Голованов Николай Михайлович

Коммерческое право

Николай Михайлович Голованов

Коммерческое право

Раздел 1 Понятие, принципы и источники коммерческого права

1. Понятие коммерческого права

В юридической науке не сложилось единого мнения относительно предмета коммерческого права. Различия в точках зрения связаны с позицией законодателя, смешивающего понятия «предпринимательство» и «коммерция».

В ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК) указано, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, тогда как в ст. 50 ГК все предпринимательские организации называются коммерческими организациями.

Таким образом, существует две позиции, определяющие соотношение коммерческого и предпринимательского права.

Первая позиция основана на том, что коммерческое право – это и есть предпринимательское право [1] . Отсюда вытекает, что коммерческие отношения – это предпринимательские отношения, а предприниматели – это коммерсанты.

Вторая позиция исходит из того, что коммерческой является не всякая предпринимательская деятельность, а только торговав, а также деятельность по обслуживанию покупателей в процессе продажи товаров, их доставки, хранения и подготовки к продаже [2] .

Как представляется, вторая позиция более правильна. Предпринимательское право регулирует главным образом отношения в сфере предпринимательства – деятельности, направленной на регулярное получение прибыли. Торговля – лишь часть такой деятельности. Предпринимательская же деятельность гораздо шире торговли, поскольку включает оборот ценных бумаг, банковскую, строительную, сельскохозяйственную, инновационную деятельность и др. Соответственно, коммерческое право имеет более узкий предмет регулирования, чем предпринимательское право, и в этом их главное отличие.

Предмет коммерческого права можно определить как общественные отношения, складывающиеся в процессе торговой деятельности или деятельности по продвижению товаров от производителя к потребителю.

В российской правовой системе коммерческое право формируется из норм различных отраслей права: конституционного (государственного), гражданского, финансового, административного, уголовного и др.

Так, действующая Конституция РФ содержит ряд статей, закрепляющих основополагающие принципы коммерческого права, и в частности свободу экономической деятельности, поддержку конкуренции, равенство всех форм собственности и равную их защиту, свободное перемещение товаров, услуг, капиталов (ст. 8, 9, 34, 35).

Гражданское право определяет правовое положение субъектов коммерческой деятельности, регулирует порядок заключения, изменения и прекращения договоров, предусматривает ответственность за их неисполнение, способы обеспечения договорных обязательств.

Нормы административного права регулируют отношения между хозяйствующими субъектами и органами государственной власти, в том числе вопросы регистрации субъектов коммерческой деятельности, стандартизации и сертификации товаров, ценообразования, регулирования продажи отдельных видов товаров, осуществления государственного контроля за торговой деятельностью.

Финансовое право регулирует расчетные и кредитные отношения, определяет процесс налогообложения коммерческой деятельности и его порядок по федеральным, региональным и местным налогам и сборам.

Нормы административного и уголовного права устанавливают ответственность за нарушения в сфере коммерческой деятельности, причем как для самих субъектов хозяйствования, так и для представителей государственных органов, чинящих необоснованные препятствия в осуществлении указанной деятельности.

При регулировании торговых отношений применяются:

• метод обязательных предписаний (например, при уплате налогов, применении административных и уголовных санкций);

• метод автономных решений (свобода заключения гражданско-правовых договоров);

• метод разрешений (получение лицензии на торговлю определенными видами товаров);

• метод рекомендаций и метод согласования (например, при регулировании антимонопольной деятельности).

Таким образом, коммерческое право – специальная часть предпринимательского права, объединяющая правовые нормы, которые регулируют торговые и тесно связанные с ними отношения, возникающие между участниками экономического оборота.

2. Отличие коммерческого права как специальной части предпринимательского права от науки «коммерческое право» и учебной дисциплины «коммерческое право»

Коммерческое право как совокупность норм, регулирующих процесс продвижения товаров от производителя к потребителю, необходимо отличать от науки «коммерческое право» и одноименной учебной дисциплины.

Наука представляет собой вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание добывается на основе использования научных методов и средств.

В системе юридического образования коммерческое право выступает в качестве учебной дисциплины. Учебная дисциплина предназначена для целей обучения, подготовки специалистов к практической работе. Она формируется путем отбора теоретических положений, выработанных науками, а также путем обобщения практического опыта. Она не создает нового знания, а лишь обобщает имеющееся знание в удобной для усвоения форме.

3. Принципы коммерческого права

Сущность коммерческого права раскрывают его принципы– основные положения, на которых оно базируется. Особых принципов коммерческого права не существует, есть лишь особенности проявления принципов тех отраслей права, которые его образуют. Важное значение для коммерческого права имеют принципы частного права, закрепленные в ст. 1 ГК:

• принцип дозволительной направленности частноправового регулирования;

• принцип равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений;

• принцип неприкосновенности собственности;

• принцип свободы договора;

• принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав;

• принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела;

• свободное перемещение товаров, услуг, капиталов;

• принцип восстановления нарушенных прав;

• принцип судебной защиты нарушенных прав.

4. Принцип неприкосновенности собственности

Принцип неприкосновенности собственности создает правовую основу функционирования торгового оборота, возможность осуществления полноценных торговых сделок, обеспечивает стабильность торгового оборота. Данный принцип базируется на ст. 35 Конституции РФ, согласно которой никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда и только в случаях, прямо предусмотренных законом. Указанные случаи перечислены в ст.235 ГК. Приведенный в этой статье перечень оснований прекращения права собственности в принудительном порядке является закрытым.

Случаи принудительного изъятия имущества у частного собственника на возмездных началах:

• отчуждение имущества, которое не может принадлежать данному лицу в силу запрета, имеющегося в законе (вещи, изъятые из оборота или ограниченные в обороте, например оружие, сильнодействующие яды, наркотики, валютные ценности и т. д.);

• отчуждение недвижимости (зданий, строений и т. п.) в связи с изъятием земельного участка;

• выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей, отнесенных законом к особо ценным и охраняемым государством;

• выкуп домашних животных в случаях ненадлежащего обращения с ними;

• реквизиция имущества;

• выплата компенсации участнику долевой собственности взамен причитающейся ему части общего имущества;

• выкуп земельного участка для государственных или муниципальных нужд в соответствии с решением суда;

• изъятие у собственника земельного участка, используемого им с грубым нарушением предписаний законодательства;

• продажа с публичных торгов по решению суда бесхозяйственно содержимого жилого помещения;

• национализация имущества собственников в силу принятия специального закона.

Случаи безвозмездного принудительного изъятия имущества у собственника:

• обращение взыскания на имущество собственника по его обязательствам (ст. 24, 56, 126 ГК):

• в судебном порядке;

• по договору (например, по нотариально удостоверенному соглашению залогодержателя с залогодателем об удовлетворении требований залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд (абз. 2 п. 1 ст. 349 ГК));

• в бесспорном порядке без обращения в суд в специальных случаях, установленных законом;

• конфискация имущества собственника в соответствии со ст. 243 ГК.

5. Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав

Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав закреплен в п. 1 ст. 34 Конституции РФ, а его содержание раскрыто в ст. 9 ГК. В соответствии с этим принципом субъекты коммерческого права могут совершать любые действия, не запрещенные законом, в том числе заниматься любым видом коммерческой деятельности, реализовывать свою правоспособность по своему усмотрению, выбирать конкретный способ приобретения субъективных прав, регулировать по своему усмотрению содержание правоотношений, участниками которых они являются, распоряжаться принадлежащими им субъективными правами, прибегать или не прибегать к мерам защиты нарушенного права и т. д.

Усмотрение субъектов коммерческих отношений опирается только на их имущественные и иные интересы. Вместе с тем свобода усмотрения участников коммерческих отношений не безгранична и существует в определенных юридических рамках.

В соответствии с п. 3 ст. 55 Конституции РФ и п. 2 ст. 1 ГК гражданские права могут быть ограничены на основании закона только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В законодательстве содержатся запреты и ограничения на отдельные виды деятельности (система лицензирования); определяются перечни товаров (работ, услуг), свободная реализация которых запрещена либо ограничена; перечисляются сделки, к участникам которых предъявляются особые требования, а также сделки, участие в которых коммерческих организаций прямо запрещено (дарение).

6. Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела

Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела сформулирован в ст.23 Конституции РФ. Он имеет существенное значение для коммерческого оборота, поскольку касается прежде всего вмешательства в коммерческую деятельность органов государственной власти и органов местного самоуправления. Согласно этому принципу органы государственной власти и местного самоуправления, а также любые иные лица не вправе вмешиваться в частные дела субъектов коммерческого права, если последние осуществляют свою деятельность в соответствии с требованиями законодательства. Так, они не вправе указывать, какие товары производить, на каких условиях и по каким ценам продавать.

7. Принцип равенства участников коммерческих отношений

Принцип равенства участников коммерческих отношений вытекает из смысла ст. 1 ГК и означает, что они взаимно не подчинены и обладают равными полномочиями в отношениях торгового оборота. Это касается всех без исключения субъектов, в том числе публично-правовых образований, а также их органов, если они выступают в качестве стороны в договорах по поводу купли-продажи товаров. Не является нарушением принципа равенства правового режима для всех субъектов коммерческого права установление специальной правоспособности для государственных унитарных предприятий, поскольку таким образом лишь учитываются особенности их правового статуса как участников коммерческих отношений (п. 1 ст. 49, п. 1 ст. 113 ГК).

8. Принцип свободы договора

Принцип свободы договора закреплен в ст. 1 и ст. 421 ГК. Он предусматривает свободу усмотрения субъектов коммерческого права как в выборе контрагентов по договору, так и в выборе вида договора и условий, на которых он будет заключен.

Однако в ряде случаев законом устанавливаются ограничения свободы договора. Например, не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора (п. 3 ст. 426 ГК).

Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» запрещает субъектам естественных монополий отказываться от заключения договоров с потребителями на производство (реализацию) товаров при наличии у них возможности произвести (реализовать) товары (ст. 8).

Государственный заказчик в силу ст. 527 ГК обязан заключить государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд, если он разместил соответствующий заказ и этот заказ принят поставщиком. В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ «О государственном материальном резерве» поставщик обязан заключить договор на поставку материальных ценностей в государственные резервы. Как правило, эти требования распространяются на предприятия, относящиеся к оборонным отраслям.

Если стороны заключили предварительный договор, в котором оговорили срок заключения основного договора, то ни одна из сторон не имеет права нарушить взятое обязательство, если другая сторона требует заключения договора (ст. 429 ГК). Обязано заключить договор лицо, выигравшее торги (п. 5 ст. 448 ГК).

9. Принцип восстановления нарушенных прав

Восстановление нарушенных прав участника коммерческих отношений обеспечивается применением способов их защиты, предусмотренных ст. 12 ГК [3] . Потерпевший решает сам, предъявлять ли ем у требование о восстановлении нарушенного права или нет. Реализация рассматриваемого принципа в коммерческих отношениях характеризуется следующими особенностями.

• Законодательством установлена более строгая ответственность для предпринимателей, выражающаяся, например, в возможности обратить взыскание на любое имущество.

• Меры имущественной ответственности предпринимателя применяются независимо от его вины.

• В коммерческих отношениях применяются меры ответственности, которые не могут быть применены к другим субъектам имущественного оборота, например ликвидация юридического лица за нарушение Закона РФ от 18 июня 1993 г. № 5215-1 «О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением», штрафная неустойка и др.

10. Принцип судебной защиты нарушенных прав

Принцип судебной защиты нарушенных прав закреплен в ст. 46 Конституции РФ и ст. 11 ГК. Реализация этого принципа характеризуется следующими особенностями.

• Споры между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями рассматриваются в арбитражно-процессуальном порядке.

• В случаях, когда спор подведомственен арбитражному суду, сторонам торговых договоров предоставлено право передать спор на разрешение соответствующего третейского суда.

Стороны могут избежать судебной процедуры, использовав переговорный процесс.

11. Принцип дозволительной направленности правового регулирования

Принцип дозволительной направленности правового регулирования сформулирован в п. 2 ст. 1 ГК. Он означает, что подавляющее большинство норм, относящихся к регулированию торгового оборота, носит диспозитивный характер, то есть применение указанных норм оставлено на собственное усмотрение участников коммерческих отношений. Таким образом, принцип дозволительной направленности правового регулирования способствует обеспечению свободы предпринимательства и развитию торгового оборота в целом.

12. История становления и развития коммерческого права

В становлении и развитии коммерческого права можно выделить четыре этапа.

Первый период – итальянский (XI–XV вв.). Принято считать, что в это время зародилось европейское торговое право. Италия была посредницей в торговых связях между Средиземноморскими странами, и именно в ней оформилась специальная торговая юрисдикция, сформировались морские обычаи. В 1494 г. была издана книга Луки Пачоли «Трактат о счетах и записях», положившая начало бухгалтерскому учету, основные принципы которого используются и по сей день: учет по методу баланса и отражение операций путем двойной записи (дебет-кредит).

Второй период – французский (XVI–XVIII вв.). Во Франции резко повысилось влияние торгового сословия и увеличилась его численность, чему способствовало, в частности, покровительство государственной власти, преследовавшей достижение двух стратегических целей: обогащение казны и сплочение государства, преодоление сепаратистских действий феодальной знати. В 1673 г. был принят Торговый ордонанс, а в 1807 г. – наполеоновский Торговый кодекс. Наряду с Гражданским кодексом Франции он получил применение в Италии, Швейцарии. Бельгии, Голландии и других государствах. После феномена римского права это второй случай рецепирования иностранного закона в истории.

Третий период – германский (XIX в.). Этот период ознаменовался принятием в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового кодекса – общих правил товарного обращения на территории страны. Торговый кодекс способствовал формированию единого немецкого рынка, что, в свою очередь, способствовало консолидации страны и ее политическому объединению. Гражданский кодекс был принят уже в единой Германии в 1896 г. В 1897 г. Торговый кодекс был переиздан. Под влиянием этого процесса в конце века почти во всех европейских странах были приняты самостоятельные торговые кодексы (наряду с гражданскими).

В 1899 г. торговый кодекс был принят в Японии, которая также использовала немецкий опыт.

Четвертый период – современный период развития коммерческого права. До определенного времени развитие торгового права носило эволюционный характер. Однако в 80-е гг. XX в. в США, а затем и в Западной Европе произошла торговая революция. Суть ее состоит в резком и постоянном увеличении объемов продаж, а также в изменении методов производства и сбыта товаров. Производство стало основываться на предварительном изучении потребностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи. Обязательным условием производства стал маркетинг, анализ спроса. Соответственно, производство начало целиком определяться запросами покупателей и активно влиять на эти запросы. Была обеспечена сбалансированность производства и продаж, что позволило устранить кризисы перепроизводства. Рыночная экономика стала более организованной и динамичной и вышла на новый уровень развития.

13. Основные нормативные правовые акты, регламентирующие отношения торгового оборота

По юридической силе нормативные правовые акты, содержащие нормы коммерческого права, подразделяются:

• на Конституцию РФ:

• ст. 8 и 9, регулирующие свободу предпринимательской (в том числе торговой) деятельности; закрепляющие право частной собственности наряду с другими формами собственности; гарантирующие единое экономическое пространство на территории РФ, свободное перемещение товаров, услуг и капиталов, поддержку конкуренции;

• ст. 34 и 35, закрепляющие право каждого на свободное использование своих способностей, а также на труд;

• ст. 71 и 72, разграничивающие компетенцию Российской Федерации и ее субъектов, в том числе в сфере торговой деятельности;

• международные договоры и документы, ратифицирование Российской Федерацией, такие как Венская конвенция ООН 1980 г. «О договорах международной купли-продажи», Гаагская конвенция 1964 г. «О единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров», Гаагская конвенция 1986 г. «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи», Нью-Йоркская конвенция 1974 г. «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров», Женевская конвенция 1983 г. «О представительстве в международной купле-продаже товаров» и др.;

• федеральные законы (до 1994 г. – Законы РФ): Гражданский кодекс, принимавшийся в четырех частях в 1994–2006 гг.; Закон РФ от 27 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»; Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»; Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»; Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и др.;

• подзаконные акты федерального уровня:

• указы Президента РФ: от 29 января 1995 г. № 65 «О свободе торговли»; от 7 февраля 1996 г. № 161 «Об усилении государственного контроля за оборотом алкогольной и табачной продукции иностранного производства» и др.;

• постановления Правительства РФ: от 21 июля 1997 г. № 918 «Об утверждении Правил продажи товаров по образцам»; от 13 августа 1997 г. № 1013 «Об утверждении Перечня товаров, подлежащих обязательной сертификации, и перечня работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации» и др.;

• акты министерств и ведомств РФ: постановление Госстандарта от 25 июля 1996 г. № 14 «Об утверждении Правил применения знака соответствия при обязательной сертификации продукции»; приказ Минфина от 29 августа 1998 г. № 34-Н «Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности в Российской Федерации» и др.;

• нормативные правовые акты СССР и РСФСР, соответствующие действующему законодательству и не отмененные на данный момент.

14. Нормы саморегуляции, выработанные участниками международного торгового оборота

Нормы саморегуляции, выработанные участниками международного торгового оборота, относятся к так называемому «мягкому праву». Основными источниками «мягкого торгового права» являются:

• международные торговые обычаи (в том числе морские обычаи);

• общепризнанные принципы международного торгового оборота;

• типовые (модельные) законы;

• типовые контракты и иные формы документов, рекомендуемых для использования международными организациями;

• практика международного коммерческого арбитража;

• доктринальные положения.

В международном торговом обороте признаны следующие документы «мягкого права»:

а) принципы международных коммерческих договоров, разработанные Международным институтом кодификации частного права (УНИДРУА);

б) международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотермс), разработанные Международной торговой палатой;

в) типовые контракты и проформы для экспортных поставок и монтажа машинного оборудования за границей, экспортно-импортной купли-продажи потребительских товаров длительного пользования и других металлоизделий серийного производства, разработанные под эгидой Европейской экономической комиссии ООН;

г) типовые документы, разрабатываемые Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).

