено создавать представительства на территории других государств.

В соответствии со статьей 13.2 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» иностранная некоммерческая неправительственная организация в течение трех месяцев со дня принятия решения о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства уведомляет об этом уполномоченный орган.

Уведомление о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации заверяется уполномоченным органом иностранной некоммерческой неправительственной организации и содержит сведения об учредителях и адресе (о месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа.

Форма уведомления устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию в сфере юстиции.

К уведомлению прилагаются следующие документы:

– учредительные документы иностранной некоммерческой неправительственной организации;

– решение руководящего органа иностранной некоммерческой неправительственной организации о создании филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации;

– положение о филиале или представительстве иностранной некоммерческой неправительственной организации;

– решение о назначении руководителя филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации;

– документ с изложением целей и задач создания филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации.

Уведомление и прилагаемые к нему документы должны быть представлены на государственном (официальном) языке соответствующего иностранного государства с переводом на русский язык и надлежащим образом удостоверены.

Сведения, содержащиеся в уведомлении и прилагаемых к нему документах, составляют реестр филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, ведение которого осуществляется уполномоченным органом.

Уполномоченный орган не позднее тридцати дней со дня получения уведомления выдает руководителю соответствующего филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации выписку из реестра, форма которой устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию в сфере юстиции.

При этом иностранной некоммерческой неправительственной организации может быть отказано во внесении в реестр сведений о филиале или представительстве по следующим основаниям:

– если сведения и документы представлены не полностью, либо данные документы оформлены в ненадлежащем порядке;

– если установлено, что в представленных учредительных документах иностранной некоммерческой неправительственной организации содержится недостоверная информация;

– если цели и задачи создания филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации противоречат Конституции Российской Федерации и законодательству Российской Федерации;

– если цели и задачи создания филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации создают угрозу суверенитету, политической независимости, территориальной неприкосновенности и национальным интересам Российской Федерации;

– если ранее внесенные в реестр филиал или представительство иностранной некоммерческой неправительственной организации были исключены из реестра в связи с грубым нарушением Конституции Российской Федерации и законодательства Российской Федерации.

Отказ во внесении в реестр сведений о филиале или представительстве иностранной некоммерческой неправительственной организации может быть обжалован в вышестоящий орган или в суд. Он не является препятствием для повторной подачи уведомления при условии устранения оснований, вызвавших отказ.

Правоспособность филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации на территории Российской Федерации возникает со дня внесения в реестр сведений о соответствующем структурном подразделении иностранной некоммерческой неправительственной организации.

Согласно статье 13 Федерального закона от 26 сентября 1997 года № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (далее – Федерального закона № 125-ФЗ) иностранной религиозной организацией именуется организация, созданная за пределами Российской Федерации в соответствии с законодательством иностранного государства. Такой организации может быть предоставлено право открытия своего представительства на территории Российской Федерации.

Представительство иностранной религиозной организации не может заниматься культовой и иной религиозной деятельностью, и на него не распространяется статус религиозного объединения.

Порядок регистрации, открытия и закрытия представительства иностранной религиозной организации устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случае принятия решения о регистрации представительства иностранной религиозной организации ее представителю выдается свидетельство, образец которого устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Федерального закона № 125-ФЗ российская религиозная организация вправе иметь при себе представительство иностранной религиозной организации.

Обособленное подразделение – понятие

Определенный объем деятельности организации зачастую осуществляется вне места нахождения юридического лица. Этот факт накладывает дополнительные обязанности на компанию. Гражданское законодательство непосредственно регламентирует две регистрируемые формы функционирования обособленных подразделений: филиал и представительство. О том, что собой представляет обособленное подразделение, расскажет наша статья.

Законодательство Российской Федерации сегодня знает понятие «обособленное подразделение». При этом эти определения приведены в различных нормативных актах и отличаются в части формулировок.

Налоговое законодательство не связывает понятие «обособленное подразделение» с особенностями выполняемых функций или правового режима.

В статье 11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) интерпретируется понятие «обособленное подразделение организации».

В соответствии с этой нормой законодательства обособленное подразделение организации – это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Рабочее место согласно нормам Трудового кодекса Российской Федерации – это место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Исходя из определения, приведенного в НК РФ, и с учетом требований пункта 4 статьи 83 НК РФ можно выделить существенные признаки обособленного подразделения:

– территориальная обособленность имущества, принадлежащего организации на праве владения, от самой организации вне зависимости от факта документального оформления создания соответствующего подразделения;

– наличие рабочих мест (причем законодатель указывает на этот признак во множественном лице), созданных на срок не менее одного месяца (в соответствии с положениями статьи 6.1 НК РФ под месяцем понимается календарный месяц);

– ведение организацией деятельности через соответствующее подразделение.

В связи с этим обращаем внимание, что в первоочередном порядке при решении вопроса о создании обособленного подразделения необходимо установить истинный смысл обособленности и ее сущностные признаки.

Также статья 11 НК РФ в пункте 1 указывает на приоритет тех понятий и терминов, которые даны в НК РФ. В связи с этим, необходимо четко разграничивать требования, предъявляемые к функционированию обособленных подразделений в рамках НК РФ и Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

ГК РФ обязывает организации, создающие обособленные подразделения в форме филиала и представительства, вносить изменения в учредительные документы и указывать на их наличие (статья 55 ГК РФ). Дополнительная обязанность, предусмотренная гражданским законодательством, – утвердить положение о филиале или представительстве.

Согласно пункту 2 статьи 55 ГК РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Обособленные подразделения не являются юридическими лицами. Цель, задачи и функции таких структур определяются создавшей их головной организацией. Она же организует в них бухгалтерский и налоговый учет, способы ведения которого должны соответствовать способам, избранным в ее учетной политике.