По мере признания «мягкого права» большинством государств, по мере защиты его в международных третейских и иных судах и принудительного исполнения данное право постепенно превращается в общеобязательное.

15. Действие торгового законодательства

На территории Российской Федерации действуют только те законы и иные правовые акты, которые официально опубликованы. Международные договоры, ратифицированные Федеральным собранием, публикуются одновременно с федеральными законами об их ратификации.

Официальным опубликованием считается первая публикация полного текста закона в «Парламентской газете», «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации».

Законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен иной порядок вступления их в силу.

Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ публикуются в «Собрании законодательства Российской Федерации», а также в «Российской газете». Нормативные указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности граждан и их объединений, вступают в силу на всей территории России одновременно по истечении 7 дней после дня их опубликования, если иное не предусмотрено в самих указах и постановлениях.

Нормативные правовые акты федеральных министерств и ведомств, затрагивающие права, свободы и обязанности граждан, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, должны пройти государственную регистрацию в Министерстве юстиции РФ. Они подлежат официальному опубликованию в «Российской газете» в течение 10 дней после дня их регистрации, а также в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Эти акты вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

Момент прекращения действия нормативного акта иногда устанавливается в самом нормативном акте. В большинстве же случаев нормативный правовой акт прекращает свое действие либо в результате прямой отмены, либо в связи с принятием нового нормативного правового акта, отменяющего или изменяющего его содержание.

Законы и иные нормативные правовые акты распространяют свое действие на всю территорию Российской Федерации. Однако орган, издавший акт, может ограничить территорию его действия.

Точно так же действует торговое законодательство и в отношении круга лиц. Согласно общему правилу оно распространяется на всех лиц, находящихся на территории Российской Федерации.

Если действие нормативного правового акта ограничивается определенной территорией, то он применяется только в отношении лиц, которые находятся на этой территории.

Имеют место случаи, когда в самом акте установлено или вытекает из его смысла, что он применяется лишь к определенной группе лиц.

Раздел 2 Субъекты коммерческого права

16. Понятие и виды субъектов коммерческого права

Субъектами коммерческого права являются главным образом предприниматели, занимающиеся продвижением товарной массы от производителей к потребителям. К предпринимателям относятся как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации.

Индивидуальные предприниматели должны быть зарегистрированы в этом качестве. Акт регистрации приравнивает предпринимателя в правовом отношении к юридическому лицу, дает гражданину право заниматься торговой деятельностью, если такая деятельность зафиксирована в свидетельстве о регистрации.

К коммерческим организациям относятся:

• полные товарищества;

• коммандитные товарищества (товарищества на вере);

• общества с ограниченной ответственностью;

• общества с дополнительной ответственностью;

• акционерные общества;

• производственные кооперативы;

• государственные и муниципальные унитарные предприятия. Указанные организации можно классифицировать не только по организационно-правовой форме, но и по функциональному признаку. Так, по выполняемым функциям различают торговые дома, дилеров, трейдеров, дистрибьюторов, брокеров, стокистов, экспортно-импортные фирмы, торговые агентства. Перечисленных субъектов называют независимыми посредниками.

К специальным субъектам коммерческой деятельности относятся оптовые ярмарки, оптово-продовольственные рынки, товарные биржи. Основная цель этих участников торгового оборота заключается в создании условий для купли-продажи, в организации товарного рынка.

Помимо коммерческих организаций, в торговой деятельности участвуют некоммерческие организации, которые в соответствии со своими уставными документами могут заниматься предпринимательской деятельностью.

К некоммерческим организациям относятся:

• потребительские кооперативы;

• общественные и религиозные организации;

• некоммерческие партнерства;

• объединения юридических лиц (ассоциации и союзы);

• фонды;

• учреждения;

• автономные некоммерческие организации;

• государственные корпорации.

Как упоминалось выше, некоммерческие организации могут быть субъектами коммерческого права лишь постольку, поскольку вправе в соответствии со своими уставами заниматься торговой деятельностью. К таковым обычно относятся потребительские кооперативы, общественные организации, некоммерческие партнерства, фонды. Что касается учреждений, автономных некоммерческих организаций, государственных корпораций, объединений юридических лиц, то они в основном занимаются закупочной деятельностью.

Помимо названных субъектов, в торговом обороте могут также участвовать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования.

17. Индивидуальные предприниматели

Правовое положение индивидуального предпринимателя характеризуется следующими моментами.

• Предпринимательская деятельность граждан, осуществляемая без образования юридического лица, регулируется в основном теми же правовыми нормами, что и предпринимательская (хозяйственная) деятельность юридических лиц.

• Индивидуальные предприниматели, как и организации, вправе заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом, и совершать от своего имени любые разрешенные законом сделки, а также использовать наемный труд.

• Индивидуальные предприниматели, как и юридические лица, несут ответственность по принятым обязательствам независимо от вины. Однако в отличие от организаций индивидуальные предприниматели по своим обязательствам отвечают всем своим имуществом. Они освобождаются от ответственности только в том случае, если неисполнение обязательства было обусловлено воздействием непреодолимой силы, к которой не относятся нарушения обязательств другими субъектами хозяйствования, недостаток финансовых или материальных ресурсов и т. п.

• Имущественные споры индивидуальных предпринимателей с другими субъектами хозяйствования разрешаются в арбитражном суде.

• В отличие от юридических лиц индивидуальные предприниматели не обязаны (но имеют право) открывать расчетный счет в банке и не состоят на учете в органах государственной статистики.

• Как и юридические лица, индивидуальные предприниматели обязаны, помимо уплаты налогов в бюджет, вносить платежи в обязательные внебюджетные фонды. Однако состав и размеры их налогов и платежей во внебюджетные фонды отличаются от таковых у коммерческих организаций.

• Если хозяйственные отношения индивидуальных предпринимателей основаны на гражданском законодательстве, участники этих отношений равноправны.

• Индивидуальный предприниматель может быть лишен своего имущества исключительно по решению суда; любое принудительное отчуждение его собственности в интересах государства возможно лишь при условии предварительного равноценного возмещения.

• При заключении договоров индивидуальный предприниматель руководствуется принципом добровольности. Он вправе выбирать любой вид договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством, и вносить в договор по согласованию с другой стороной любые положения, не противоречащие закону.

• На индивидуального предпринимателя распространяются права неприкосновенности частной жизни, личных и семейных тайн, защиты его чести и достоинства.

• По сделкам, совершаемым гражданами без регистрации предпринимательской деятельности, суд может применить соответствующие правила ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Ссылки на то, что гражданин не зарегистрирован как предприниматель, судом не принимаются.

• Запрещено заниматься предпринимательской деятельностью лицам, лишенным этого права решением суда, а также государственным служащим, работникам правоохранительных органов и военнослужащим.

18. Полное товарищество

Полное товарищество – хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом. При этом личную имущественную ответственность по долгам товарищества несут и те его участники, которые вступили в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество).

Выбывшие из товарищества участники продолжают нести ответственность по всем его долгам, возникшим до момента их выбытия, в течение 2 лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие.

Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором.

Управление делами товарищества, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно. Однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей. Каждый участник обычно имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все участники ведут дела совместно либо что ведение дел поручено отдельным участникам.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

19. Товарищество на вере

Товарищество на вере (коммандита) – хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников: полных товарищей (комплементариев), солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, и товарищей-вкладчиков (коммандитистов), не отвечающих по обязательствам товарищества и несущих риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Вкладчиками могут быть любые граждане (а не только предприниматели) и юридические лица, за исключением категорий, перечисленных в ГК (государственные органы, органы местного самоуправления и их должностные лица).

Коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они лишь сохраняют право на получение дохода на сделанный ими вклад.

При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки (пропорционально размерам их долей в складочном капитале).

В случае выхода из товарищества всех коммандитистов оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем участвуют хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.

В остальном правовое положение товарищества на вере такое же, как и полного товарищества.

20. Общество с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного минимального размера уставного капитала (100 МРОТ), общество подлежит ликвидации.

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов и их должностных лиц. Унитарные предприятия и учреждения – несобственники могут участвовать в ООО с согласия собственника-учредителя. Количество участников общества ограничено 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшается до установленного законом предела.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части), выбывающего из общества, пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

21. Общество с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими ответственность по ее обязательствам своим имуществом в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал.

Указанная ответственность наступает лишь при недостаточности имущества самого общества для покрытия возникших у него долгов, то есть в субсидиарном порядке. Таким образом, ответственность участников ОДО остается ограниченной – взыскание по долгам общества не может быть обращено на все их имущество.

При банкротстве одного из участников его ответственность по долгам ОДО распределяется между остальными пропорционально их вкладам (учредительными документами могут быть установлены и иные правила).

В остальном статус этого хозяйственного общества аналогичен статусу общества с ограниченной ответственностью, что влечет применение к нему соответствующих правовых норм.

22. Акционерное общество

Акционерное общество (АО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерные общества подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Открытые АО вправе продавать акции всем желающим, закрытые могут распределять акции только между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц.

В ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционера на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Количественный состав ОАО не ограничивается. В ЗАО может состоять не более 50 участников.

Минимальный размер уставного капитала ОАО должен быть не менее 1000 МРОТ, ЗАО – 100 МРОТ.

Закон требует оплатить первые 50 % акций в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50 % акций должны быть оплачены в течение года.

В АО с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет (совет директоров) как постоянно действующий орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества.

Исключительная компетенция общего собрания акционеров определена законом. Оно не вправе рассматривать вопросы, прямо не отнесенные к его компетенции, и принимать по ним решения.

Наблюдательный совет (совет директоров) также имеет исключительную компетенцию, определяемую законом и уставом общества.

Исполнительный орган АО может быть единоличным (директор, генеральный директор) либо коллегиальным (правление, дирекция).

23. Производственные кооперативы

Производственный кооператив (артель) – это объединение лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паев членов объединения, несущих субсидиарную ответственность по всем его обязательствам в порядке и размерах, установленных уставом и законом о производственных кооперативах.

К моменту государственной регистрации кооператива должно быть оплачено не менее 10 % паевого фонда. Остальная часть оплачивается в течение первого года функционирования кооператива.

Количество членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в его деятельности, ограничивается 25 % числа членов, участвующих в работе кооператива личным трудом.

Участниками кооператива могут быть граждане и юридические лица (если последнее предусмотрено уставом). В кооперативе может состоять любое количество участников, но не менее пяти. Наемные работники могут составлять не более 30 % численности участников кооператива за отчетный период, не считая выполнения работ по гражданско-правовым договорам.

Высшим органом управления является общее собрание кооператива, которое вправе рассматривать любые вопросы деятельности кооператива, в том числе входящие в компетенцию его исполнительных органов, и принимать решения по этим вопросам.

В крупных кооперативах (с числом членов более 50) могут создаваться наблюдательные советы как постоянно действующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов. Исключительная компетенция наблюдательного совета также определяется уставом кооператива. Избранные в состав наблюдательного совета члены кооператива не могут одновременно быть членами его исполнительного органа.

Исполнительными органами кооператива являются его председатель и правление. Коллегиальный орган образуется в кооперативе с числом членов более 10, причем председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление.

24. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

Имущество унитарного предприятия принадлежит на правах собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых права собственника осуществляют соответствующие органы государственной власти и местного самоуправления в рамках их компетенции. Указанное имущество передается унитарному предприятию или на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления (в последнем случае предприятие называется казенным).

Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. По обязательствам собственника имущества оно ответственности не несет.

Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не несут ответственности по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, когда несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества.

Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее 5 тыс. МРОТ. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее 1 тыс. МРОТ. Уставный фонд должен быть полностью сформирован в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации. В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Государственное или муниципальное предприятие вправе распоряжаться движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, за исключением случаев, установленных Гражданским кодексом и другими нормативными правовыми актами. Недвижимым имуществом оно вправе распоряжаться только с предварительного согласия собственника. С согласия собственника имущества совершаются также сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также с заключением договоров простого товарищества.

Казенное предприятие вправе отчуждать принадлежащее ему имущество (движимое и недвижимое) или иным способом распоряжаться им только с согласия уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления. Самостоятельно оно вправе лишь реализовать произведенную продукцию, если иное не установлено другими нормативными правовыми актами.

25. Основания выбора организационно-правовой формы коммерческой организации, участвующей в торговом обороте

Выбор организационно-правовой формы торгово-предпринимательской организации имеет важное значение для успешной коммерческой деятельности. Необходимо четко представлять сильные и слабые стороны каждой организационно-правовой формы юридического лица.

Как правило, выбор зависит от целей, на достижение которых будет направлена предпринимательская деятельность, и от функций, которые предстоит выполнять организации.

В процессе осуществления выбора в совокупности должны анализироваться следующие основания.

1.  Оперативность создания организации. Приоритет имеют товарищества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, производственные кооперативы. Процесс создания акционерных обществ отягощен необходимостью эмиссии акций.

2.  Обеспечение эффективности у правления и контроля за имуществом юридического лица. Наибольшие возможности в этом плане у товариществ: товарищи имеют одинаковые права на участие в делах хозяйствующего субъекта и на действия от его имени В обществах и кооперативах с незначительным количеством участников практикуется двухзвенная форма управления (исполнительный орган и общее собрание), что в определенной мере затрудняет непосредственное участие в делах юридического лица. Еще меньшие возможности для этого предоставляют крупные объединения, и в частности с числом участников более 50, поскольку в них предусматривается трехзвенная форма управления (исполнительный орган, совет директоров (наблюдательный совет), общее собрание), где каждое звено имеет собственную исключительную компетенцию.

3.  Режим налогообложения. Льготный режим налогообложения имеют малые предприятия. К малым относятся предприятия численностью:

• в розничной торговле – до 30 человек;

• в оптовой торговле – до 50 человек;

• в промышленности и строительстве – до 100 человек;

• в других видах бизнеса – до 50 человек.

Первые два года малые предприятия не уплачивают налог на прибыль, а также могут заменить всю совокупность налогов уплатой единого налога, который исчисляется от совокупного дохода или валовой выручки.

4.  Степень доходности. Рост прибыли в основном обеспечивается высокой производительностью труда, которая достигается предприятиями, использующими передовые технологии. Это могут себе позволить АО или небольшие фирмы (ООО) с прямым управлением без разделения на функциональные службы.

5.  Сохранение за учредителем прав на имущество, передаваемое в уставный фонд (складочный капитал). Согласно ГК такое имущество становится собственностью юридического лица. При выходе из числа участников только члены производственного кооператива имеют право на получение паевого взноса в натуре, причем на это нет необходимости в согласии других участников кооператива. Во всех остальных случаях, как правило, выплачивается стоимость доли в уставном (складочном) капитале. Выдача доли в натуре обусловлена согласием других участников. Чтобы обеспечить безусловный возврат имущества в натуре, необходимо вносить в уставный (складочный) капитал не само имущество, а права владения и пользования им. Для АО, однако, не допускается передача прав в уставный капитал. При выходе из акционерного общества участник может рассчитывать только на продажу принадлежащих ему акций. Этим достигается устойчивость созданной организации.

6.  Уменьшение трансакционных издержек (расходы по сбору и обработке информации о контрагентах, проведение переговоров, заключение договоров, контроль за исполнением обязательств, юридическая защита интересов хозяйствующего субъекта). О но предполагает увеличение внутри фирмы звеньев, действующих в интересах целей ее создания. Чем меньше таких звеньев, тем больше трансакционные издержки, так как при решении тех или иных задач приходится обращаться к сторонним организациям.

26. Независимые посредники

Независимые посредники – это, как правило, торгово-посреднические организации, имеющие статус юридического лица и отличающиеся друг от друга по функциональному признаку.

Наиболее распространенными формами торгово-посреднических организаций являются:

•  торговые дома — многопрофильные организации, которые занимаются не только торговлей, но и производственной деятельностью по обработке, расфасовке и упаковке реализуемых товаров. Торговые дома строятся как единое юридическое лицо либо как корпорация из торговых, складских, производственных и иных фирм;

•  дилерские фирмы — организации, специализирующиеся на продаже определенного товара. Они действуют от своего имени и за свой счет. Это всегда юридические лица;

•  трейдеры — посредники, которые осуществляют сделки по поручению клиента от своего имени и за свой счет. В отличие от дилеров трейдерами могут быть не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели. Другое важное отличие состоит в том, что трейдеры специализируются на краткосрочных сделках, коротких операциях;

•  дистрибьюторы — организации, специализирующиеся на сбыте импортных товаров. Для них характерны долгосрочные отношения с иностранным поставщиком на основе дистрибьюторских договоров. Дистрибьюторы создают свою сбытовую сеть, занимаются изучением спроса и рекламой, формируют складские запасы товаров и действуют независимо от экспортеров;

•  брокеры — организации (фирмы, конторы), физические лица (независимые брокеры), которые, как правило, заключают договоры за счет и от имени клиента. На бирже брокеры действуют в качестве поверенных, комиссионеров и в агентов;

•  стокисты — особый вид посредников, которые сначала получают товар у определенного иностранного экспортера, а затем реализуют его на комиссионных началах. Поступающий от иностранного комитента товар хранится на консигнационном складе. Этот товар реализуется мелким и средним покупателям;

•  экспортно-импортные фирмы — организации, которые действуют во внешнеэкономическом обороте в качестве комиссионеров, совершающих сделки от своего имени, но по поручению клиентов и за их счет;

•  торговые агентства — организации, подыскивающие покупателей для фирмы-продавца, в пользу которой работают определенные агенты. Агент проводит переговоры с покупателями и сообщает информацию продавцу. Как агентство, так и отдельные агенты способствуют продвижению товара без участия в сделках от своего имени (в этом они совпадают с брокерами).