Налоговое законодательство говорит об этом же. Обособленные подразделения не являются самостоятельными налогоплательщиками, а лишь исполняют обязанности головных организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения (статья 19 НК РФ).

Филиалы и представительства являются обособленными подразделениями юридического лица, расположенными вне места его нахождения. Последнее означает, что филиалы и представительства не должны находиться по месту государственной регистрации соответствующего юридического лица (то есть на территории, на которую распространяется компетенция налоговой инспекции, зарегистрировавшей юридическое лицо).

Сущность функций, возлагаемых на представительство, заключена в самом названии: оно представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал обладает более широкой правоспособностью. Наряду с представительскими, он осуществляет функции, отраженные в учредительных документах юридического лица в качестве видов его деятельности. Данные функции могут осуществляться филиалом как в полном объеме, так и частично, в зависимости от решения высшего органа юридического лица. При этом филиал может осуществлять и функции представительства.

Наличие у юридического лица филиала или представительства подлежит отражению в его учредительных документах, а статус филиала (представительства) фиксируется в положении о филиале (представительстве), принимаемом высшим органом данного юридического лица. Лицо, являющееся главой филиала (представительства), назначается на должность в порядке, принятом в соответствующем юридическом лице, и действуют на основании доверенности.

Поскольку филиалы и представительства являются не самостоятельной организацией, а подразделением создавшего их юридического лица, права и обязанности по сделкам, совершенным филиалом (представительством), возникают непосредственно у этого юридического лица. Ответственность за деятельность филиалов и представительств также несет учредившее их юридическое лицо.

На основании пункта 2 статьи 23 НК РФ налогоплательщики-организации и индивидуальные предприниматели помимо обязанностей, установленных законом, обязаны сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя:

– обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории Российской Федерации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные в налоговый орган сведения о таких обособленных подразделениях:

1. в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации;

2. в течение трех дней со дня изменения соответствующего сведения об обособленном подразделении российской организации;

– обо всех обособленных подразделениях российской организации на территории Российской Федерации, через которые прекращается деятельность этой организации (которые закрываются этой организацией):

1. в течение трех дней со дня принятия российской организацией решения о прекращении деятельности через филиал или представительство (закрытии филиала или представительства);

2. в течение трех дней со дня прекращения деятельности российской организации через иное обособленное подразделение (закрытия иного обособленного подразделения);

Письмом ФНС Российской Федерации от 3 сентября 2010 года №МН-37-6/10623@ «Об организации учета в налоговых органах организаций и физических лиц в связи с введением в действие со 2 сентября 2010 года Федерального закона от 27.07.2010 № 229-ФЗ» доведены рекомендуемые формы:

– сообщение о создании на территории Российской Федерации обособленного подразделения российской организации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные сведения об обособленном подразделении (№С-09-3-1);

– сообщение об обособленном подразделении российской организации на территории Российской Федерации, через которое прекращается деятельность организации (которое закрывается организацией) (№С-09-3-2);

– уведомление о выборе налогового органа российской организацией для постановки на учет нескольких обособленных подразделений (№ 1-6-Учет).

Соответственно из всего сказанного выше можно заключить, что в гражданском законодательстве предусматривается возможность создания обособленных подразделений, но при этом установлено, что обособленное подразделение может быть создано в виде филиала или представительства. Кроме того, законодатель предъявляет определенные требования к созданию обособленного подразделения, для создания представительства или филиала юридического лица в учредительных документах последнего должны содержаться соответствующие сведения. Следовательно, можно констатировать, что в гражданско-правовом значении признание обособленного подразделения юридического лица связано с наличием в учредительных документах указаний о представительстве или филиале. При этом, по нашему мнению и исходя их расширительного толкования норм гражданского законодательства, выделяя лишь два вида обособленных подразделений юридического лица, ГК РФ не ограничивает юридическое лицо в создании обособленных подразделений иных видов. Таким образом, ГК РФ не возлагает на юридическое лицо, создавшее обособленные подразделения в иных формах, нежели филиал и представительство, обязанности по указанию информации о них в учредительных документах.

Порядок признания обособленного подразделения в налоговом законодательстве имеет другие особенности. Например, в НК РФ содержатся нормы, предусматривающие, что признание обособленного подразделения организации производится независимо от того, отражен или не отражен факт его создания в ее учредительных или иных организационно-распорядительных документах. Помимо этого в отличие от ГК РФ в НК РФ формы обособленных подразделений не зафиксированы. Данное обстоятельство позволяет утверждать, что для целей налогообложения обособленным подразделением будет признаваться помимо представительства и филиала любое другое подразделение организации, которое удовлетворяет критериям «обособленности», предусмотренным налоговым законодательством.

В целом, исходя из положений и гражданского и налогового законодательства, можно привести следующие условия для признания некого подразделения обособленным:

– наличие территориальной обособленности от создавшей его организации. Данное условие является одним из основных отличительных признаков, присущих обособленному подразделению. Оно должно быть расположено на иной, отличной от места нахождения организации, территории;

– наличие по месту его нахождения оборудованных стационарных рабочих мест. Содержание условия об «оборудовании рабочего места» на законодательном уровне не раскрывается. Учитывая правовую неопределенность в раскрытии юридического содержания этого понятия, а также отсутствие по данному вопросу правоприменительной позиции, сформированной судебной практикой, можно предположить, что под «оборудованным рабочим местом» следует понимать место, снабженное устройствами, приборами, механизмами и тому подобным, необходимыми для производства каких-либо работ. Как представляется, подразделение организации может быть признано обособленным только при оборудовании рабочих мест непосредственно организацией-работодателем, хотя с формальной точки зрения НК РФ не связывает факт наличия обособленного подразделения с созданием (оборудованием) рабочих мест непосредственно головной организацией.