27. Потребительские кооперативы

Потребительский кооператив – это объединение лиц на началах членства в целях удовлетворения собственных потребностей в товарах и услугах, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов. В изъятие из общих норм о статусе некоммерческих организаций потребительским кооперативам предоставлено право распределять доходы от предпринимательской деятельности между своими членами.

Паевой фонд создается за счет взносов участников и должен быть оплачен к моменту государственной регистрации кооператива либо полностью, либо в размере, предусмотренном законом для определенного вида кооперативов.

К числу потребительских относятся такие кооперативы, как жилищные и жилищно-строительные; гаражные; дачные; садоводческие товарищества; потребительские общества; общества взаимного кредита («кассы взаимопомощи»); общества взаимного страхования и др.

Членами потребительского кооператива могут быть как граждане, так и юридические лица. Потребительские кооперативы должны учреждаться не менее чем тремя лицами (для потребительских обществ в качестве учредителей требуется не менее 5 граждан и (или) 3 юридических лиц). Они не могут создаваться одним учредителем или состоять из единственного участника (члена).

Управление потребительским кооперативом строится по общим для кооперативов принципам. Высший орган– общее собрание участников, которое в соответствии с уставом имеет право рассматривать любой вопрос деятельности кооператива. Текущей деятельностью руководит правление во главе с председателем.

Потребительские кооперативы участвуют в торговом обороте главным образом как покупатели товаров для обеспечения своей деятельности. Потребительские общества, кроме того, реализуют собственную продукцию.

28. Общественные организации

К числу общественных организаций относятся политические партии, профессиональные и творческие союзы, добровольные общества, другие аналогичные объединения граждан по интересам.

В крупных общественных организациях юридическими лицами могут признаваться как организации в целом, так и их отдельные звенья.

В этом качестве не вправе, однако, выступать совет, правление и иные руководящие органы таких организаций.

Общественные организации создаются по инициативе не менее чем трех граждан. В числе учредителей и участников общественных организаций могут быть другие общественные организации– юридические лица.

Участвуя в торговом обороте, общественные организации закупают те или иные товары для обеспечения своей уставной деятельности.

Общественные организации вправе создавать другие некоммерческие, а также коммерческие организации или быть их участниками. Коммерческие организации должны заниматься деятельностью, которая соответствует целям общественной организации. Полученные доходы должны идти на достижение уставных целей общественной организации.

Высший орган общественной организации – ее съезд или общее собрание участников, которые избирают исполнительные органы.

Разновидностью общественных организаций являются религиозные организации.

Религиозная организация – это объединение граждан, имеющее основными целями совместное исповедание и распространение веры и обладающее соответствующими этим целям признаками. К указанным признакам относятся:

• наличие вероучения и религиозной догматики;

• совершение богослужений, религиозных обрядов и церемоний;

• проповедническая деятельность (религиозное обучение, воспитание и иные формы распространения вероучения).

Религиозные организации как закупают товары, обеспечивающие их деятельность, так и реализуют товары строго определенного вида (свечи, иконы, кресты и т. д.).

29. Учреждения

Учреждение – это организация, созданная собственниками для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая ими полностью или частично.

Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления. Учредители несут неограниченную дополнительную ответственность по долгам учреждения. В связи с этим подвергнуть банкротству учреждение нельзя.

К числу учредителей относятся органы государственной и муниципальной власти и управления, а также организации образования, просвещения, науки, здравоохранения, культуры, спорта и др. В зависимости от учредителей учреждения могут быть публичными или частными (их правовой статус одинаков).

Учреждения создаются по решению соответствующего собственника (или уполномоченного им органа) либо нескольких собственников и действуют на основании утвержденного и зарегистрированного устава или положения, а иногда– общего (типового или примерного) положения об учреждениях данного вида.

Собственник-учредитель назначает руководителя учреждения в качестве его единоличного исполнительного органа. В некоторых видах учреждений могут создаваться коллегиальные исполнительные органы (ученые и аналогичные им советы). Учреждения обычно финансируются собственниками по смете.

Учреждению может быть разрешено осуществление некоторых видов деятельности, приносящей доходы, что должно быть отражено в уставе или положении. Эти доходы поступают лишь в самостоятельное распоряжение, а не в собственность учреждения. Как правило, речь идет о возмездном предоставлении услуг, связанных с основной деятельностью учреждения.

Учреждение не вправе создавать другие юридические лица, ибо это означало бы незаконное распоряжение имуществом собственника.

В отличие от других видов юридических лиц учреждения отвечают перед своими кредиторами не всем своим имуществом, а только имеющимися у них денежными средствами, при отсутствии которых наступает неограниченная ответственность их собственников-учредителей.

Частное учреждение может быть реорганизовано, в том числе преобразовано в автономную некоммерческую организацию или фонд, а также в хозяйственное общество. Для государственных и муниципальных учреждений это допускается лишь в порядке, предусмотренном законодательством о приватизации.

Ликвидация учреждения осуществляется по общим правилам, причем остаток имущества всегда поступает в собственность учредителя.

30. Фонды

Фонд – не имеющая членства некоммерческая организация, которая основана для достижения общественно полезных целей путем использования имущества, переданного в ее собственность учредителями.

Участие фондов в торговом обороте имеет строго целевой характер, то есть подчиненный основным целям деятельности конкретного фонда. Необходимое для этих целей имущество аккумулируется с помощью добровольных пожертвований (взносов).

Так, фонд может закупать товары для последующего распределения среди определенных категорий субъектов (например, среди пострадавших от стихийных бедствий).

В качестве учредителей фондов могут выступать как физические и юридические лица, так и публично-правовые образования. Последние, однако, не могут быть учредителями благотворительных фондов, ибо в этом случае публичное имущество использовалось бы нецелевым образом. Учредителями фонда не могут быть лица, которые организуют его и затем руководят его деятельностью. Вместе с тем учредители и другие участники фонда вправе контролировать соблюдение целевого характера использования полученного фондом имущества. Для этого из числа учредителей фонда либо иных авторитетных лиц создается попечительский совет. Попечительский совет фонда действует на общественных началах. Он осуществляет надзор за деятельностью фонда, его исполнительных органов и должностных лиц.

В фонде образуются коллегиальный (правление, совет и т. п.) и единоличный (президент, председатель и т. д.) исполнительные органы, обычно назначаемые либо утверждаемые учредителями или попечительским советом. Сделки от имени фонда подлежат предварительному одобрению попечительского совета фонда.

Для пополнения своего имущества фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Она должна служить достижению целей фонда и полностью соответствовать им. На аналогичных условиях фондам разрешено создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

31. Некоммерческие партнерства

Некоммерческое партнерство – это некоммерческая организация, созданная для оказания содействия своим членам в ведении общеполезной деятельности (в достижении некоммерческих целей).

Некоммерческие партнерства – объединения граждан и юридических лиц, в том числе коммерческих организаций. Главную особенность некоммерческого партнерства составляет наличие у его членов возможности получить при выходе из него или при ликвидации этой организации часть ее имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами партнерства в его собственность, за исключением членских взносов.

Некоммерческое партнерство создается на основании решения его учредителей, утверждающих его устав. Кроме того, они могут (но не обязаны) заключить учредительный договор, становящийся в этом случае вторым учредительным документом партнерства.

Высшим органом партнерства является общее собрание его членов.

В партнерстве обязателен единоличный исполнительный орган, образуемый его высшим органом, а в случаях, предусмотренных уставом, возможно создание и коллегиального исполнительного органа (правление, директорат и т. п.).

Как правило, некоммерческие партнерства участвуют в торговом обороте в качестве покупателей товаров для обеспечения своей хозяйственной деятельности, а также в качестве посреднических организаций, способствующих торговому обороту (например, биржи).

Партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии со своим уставом. Оно может создавать другие коммерческие и некоммерческие организации. Члены партнерства не отвечают по его обязательствам, как и партнерство не отвечает по обязательствам своих членов.

32. Автономные некоммерческие организации

Автономная некоммерческая организация – это не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная на основе добровольных имущественных взносов для оказания всем заинтересованным лицам различных услуг, прежде всего некоммерческого характера (в сфере образования, здравоохранения, науки, культуры, спорта иг. п.). От учреждений такие организации отличаются наличием права собственности на передаваемое им учредителями имущество.

Учредителями автономной некоммерческой организации могут быть как физические, так и юридические лица

В автономной некоммерческой организации создается коллегиальный высший орган. В него входят как учредители, так и наемные работники этой организации, которые, однако, не могут составлять более одной трети от общего числа членов этого органа. Вопросы, не включенные в компетенцию высшего органа, решаются единоличным исполнительным органом данной организации (или коллегиальным, если он предусмотрен уставом).

Учредители автономной некоммерческой организации не приобретают никаких прав на ее имущество и не несут никакой ответственности по ее обязательствам. Они, однако, обязаны осуществлять надзор за соответствием деятельности организации ее уставным задачам.

Автономная некоммерческая организация реорганизуется и ликвидируется по общим правилам. По решению ее высшего органа она может быть преобразована в общественную или религиозную организацию либо в фонд, но не в коммерческую организацию. Остаток ее имущества после ликвидации используется в соответствии с указаниями устава.

33. Объединения юридических лиц

Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) – это некоммерческие организации, образованные несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в своих интересах.

Объединения юридических лиц создаются на добровольной основе и не вправе осуществлять какие-либо управленческие функции в отношении участников. В качестве учредителей ассоциаций и союзов могут выступать как коммерческие, так и некоммерческие организации. Однако коммерческие и некоммерческие организации не могут совместно друг с другом создавать ассоциации и союзы.

Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение 2 лет с момента выхода.

Высшим органом объединения является общее собрание участников (их представителей). Исполнительные органы образуются общим собранием из числа физических лиц (должностных лиц) или представителей участников.

Ассоциация или союз не вправе сами осуществлять предпринимательскую деятельность, но могут создавать для этой цели хозяйственные общества или участвовать в них. Доходы от такой деятельности используются только на нужды объединения.

Новые члены принимаются в объединение по единогласному решению его участников, причем на новых членов может быть возложена ответственность по долгам объединения, возникшим до момента их принятия.

Ассоциация (союз) реорганизуется и ликвидируется по общим правилам. По единогласному решению участников она может быть преобразована в фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество или товарищество.

Остаток имущества после ликвидации ассоциации (союза) передается для использования на цели, определенные в ее уставе, либо на иные цели, предусмотренные законом, и не может распределяться между учредителями объединения.

34. Государственная корпорация

Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Государственная корпорация создается на основании федерального закона.

Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации. Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной корпорации. Иное может быть установлено законом, предусматривающим создание государственной корпорации.

Государственная корпорация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям.

Государственная корпорация обязана ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества.

Для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, предусмотренных ст. 52 ГК.

В законе, предусматривающем создание государственной корпорации, должны определяться ее наименование, цели ее деятельности, место ее нахождения, порядок управления ее деятельностью, порядок ее реорганизации и ликвидации и порядок использования имущества в случае ее ликвидации.

35. Оптовые ярмарки

Оптовая ярмарка относится к специальным субъектам коммерческой деятельности наряду с оптово-продовольственным рынком и товарной биржей. Оптовая ярмарка – это самостоятельное рыночное мероприятие, доступное для всех товаропроизводителей, организуемое в установленном месте и на установленный срок с целью заключения договоров купли-продажи, формирования региональных, межрегиональных и межгосударственных хозяйственных связей.

Традиционно ярмарки организуются следующим образом.

• Центральные органы исполнительной власти, органы власти субъектов РФ создают ярмарочный комитет. В него входят представители органов управления промышленности и торговли.

• Комитет формирует руководящие и иные органы ярмарки – дирекцию, арбитраж, отделы;

• Дирекция решает вопросы непосредственной организации и управления деятельностью ярмарки: определяет сроки проведения ярмарки, устанавливает для участников сумму взносов, решает вопросы размещения участников, разрабатывает график мероприятий, анонсирует проведение ярмарки в СМИ.

После этого в течение установленного срока в определенном месте проводится работа ярмарки, в ходе которой:

• устанавливаются прямые связи между продавцами и покупателями, а также посредническими организациями;

• решаются вопросы сбыта и снабжения;

• устанавливаются договорные связи;

• устанавливается непосредственная купля-продажа товаров;

• демонстрируются образцы товаров различных отраслей экономики.

Единого нормативного акта, который бы комплексно регулировал вопросы ярмарочной деятельности в РФ, не существует. Однако некоторые аспекты указанной деятельности находят свое отражение в нормативных правовых актах федерального и регионального уровня.

36. Оптовые продовольственные рынки

Оптовая торговля предназначена для того, чтобы наполнить товарами розничные торговые организации. В нашей стране существует практика продажи товаров на рынке любым субъектом, в том числе отдельными гражданами. Это извращает главное предназначение оптового рынка и, соответственно, отрицательно сказывается как на развитии оптовой торговли, так и на обслуживании граждан.

В отличие от ярмарок оптовые рынки работают круглогодично. Порядок торгов определяется правилами, разрабатываемыми администрацией рынка. Централизованные акты отсутствуют, имеются лишь отдельные ведомственные «примерные правила» или «временные правила» [4] .

37. Товарная биржа

Товарной биржей признается основанное на началах членства объединение предпринимателей, созданное ими с целью организации специальных публичных торгов по продаже определенных товаров.

Биржа вправе осуществлять торговую, посредническую или иную предпринимательскую деятельность, непосредственно связанную с организацией биржевой торговли, а также может создавать хозяйственные общества и товарищества, ставящие целью организацию и регулирование биржевой торговли, либо участвовать в них.

Товарная биржа создается коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями, число которых не может быть менее 10.

Членство на бирже дает право:

• участвовать в биржевой торговле;

• участвовать в принятии решений на общих собраниях членов биржи, а также в работе других органов управления биржей;

• получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами биржи.

Биржевая деятельность лицензируется Комиссией по товарным биржам Федеральной антимонопольной службы.

Среди участников биржи различаются полные и неполные члены. Первые вправе участвовать в биржевых торгах во всех секциях или отделах биржи и имеют соответствующее количество голосов на общих собраниях как биржи в целом, так и всех ее секций (отделов). Вторые вправе участвовать в биржевых торгах лишь в определенных секциях или отделах биржи и имеют определенное количество голосов на общем собрании биржи и на собрании ее соответствующей секции (отдела).

Члены биржи могут уступить право на участие в биржевой торговле путем передачи своей доли в уставном капитале биржи другому лицу и даже сдать это право в аренду. Помимо членов биржи, участниками торгов могут быть постоянные и разовые посетители биржи.

На бирже осуществляются следующие виды сделок:

• сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

• сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);

• сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);

• сделки, связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки);

• другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленных в правилах биржевой торговли.

Государственное регулирование и контроль деятельности товарных бирж осуществляет Комиссия по товарным биржам при Федеральной антимонопольной службе. Непосредственный контроль за соблюдением биржей и биржевыми посредниками законодательства осуществляет государственный комиссар, который вправе:

• присутствовать на биржевых торгах;

• участвовать в общих собраниях членов биржи и в общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи с правом совещательного голоса;

• знакомиться с информацией о деятельности биржи, в том числе конфиденциального характера;

• вносить предложения и делать представления руководству биржи;

• вносить предложения в Комиссию по товарным биржам;

• осуществлять контроль за исполнением решений Комиссии по товарным биржам.

38. Филиалы и представительства юридических лиц

Филиал и представительство – это территориально обособленные структурные подразделения юридических лиц, предназначенные для расширения сферы действия создавших их организаций.

Представительства выступают в гражданском обороте, в том числе в торговом, от имени создавшего их юридического лица, то есть представляют его интересы и обеспечивают их защиту. Так, представительство может заключать договоры, контролировать их исполнение, заниматься рекламой своей организации. Но вести производственную или иную хозяйственную деятельность, осуществляемую юридическим лицом, вправе только его филиал.

Филиалы представляют интересы создавшего их юридического лица и выполняют его основные функции (все или часть, в том числе и цели представительства).

Представительства и филиалы не могут иметь прав юридического лица и, следовательно, выступать в торговом обороте от своего имени. Их руководители действуют от имени юридического лица на основании доверенности. Наличие у организации представительств или филиалов влияет на содержание ее учредительных документов, поскольку в них должны быть поименованы все филиалы и представительства. Сами же эти обособленные подразделения действуют на основе утверждаемых юридическим лицом положений.

Раздел 3 Объекты торгового оборота. Средства индивидуализации товаров

39. Товары как объект торгового оборота

Объекты торгового оборота – это ценности, по поводу которых возникают отношения, регулируемые коммерческим правом. Таковыми являются товары и товарораспорядительные документы (складские свидетельства, коносаменты, накладные), поскольку продажа последних влечет и переход права на эти товары.

В коммерческом праве под товаром понимается любой продукт производственно-экономической деятельности, существующий в материально-вещественной форме и предназначенный для реализации.

Соответственно, не включаются в число товаров нематериальные объекты, и в частности имущественные права (права требования, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и др.)? действия (оказание услуг, выполнение работ), личные права (честь, деловая репутация, связи, личные авторские права и др.), информация. Не признаются объектами коммерческого права ценные бумаги, кроме товарораспорядительных документов, передача которых приравнивается к передаче самого товара.

В силу своей специфики мировой практикой не включаются в число объектов торгового (коммерческого) оборота такие продукты, как электроэнергия, тепло, вода, газ и недвижимость. Порядок их оборота остался за пределами регулирования торговых кодексов ведущих стран Запада. Они исключены и из предмета регулирования ведущих международных документов в области торгового права.

Не являются объектами торгового оборота товары, изъятые из торгового оборота и ограниченные в торговом обороте.

40. Классификация товаров

По направлению использования товары подразделяются:

• на товары потребительского назначения (товары широкого потребления);

• товары производственного назначения (продукция производственно-технического назначения).

Товары потребительского назначения подразделяются на продовольственные и промышленные. По периоду их использования они делятся на товары краткосрочного или разового пользования и товары длительного пользования.

Товары производственного назначения по их месту в производительном процессе подразделяются на следующие группы:

• основное оборудование;

• вспомогательное оборудование;

• узлы и агрегаты;

• основные материалы;

• вспомогательные материалы;

• сырье.

Для торговой деятельности первостепенное значение имеют общегосударственные классификации товаров. Так, постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. № 301 на территории страны введен Общероссийский классификатор продукции (ОКП). На основе системы цифрового кодирования ОКП обеспечивает сопоставимость и автоматизированную обработку информации о товарах во всех отраслях хозяйства и статистике.

Поскольку ОКП ограничивается учетом видов товаров, он дополняется отраслевыми классификаторами, обеспечивающими учет конкретных марок, моделей, фасонов и других характеристик изделий.

Имеется также Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), утвержденная постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1996 г. № 1560. Товарная номенклатура служит основой применения таможенных тарифов, статистики внешней торговли, осуществления мер нетарифного регулирования внешнеэкономической деятельности.

На предприятиях, в оптовых и розничных торговых организациях применяется классификация изделий по товарным группам. Так, промышленные товары подразделяются на швейные, трикотажные, обувные, мебельные, строительные, электротовары и др.

41. Складские свидетельства

Различают двойное складское свидетельство и простое складское свидетельство. С их помощью оформляется заключение договора хранения на товарном складе.

Двойное складское свидетельство позволяет заложить товар. Оно состоит из двух частей – складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого, при этом каждая из частей также является ценной бумагой. Все они относятся к ордерным ценным бумагам, то есть передаются вместе или порознь по передаточным надписям (индоссаментам).

Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные сведения, подписи уполномоченного лица и печати товарного склада. Документ, не соответствующий этим требованиям, не является двойным складским свидетельством.

Права держателей двойного складского свидетельства и отдельных его частей различны в отношении товара.

Держатель обеих частей двойного складского свидетельства имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в псином объеме. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству. Держатель только залогового свидетельства имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему. При залоге товаров об этом (о сумме и сроке установления залога) делается отметка на складском свидетельстве.

Товарный склад обязан выдать товар только при предъявлении обеих частей двойного складского свидетельства либо складского свидетельства и квитанции о погашении долга, обеспеченного залогом (вместо залогового свидетельства). Нарушение этого обязательства влечет ответственность товарного склада перед держателем залогового свидетельства в размере всей суммы долга, обеспеченного залогом.

Простое складское свидетельство является, ценной бумагой на предъявителя. Ее реквизиты совпадают с реквизитами двойного складского свидетельства за исключением указания лица, от которого был принят товар. Взамен в простом складском свидетельстве должно быть указано, что оно выдано на предъявителя.

42. Коносамент

Коносамент – товарораспорядительный документ в морской перевозке грузов, на основании которого перевозчик получает товар и передает его грузополучателю. В результате купли-продажи коносамента возможна передача имущественных прав на груз, в отношении которого выдан коносамент. Коносамент является ценной бумагой с обязательными реквизитами. Различают три вида коносамента:

1) именной коносамент – выдается на имя определенного получателя;

2) ордерный коносамент – выдается согласно приказу отправителя или получателя;

3) коносамент на предъявителя.

Коносамент передается с соблюдением следующих правил.

• Именной коносамент может передаваться в соответствии с правилами, установленными для уступки требования.

• Ордерный коносамент может передаваться по именным или бланковым передаточным надписям.

• Коносамент на предъявителя может передаваться посредством простого вручения.

По желанию отправителя коносамент может быть выдан сразу в нескольких экземплярах, которые являются оригиналами. В каждом экземпляре указывается общее число выданных оригиналов.

После выдачи груза на основании первого из предъявленных оригиналов коносамента остальные его оригиналы теряют силу.

43. Накладная на перевозку грузов

Накладная используется для оформления перевозки грузов на всех видах транспорта, кроме морского. Она содержит сведения о перевозимом грузе, характеристику транспортного средства (тип вагона, его грузоподъемность, степень загрузки и т. д.) и иных условий перевозки (скорость перевозки, время принятия груза и т. д.).

Накладная является именным документом. Указанный в ней получатель может:

• переадресовать груз, указав нового получателя;

• выдать другому лицу доверенность на право получения груза от перевозчика.

Возможность совершения операций по передаче товара другим лицам превращает накладную в особый объект торговых сделок.

44. Товарный знак

Товарный знак (знак обслуживания) – это обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических или физических лиц, выполняемых работ или оказываемых услуг.

Правовая охрана товарного знака в Российской Федерации предоставляется на основании его государственной регистрации. Товарный знак может быть зарегистрирован на имя юридического или физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство.

Обладатель товарного знака (правообладатель) имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться им, а также запрещать его использование другими лицами. Нарушением исключительных прав правообладателя признается использование без его разрешения товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован.

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

45. Регистрация товарного знака

Заявка на регистрацию товарного знака подается юридическим или физическим лицом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности – Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее– Патентное ведомство).

Заявка может быть подана через патентного поверенного, зарегистрированного в Патентном ведомстве.

К заявке должны прилагаться:

• документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном размере;

• устав коллективного знака, если заявка подается на регистрацию коллективного знака.

Приоритет товарного знака устанавливается:

• по дате подачи заявки в Патентное ведомство;

• по дате подачи первой заявки в государстве – участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет), если подача заявки в Патентное ведомство осуществлена в течение 6 месяцев с указанной даты;

• по дате начала открытого показа экспоната с помещенным на нем товарным знаком на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одного из государств – участников Парижской конвенции по охране промышленной собственности (выставочный приоритет), если подача заявки в Патентное ведомство осуществлена в течение 6 месяцев с указанной даты;

• по дате международной регистрации товарного знака в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного или выставочного приоритета, обязан указать это при подаче заявки на товарный знак или в течение 2 месяцев с даты подачи заявки в Патентное ведомство и приложить необходимые документы, подтверждающие правомерность такого требования.

Патентное ведомство осуществляет экспертизу заявки на товарный знак, которая включает формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения.

В ходе проведения формальной экспертизы проверяется наличие необходимых документов, а также их соответствие установленным требованиям.

В ходе экспертизы заявленного обозначения проверяется соответствие заявленного обозначения требованиям действующего законодательства и устанавливается приоритет товарного знака.

По результатам экспертизы принимается решение о регистрации товарного знака или об отказе в его регистрации. В случае регистрации товарный знак вносится Патентным ведомством в Государственный реестр товарных знаков. Сведения о зарегистрированном товарном знаке публикуются Патентным ведомством в официальном бюллетене.

На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство. Регистрация товарного знака действует до истечения 10 лет, считая с даты подачи заявки в Патентное ведомство. Этот срок может быть продлен по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года ее действия, каждый раз на 10 лет.

46. Общеизвестный товарный знак

По заявлению юридического или физического лица товарный знак может быть признан общеизвестным в Российской Федерации.

Такое признание возможно, если товарный знак в результате его интенсивного использования стал широко известен среди соответствующих потребителей в отношении товаров лица, подавшего заявление. Данный факт устанавливается путем социологических исследований, проводимых по специальным методикам.

Товарный знак не может быть признан общеизвестным, если он стал широко известен после даты приоритета тождественного или сходного с ним до степени смешения товарного знака иного лица, который предназначен для использования в отношении однородных товаров.

Правовая охрана общеизвестному товарному знаку предоставляется на основании решения Палаты по патентным спорам. Такой товарный знак вносится Патентным ведомством в Перечень общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков. Заявителю выдается свидетельство.

Сведения, относящиеся к общеизвестному товарному знаку, публикуются Патентным ведомством в официальном бюллетене незамедлительно после их внесения в Перечень.

Правовая охрана общеизвестного товарного знака действует бессрочно.

47. Коллективный товарный знак

Коллективным знаком является товарный знак союза, хозяйственной ассоциации или иного добровольного объединения лиц (далее – объединение), предназначенный для обозначения выпускаемых и (или) реализуемых ими товаров, обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками.

Коллективный знак и право на его использование не могут быть переданы другим лицам.

Чтобы зарегистрировать коллективный знак, к заявке необходимо приложить устав коллективного знака, который должен содержать наименование объединения, уполномоченного зарегистрировать знак на свое имя; перечень лиц, имеющих право пользования этим знаком; цель его регистрации; перечень и единые качественные или иные единые характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным знаком; условия его использования; порядок контроля за его использованием; ответственность за нарушение устава коллективного знака.

В государственный реестр и свидетельство на коллективный знак вносятся сведения о лицах, имеющих право использовать коллективный знак. Эти сведения, а также выписка из устава коллективного знака о единых качественных и иных единых характеристиках товаров, в отношении которых этот знак зарегистрирован, публикуются Патентным ведомством в официальном бюллетене.

В случае использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками, правовая охрана коллективного знака может быть прекращена полностью или частично на основании решения суда, принятого по заявлению любого лица.

48. Использование товарного знака

Использованием товарного знака считается применение его правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора, на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, их упаковке, в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации.

Юридические и физические лица, осуществляющие посредническую деятельность, могут на основе договора использовать свой товарный знак одновременно с товарным знаком изготовителя товаров, а также вместо товарного знака последнего.

Правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых 3 лет после его регистрации. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием может быть подано любым лицом в Палату по патентным спорам по истечении указанных 3 лет при условии, если этот товарный знак не используется до подачи такого заявления.

При решении вопроса о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи его неиспользованием могут быть приняты во внимание представленные правообладателем товарного знака доказательства того, что товарный знак не использовался по не зависящим от него обстоятельствам.

Регистрация товарного знака не дает права правообладателю запретить использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот непосредственно правообладателем или с его согласия.

Правообладатель товарного знака может проставлять рядом с товарным знаком предупредительную маркировку о том, что товарный знак охраняется в соответствии с законом. Предупредительная маркировка представляет собой латинскую букву «R» или букву «R» в круге либо словесное обозначение «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак».

49. Отчуждение исключительного права на товарный знак и предоставление права на его использование

Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору об отчуждении товарного знака. При этом правообладатель теряет право пользоваться товарным знаком.

Отчуждение товарного знака не допускается, если оно может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.

Право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем товарного знака (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору. При этом правообладатель сохраняет право пользоваться товарным знаком.

Лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия.

Договор об уступке товарного знака и лицензионный договор регистрируются в Патентном ведомстве. Без этой регистрации они считаются недействительными.

50. Прекращение правовой охраны товарного знака

Правовая охрана товарного знака прекращается:

1) в связи с истечением срока действия регистрации товарного знака;

2) на основании вступившего в законную силу решения суда о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака в связи с использованием этого знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками;

3) на основании принятого в установленном порядке решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием;

4) на основании решения Патентного ведомства о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае ликвидации юридического лица – правообладателя или прекращения предпринимательской деятельности физического лица – правообладателя;

5) в случае отказа правообладателя от правовой охраны товарного знака;

6) на основании решения, принятого по поданному в Палату по патентным спорам заявлению любого лица, о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае превращения зарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида.

51. Наименование места происхождения товара

Наименование места происхождения товара – это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта (далее – географический объект) или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.

Не признается наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления.

Правовая охрана наименования места происхождения товара в Российской Федерации возникает на основании его регистрации в порядке, установленном законом, или в силу международных договоров Российской Федерации. Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или несколькими юридическими или физическими лицами. Право пользования этим же наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами.

Регистрация наименования места происхождения товара действует бессрочно.

52. Регистрация наименования места происхождения товара

Заявка на регистрацию наименования места происхождения товара подается в Патентное ведомство физическим и(или) юридическим лицом (лицами) самостоятельно или через патентного поверенного. Заявка должна относиться к одному наименованию места происхождения товара и должна содержать:

• заявление о регистрации наименования места происхождения товара с указанием заявителя (заявителей), а также его (их) места нахождения или места жительства;

• заявляемое обозначение;

• указание товара, в отношении которого испрашивается регистрация наименования места происхождения;

• указание места происхождения (производства) товара (границ географического объекта);

• описание особых свойств товара.

К заявке должны прилагаться:

• заключение компетентного органа о том, что заявитель в границах указанного географического объекта производит товар, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами;

• для иностранного заявителя – документ, подтверждающий его право на заявленное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара;

• документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере.

Патентное ведомство осуществляет экспертизу заявки, которая включает формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения.

На основании решения по результатам экспертизы Патентное ведомство производит регистрацию наименования места происхождения товара в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров Российской Федерации.

Свидетельство действует до истечения 10 лет, считая с даты подачи заявки. Срок действия свидетельства может быть продлен по заявлению его обладателя при условии представления им заключения компетентного органа, подтверждающего, что обладатель свидетельства производит в границах соответствующего географического объекта товар, которому присущи указанные в Реестре свойства. Заявление подается в течение последнего года действия свидетельства. Срок действия свидетельства продлевается каждый раз на 10 лет.

Сведения, относящиеся к наименованию места происхождения товара и внесенные в Реестр в соответствии с законом, публикуются Патентным ведомством в официальном бюллетене.

53. Использование наименования места происхождения товара

Использованием наименования места происхождения товара считается применение его на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот, в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как «род», «тип», «имитация» и т. п., а также использование для любых товаров сходного обозначения, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам.

Обладатель свидетельства может проставлять рядом с наименованием места происхождения товара предупредительную маркировку, указывающую на то, что применяемое обозначение является наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в Российской Федерации.

54. Прекращение правовой охраны наименования места происхождения товара

Правовая охрана наименования места происхождения товара прекращается:

• в связи с исчезновением характерных для данного географического объекта условий и невозможностью производства товара, обладающего указанными в Реестре свойствами;

• в связи с утратой иностранными юридическими или физическими лицами права на данное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара.

Действие свидетельства прекращается:

• в связи с утратой товаром особых свойств, указанных в Реестре в отношении данного наименования места происхождения товара;

• в связи с прекращением правовой охраны наименования места происхождения товара;

• в случае ликвидации юридического лица– обладателя свидетельства;

• на основании поданного в Патентное ведомство заявления обладателя свидетельства.

По указанным основаниям любое лицо может подать в Палату по патентным спорам заявление о прекращении правовой охраны наименования места происхождения товара и действия свидетельства.

55. Ответственность за незаконное использование товарного знака и наименования места происхождения товара

Использование товарного знака и наименования места происхождения товара или сходного с ними обозначения для однородных товаров, противоречащее положениям закона, влечет за собой гражданскую, административную и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Гражданско-правовая ответственность включает:

• взыскание убытков;

• публикацию судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;

• изъятие из оборота и уничтожение за счет нарушителя контрафактных товаров, на которых размещены незаконно используемые товарный знак, наименование места происхождения товара или сходные с ними до степени смешения обозначения, либо удаление за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров незаконно используемых товарного знака, наименования места происхождения товаров, когда введение таких товаров в оборот необходимо в общественных интересах;

• выплату вместо взыскания причиненных убытков определяемой судом денежной компенсации в размере от 10 тыс. до 5 млн руб. либо в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или наименование места происхождения товара.

Административная ответственность влечет наложение административного штрафа в следующих размерах:

• на граждан – от 1500 до 2000 руб.;

• на должностных лиц – от 3000 до 4000 руб.;

• на юридических лиц – от 30 000 до 40 000 руб.

При этом во всех случаях происходит конфискация предметов, содержащих незаконное воспроизведение чужого товарного знака и наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений.

Уголовная ответственность включает следующие наказания:

• за незаконное использование чужого товарного знака и наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб:

• штраф в размере от 20 000 до 40 000 руб. либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 2 до 4 месяцев;

• либо обязательные работы на срок от 180 до 240 часов;

• либо исправительные работы на срок до 2 лет;

• за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб:

• штраф в размере от 10 000 до 20 000 руб. либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 до 2 месяцев;

• либо обязательные работы на срок от 120 до 180 часов;

• либо исправительные работы на срок до 1 года.

• за указанные деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой:

• штраф в размере от 40 000 до 80 000 руб. либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 4 до 8 месяцев;

• либо арест на срок от 4 до 6 месяцев;

• либо лишение свободы на срок до 5 лет.

Раздел 4 Регулирование обращения отдельных видов товаров и защита прав потребителей

56. Правовой режим товаров в торговле

Правовой режим товаров в торговле – это совокупность правил, определяющих:

• порядок приобретения, использования и отчуждения различных товаров;

• порядок хранения, транспортировки и учета товаров;

• правомочия, а также статус продавца и покупателя товара.

Отмеченные правила устанавливаются путем издания соответствующих нормативных правовых актов. Так, Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» устанавливает режимные требования, которые диктуются интересами государства и общественной безопасности. Перечисленные в указе виды товаров не участвуют в свободном коммерческом обороте, поскольку могут принадлежать лишь определенным субъектам. Их нахождение в гражданском обороте допускается только на основании специально выдаваемых разрешений. Данные вопросы регламентируются Федеральном законом от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии», Федеральным законом от 22 июня 1998 г. № 86-ФЗ «О лекарственных средствах», Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. № 756 «О совершении сделок с драгоценными металлами на территории РФ» и другими нормативными актами.

Воздействие на процесс реализации товаров осуществляется также через расширение или ограничение правоспособности участников торгового оборота. Делается это главным образом посредством лицензирования отдельных видов деятельности на основании Федерального закона от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ «О лицензированию отдельных видов деятельности». Так, предусматривается лицензирование оптовой торговли табачными изделиями и минеральной водой, распространения пиротехнических изделий, медицинской техники, контрольно-кассовых машин и др.