Создание обособленного подразделения

Законодательство Российской Федерации сегодня знает понятие «обособленное подразделение». При этом эти определения приведены в различных нормативных актах и отличаются в части формулировок. Обособленное подразделение организации – это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. О создании обособленного подразделения читайте в нашей статье.

Исходя из определения, приведенного в статье 11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), и с учетом требований пункта 4 статьи 83 НК РФ можно выделить существенные признаки обособленного подразделения:

– территориальная обособленность имущества, принадлежащего организации на праве владения, от самой организации вне зависимости от факта документального оформления создания соответствующего подразделения;

– наличие рабочих мест (причем законодатель указывает на этот признак во множественном лице), созданных на срок не менее одного месяца (в соответствии с положениями статьи 6.1 НК РФ под месяцем понимается календарный месяц);

– ведение организацией деятельности через соответствующее подразделение.

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязывает организации, создающие обособленные подразделения в форме филиала и представительства, вносить изменения в учредительные документы и указывать на их наличие (статья 55 ГК РФ). Дополнительная обязанность, предусмотренная гражданским законодательством, – утвердить положение о филиале или представительстве.

Согласно пункту 2 статьи 55 ГК РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Обособленные подразделения не являются юридическими лицами. Цель, задачи и функции таких структур определяются создавшей их головной организацией. Она же организует в них бухгалтерский и налоговый учет, способы ведения которого должны соответствовать способам, избранным в ее учетной политике.

Филиалы и представительства являются обособленными подразделениями юридического лица, расположенными вне места его нахождения. Последнее означает, что филиалы и представительства не должны находиться по месту государственной регистрации соответствующего юридического лица (то есть на территории, на которую распространяется компетенция налоговой инспекции, зарегистрировавшей юридическое лицо).

Сущность функций, возлагаемых на представительство, заключена в самом названии: оно представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Наличие у юридического лица филиала или представительства подлежит отражению в его учредительных документах, а статус филиала (представительства) фиксируется в положении о филиале (представительстве), принимаемом высшим органом данного юридического лица.

Обособленное подразделение создается на основании приказа (распоряжения) руководителя организации. При этом не требуется решения учредителей организации о внесении соответствующих изменений в устав.

Вопросы определения дня создания обособленного подразделения законом не регламентированы. Им, как правило, считается день создания стационарных рабочих мест.

Момент создания стационарных рабочих мест могут подтверждать:

– приказ о создании рабочих мест;

– факт подписания договора аренды помещения, в котором будут располагаться рабочие места;

– приказ о принятии на работу руководителя обособленного подразделения либо отдельного работника.

Основным признаком обособленного подразделения является его территориальная обособленность, под которой понимается его создание вне местонахождения самой организации.

Организации, в состав которых входят обособленные подразделения, подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения в течение одного месяца со дня создания подразделения (статья 23 НК РФ).

Постановка на учет в указанном случае осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией. Анализ положений налогового законодательства позволяет утверждать, что сообщение следует направлять по месту нахождения организации (статья 84 НК РФ). Налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения должен поставить подразделение на учет на основании данных, полученных из инспекции по месту нахождения организации. Однако целесообразно направлять указанные сообщения и непосредственно в налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения.

При этом процедура постановки организации на учет по месту нахождения филиала и представительства сегодня упростилась. В настоящее время достаточно внести изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), и автоматически на основании данных сведений организация будет поставлена на учет по месту нахождения филиала и представительства. При этом дополнительно извещать налоговый орган о создании подразделения не требуется.

Так, пункт 2 статьи 23 НК РФ прямо гласит, что налогоплательщики-организации и индивидуальные предприниматели помимо обязанностей, установленных законом, обязаны сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя:

– обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории Российской Федерации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные в налоговый орган сведения о таких обособленных подразделениях:

1. в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации;

2. в течение трех дней со дня изменения соответствующего сведения об обособленном подразделении российской организации;

– обо всех обособленных подразделениях российской организации на территории Российской Федерации, через которые прекращается деятельность этой организации (которые закрываются этой организацией):

1. в течение трех дней со дня принятия российской организацией решения о прекращении деятельности через филиал или представительство (закрытии филиала или представительства);

2. в течение трех дней со дня прекращения деятельности российской организации через иное обособленное подразделение (закрытия иного обособленного подразделения);

Письмом ФНС Российской Федерации от 3 сентября 2010 года №МН-37-6/10623@ «Об организации учета в налоговых органах организаций и физических лиц в связи с введением в действие со 2 сентября 2010 года Федерального закона от 27.07.2010 № 229-ФЗ» доведены рекомендуемые формы:

– сообщение о создании на территории Российской Федерации обособленного подразделения российской организации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные сведения об обособленном подразделении (№С-09-3-1);

– сообщение об обособленном подразделении российской организации на территории Российской Федерации, через которое прекращается деятельность организации (которое закрывается организацией) (№С-09-3-2);

– уведомление о выборе налогового органа российской организацией для постановки на учет нескольких обособленных подразделений (№ 1-6-Учет).

Необходимо отметить, что если обособленное подразделение создается на территории налоговой инспекции, в которой уже стоит на учете головная организация, то налогоплательщик не обязан повторно уведомлять ту же инспекцию.

Статья 83 НК РФ гласит, что постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения организации, месту нахождения ее филиала, представительства, иностранной некоммерческой неправительственной организации по месту осуществления ею деятельности на территории Российской Федерации через отделение, а также индивидуального предпринимателя по месту его жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

Постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее обособленных подразделений (за исключением филиала, представительства) осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ.

Постановка на учет (снятие с учета) в налоговых органах иностранной организации по месту осуществления ею деятельности на территории Российской Федерации через обособленные подразделения осуществляется на основании заявления о постановке на учет (снятии с учета) такой организации, если иное не предусмотрено законом. Заявление о постановке на учет подается иностранной организацией в налоговый орган не позднее 30 календарных дней со дня начала осуществления ею деятельности на территории Российской Федерации. При подаче заявления о постановке на учет (снятии с учета) иностранная организация одновременно с указанным заявлением представляет в налоговый орган документы, которые необходимы для постановки ее на учет (снятия с учета) в налоговом органе и перечень которых утверждается Министерством финансов Российской Федерации.

В случае, если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании, городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемого этой организацией самостоятельно. Сведения о выборе налогового органа организация указывает в уведомлении, представляемом (направляемом) российской организацией в налоговый орган по месту ее нахождения, иностранной организацией – в выбранный ею налоговый орган.

Соответственно, обособленное подразделение должно создаваться организацией в случае, если создано стационарное рабочее место вне места нахождения головной организации. Порядок создания и документального оформления обособленного подразделения зависит от его статуса, определяемого, прежде всего, целями создания.

В уставе организации должны быть зафиксированы сведения об обособленных подразделениях, созданных в форме филиалов и представительств, с указанием их местонахождения. Сведения об обособленных стационарных рабочих местах в уставе организации не отражаются.

В течение одного месяца с момента создания обособленного подразделения (за исключением филиалов и представительств (данные ЕГРЮЛ и ЕГРИП)) организация должна осуществить постановку его на налоговый учет по месту нахождения. При этом если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным налоговым органам, то постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемым организацией самостоятельно.

Изменения в обособленном подразделении

Поправки Федерального закона от 27 июля 2010 года № 229-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования» видоизменили процедуру учета изменений в сведениях об обособленном подразделении организации. Об этом читайте в нашей статье.

Исходя из определения, приведенного в статье 11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), и с учетом требований статьи 83 НК РФ можно выделить существенные признаки обособленного подразделения:

– территориальная обособленность имущества, принадлежащего организации на праве владения, от самой организации вне зависимости от факта документального оформления создания соответствующего подразделения;

– наличие рабочих мест (причем законодатель указывает на этот признак во множественном лице), созданных на срок не менее одного месяца;

– ведение организацией деятельности через соответствующее подразделение.

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязывает организации, создающие обособленные подразделения в форме филиала и представительства, вносить изменения в учредительные документы и указывать на их наличие.

В соответствии с пунктом 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Обособленные подразделения не являются юридическими лицами. Цель, задачи и функции таких структур определяются создавшей их головной организацией. Она же организует в них бухгалтерский и налоговый учет, способы ведения которого должны соответствовать способам, избранным в ее учетной политике.

Наличие у юридического лица филиала или представительства подлежит отражению в его учредительных документах, а статус филиала (представительства) фиксируется в положении о филиале (представительстве), принимаемом высшим органом данного юридического лица.

Обособленное подразделение создается на основании приказа (распоряжения) руководителя организации. При этом не требуется решения учредителей организации о внесении соответствующих изменений в устав.

Организации, в состав которых входят обособленные подразделения, подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения в течение одного месяца со дня создания подразделения (статья 23 НК РФ).

Постановка на учет в указанном случае осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией. Анализ положений налогового законодательства позволяет утверждать, что сообщение следует направлять по месту нахождения организации (статья 84 НК РФ).

Обратите внимание!

Процедура постановки организации на учет по месту нахождения филиала и представительства сегодня упростилась. В настоящее время достаточно внести изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), и автоматически на основании данных сведений организация будет поставлена на учет по месту нахождения филиала и представительства. При этом дополнительно извещать налоговый орган о создании подразделения не требуется.

Так, пункт 2 статьи 23 НК РФ прямо гласит, что налогоплательщики-организации и индивидуальные предприниматели помимо обязанностей, установленных законом, обязаны сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя:

– обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории Российской Федерации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные в налоговый орган сведения о таких обособленных подразделениях:

1. в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации;

2. в течение трех дней со дня изменения соответствующего сведения об обособленном подразделении российской организации;

– обо всех обособленных подразделениях российской организации на территории Российской Федерации, через которые прекращается деятельность этой организации (которые закрываются этой организацией):

1. в течение трех дней со дня принятия российской организацией решения о прекращении деятельности через филиал или представительство (закрытии филиала или представительства);

2. в течение трех дней со дня прекращения деятельности российской организации через иное обособленное подразделение (закрытия иного обособленного подразделения);

Письмом ФНС Российской Федерации от 3 сентября 2010 года №МН-37-6/10623@ «Об организации учета в налоговых органах организаций и физических лиц в связи с введением в действие со 2 сентября 2010 года Федерального закона от 27 июля 2010 года № 229-ФЗ» доведены рекомендуемые формы:

– сообщение о создании на территории Российской Федерации обособленного подразделения российской организации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные сведения об обособленном подразделении (№С-09-3-1);

– сообщение об обособленном подразделении российской организации на территории Российской Федерации, через которое прекращается деятельность организации (которое закрывается организацией) (№С-09-3-2);

– уведомление о выборе налогового органа российской организацией для постановки на учет нескольких обособленных подразделений (№ 1-6-Учет).

Статья 83 НК РФ гласит, что постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения организации, месту нахождения ее филиала, представительства, иностранной некоммерческой неправительственной организации по месту осуществления ею деятельности на территории Российской Федерации через отделение, а также индивидуального предпринимателя по месту его жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в ЕГРЮЛ, Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

Постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее обособленных подразделений (за исключением филиала, представительства) осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ.