В интересах обеспечения здоровья граждан впервые производимые или вводимые на территории нашей страны продукты, материалы и изделия по заявлению заинтересованного лица подлежат государственной регистрации, которая осуществляется после соответствующей экспертизы документов и проведения необходимых испытаний.

Правовой режим отдельных товаров может создаваться путем регламентации порядка их продажи. Так, Правительство РФ постановлением от 19 января 1998 г. № 55 утвердило Правила продажи отдельных видов товаров. Касательно розницы эти правила предусматривают, в частности, упаковку товара, его маркировку, снабжение инструкцией по применению, техническим паспортом.

Во внешнеэкономическом обороте используются:

• тарифные и нетарифные способы регулирования внешнеторговых операций (антидемпинговые, компенсационные меры, ограничение импорта товаров, меры защиты при экспорте товаров и др.);

• лицензирование и квотирование отдельных товаров.

Отмеченные способы регулирования внешнеэкономического оборота определяются федеральными законами от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», от 14 апреля 1998 г. № 63-ФЗ «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» и др.

57. Маркировка товаров для целей налогообложения

Правовой режим отдельных товаров включает их косвенное налогообложение. Эти товары принято называть подакцизными. К таковым, например, относятся пиво, табачная продукция, ювелирные изделия, алкогольная продукция, автомобильный бензин, дизельное топливо и др.

Одной из форм взимания акцизов является продажа акцизных марок установленного образца. С момента введения акцизных марок установлена обязательная маркировка спирта пищевого, винно-водочных изделий, табака и табачных изделий.

Образцы марок, порядок и размеры их оплаты, правила маркировки устанавливаются Правительством РФ.

Марка акцизного сбора (специальная марка) является документом государственной отчетности, удостоверяющим легальность производства и оборота на территории РФ подакцизной продукции.

За правильность нанесения и подлинность марки акцизного сбора (специальной марки) несет ответственность владелец продукции (за исключением лица, купившего продукцию в розничной продаже) в соответствии с законодательством РФ.

Марка имеет комплексную защиту от подделки, серию и номер, позволяющие проводить учетные операции.

Марки приобретаются налогоплательщиками в управлении налоговой инспекции по субъекту РФ. При приобретении марок налогоплательщик представляет копию платежного поручения, которая подтверждает осуществление авансового платежа по акцизам, а также выписку банка из расчетного счета, подтверждающую снятие указанных средств со счета налогоплательщика.

Не допускается передача марок третьему лицу. Налогоплательщики и владельцы продукции, подлежащей маркировке для целей налогообложения, несут административную и уголовную ответственность за правильность нанесения и подлинность марки (ст. 15.12 Ко АП, ст. 171.1 УК). В соответствии со ст. 327.1 УК наказываются изготовление и сбыт поддельных марок акцизного сбора (специальных марок) либо их использование.

58. Понятие структуры и инфраструктуры товарного рынка

Становление рыночных отношений в России требует формирования структуры товарного рынка и обслуживающей его инфраструктуры.

Структура товарного рынка — это совокупность звеньев, которые участвуют в продвижении товара от производителей к потребителям. Указанные звенья подразделяются на следующие основные группы:

• изготовители товара;

• оптовые торговые и иные посреднические организации;

• организации розничной торговли;

• организации-потребители.

Инфраструктура товарного рынка — это система организаций, которые, непосредственно не продвигая товар от производителей к потребителям, обеспечивают жизнеспособность и нормальную работу структуры. Для того чтобы товарный рынок отвечал мировым стандартам, его инфраструктура должна включать в себя ряд подсистем. К числу важнейших из них относятся:

• подсистема складского хозяйства – организации, которые оказывают складские услуги и имеют для этого специализированные склады, оборудованные для хранения продовольственных и промышленных товаров;

• подсистема информационного обеспечения – организации, занимающиеся сбором информации об изготовителях товаров, их производственных возможностях, о наличии запасов товаров, запросах покупателей. Эти организации должны располагать современными средствами связи, программным обеспечением, компьютерными системами, полиграфической базой, с тем чтобы оперативно доводить информацию до ее потенциальных потребителей;

• подсистема тароупаковочной индустрии – организации, обеспечивающие повышение конкурентоспособности товаров и эффективности товарооборота за счет создания тароупаковочной продукции, отвечающей международным стандартам;

• подсистема транспортного обеспечения – все виды транспорта, обеспечивающие движение товара и доставку его потребителям;

• финансово-кредитная подсистема – организации, обеспечивающие платежно-расчетное и кредитное обслуживание товародвижения;

• подсистема нормативно-правового обеспечения – система федеральных законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, нормативных правовых актов федеральных министерств и ведомств, актов исполнительной власти субъектов РФ, регулирующих взаимоотношения сторон на товарных рынках.

59. Потребитель, продавец и изготовитель товара. Основные права потребителя

Важнейшим условием эффективного функционирования торгового рынка является гарантирование прав наименее защищенного субъекта – потребителя от произвола изготовителя и продавца товаров, исполнителя работ и услуг.

В соответствии с Законом РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»:

• потребитель – это гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

• изготовитель – это организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, производящие товары для реализации потребителям;

• продавец – это организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, реализующие товары потребителям по договору купли-продажи.

Основными правами потребителей являются:

• право на просвещение в области защиты прав потребителей;

• право на информацию об изготовителе (исполнителе, продавце) и о товарах;

• право на безопасность товаров;

• право на качество товара;

• право на судебную защиту.

60. Право потребителей на просвещение в области защиты своих прав и на информацию об изготовителе, о продавце и товарах

Право потребителей на просвещение в области защиты своих прав обеспечивается посредством включения соответствующих требований в государственные образовательные стандарты, общеобразовательные и профессиональные программы, а также посредством организации системы информирования потребителей об их правах и о необходимых действиях по защите этих прав.

Право потребителей на информацию об изготовителе, о продавце и товарах состоит в возможности потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе и о продавце, о режиме их работы и реализуемых ими товарах. Изготовитель (продавец) товара обязан своевременно предоставлять потребителю исчерпывающую информацию о товарах, обеспечивающую возможность их правильного выбора.

Информация о товарах в обязательном порядке должна содержать:

• наименование технического регламента, которому должен соответствовать товар, или иное обозначение, установленное законодательством РФ о техническом регулировании;

• сведения об основных потребительских свойствах;

• цену в рублях;

• условия приобретения товаров, в том числе при предоставлении кредита – размер кредита, полную сумму, подлежащую выплате, и график погашения этой суммы;

• гарантийный срок на товары, если он установлен;

• правила и условия эффективного и безопасного использования товаров;

• срок службы или срок годности товаров, а также сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и о возможных последствиях при невыполнении таких действий, а если товары по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению, то и о действиях в этих случаях;

• адрес (место нахождения), фирменное наименование изготовителя (продавца);

• сведения об обязательном подтверждении соответствия товаров установленным требованиям, обеспечивающим их безопасность;

• сведения о правилах продажи товаров;

• иные сведения в соответствии с законодательством о защите прав потребителей.

Информация об изготовителе (продавце) должна содержать:

• фирменное наименование организации, место ее нахождения и режим работы (продавец размещает указанную информацию на вывеске);

• сведения о государственной регистрации и наименовании органа, зарегистрировавшего организацию;

• сведения о номере лицензии и (или) номере свидетельства о государственной аккредитации, сроках их действия и об органе, выдавшем лицензию и свидетельство (в случаях, когда для осуществления деятельности изготовителю необходима лицензия и (или) государственная аккредитация).

61. Право потребителя на безопасность товара

Право потребителя на безопасность товара заключается в следующем.

• Товар при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации должен быть безопасен для жизни и здоровья потребителя, для окружающей среды, а также не должен причинять вред имуществу потребителя.

• Изготовитель обязан обеспечить безопасность товара в течение установленного срока службы или срока годности товара.

• Если изготовитель не установил на товар срок службы, он обязан обеспечить безопасность товара в течение 10 лет со дня передачи товара потребителю.

• Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие необеспечения безопасности товара, подлежит возмещению продавцом или изготовителем по выбору потерпевшего.

• Если для безопасного использования товара, его хранения, транспортировки и утилизации необходимо соблюдать специальные правила, изготовитель обязан указать эти правила в сопроводительной документации на товар, на этикетке маркировкой или иным способом, а продавец обязан довести эти правила до сведения потребителя.

• Если на товары законом или в предусмотренном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность, то соответствие товаров указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами.

• Если при соблюдении потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара он причиняет вред жизни, здоровью и имуществу потребителя, а также окружающей среде, изготовитель (продавец) обязан незамедлительно приостановить производство (реализацию) товара до устранения причин вреда, а в необходимых случаях – принять меры по изъятию товара из оборота и отзыву от потребителей. При невыполнении изготовителем этой обязанности уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по контролю (надзору) в области защиты прав потребителей принимает меры по отзыву такого товара с внутреннего рынка и (или) от потребителя в порядке, установленном законодательством РФ. Убытки, причиненные потребителю в связи с отзывом товара, подлежат возмещению изготовителем в полном объеме.

62. Право потребителя на качество товара

Право потребителя на качество товара заключается в следующем.

• Продавец обязан передать потребителю товар, качество которого соответствует договору.

• При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать потребителю товар, соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

• Если при заключении договора продавец был поставлен потребителем в известность о конкретных целях приобретения товара, он обязан передать потребителю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

• При продаже товара по образцу и (или) описанию продавец обязан передать потребителю товар, который соответствует образцу и(или) описанию.

• Если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к качеству товара, продавец обязан передать потребителю товар, соответствующий этим требованиям.

63. Право потребителя на судебную защиту

Право потребителя на судебную защиту состоит в том, что в случае отказа удовлетворить его законные требования он может обратиться в суд с целью защиты нарушенных прав. По выбору истца иски предъявляются в суд:

• по месту нахождения организации, а если ответчиком является индивидуальный предприниматель – по месту его жительства;

• по месту жительства или пребывания истца;

• по месту заключения или исполнения договора.

Если иск к организации вытекает из деятельности ее филиала или представительства, он может быть предъявлен в суд по месту нахождения филиала или представительства.

64. Установление срока службы, срока годности и гарантийного срока на товар

Изготовитель вправе:

1) устанавливать на товар, предназначенный для длительного использования, срок службы – период, в течение которого изготовитель обязуется обеспечивать потребителю возможность использования товара по назначению и нести ответственность за существенные недостатки, возникшие по его вине. В этих целях изготовитель обеспечивает ремонт и техническое обслуживание товара, а также выпуск и поставку в торговые и ремонтные организации в необходимых объеме и ассортименте запасных частей в течение срока службы товара, а при отсутствии такого срока – в течение 10 лет со дня передачи товара потребителю;

2) устанавливать на товар гарантийный срок – период, в течение которого в случае обнаружения в товаре недостатка изготовитель (продавец) обязан удовлетворить соответствующие требования потребителя;

3) принять обязательство в отношении недостатков товара, обнаруженных по истечении установленного гарантийного срока (дополнительное обязательство). Содержание дополнительного (Обязательства изготовителя, срок действия такого обязательства и порядок осуществления потребителем прав по такому обязательству определяются изготовителем.

Изготовитель обязан:

1) устанавливать срок службы товара длительного пользования, в том числе комплектующих изделий, которые по истечении определенного периода могут представлять опасность для жизни и здоровья потребителя, причинять вред его имуществу или окружающей среде;

2) устанавливать на продукты питания, парфюмерно-косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары срок годности – период, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.

Продавец вправе:

1) установить на товар гарантийный срок, если он не установлен изготовителем;

2) установить гарантийный срок большей продолжительности, чем гарантийный срок, установленный изготовителем;

3) принять обязательство в отношении недостатков товара, обнаруженных по истечении гарантийного срока, установленного изготовителем (дополнительное обязательство). Содержание дополнительного обязательства продавца, срок действия такого обязательства и порядок осуществления потребителем прав по такому обязательству определяются договором между потребителем и продавцом.

65. Защита прав потребителей при продаже товаров

В случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом, потребитель по своему выбору вправе потребовать:

• замены товара на товар этой же марки (модели, артикула);

• замены товара на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;

• соразмерного уменьшения покупной цены;

• незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;

• отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы (по требованию продавца и за его счет потребитель должен возвратить товар с недостатками);

• полного возмещения убытков, причиненных вследствие продажи товара ненадлежащего качества.

В отношении технически сложного товара потребитель при обнаружении в нем недостатков вправе в течение 15 дней со дня передачи такого товара:

• отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за товар суммы;

• предъявить требование о замене товара на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены [5] .

После истечения 15-дневного срока указанные требования подлежат удовлетворению в случае:

• обнаружения существенного недостатка [6] товара;

• нарушения установленных законом сроков устранения недостатков товара;

• невозможности использования товара в течение каждого года гарантийного срока в совокупности более чем 30 дней вследствие неоднократного устранения его различных недостатков.

Отмеченные требования могут быть предъявлены и непосредственно изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру.

Отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющего факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его требований. Однако потребитель должен будет доказать, что приобрел товар у данного продавца.

Продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) обязан принять товар ненадлежащего качества у потребителя и в случае необходимости провести проверку его качества. При возникновении спора о причинах возникновения недостатков товара продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) обязан провести экспертизу товара за свой счет. Если в результате экспертизы товара будет установлено, что недостатки возникли вследствие обстоятельств, за которые продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) не отвечает, потребитель обязан будет возместить расходы на проведение экспертизы, а также связанные с ее проведением расходы на хранение и транспортировку товара.

Доставка крупногабаритного товара и товара весом более 5 килограммов для ремонта, уценки, замены и возврат их потребителю осуществляются за счет продавца (изготовителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера).

66. Сроки предъявления потребителем требований в отношении недостатков товара

Потребитель вправе предъявить требования в отношении недостатков товара к продавцу (изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру), если они обнаружены в течение гарантийного срока или срока годности.

В отношении товара, на который гарантийный срок или срок годности не установлен, потребитель вправе предъявить требования, если недостатки товара обнаружены в разумный срок, но в пределах 2 лет со дня передачи товара потребителю, если более длительные сроки не установлены законом или договором.

Гарантийный срок товара, а также срок его службы исчисляется со дня передачи товара потребителю, если иное не предусмотрено договором. Если день передачи товара установить невозможно, эти сроки исчисляются со дня изготовления товара. Срок годности всегда исчисляется со дня изготовления товара. Он должен соответствовать обязательным требованиям к безопасности товара.

Для сезонных товаров сроки исчисляются с момента наступления соответствующего сезона. Срок наступления сезона определяется субъектами РФ исходя из климатических условий места нахождения потребителей.

При продаже товаров по образцам, по почте, а также в случаях, когда момент заключения договора купли-продажи и момент передачи товара потребителю не совпадают, сроки предъявления требований по недостаткам товаров исчисляются со дня их доставки потребителю. Если потребитель лишен возможности использовать товар вследствие обстоятельств, зависящих от продавца (товар нуждается в специальной установке, подключении или сборке, в нем имеются недостатки), гарантийный срок не течет до устранения продавцом таких обстоятельств.

В случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее 2 лет и недостатки товара обнаружены потребителем по истечении гарантийного срока, но в пределах 2 лет, потребитель вправе предъявить продавцу (изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) требования по качеству товара, если докажет, что недостатки товара возникли до его передачи потребителю или по причинам, возникшим до этого момента.

В случае выявления существенных недостатков товара потребитель вправе предъявить изготовителю требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до передачи товара потребителю или по причинам, возникшим до этого момента. Указанное требование может быть предъявлено, если недостатки товара обнаружены по истечении 2 лет со дня передачи товара потребителю, в течение установленного на товар срока службы или в течение 10 лет со дня передачи товара потребителю, если срок службы не установлен. Если данное требование не удовлетворено в течение 20 дней со дня его предъявления потребителем или обнаруженный им недостаток товара является неустранимым, потребитель вправе по своему выбору предъявить изготовителю иные требования, предусмотренные законом, или вернуть товар изготовителю и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

67. Устранение недостатков товара

Если срок устранения недостатков товара не определен в письменной форме соглашением сторон, то эти недостатки должны быть устранены изготовителем (продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) незамедлительно, то есть в минимальный срок, объективно необходимый для их устранения с учетом обычно применяемого способа.

Срок устранения недостатков товара, определяемый в письменной форме соглашением сторон, не может превышать 45 дней.

В случае если во время устранения недостатков товара станет очевидным, что они не будут устранены в определенный соглашением сторон срок, стороны могут заключить соглашение о новом сроке устранения недостатков товара. При этом отсутствие необходимых запасных частей (деталей, материалов), оборудования или подобные причины не являются основанием для заключения соглашения о таком новом сроке и не освобождают от ответственности за нарушение срока, определенного соглашением сторон первоначально.

В отношении товаров длительного пользования изготовитель (продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель) обязан при предъявлении указанного требования в трехдневный срок безвозмездно предоставить потребителю на период ремонта товар длительного пользования, обладающий этими же основными потребительскими свойствами, обеспечив его доставку за свой счет (перечень товаров длительного пользования, на которые указанное требование не распространяется, устанавливается Правительством РФ).

В случае устранения недостатков товара гарантийный срок на него продлевается на период, в течение которого товар не использовался. Указанный период исчисляется со дня обращения потребителя с требованием об устранении недостатков товара до дня выдачи его по окончании ремонта.

При выдаче товара потребителю должна быть предоставлена информация в письменной форме о дате его обращения с требованием об устранении обнаруженных недостатков товара, о дате передачи товара для устранения недостатков товара, о дате устранения указанных недостатков с их описанием, об использованных запасных частях (деталях, материалах) и о дате выдачи товара потребителю по окончании устранения недостатков.