Согласно пункту 3 статьи 84 НК РФ изменения в сведениях о российских организациях, об отделениях иностранных некоммерческих неправительственных организаций на территории Российской Федерации или индивидуальных предпринимателях подлежат учету налоговым органом соответственно по месту нахождения российской организации, месту нахождения филиала, представительства российской организации, месту осуществления деятельности иностранной некоммерческой неправительственной организации на территории Российской Федерации через отделение или месту жительства индивидуального предпринимателя на основании сведений, содержащихся соответственно в ЕГРЮЛ, ЕГРИП.

Изменения в сведениях об обособленных подразделениях (за исключением филиалов и представительств) российских организаций подлежат учету налоговыми органами по месту нахождения таких обособленных подразделений на основании сообщений, представляемых (направляемых) российской организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ.

Изменения в сведениях об иностранных организациях (в том числе о филиалах, представительствах, об иных обособленных подразделениях, за исключением отделений) подлежат учету налоговыми органами по месту нахождения указанных обособленных подразделений на основании заявления иностранной организации по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. Одновременно с подачей такого заявления иностранная организация представляет документы, которые необходимы для учета таких сведений в налоговом органе и перечень которых утверждается Министерством финансов Российской Федерации.

Изменения в сведениях о физических лицах, не являющихся индивидуальными предпринимателями, а также о нотариусах, занимающихся частной практикой, и об адвокатах подлежат учету налоговым органом по месту их жительства на основании сведений, сообщаемых органами (смотрите статью 85 НК РФ).

Отмечаем, что в соответствии с Приказом Минфина Российской Федерации от 30 сентября 2010 года № 117н «Об утверждении Особенностей учета в налоговых органах иностранных организаций, не являющихся инвесторами по соглашению о разделе продукции или операторами соглашения» изменения в сведениях об иностранной организации, содержащихся в заявлении (сообщении) о постановке ее на учет в налоговом органе и в ЕГРН, учитываются налоговым органом, осуществившим постановку на учет этой иностранной организации, на основании представленного в налоговый орган заявления (сообщения), составленного в произвольной форме.

Пункт 4 статьи 84 НК РФ гласит, что в случаях изменения места нахождения организации, места нахождения обособленного подразделения организации, места жительства физического лица снятие их с учета осуществляется налоговым органом, в котором организация, физическое лицо состояли на учете (например, Постановление ФАС Поволжского округа от 27 февраля 2010 года по делу №А55-10094/2009). При этом налоговый орган осуществляет снятие с учета:

– российской организации по месту ее нахождения (по месту нахождения филиала, представительства), иностранной некоммерческой неправительственной организации по месту осуществления деятельности на территории Российской Федерации через отделение, физического лица в качестве индивидуального предпринимателя по месту его жительства – на основании сведений, содержащихся соответственно в ЕГРЮЛ, ЕГРИП;

– российской организации по месту нахождения иного обособленного подразделения – в течение пяти дней со дня получения сообщения, представляемого (направляемого) российской организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ;

– иностранной организации по месту осуществления деятельности на территории Российской Федерации через обособленное подразделение – в течение пяти дней со дня получения соответствующего заявления, если иное не предусмотрено законом;

– нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, – в течение пяти дней со дня получения сведений о факте регистрации, осуществляющими регистрацию физических лиц по месту их жительства.

Постановка на учет организации, физического лица в налоговом органе по новому месту своего нахождения, месту нахождения обособленного подразделения организации, месту жительства физического лица осуществляется на основании документов, полученных от налогового органа соответственно по прежнему месту нахождения организации, месту нахождения обособленного подразделения организации (месту жительства физического лица).

Ликвидация обособленного подразделения

Поправки Федерального закона от 27 июля 2010 года № 229-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования» видоизменили процедуру прекращения деятельности организации через обособленное подразделение (в том числе путем ликвидации). Об этом читайте в нашей статье.

Исходя из определения, приведенного в статье 11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), и с учетом требований статьи 83 НК РФ можно выделить существенные признаки обособленного подразделения:

– территориальная обособленность имущества, принадлежащего организации на праве владения, от самой организации вне зависимости от факта документального оформления создания соответствующего подразделения;

– наличие рабочих мест (причем законодатель указывает на этот признак во множественном лице), созданных на срок не менее одного месяца;

– ведение организацией деятельности через соответствующее подразделение.

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязывает организации, создающие обособленные подразделения в форме филиала и представительства, вносить изменения в учредительные документы и указывать на их наличие.

В соответствии с пунктом 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Обособленные подразделения не являются юридическими лицами. Цель, задачи и функции таких структур определяются создавшей их головной организацией. Она же организует в них бухгалтерский и налоговый учет, способы ведения которого должны соответствовать способам, избранным в ее учетной политике.

Наличие у юридического лица филиала или представительства подлежит отражению в его учредительных документах, а статус филиала (представительства) фиксируется в положении о филиале (представительстве), принимаемом высшим органом данного юридического лица.

Обособленное подразделение создается на основании приказа (распоряжения) руководителя организации. При этом не требуется решения учредителей организации о внесении соответствующих изменений в устав.

Организации, в состав которых входят обособленные подразделения, подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения в течение одного месяца со дня создания подразделения (статья 23 НК РФ).

Постановка на учет в указанном случае осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией. Анализ положений налогового законодательства позволяет утверждать, что сообщение следует направлять по месту нахождения организации (статья 84 НК РФ).

Обратите внимание!

Процедура постановки организации на учет по месту нахождения филиала и представительства сегодня упростилась. В настоящее время достаточно внести изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), и автоматически на основании данных сведений организация будет поставлена на учет по месту нахождения филиала и представительства. При этом дополнительно извещать налоговый орган о создании подразделения не требуется.

Так, пункт 2 статьи 23 НК РФ прямо гласит, что налогоплательщики-организации и индивидуальные предприниматели помимо обязанностей, установленных законом, обязаны сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя:

– обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории Российской Федерации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные в налоговый орган сведения о таких обособленных подразделениях:

1. в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации;

2. в течение трех дней со дня изменения соответствующего сведения об обособленном подразделении российской организации;

– обо всех обособленных подразделениях российской организации на территории Российской Федерации, через которые прекращается деятельность этой организации (которые закрываются этой организацией):

1. в течение трех дней со дня принятия российской организацией решения о прекращении деятельности через филиал или представительство (закрытии филиала или представительства);

2. в течение трех дней со дня прекращения деятельности российской организации через иное обособленное подразделение (закрытия иного обособленного подразделения);

Письмом ФНС Российской Федерации от 3 сентября 2010 года №МН-37-6/10623@ «Об организации учета в налоговых органах организаций и физических лиц в связи с введением в действие со 2 сентября 2010 года Федерального закона от 27 июля 2010 года № 229-ФЗ» доведены рекомендуемые формы:

– сообщение о создании на территории Российской Федерации обособленного подразделения российской организации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные сведения об обособленном подразделении (№С-09-3-1);

– сообщение об обособленном подразделении российской организации на территории Российской Федерации, через которое прекращается деятельность организации (которое закрывается организацией) (№С-09-3-2);

– уведомление о выборе налогового органа российской организацией для постановки на учет нескольких обособленных подразделений (№ 1-6-Учет).

Статья 83 НК РФ гласит, что постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения организации, месту нахождения ее филиала, представительства, иностранной некоммерческой неправительственной организации по месту осуществления ею деятельности на территории Российской Федерации через отделение, а также индивидуального предпринимателя по месту его жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в ЕГРЮЛ, Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

Постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее обособленных подразделений (за исключением филиала, представительства) осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ.

Согласно пункту 5 статьи 84 НК РФ в случаях прекращения деятельности российской организации при ликвидации, в результате реорганизации, в иных случаях, установленных федеральными законами, прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя снятие их с учета осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в ЕГРЮЛ, ЕГРИП.

В случаях прекращения российской организацией деятельности через филиал или представительство (закрытия филиала или представительства), иностранной некоммерческой неправительственной организацией деятельности на территории Российской Федерации через отделение снятие с учета российской организации налоговым органом по месту нахождения этого филиала (представительства), иностранной организации налоговым органом по месту осуществления деятельности на территории Российской Федерации через это отделение осуществляется на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, но не ранее окончания выездной налоговой проверки в случае ее проведения.

В случае прекращения деятельности (закрытия) иного обособленного подразделения российской организации (иностранной организации) снятие с учета организации налоговым органом по месту нахождения этого обособленного подразделения осуществляется на основании полученного налоговым органом сообщения российской организации в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ (заявления иностранной организации) в течение 10 дней со дня получения этого сообщения (заявления), но не ранее окончания выездной налоговой проверки организации в случае ее проведения.

Пункт 5.1 статьи 84 НК РФ определяет, что заявление о постановке на учет (снятии с учета) в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, уведомление о выборе налогового органа для постановки на учет организации по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений могут быть представлены в налоговый орган лично или через представителя, направлены по почте заказным письмом или переданы в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. Если указанное заявление (уведомление) передано в налоговый орган в электронном виде, оно должно быть заверено электронной цифровой подписью лица, представляющего это заявление (уведомление), или его представителя.

Формы и форматы заявлений о постановке на учет (снятии с учета) в налоговых органах по основаниям, предусмотренным НК РФ, уведомления о выборе налогового органа для постановки на учет организации по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, представляемых в налоговые органы на бумажном носителе или в электронном виде, а также порядок заполнения форм заявлений, уведомления утверждаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

По запросу организации или физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя, налоговым органом может быть направлено заявителю свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и (или) уведомление о постановке на учет в налоговом органе (уведомление о снятии с учета в налоговом органе) в электронном виде, заверенные электронной цифровой подписью лица, подписавшего эти документы, по телекоммуникационным каналам связи.

Формы и форматы указанных запроса, документов, подтверждающих постановку на учет (снятие с учета) в налоговом органе, порядок заполнения запроса на бумажном носителе и порядок направления указанных документов налоговым органом заявителю утверждаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Порядок представления таких заявлений, уведомления, запроса в налоговый орган в электронном виде утверждается Министерством финансов Российской Федерации.

Постановка на учет, снятие с учета осуществляются бесплатно (пункт 6 статьи 84 НК РФ).

Структурные подразделения

В небольшой организации каждый сотрудник может выполнять ту или иную функцию или совмещать несколько функций. По мере увеличения численности уже несколько работников начинают выполнять те же самые или подобные обязанности. На этом этапе развития организации возникает необходимость объединить указанных лиц в специальные подразделения (группы, звенья, участки, секции, отделы, цеха) с целью создания более управляемой структуры. Об этом мы расскажем в нашей статье.

Изменение экономического пространства Российской Федерации, связанное с глобализацией бизнеса и усилением международной конкуренции, требует от организации быстрой адаптации к происходящим переменам во внешней среде, а также поиска уникальных способностей, обеспечивающих предложение потребителям интересующих их товаров и услуг.

Достижение стратегических целей компании в современных условиях функционирования невозможно без эффективного управления структурными подразделениями. Усиление централизации в управлении способствует быстрой мобилизации потенциала организации, улучшению показателей эффективности ее функционирования. В то же время ориентация на децентрализацию обеспечивает рост инициативы и творчества сотрудников на среднем и нижнем уровнях управления, повышение качества и оперативности принимаемых решений. В связи с этим перед менеджментом организации стоит проблема выбора определенного соотношения между централизацией и децентрализацией. Правильное ее решение способствует эффективному использованию внутренних возможностей предприятия, повышению его конкурентоспособности.