При устранении недостатков товара посредством замены комплектующего изделия или составной части основного изделия, на которые установлены гарантийные сроки, на новые комплектующее изделие или составную часть основного изделия устанавливается гарантийный срок той же продолжительности, что и на замененные комплектующие изделия или составную часть основного изделия, если иное не предусмотрено договором, и гарантийный срок исчисляется со дня выдачи потребителю этого товара по окончании ремонта.

68. Замена товара ненадлежащего качества

В случае обнаружения потребителем недостатков товара и предъявления требования о его замене продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) обязан заменить такой товар в 7-дневный срок со дня предъявления указанного требования, а при необходимости дополнительной проверки качества товара – в течение 20 дней со дня предъявления соответствующего требования. При отсутствии товара, необходимого для замены, товар ненадлежащего качества должен быть заменен в течение месяца.

Если для замены товара требуется более 7 дней, то по требованию потребителя продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) в течение 3 дней со дня предъявления требования о замене товара обязан безвозмездно предоставить потребителю во временное пользование на период замены товар длительного пользования, обладающий теми же основными потребительскими свойствами, обеспечив его доставку за свой счет (это правило не распространяется на товары, перечень которых устанавливается Правительством РФ).

В районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях требование потребителя о замене товара подлежит удовлетворению по его заявлению в срок, необходимый для очередной доставки соответствующего товара в эти районы, в случае отсутствия у продавца (изготовителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) необходимого для замены товара на день предъявления указанного требования.

При замене товара гарантийный срок исчисляется заново со дня передачи товара потребителю.

69. Сроки удовлетворения денежных требований потребителя

Требования потребителя о соразмерном уменьшении покупной цены товара, возмещении расходов на исправление недостатков товара потребителем или третьим лицом, возврате уплаченной за товар денежной суммы, а также требование о возмещении убытков, причиненных потребителю расторжением договора купли-продажи (возвратом товара ненадлежащего качества изготовителю), подлежат удовлетворению продавцом (изготовителем, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) в течение 10 дней со дня предъявления соответствующего требования.

В случае если продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполнил обязанность по передаче товара потребителю в установленный договором срок, потребитель по своему выбору вправе потребовать:

• передачи оплаченного товара в установленный им новый срок;

• возврата суммы предварительной оплаты товара, не переданного продавцом;

• полного возмещения убытков, причиненных вследствие нарушения установленного договором срока передачи предварительно оплаченного товара.

За каждый день просрочки в передаче товара продавец уплачивает неустойку (пени) в размере 0,5 % суммы предварительной оплаты товара. Неустойка взыскивается со дня, когда передача товара должна была быть осуществлена, до дня фактической передачи товара или до дня удовлетворения требования потребителя о возврате ему предварительно уплаченной суммы.

Сумма взысканной неустойки не может превышать сумму предварительной оплаты товара.

70. Расчеты с потребителем в случае приобретения им товара ненадлежащего качества

При замене товара ненадлежащего качества на товар аналогичной марки (модели, артикула) перерасчет цены товара не производится.

При замене товара ненадлежащего качества на такой же товар другой марки (модели, артикула) в случае, если цена товара, подлежащего замене, ниже цены товара, предоставленного взамен, потребитель должен доплатить разницу в ценах. В случае если цена товара, подлежащего замене, выше цены товара, предоставленного взамен, разница в ценах выплачивается потребителю.

Цена товара определяется на момент его замены, а если требование потребителя не удовлетворено продавцом, цена заменяемого товара и цена передаваемого взамен товара определяются на момент вынесения судом решения о замене товара. Точно так же определяется и цена товара при предъявлении требования о соразмерном уменьшении его покупной цены, равно как и о возмещении разницы между ценой товара, установленной договором, и ценой соответствующего товара на момент расторжения договора купли-продажи.

В случае возврата товара ненадлежащего качества, проданного в кредит, потребителю возвращается уплаченная за товар денежная сумма в размере по гашенного ко дню возврата указанного товара кредита, а также возмещается плата за предоставление кредита.

71. Право потребителя на обмен товара надлежащего качества

Потребитель вправе в течение 14 дней, не считая дня покупки, обменять непродовольственный товар надлежащего качества на аналогичный товар у продавца, у которого этот товар был приобретен, если указанный товар не подошел по форме, габаритам, фасону, расцветке, размеру либо комплектации.

Обмен производится, если товар не был в употреблении, сохранены его товарный вид, потребительские свойства, пломбы, фабричные ярлыки, а также имеется товарный чек или кассовый чек либо иной подтверждающий оплату указанного товара документ. Отсутствие у потребителя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания. Перечень товаров, не подлежащих обмену, утверждается Правительством РФ.

В случае если аналогичный товар отсутствует на день обращения потребителя к продавцу, потребитель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы. Это требование подлежит удовлетворению в течение 3 дней со дня возврата указанного товара. По соглашению потребителя с продавцом обмен товара может быть предусмотрен при поступлении аналогичного товара в продажу. Продавец обязан незамедлительно сообщить потребителю о поступлении аналогичного товара в продажу.

72. Дистанционный способ продажи товаров

Определенной спецификой отличается так называемый дистанционный способ продажи товаров. Суть его состоит в том, что договор купли-продажи заключается на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и др.) и т. п.

До заключения договора продавец обязан предоставить потребителю всю необходимую информацию о товаре, о наименовании и об адресе продавца, об изготовителе, о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности, гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.

Потребителю в момент доставки товара должна быть в письменной форме предоставлена вся предусмотренная законом информация о товаре, в том числе о порядке и сроках его возврата.

Потребитель вправе отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи – в течение 7 дней.

В случае если информация о порядке и сроках возврата товара надлежащего качества не была предоставлена в письменной форме в момент его доставки, потребитель вправе отказаться от товара в течение 3 месяцев с момента такой передачи. Товар при этом должен сохранять товарный вид и потребительские свойства. Должен быть в наличии документ, подтверждающий факт и условия покупки товара. При отсутствии указанного документа покупатель сохраняет право ссылаться на другие доказательства приобретения товара у данного продавца.

Потребитель не вправе отказаться от товара надлежащего качества, имеющего индивидуально-определенные свойства, если указанный товар может быть использован исключительно приобретающим его потребителем.

При отказе потребителя от товара продавец должен возвратить ему денежную сумму, уплаченную потребителем по договору, за исключением расходов продавца на доставку от потребителя возвращенного товара, не позднее чем через 10 дней со дня предъявления потребителем соответствующего требования.

73. Ответственность продавца (изготовителя) за ненадлежащую информацию о товаре

Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре, он вправе потребовать от продавца возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен – в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков.

Продавец, не предоставивший покупателю полной и достоверной информации о товаре, несет ответственность за недостатки товара, возникшие после его передачи потребителю вследствие отсутствия у последнего такой информации. Суть этой ответственности состоит в том, что потребитель может требовать безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на его исправление потребителем или третьим лицом; соразмерного уменьшения покупной цены такого товара, замены его на товар аналогичной марки (модели, артикула) или замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены.

При причинении вреда жизни, здоровью, имуществу потребителя вследствие непредоставления ему полной и достоверной информации о товаре потребитель вправе потребовать возмещения такого вреда, в том числе полного возмещения убытков, причиненных природным объектам, находящимся в собственности (владении) потребителя.

При рассмотрении требований потребителя о возмещении убытков, причиненных недостоверной или недостаточно полной информацией о товаре, закон требует исходить из предположения об отсутствии у потребителя специальных познаний о свойствах и характеристиках товара.

74. Ответственность продавца (изготовителя) за вред, причиненный вследствие недостатков товара

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие конструктивных, производственных, рецептурных или иных недостатков товара, подлежит возмещению в полном объеме.

Право требовать возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара, признается за любым потерпевшим независимо от того, состоял он в договорных отношениях с продавцом или нет.

Вред подлежит возмещению, если он причинен в течение установленного срока службы или срока годности товара.

Вред подлежит возмещению независимо от времени его причинения, если:

• в соответствии с законом на товар должен быть установлен срок службы или срок годности, но он не был установлен;

• потребителю не была предоставлена полная и достоверная информация о сроке службы или сроке годности товара;

• потребитель не был проинформирован о необходимых действиях по истечении срока службы или срока годности товара и о возможных последствиях при невыполнении указанных действий либо товар по истечении этих сроков представляет опасность для жизни и здоровья.

Если изготовитель не установил срок службы на товар, предназначенный для длительного использования, вред подлежит возмещению в случае его причинения в течение 10 лет со дня передачи товара потребителю, а если день передачи установить невозможно– с даты изготовления товара.

Вред, причиненный вследствие недостатков товара, подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара по выбору потерпевшего.

Только изготовитель несет ответственность за вред, причиненный жизни, здоровью и имуществу потребителя в связи с использованием материалов, оборудования, инструментов и иных средств, необходимых для производства товаров, независимо от того, позволял ли уровень научных и технических знаний выявить их особые свойства или нет.

Продавец (изготовитель) освобождается от ответственности, если докажет, что вред причинен вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара.

75. Ответственность продавца (изготовителя) за просрочку выполнения требований потребителя и за нарушение прав потребителя

За просрочку выполнения законных требований потребителя, в том числе требования о предоставлении ему аналогичного товара на период ремонта (замены), продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер), допустивший такие нарушения, уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере 1 % цены товара.

Цена товара определяется исходя из его цены, существовавшей в том месте, в котором требование потребителя должно было быть удовлетворено продавцом (изготовителем, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером), в день добровольного удовлетворения такого требования или в день вынесения судом соответствующего решения.

За нарушение прав потребителя продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) несет гражданско-правовую ответственность, если иное не предусмотрено законом.

Так, убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной законом или договором.

Уплата неустойки (пени) и возмещение убытков не освобождают от исполнения обязательств перед потребителем в натуре.

Изготовитель (продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, если докажет, что неисполнение обязательств или их ненадлежащее исполнение произошло вследствие непреодолимой силы, а также по иным основаниям, предусмотренным законом.

Требования потребителя об уплате неустойки (пени), предусмотренной законом или договором, подлежат удовлетворению в добровольном порядке.

При удовлетворении судом требований потребителя суд взыскивает с изготовителя (продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) штраф в размере 50 % суммы, присужденной судом в пользу потребителя. Если с заявлением в защиту прав потребителя выступают общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы) или органы местного самоуправления, 50 % суммы взысканного штрафа перечисляются указанным объединениям или органам.

76. Компенсация морального вреда

Моральный вред (нравственные и физические страдания), причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) его прав, предусмотренных законами и правовыми актами РФ, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

77. Государственная защита прав потребителей

Контроль и надзор за соблюдением законов и иных правовых актов РФ, регулирующих отношения в области защиты прав потребителей, осуществляют Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека и ее территориальные органы, а также иные федеральные органы (Федеральная антимонопольная служба, Федеральная служба по техническому регулированию и метрологии, Федеральная служба по технологическому надзору, Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору, Федеральная служба по надзору в сфере экологии и природопользования и др.).

Государственный контроль и надзор включает:

• проверку соблюдения изготовителями (продавцами, уполномоченными организациями или уполномоченными индивидуальными предпринимателями, импортерами) обязательных требований в области защиты прав потребителей, а также обязательных требований к товарам;

• выдачу предписаний о прекращении нарушений прав потребителей и необходимости соблюдения обязательных требований к товарам;

• принятие мер по приостановлению производства и реализации товаров, которые не соответствуют обязательным требованиям (в том числе с истекшим сроком годности), и товаров, на которые должен быть установлен, но не установлен срок годности, по отзыву с внутреннего рынка и (или) от потребителей товаров, которые не соответствуют обязательным требованиям, и по информированию об этом потребителей;

• направление материалов о нарушении прав потребителей в орган, выдавший лицензию на осуществление соответствующего вида деятельности, для решения вопроса о приостановлении действия данной лицензии или о ее досрочном аннулировании;

• направление материалов в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы по подведомственности для решения вопросов о возбуждении уголовных дел по признакам преступлений, связанных с нарушением предусмотренных законом прав потребителей;

• обращение в суд с заявлениями в защиту прав потребителей, законных интересов неопределенного круга потребителей, а также с заявлениями о ликвидации изготовителя (продавца, уполномоченной организации, импортера) либо о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя (уполномоченного индивидуального предпринимателя) за неоднократное или грубое нарушение прав потребителей (федеральный антимонопольный орган может быть привлечен судом к участию в процессе или вступить в процесс по своей инициативе для дачи заключения по делу в целях защиты прав потребителей).

78. Защита прав потребителей местными органами самоуправления

Местные органы самоуправления вправе:

• рассматривать жалобы, консультировать потребителей по вопросам защиты их прав;

• анализировать договоры, заключаемые продавцами (изготовителями, исполнителями) с потребителями, в целях выявления условий, ущемляющих права последних;

• незамедлительно извещать соответствующие федеральные органы исполнительной власти о выявлении товаров ненадлежащего качества, а также опасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды;

• приостанавливать или прекращать продажу товаров, не сопровождающихся достоверной и достаточной информацией, или с просроченными сроками годности, или без сроков годности, если установление этих сроков обязательно;

• обращаться в суды в защиту прав потребителей, а также неопределенного круга потребителей.

79. Общественная защита прав потребителей

Общественные объединения потребителей вправе:

• участвовать в разработке требований к товарам, а также проектов законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения в области защиты прав потребителей;

• проводить независимую экспертизу качества и безопасности товаров, а также соответствия потребительских свойств товаров заявленной продавцами (изготовителями) информации о них;

• проверять соблюдение прав потребителей и правил их торгового и иного обслуживания, составлять акты о выявленных нарушениях прав потребителей, направлять указанные акты для рассмотрения в уполномоченные органы государственной власти;

• информировать органы местного самоуправления о выявленных нарушениях;

• участвовать по просьбе потребителей в проведении экспертиз по фактам нарушения прав потребителей;

• распространять информацию о правах потребителей и о необходимых действиях по защите этих прав, о результатах сравнительных исследований качества товаров, а также иную информацию, которая будет способствовать реализации прав и законных интересов потребителей;

• вносить в федеральные органы исполнительной власти, организации предложения о мерах по повышению качества товаров, по приостановлению производства и реализации товаров, по отзыву с внутреннего рынка товаров, не соответствующих предъявляемым к ним требованиям;

• вносить в органы прокуратуры и федеральные органы исполнительной власти материалы о привлечении к ответственности лиц, осуществляющих производство и реализацию товаров, не соответствующих предъявляемым к ним требованиям, а также нарушающих права потребителей;

• обращаться в органы прокуратуры с просьбами принести протесты о признании недействительными актов федеральных органов исполнительной власти, актов органов исполнительной власти субъектов РФ и актов органов местного самоуправления, противоречащих законам, регулирующим отношения в области защиты прав потребителей;

• обращаться в суды с заявлениями в защиту прав потребителей и законных прав отдельных потребителей, а также неопределенного круга потребителей.

80. Защита неопределенного круга потребителей

Государственные органы исполнительной власти, осуществляющие функции по контролю и надзору в области защиты прав потребителей, органы местного самоуправления, общественные объединения потребителей вправе предъявлять иски в суды о признании действий изготовителей (продавцов, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) противоправными в отношении неопределенного круга потребителей и о прекращении этих действий.

При удовлетворении такого иска суд обязывает правонарушителя довести в установленный судом срок через средства массовой информации или иным способом до сведения потребителей решение суда. Вступившее в законную силу решение суда обязательно для суда, рассматривающего иск конкретного потребителя о гражданско-правовых последствиях действий изготовителя (продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данными лицами.

Одновременно с удовлетворением иска, предъявленного общественными объединениями потребителей или органами местного самоуправления, суд принимает решение о возмещении им всех понесенных по делу судебных издержек, а также иных возникших до обращения в суд и связанных с рассмотрением дела необходимых расходов, в том числе расходов на проведение независимой экспертизы.

Раздел 5 Торгово-промышленные палаты. Конкуренция в товарном обращении

81. Понятие торгово-промышленной палаты

Разновидностью объединения юридических лиц является торгово-промышленная палата. В соответствии с Законом РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» торгово-промышленная палата – это негосударственная некоммерческая организация, объединяющая российские предприятия и российских предпринимателей.

Торгово-промышленная палата (ТПП) – самостоятельное юридическое лицо. Оно может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для решения уставных задач палаты.

Полученная прибыль между членами палаты не распределяется. По своим долгам ТПП отвечает всем своим имуществом. Члены палаты по ее обязательствам не несут никакой ответственности.

Торгово-промышленные палаты образуются на основе принципа добровольного объединения их учредителей на территории одного или нескольких субъектов РФ, а также на территории других административно-территориальных образований. На одной и той же территории может быть образована только одна торгово-промышленная палата. Учредителей палаты должно быть не менее 15. Они созывают учредительный съезд, конференцию или общее собрание, на котором принимают устав и образуют руководящие органы торгово-промышленной палаты. Членами палаты могут быть российские предприятия независимо от их формы собственности и организационно-правовой формы, индивидуальные предприниматели, а также организации, объединяющие предприятия и предпринимателей.

Со дня принятия устава учредители ТПП в месячный срок подают заявление о ее государственной регистрации, которая осуществляется:

• Министерством юстиции РФ – для Торгово-промышленной палаты РФ и торгово-промышленной палаты, созданной на территории нескольких субъектов РФ;

• органами юстиции по месту учреждения – для торгово-промышленной палаты, созданной на территории одного субъекта РФ либо другого административно-территориального образования.

К заявлению прилагаются удостоверенные копии устава и протокола учредительного съезда (конференции) или общего собрания учредителей, принявшего устав, а также решение Торгово-промышленной палаты РФ о согласии на создание данной торгово-промышленной палаты и квитанция об уплате государственной пошлины за регистрацию.