Российская экономика в период административно-командной системы характеризовалась чрезмерным уровнем централизации управления. В ходе реформ 90-х гг. были утрачены позитивные эффекты крупномасштабного производства, произошел распад хозяйственных связей между предприятиями, а наметившиеся тенденции усиления децентрализации в полной мере так и не проявились.

В настоящее время руководители многих российских предприятий осознали необходимость совершенствования управления структурными подразделениями на основе поиска наиболее рационального сочетания централизации – децентрализации.

Для решения организационных задач, обеспечения координации и контроля деятельности работников и подразделений на предприятиях создаются структуры, которые отличаются друг от друга соотношением централизации и децентрализации, степенью сложности и формализации процессов и другими характеристиками. Как только люди начинают работать совместно, неизбежно возникает проблема разделения труда и специализации работ. В этом случае необходимо решить вопрос, как лучше распределить объем работ и определить, каким образом осуществлять координацию. При этом сущность и содержание системы управления проявляются в ее функциях, а форма – в ее организационной структуре. Важно, чтобы использование различных организационных форм, типов и структур наилучшим образом соответствовало содержанию и методам выполнения работ и способствовало их эффективности.

Структурное подразделение – это официально выделенная часть предприятия или учреждения вместе с относящимися к ней работниками, выполняющими установленный круг обязанностей и отвечающих за выполнение возложенных на них задач. Обычно подразделения выделяются по признаку общности выполняемых работ, различают, например, функциональные и производственные подразделения.

Понятие и сущность структурного подразделения организации несколько уже понятия обособленного подразделения. Из смысла норм законодательства можно проследить некоторую связь этих понятий и сделать соответствующий вывод.

Так, например, в статье 22 Федерального закона от 2 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности» закреплено, что внутренним структурным подразделением кредитной организации (ее филиала) является ее (его) подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации (ее филиала) и осуществляющее от ее имени банковские операции, перечень которых установлен нормативными актами Банка России, в рамках лицензии Банка России, выданной кредитной организации (положения о филиале кредитной организации).

Кредитные организации (их филиалы) вправе открывать внутренние структурные подразделения вне мест нахождения кредитных организаций (их филиалов) в формах и порядке, которые установлены нормативными актами Банка России.

Полномочие филиала кредитной организации на принятие решения об открытии внутреннего структурного подразделения должно быть предусмотрено положением о филиале кредитной организации.

Таким образом, можно утверждать, что структурное подразделение может иметь место не только в рамках организации, но и в рамках ее обособленного подразделения. Оно выполняет часть функционала организации либо обособленного подразделения и выделено на основании какого-либо признака (сферы деятельности, разделения труда).

В соответствии с пунктом 9.2 главы 9 Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 года № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (далее – Инструкция № 135-И) кредитная организация (филиал) при условии отсутствия у кредитной организации запрета на открытие филиалов вправе открывать внутренние структурные подразделения:

– дополнительные офисы;

– кредитно-кассовые офисы;

– операционные офисы;

– операционные кассы вне кассового узла;

– иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России.

Местонахождение своих внутренних структурных подразделений определяется кредитной организацией (филиалом) самостоятельно с учетом требований, установленных нормативными актами Банка России.

Согласно пункту 9.3 Инструкции № 135-И внутренние структурные подразделения кредитной организации (филиала) не могут иметь отдельного баланса и открывать счета для осуществления банковских операций и иных сделок, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами Банка России. Внутренние структурные подразделения кредитной организации (филиала) осуществляют операции в порядке, установленном нормативными актами Банка России.

В пункте 9.5 Инструкции № 135-И закреплено, что дополнительный офис (как вариант структурного подразделения кредитной организации), например, вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).

Дополнительный офис не может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Согласование с Банком России кандидатур на должности руководителей и главных бухгалтеров (в случае их наличия) внутренних структурных подразделений не требуется (пункт 9.7 Инструкции № 135-И).

Следует отметить, что определения структурного подразделения организации, в отличие от обособленного подразделения, не приводится в действующем российском законодательстве.

Налоговый кодекс Российской Федерации апеллирует данным понятием, однако самого определения не содержит. Аналогичная ситуация имеет место и в отношении Гражданского кодекса Российской Федерации.

В Трудовом кодексе Российской Федерации (далее – ТК РФ) этот термин используется довольно широко.

Так, например, в статье 57 ТК РФ закреплено, что обязательным для включения в трудовой договор является условие о месте работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, – место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения.

В основе создания структурного подразделения лежит осуществление одной и той же функции, важной для всей организации в целом.

Например, на производственном предприятии имеются отделы (цеха), занятые изготовлением продукции, транспортом, работой с кадрами, финансами, маркетингом и другими функциями.

Еще одним важным фактором, который необходимо учитывать при создании структурных подразделений, является экономичность деятельности подразделения, оцениваемая исходя из содержания его работы, численности, местоположения и других характеристик.

Специализация структурных подразделений вызывает необходимость координации их действий. Чем больше предприятие или организация, тем более важной и сложной становится данная проблема. Поскольку члены организации должны быть связаны единством целей, им необходимо иметь постоянную информацию о содержании работы и достижениях своих коллег. Осуществление этого становится все труднее, так как по мере роста количества структурных подразделений усложняется и сеть коммуникаций между ними.

При этом важно избегать какой-либо неопределенности относительно того, какая именно работа должна быть сделана конкретным структурным подразделением и кто должен ее выполнять. В противном случае такая неопределенность может приводить к внутриорганизационному конфликту.

Рекомендуем осуществлять структурирование подразделений, исходя из нескольких достаточно ясных критериев. Считается, что при этом неопределенности в той или иной степени избежать невозможно, но необходимо пытаться ее минимизировать.

Экспертбюро Семенихина

Телефон: (495) 940-70-59;

E-mail: vvs@ultranet.ru Сайт: www.vvs7.ru

«Экспертбюро Семенихина» имеет честь предложить клиентам пакет услуг по налоговому, бухгалтерскому и правовому консалтингу.

Наиболее востребованные услуги:

1. Устное консультирование по телефону: неограниченное число консультаций по всем вопросам бухгалтерского учета и налогообложения а также гражданского, корпоративного, валютного, антимонопольного и трудового законодательства РФ – стоимость 30 000 рублей в год (2 500 рублей в месяц);

2. Один выход на территорию Заказчика для устного консультирования, с выявлением ошибок и выдачей рекомендаций по их исправлению, в том числе для принятия решений в ходе налоговых проверок – стоимость 40 000 рублей за день работы;

3. Комплексная экспертиза любой финансово – хозяйственной операции Заказчика (реорганизация, международный лизинг, долевое участие в строительстве, инвестиционная деятельность, комплексные договоры с гипермаркетами и так далее) – стоимость договорная от 100 000 рублей, определяется по трудоемкости;

4. Нормализация налогообложения холдинговых структур: с указанием на риски, с их оценкой и дачей рекомендаций по пооперационному исправлению допущенных ошибок – стоимость договорная от 500 000 рублей, определяется по трудоемкости.

«Экспертбюро Семенихина» имеет честь предложить корпоративным клиентам пакет лекционных услуг и бизнес – классов по систематизации налогообложения и кадровой работы. Семинары проводятся с учетом отраслевой специфики приглашающей организации. При проведении лекции гарантируется исчерпывающее освещение точки зрения налоговых органов, получение участниками ответов на все вопросы, указание на типичные ошибки, а также получение рекомендаций по оптимизации работы организации и по снижению налоговых и договорных рисков. На основе базисных книг подготовлены лекции более чем по 300 темам.

Семенихин Виталий Викторович – руководитель «Экспертбюро Семенихина».

Консультант – эксперт по финансовым, экономическим, налоговым, правовым и бухгалтерским вопросам с опытом проведения более двухсот тысяч консультаций, более чем двадцати тысяч клиентов, соответственно клиенты получают ответы на все поставленные ими вопросы и рекомендации по построению систем управления и налогообложения. В 2001 – 2007 годах руководство направлением налогового и юридического консультирования аудиторско – консалтинговой группы, которая занимала: первое место по налоговому и юридическому консалтингу в России. Аттестованный аудитор, дипломированный оценщик. Главный редактор газеты «Налоги». Шеф – редактор журнала «Человек и закон». Член редколлегии ряда журналов, где опубликовано более 1000 статей. Семенихин В.В. является автором готовящихся к изданию энциклопедий «Торговля», «Промышленность», «Труд», «Строительство», «Услуги», «Налоги», «Производство», «Сделки», «Интеллектуальная Сфера». Под общей редакцией и при соавторстве Семенихина В.В. писались серии книг «Портфель бухгалтера», «Портфель юриста» «Справочник кадровика» и «Справочник руководителя и главного бухгалтера», было издано более 160 книг этих серий, в настоящее время готовится к публикации еще 40 книг.

Content

Виталий Викторович Семенихин
Создание юридического лица или подразделения

Создание коммерческого юридического лица

Понятие предпринимательской деятельности

Ответственность за ведение предпринимательской деятельности без регистрации или на основе ложных сведений

Понятие и правоспособность и ответственность юридического лица

Учредительные документы юридического лица для всех организационно-правовых форм

Органы юридического лица для всех организационно-правовых форм

Отличия форм коммерческих юридических лиц

Отличия форм некоммерческих юридических лиц

Признаки неблагонадежности, закладываемые при регистрации

Место нахождения, юридический, фактический и почтовые адреса

Аренда по фактическому адресу

Фирменное наименование

Участие иностранных лиц в капитале

Регистрация юридических лиц

Государственные реестры

Внесение информации в государственные реестры

Создание юридического лица, документы, предоставляемые при регистрации

Создание юридического лица, порядок регистрации

Отказ в государственной регистрации

Выбор системы налогообложения

Печать юридического лица

Регистрация в органах статистики, выбор видов деятельности

Регистрация и снятие с учета организаций в Фонде социального страхования

Регистрация в Пенсионном фонде

Регистрация и снятие с учета организаций в Фондах медицинского страхования и заключение договора со страховой медицинской организацией, изменения с 2012 года

Открытие расчетного счета

Согласование и расчет лимита остатка наличных денег в кассе

Регистрация ККТ в налоговых органах

Лицензирование деятельности

Сертификация товаров, работ, услуг

Основы кадрового документооборота

Основы документооборота по охране труда

Регистрация изменений вносимых в уставные документы

Регистрация изменений, не вносимых в уставные документы

Регистрация и полный документооборот при смене руководителя

Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

Заинтересованность в совершении обществом сделки и крупные сделки

Крупные сделки, заинтересованность в совершении обществом сделки, приобретение более 30 процентов акций

Предоставление информации участникам хозяйственных обществ, с учетом письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 № 144

Прочие юридические лица

Хозяйственные товарищества и общества

Полное товарищество

Товарищество на вере

Общество с дополнительной ответственностью

Дочернее хозяйственное общество

Зависимое хозяйственное общество

Взаимозависимые лица

Производственные кооперативы

Сельскохозяйственные производственные кооперативы

Банки как юридические лица

Подразделения юридических лиц

Филиалы

Представительства

Представительства зарубежных организаций

Обособленное подразделение – понятие

Создание обособленного подразделения

Изменения в обособленном подразделении

Ликвидация обособленного подразделения

Структурные подразделения

Экспертбюро Семенихина