Деятельность ТПП прекращается путем реорганизации и ликвидации. Решение по данному вопросу принимается высшими руководящими органами палат. Имущество ликвидированной торгово-промышленной палаты после удовлетворения претензий кредиторов направляется на цели, предусмотренные ее уставом.

82. Права торгово-промышленной палаты

Торгово-промышленная палата вправе:

• осуществлять независимую экспертизу проектов нормативных актов в области экономики, внешнеэкономических связей, а также по другим вопросам, затрагивающим интересы предприятий и предпринимателей;

• представлять и защищать законные интересы своих членов в государственных органах;

• оказывать содействие российским и иностранным предприятиям и предпринимателям в патентовании изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрации товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров;

• проводить по поручению российских и иностранных предприятий и предпринимателей экспертизы, контроль качества, количества и комплектности товаров;

• удостоверять в соответствии с международной практикой сертификаты происхождения товаров, а также другие документы, связанные с осуществлением внешнеэкономической деятельности;

• вести негосударственный Реестр российских предприятий и предпринимателей, финансовое и экономическое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров для предпринимательской деятельности в РФ и за рубежом;

• организовывать международные выставки, а также обеспечивать подготовку и проведение выставок российских товаров за границей;

• создавать, реорганизовывать и ликвидировать в РФ и за границей предприятия и учреждения, а также совместно с иностранными предприятиями и предпринимателями учреждать смешанные торгово-промышленные палаты;

• издавать газеты, журналы и другие печатные материалы для обеспечения предпринимательской деятельности;

• самостоятельно определять методы осуществления своей деятельности, устанавливать структуру, штатное расписание, численность работников, формы и размеры оплаты труда и материального стимулирования их труда;

• открывать свои филиалы и представительства, в том числе за границей;

• для разрешения экономических споров в соответствии с законодательством РФ образовывать третейские суды, утверждать положения о них и порядок рассмотрения споров третейскими судами;

• поддерживать в соответствии со своими уставами прямые международные контакты и заключать соответствующие соглашения (юридические документы, выданные торгово-промышленными палатами в пределах их компетенции, признаются на всей территории РФ);

• осуществлять иные полномочия, непротиворечащие законодательству РФ.

83. Правовое положение торгово-промышленной палаты Российской Федерации

Торгово-промышленная палата РФ по своему правовому положению обособлена от других торгово-промышленных палат, поскольку выполняет свои задачи и функции на федеральном уровне и обладает всеми правами, необходимыми для их осуществления. В соответствии со своим уставом и положениями Закона «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» она осуществляет представительские функции как в Российской Федерации, так и за границей, объединяет на федеральном уровне торгово-промышленные палаты, а также осуществляет общую координацию их деятельности.

Членами Торгово-промышленной палаты РФ являются торгово-промышленные палаты, созданные в соответствии с указанным законом, российские предприятия и предприниматели, а также организации, объединяющие предприятия и предпринимателей.

Торгово-промышленная палата РФ:

• выдает разрешения на открытие в РФ представительств иностранных торговых палат, смешанных торговых палат, федераций, ассоциаций и союзов предпринимателей, а также иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат;

• свидетельствует обстоятельства форс-мажора в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров РФ, а также торговые и портовые обычаи, принятые в РФ;

• определяет порядок ведения негосударственного Реестра предприятий и предпринимателей, финансовое и экономическое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров для предпринимательской деятельности в РФ и за рубежом.

Торгово-промышленная палата РФ принимает участие в подготовке проектов законов РФ, постановлений Правительства РФ, решений министерств и ведомств РФ, затрагивающих интересы предпринимателей.

При Торгово-промышленной палате РФ действуют Международный коммерческий арбитраж, Морская арбитражная комиссия и Ассоциация диспашеров.

Торгово-промышленная палата РФ представляет интересы своих членов в Международной торговой палате, Международной ассоциации по охране промышленной собственности, Международном бюро выставок, Международной организации труда, а также в других международных организациях в части, связанной с предпринимательской деятельностью.

84. Понятия конкуренции и монополистической деятельности. Формы проявления монополистической деятельности

Конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (ст. 4 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 135-ФЭ «О защите конкуренции»).

Конкуренция на товарных рынках обеспечивается ограничением монополистической деятельности и недопущением недобросовестной конкуренции.

Монополистическая деятельность – это противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции.

Формами проявления монополистической деятельности являются:

1) злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке;

2) соглашения хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию;

3) акты и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, а также государственных внебюджетных фондов и Центрального банка РФ, ограничивающие конкуренцию;

4) соглашения или согласованные действия государственных органов, органов местного самоуправления, а также государственных внебюджетных фондов и Центрального банка РФ, ограничивающие конкуренцию.

85. Доминирующее положение на рынке

Доминирующее положение на рынке– это исключительное положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке и (или) затруднять доступ на этот рынок другим хозяйствующим субъектам, когда доля этого субъекта на рынке определенного товара составляет 50 % и более.

Доминирующим также признается положение субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет менее 50 %, если это установлено антимонопольным органом.

Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара не превышает 35 %.

В целях осуществления государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами, занимающими доминирующее положение на рынке, Федеральная антимонопольная служба ведет Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %.

Чтобы деятельность хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке, рассматривалась как монополистическая, необходим признак злоупотребления этим положением.

Запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие):

• изъятие товаров из оборота, целью или результатом которого является создание или поддержание дефицита на рынке либо повышение цен;

• навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав);

• включение в договор дискриминирующих условий, которые ставят хозяйствующий субъект в неравное положение с другими;

• согласие заключить договор лишь при условии внесения в него условий, касающихся товаров, в которых хозяйствующий субъект не заинтересован;

• создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим субъектам;

• сокращение (прекращение) производства товаров, на которые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии возможности их производства;

• необоснованный отказ от заключения договора с отдельными покупателями при наличии возможности производства или поставки им товара;

• установление монопольно высоких (низких) цен.

86. Соглашения хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию

Соглашения хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию, – это такие действия субъектов, имеющих или могущих иметь в совокупности долю на рынке определенного товара более 35 %, которые направлены:

• на установление (поддержание) цен (тарифов), скидок, надбавок, наценок;

• повышение, снижение или поддержание цен на торгах;

• раздел рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей;

• экономически или технологически не обоснованный отказ от заключения договоров с определенными продавцами либо покупателями;

• навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора;

• сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеется спрос либо на поставки которых размещены заказы при наличии возможности их рентабельного производства;

• создание препятствий доступу на товарный рынок (выходу с товарного рынка) другим хозяйствующим субъектам.

87. Акты и действия органов власти, местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов и центрального банка РФ, ограничивающие конкуренцию

К актам и действиям органов власти, местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов и Центрального банка РФ, которые приводят либо могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, относятся:

• введение ограничений в отношении создания хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление запретов или введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров;

• необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами;

• установление запретов или введение ограничений в отношении свободного перемещения товаров в Российской Федерации, иных ограничений прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку и обмен товаров;

• дача хозяйствующим субъектам указаний о первоочередных поставках товаров определенной категории покупателей или о заключении договоров в приоритетном порядке.

88. Соглашения или согласованные действия органов власти, местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов и центрального банка РФ, ограничивающие конкуренцию

К соглашениям или согласованным действиям органов власти, местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов и Центрального банка РФ, которые ограничивают конкуренцию, относятся:

• повышение, снижение или поддержание цен (тарифов), за исключением случаев, когда такие соглашения предусмотрены федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ;

• экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

• раздел товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

• ограничение доступа на товарный рынок, выхода с товарного рынка или устранение с него хозяйствующих субъектов.

89. Недобросовестная конкуренция и ее формы

Недобросовестная конкуренция – это любые действия хозяйствующих субъектов, которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат действующему законодательству, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности, справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Формами недобросовестной конкуренции являются:

• распространение ложных, неточных или и скаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

• введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

• некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;

• продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ, услуг;

• незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

Раздел 6 Общая характеристика договоров, регулирующих торговый оборот

90. Система договоров коммерческого права

Коммерческие договоры подразделяются на реализационные договоры, посреднические договоры, договоры, содействующие торговле, и организационные договоры.

К реализационным договорам относятся:

• договор купли-продажи;

• договор поставки;

• договор оптовой купли-продажи;

• договор контрактации сельскохозяйственной продукции;

• договор закупок для государственных и муниципальных нужд;

• товарный кредит (данный договор включен в главу о кредитовании (ст. 822 ГК), но фактически это продажа с условием оплаты стоимости товара в будущем);

• договор мены товаров, связанных с предпринимательской деятельностью.

Указанные договоры отличает особый субъектный состав (юридические лица и индивидуальные предприниматели).

Посреднические договоры (их содержание – совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота):

• договор комиссии;

• договор внешнеторговой комиссии (консигнации);

• договор поручения;

• договор коммерческой концессии (франшизы);

• договор торгового агентирования.

Договоры, содействующие торговле:

• договор на выполнение маркетинговых исследований;

• договор на создание рекламной продукции;

• договор на оказание рекламных и информационных услуг;

• договор хранения товаров;

• договор перевозки товаров;

• договор транспортной экспедиции;

• договор страхования товаров, коммерческих рисков. Организационные договоры:

• договор об исключительной продаже товаров;

• договор об организации взаимосвязанной деятельности по продаже товаров;

• договор органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров;

• договор органов власти и местных органов самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.

В полной мере к коммерческим договорам относятся реализационные и посреднические договоры.

91. Правовое регулирование заключения торгового договора

Заключение договора проходит две стадии: оферту (предложение заключить договор) и акцепт (согласие заключить договор).

Офертой признается такое предложение, которое должно:

1) быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

2) содержать все существенные условия договора;

3) быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Оферта может быть отозвана. Она считается неполученной, если извещение о ее отзыве поступило раньше или одновременно с офертой.

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту — содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего такое предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Акцептом признается полное и безоговорочное согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение.

Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или предыдущих деловых отношений сторон.

Акцептом считается также совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом или не оговорено в оферте.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (контрофертой) (ст. 443 ГК).

К возвращаемому экземпляру договора прикладывается протокол разногласий и перед подписью делается приписка: «С разногласиями». Протокол оформляется как сопоставительная таблица текстов или как изложение встречной редакции пунктов договора.

На практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, может поступить следующим образом:

• принять меры к урегулированию разногласий (ст. 507 и 528 ГК предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки товаров для государственных нужд, но он пригоден и для других предпринимательских договоров). Разногласия рассматриваются руководителями с участием специалистов. Оформляется протокол согласования разногласий (приложение к договору) либо составляется новый текст договора;

• дать письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор;

• рассмотреть поступившие возражения в качестве предложения для заключения договора на новых условиях;

• передать спор (разногласия) об условиях заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Последнее допустимо, если стороны согласились на разрешение спора именно таким образом, а также если такая возможность допускается законом. Так, ст. 528 и 529 ГК предусматривают возможность обращения в арбитражный суд с разногласиями по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. В указанных случаях исковое заявление подается по месту нахождения продавца не позднее 30 дней с момента получения протокола разногласий.

Акцепт может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным.

Будучи полученными, оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц.

С момента получения оферты ее адресатом она не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки. Лицо, направившее оферту, не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки.

Акцепт также связывает лицо, его направившее. С момента получения адресатом акцепта от него нельзя отказаться в одностороннем порядке, кроме случаев, указанных в законе. В противном случае контрагенту необходимо будет возместить все понесенные убытки.

92. Договоры, обязательные к заключению

Статья 421 ГК устанавливает принцип свободы заключения договора, включающий в себя свободу выбора контрагента, самостоятельность принятия решения о заключении договора, выбор вида договора, определения условий, не противоречащих закону, и ряд других моментов.

Вместе с тем сохраняется небольшая сфера обязательного заключения договоров.

• В силу ст. 527 ГК государственный заказчик обязан заключить государственный контракт на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд, если он разместил соответствующий заказ и этот заказ принят поставщиком.

• Согласно Федеральному закону от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» поставщик, обладающий монополией на производство отдельных видов продукции, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов, если размещение заказа не влечет за собой убытков от его производства. Более того, при отказе поставщик уплачивает покупателю штраф в размере стоимости продукции, определенной в проекте контракта.

• В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ «О государственном материальном резерве» поставщик обязан заключить договор на по ставку материальных ценностей в государственные резервы. Как правило, эти требования распространяются на предприятия, относящиеся к оборонным отраслям.

• В соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 1995 г. № 213-Ф3 «О государственном оборонном заказе» оборонное предприятие обязано заключить договор на выполнение заказа в интересах обороны страны.

• Статья 426 ГК предусматривает обязательность заключения публичных договоров организациями, образованными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей. Это подтверждается уставом или лицензией. Такая организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом.

• Статья 429 ГК предусматривает обязанность стороны по предварительному договору заключить по требованию контрагента основной договор.

• Пункт 5 ст. 448 ГК предусматривает обязанность лица, выигравшего торги, заключить договор.

93. Момент заключения договора

Для консенсуальных договоров соглашение считается состоявшимся в тот момент, когда оферент получил согласие акцептанта. Такой порядок является обязательным, когда используется стандартизованный текст договора или заключается договор присоединения (бланк разработан одной из сторон).

При этом необходимо иметь в виду следующее.

• Когда в письменной оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК).

• Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом и иными правовыми актами, а если такой срок ими не установлен в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК).

• Если оферта сделана устно без указания срока акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст. 441 ГК).

Реальные договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества (то есть с момента вручения его приобретателю, сдачи перевозчику для отправки последнему, сдачи в организацию связи для пересылки покупателю). К передаче имущества приравнивается передача товарораспорядительного документа.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК). Невыполнение требования о регистрации влечет ничтожность сделки (ст. 165 ГК).

Договор, подлежащий нотариальному удостоверению, считается заключенным в момент составления нотариально заверенного текста договора.

Момент заключения договора важен для определения применимого к договору законодательства, поскольку согласно п.1 ст. 422 ГК договор должен соответствовать императивным нормам, действовавшим в момент его заключения.

Важным аспектом заключения договора является установление органа юридического лица, правомочного принимать решение о заключении договора. Законом не определено, какое лицо вправе подписывать договор от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководителями организаций, в том числе руководителями исполнительных органов. Все остальные лица, включая заместителей руководителя, могут подписывать договоры лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации, или на основании доверенности.

Необходимо иметь в виду, что если договор заключается с акционерным обществом или обществом с ограниченной ответственностью, то сделки на сумму от 25 до 50 % балансовой стоимости активов совершаются по решению совета директоров (исполнительного органа ООО), а свыше 50 % балансовой стоимости активов – по решению общего собрания акционеров (участников ООО) [7] .

Кредитные и финансовые обязательства подписываются, кроме руководителей, также главным бухгалтером организации. Без его подписи они считаются недействительными [8] .

Руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации. Стороной в таком договоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).

94. Место заключения договора

Местом заключения договора является то место, которое указано в самом договоре.

Если в договоре не указано место его заключения, то он признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК).

Если договор совершается в виде единого документа и оферты нет, а также если договор заключается на ярмарке или торговой выставке, то местом его заключения признается место подписания договора.

95. Начало и окончание действия договора

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента заключения.

Стороны вправе установить, что условия заключенного между ними договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если не исполнена хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то он не прекращает своего действия и по истечении срока, на который был заключен.

Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон.

Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

В торговом обращении целесообразно заключать долгосрочные договоры. Такая практика оправдала себя на Западе, где заключаются двухуровневые (двухступенчатые) договоры: рамочные (на продолжительный срок) и отдельные кратко срочные договоры, реализующие рамочные договоры. Двухуровневые договоры экономичны, выгодны и юридически удобны.

В рамочном договоре, в частности, предусматривается:

• кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора;

• как и в какие сроки сообщается о возникших разногласиях;

• каким образом согласовываются возникшие разногласия;

• в каких случаях спор передается на рассмотрение арбитражного суда;

• в каких случаях предусматривается молчаливый акцепт направленной оферты;

• каков срок ответа на оферту (обычно 10 дней).

96. Форма торгового договора

По общему правилу торговые договоры заключаются в простой письменной форме.

Наряду с этим в соответствии со ст. 159 ГК, если сделка целиком исполняется в момент совершения, то достаточно устной формы договора.

Несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора, но при этом, согласно ст. 162 ГК, в случае спора недопустимо ссылаться в подтверждение своей правоты на свидетельские показания (можно ссылаться только на документы). Поэтому споры по устным договорам рассматриваются как вытекающие из внедоговорных обязательств (гл. 60 ГК «Обязательства вследствие неосновательного обогащения»).

При несоблюдении простой письменной формы недействительность коммерческих договоров предусматривается лишь в случаях заключения:

• внешнеторговых сделок (ст. 162 ГК);

• договоров страхования (ст. 940 ГК);

• договоров коммерческой концессии (франшизы) (ст. 1028 ГК). Требования к письменной форме договора касаются также его изменения и расторжения.

По закону не требуется заключать договоры на специальных бланках и скреплять подписи печатями. Это может быть предусмотрено сторонами в самом договоре.

Статья 438 ГК предусматривает особый случай признания договорных отношений, когда продавец, получивший предложение о заключении договора, вместо ответа отгрузит покупателю заказанный им товар. Требуется лишь, чтобы товар был отгружен полностью или частично в срок, установленный для ответа на предложение покупателя.

97. Порядок определения условий торгового договора

Условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные, случайные и вырабатываемые сторонами самостоятельно.

Существенными условиями являются:

• предмет договора (например, условие о наименовании и количестве товара в договорах купли-продажи, поставки, контрактации, хранения, перевозки, мены и др.);

• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (например, условие о сроке в договоре поставки; условие о цене в договоре контрактации; условия об имуществе, застрахованном лице, страховом случае, размере страховой суммы, сроке в договоре страхования);

• условия, которые необходимо согласовать по требованию одной из сторон.

Обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Они предусмотрены в соответствующих нормативных актах и в силу этого являются обязательными. Такие условия вступают в действие в момент заключения договора. Обязательными всегда являются условия, предусмотренные императивными нормами. Столь же обязательны и условия, сформулированные диспозитивными нормами, если стороны не дали свою формулировку соответствующего условия.

Случайные условия. Если стороны не желают заключать договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой. Соответственно, условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия, называются случайными. Они включаются по усмотрению сторон.

Условия, вырабатываемые самими сторонами. Закон разрешает включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст. 421, ст. 329, 330 ГК.

В ряде случаев закон предписывает сторонам выработать определенные условия, не касаясь их содержания (требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий). Многие правовые нормы рассчитаны на конкретизацию их содержания [9] .

Содержание договора может определяться примерными и типовыми договорами.

Примерные договоры содержат условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати. Они носят рекомендательный характер.

Типовые договоры утверждаются компетентными государственными органами в порядке, предусмотренном законом. Так, в п.4 ст. 426 говорится о праве Правительства РФ издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т. п.). Правительство РФ может делегировать это право министерствам, ведомствам, иным органам или поручать им разработку таких договоров. Типовые договоры, в отличие от примерных, являются обязательными.

Во избежание недоразумений каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуально.

98. Основания для изменения условий и расторжения торгового договора

Различают двустороннее, одностороннее и судебное изменение или расторжение договора.

По общему правилу договор должен исполняться на тех условиях, на которых он был заключен.

Обычно изменение или расторжение договора возможно только по взаимному согласию сторон. Решения суда в этом случае не требуется. Изменение или расторжение договора оформляется подписанием соглашения или протокола к договору, обменом письмами или телеграммами.

Исключения из общего правила могут быть установлены договором или законом. Так, возможность одностороннего отказа от договора или изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом закреплена в ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК. Такая возможность, как правило, реализуется при нарушении обязательств другой стороной и, по сути дела, является мерой оперативного воздействия. Эта мера позволяет предотвратить или уменьшить возможные потери от нарушения обязательства контрагентом.

В договоре может быть предусмотрена возможность одностороннего отказа от договора или изменения договора и на случай изменения хозяйственной ситуации или условий деятельности сторон (изменение покупательского спроса, колебание курсов валют, инфляционные процессы). Односторонний отказ от договора или изменение его условий производится по письменному заявлению стороны.

Что касается возможности одностороннего отказа от договора или изменения его условий в силу закона, то примерами могут служить следующие нормы.

• Пункт 2 ст. 328 и ст. 405 ГК предусматривают общее для всех договоров право на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязательства другой стороной, если лицо утратило интерес к договору.

• Пункт 2 ст. 487 ГК предусматривает право продавца отказаться от договора купли-продажи, заключенного на условиях предварительной оплаты, в случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар.

• Пункт 2 ст. 488 ГК закрепляет право покупателя отказаться от договора купли-продажи товара в кредит в случае неисполнения продавцом обязанности по передаче товара.

Если возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом либо договором и сторонами не достигнуто об этом соглашения, договор может быть изменен или расторгнут одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

1) при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

2) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Заинтересованная сторона вправе потребовать по суду расторжения договора при наличии одновременно следующих условий:

• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

• изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;

• исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора [10] ;

• из обычаев делового оборота или существа обязательства не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона;

3) при реорганизации юридического лица и неудовлетворении в добровольном порядке требования кредитора о прекращении или досрочном исполнении обязательства (п. 2 ст. 60 ГК);

4) в случае, когда законодательство, регулирующее конкретные виды договоров, предусматривает основания для судебного изменения и расторжения договоров. Так, например, в соответствии со ст. 475 ГК при неудовлетворении требования покупателя о соразмерном уменьшения цены товара, врученного ему с недостатками, о замене недоброкачественного товара на доброкачественный или об иных изменениях условий договора он вправе обратиться в суд за защитой своих нарушенных прав.

99. Порядок изменения условий и расторжения договора

В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, в какой был заключен сам договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Действия сторон по изменению или расторжению договора, осуществляемые по их взаимному соглашению, подчиняются общим правилам о порядке заключения договоров.

Если же договор изменяется или расторгается не по соглашению сторон, а по требованию одной из них, то заинтересованная сторона обязана направить другой стороне соответствующее предложение. Последняя обязана в срок, указанный в предложении или установленный в законе или договоре, а при его отсутствии – в 30-дневный срок направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора:

1) извещение о согласии с предложением;

2) извещение об отказе от предложения;

3) извещение о согласии с предложением, но на иных условиях.

В п. 2 ст. 452 ГК подчеркивается, что требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии – в 30-дневный срок.

100. Последствия изменения условий и расторжения договора

Если изменение или расторжение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения или с момента, указанного в нем.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке основанное на нем обязательство изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда.

По общему правилу стороны не вправе требовать возвращения того, что уже было исполнено до изменения или расторжения договора. Иное может быть предусмотрено законом или соглашением сторон.

Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК) [11] .

Раздел 7 Реализационные договоры

101. Договор купли-продажи как общевидовая модель реализационных договоров

В российской хозяйственной практике договор купли-продажи является общевидовой моделью реализационных договоров. Наряду с ним в качестве самостоятельных используются договоры поставки, поставки для государственных и муниципальных нужд, контрактации сельскохозяйственной продукции, товарного кредита и мены.

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Правовое регулирование договора купли-продажи осуществляют гл. 30 ГК «Купля-продажа»; Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»; указы Президента; постановления Правительства РФ; нормативные акты отдельных министерств и ведомств; обычаи делового оборота; нормы части первой ГК об обязательствах и договорах (заключение договоров, цена и пр.).

Виды договоров купли-продажи:

•  в зависимости от характера вещей, составляющих предмет договора:

• купля-продажа движимых вещей;

• купля-продажа недвижимых вещей;

• купля-продажа невещественных объектов (бездокументарных ценных бумаг, долей в уставном фонде, прав на заключение договора и др.);

• купля-продажа имущественных комплексов (предприятий);

•  в зависимости от оборотоспособности вещей:

• купля-продажа вещей, не ограниченных в обороте;

• купля-продажа вещей, ограниченных в обороте;

•  в зависимости от сторон договора и назначения вещей:

• розничная купля-продажа;

• предпринимательская купля-продажа;

• бытовая купля-продажа;

• купля-продажа для государственных и муниципальных нужд;

•  в зависимости от способа заключения договора:

• купля-продажа по конкурсу;

• купля-продажа на аукционе;

• купля-продажа на бирже;

• купля-продажа посредством взаимного обмена офертой и акцептом.

102. Общая характеристика договора купли-продажи

Договор купли-продажи является консенсуальным (может быть и реальным, например применительно к розничной купле-продаже, самообслуживанию в магазине), взаимным, возмездным.

Сторонами договора купли-продажи могут быть любые физические (имеется в виду гражданин, достигший 18 лет, дееспособный или обладающий неполной дееспособностью) [12] и юридические лица, а также государство и муниципальные образования.

Единственным существенным условием договора купли-продажи является условие о предмете (наименование и количество товара). Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи, кроме изъятых из оборота или ограниченных в обороте.

Договор может быть заключен на куплю-продажу как товара, который имеется в наличии у продавца, так и товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера самого товара.

Если договор не позволяет определить наименование и количество товара, то договор считается незаключенным.

К предмету отдельных видов договора купли-продажи в сфере предпринимательства ГК устанавливает особые требования.

Так, в договоре поставки качество товара должно соответствовать обязательным требованиям, установленным законом. Отсюда следует, что при купле-продаже в сфере предпринимательства условие о соответствии товара обязательным требованиям ГОСТ является существенным условием договора в силу прямого указания закона (п. 4 ст. 469 ГК).

Аналогичные требования предъявляются к таре и (или) упаковке, если продавцом является субъект предпринимательской деятельности (п. Зет. 481 ГК [13] ).

Условие о цене обычно не является существенным условием договора. Если цена не указана, она определяется согласно п. 3 ст. 424 ГК (то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги).

Если цена не может быть определена по правилам ст. 424 ГК, а также при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения, она будет существенным условием договора [14] .

Срок также не является существенным условием договора купли-продажи. Однако для ряда договоров (например, для договора купли-продажи товаров в кредит) срок– существенное условие. Он может быть определен календарной датой, периодом времени, моментом востребования.

Согласно ст. 458 ГК товар по договору купли-продажи может быть передан покупателю в месте нахождения покупателя либо в месте нахождения товара. Если в договоре нет никаких указаний на этот счет, то обязательство считается исполненным с момента сдачи товара перевозчику для доставки покупателю.

103. Права и обязанности продавца по договору купли-продажи

Продавец вправе:

1) требовать от покупателя принять товар, если он в нарушение закона, иных правовых актов или договора не принимает товар или от него отказывается. При неисполнении этого требования продавец вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков;

2) требовать оплаты переданного товара;

3) отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя, заявленных в связи с ненадлежащим исполнением договора, если продавец докажет, что покупатель не известил его об этом в установленные (или разумные) сроки и что невыполнение этой обязанности покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора;

4) при несвоевременной оплате переданного товара требовать уплаты процентов, предусмотренных ст. 395 ГК (ст. 486 ГК);

5) отказаться от исполнения договора купли-продажи при отказе покупателя оплатить товар;

6) приостановить исполнение договора до полной оплаты уже переданных покупателю товаров.

Продавец обязан:

1) передать покупателю товар, предусмотренный договором [15] ;

2) передать покупателю принадлежности вещи, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т. п.);

3) предоставить покупателю доказательства осуществления проверки качества товара, если такая обязанность установлена законом, иными правовыми актами, требованиями государственного стандарта или договором (испытание, анализ, осмотр и т. д.);

4) передать товар, соответствующий условиям договора о комплектности, таре, упаковке;

5) передать товар свободным от прав третьих лиц, за исключением случаев, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц;

6) вступить в дело на стороне покупателя, если третье лицо по основанию, возникшему до исполнения договора купли-продажи предъявит покупателю иск об изъятии (эвикции) товара;

7) возместить покупателю понесенные убытки в случае изъятия у него товара третьим лицом по основаниям, возникшим до исполнения договора (данная обязанность возникает, если продавец не докажет, что покупатель знал или должен был знать о наличии таких оснований).

104. Права и обязанности покупателя по договору купли-продажи

Покупатель вправе:

1) требовать передачи товара;

2) отказаться от исполнения договора, если продавец отказывается передать проданный покупателю товар;

3) назначить продавцу разумный срок для передачи принадлежностей и документов, относящихся к товару. Если в указанный срок продавец не исполнит эту обязанность, покупатель вправе отказаться от товара;

4) требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если товар обременен правами третьих лиц;

5) требовать замены товара в случае его несоответствия предъявляемым требованиям к качеству или соразмерного уменьшения покупной цены, безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок, возмещения своих расходов по устранению недостатков товара;

6) требовать возврата уплаченной за товар денежной суммы, отказаться от исполнения договора купли-продажи при существенных нарушениях требований к качеству товара (существенными нарушениями являются неустранимые или неоднократно проявляющиеся недостатки, исправление (устранение) которых влечет несоизмеримые расходы);

7) требовать передачи недостающего количества товара либо отказаться от переданной части товара и от его оплаты, а если товар оплачен – потребовать возврата уплаченной денежной суммы;

8) в случае передачи товара без тары и упаковки требовать от продавца затарить или упаковать товар, а при передаче товара в ненадлежащей таре и (или) упаковке – заменить тару и (или) упаковку;

9) требовать по своему выбору при передаче некомплектного товара:

• соразмерного уменьшения покупной цены;

• доукомплектования товара в разумный срок.

При невыполнении требования о доукомплектовании товара покупатель вправе по своему выбору:

• потребовать замены неукомплектованного товара на комплектный;

• отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

Покупатель обязан:

1) принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда покупатель вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи;

2) оплатить товар по цене, предусмотренной договором, или по цене, определенной согласно ст. 424 ГК;

3) совершить действия, необходимые для обеспечения передачи и получения соответствующего товара другими получателями: сообщить адрес, наименование получателя товара, которому должен доставляться товар, направить своего представителя в место нахождения продавца и т. п.;

4) известить продавца о нарушении таких условий договора купли-продажи, как условие о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и (или) упаковке товара, в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором;

5) привлечь продавца к участию в деле в случае предъявления третьим лицом иска об изъятии (эвикции) товара по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи (п.1 ст. 462 ГК) [16] .

Изложенное в полной мере касается всех видов договоров купли-продажи, если в законе не содержится норм, предусматривающих иное.

105. Договор поставки (общая характеристика)

Договор поставки – это соглашение, в силу которого поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в установленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары в собственность покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.

Договор является возмездным, взаимным, консенсуальным.

Стороны договора – поставщик и покупатель. Поставщиком может быть только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, покупателем – любая организация или гражданин-предприниматель.

Существенное условие договора – предмет (наименование и количество товара, его ассортимент, комплектность, качество, тара и (или) упаковка).

В договоре поставки также определяются:

• срок поставки;

• порядок поставки (кому отгружается товар, содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику);

• вид транспорта, которым осуществляется доставка товаров;

• выборка товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика;

• цена, порядок и форма расчетов за поставляемые товары.

К договору прилагаются:

• протокол согласования цены;

• график поставки товаров (декадный, суточный и пр.);

• отгрузочная разнарядка (указание покупателя об отгрузке товара не ему, а непосредственно указанному им покупателю).

Форма договора простая письменная. В устной форме договор может быть заключен между гражданами-предпринимателями на сумму менее 10 МРОТ.

Порядок урегулирования разногласий при заключении договора поставки определяется ст. 507 ГК.

Так, если при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным его условиям, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.

Для согласования соответствующих условий или для уведомления другой стороны об отказе от заключения договора Гражданским кодексом установлен 30-дневный срок со дня получения предложения заключить договор поставки. При этом другой срок может быть установлен законом или согласован сторонами.

Уклонение от согласования условий, несообщение об отказе заключить договор рассматриваются как основание для предъявления второй стороной требований о возмещении убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора.

В ст. 523 ГК указываются случаи, когда нарушение условий договора считается существенным:

• со стороны поставщика:

• произведена поставка товаров ненадлежащего качества, с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

• допущено неоднократное нарушение сроков поставки товаров;

• со стороны покупателя:

• допущено неоднократное нарушение сроков оплаты товаров;

• допущена неоднократная невыборка товаров.

В перечисленных случаях стороны вправе отказаться от договора в одностороннем порядке без обращения в суд.

106. Условие о товаре в договоре поставки

Существенным условием договора поставки является условие о предмете. Оговаривая при заключении договора его предмет, следует указать точное название товара, не допускающее его подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступивший товар. В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора.

Если поставляемые товары имеют сложные характеристики, то их описание дается отдельно в специальном приложении, которое является неотъемлемой частью договора. Таким же образом поступают и в случаях с неоднородными товарами. Как правило, описание сложных характеристик представляется в форме технических условий (ТУ) или технической спецификации (ТС).

Для определения количества поставляемых товаров, как правило, используются общепринятые параметры веса, длины, объема, а также штуки, комплекты и т. д. В тех случаях, когда товар поставляется по весу, в тексте договора необходимо оговорить вес брутто или нетто либо и тот и другой, где нетто — это вес без тары и упаковки брутто – с тарой и упаковкой.

При необходимости стороны могут воспользоваться нестандартными единицами измерения, такими как мешки, пачки, объем бутылки.

Некоторые товары имеют тенденцию к изменению своего веса в процессе транспортировки и хранения (например, продовольственные товары). Точный их вес определить в договоре невозможно. Поэтому при заключении договора обозначение количества указанных товаров дополняется оговоркой «около» (опцион по количеству). Обычно допускается запись «±10 %». При этом необходима оговорка о том, кому из участников договора предоставляется право пользоваться отступлением от установленной цифры.

Количество товара может быть также обозначено в денежном выражении, либо в договоре устанавливается порядок определения количества товара. Например, стороны указывают, что продавец обязуется передать количество угля, которое удастся закупить за полученные от покупателя деньги по цене, которая сложится на рынке на момент закупки [17] .

Количество товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Так, при реализации товаров с ограниченными сроками годности (то есть скоропортящихся) согласовывается минимальный объем поставок на месяц или квартал, а отгрузка производится в соответствии с заказами получателей– суточными, пятидневными и др. Общее количество поставленного товара подсчитывается в конце месяца. Таким образом определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и других подобных товаров.

107. Условия о сроках поставки

Сроки поставки могут определяться:

• путем указания фиксированной даты поставки, периода времени, в течение которого должна быть произведена поставка (месяц, квартал, год);

• путем применения специальных терминов – «немедленная поставка» и др.

При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком обычно устанавливаются и частные сроки. Условие о частных сроках, как правило, увязывается с ассортиментом и количеством товара. Например, в каждый пятидневный срок предусматривается поставка 1/6 стоимости месячной партии товара.

Помимо сроков, могут устанавливаться графики отгрузки или передачи товара (календарное расписание с указанием дней отгрузки). Могут устанавливаться часовые и даже минутные графики поставки (при завозке продуктов в школьные столовые), которые являются неотъемлемыми частями договора. За нарушение графиков должна предусматриваться отдельная ответственность (штрафы).

Сроки поставки продукции могут быть связаны не только с датами, но и с какими-либо действиями, например с предварительной оплатой товара, перечислением аванса, получением извещения из банка о поступлении аккредитива и др. Такие условия должны быть отражены в тексте договора поставки.

Когда сторонами предусмотрена поставка товаров отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий в договоре не определены, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (ст. 508 ГК).

Досрочная поставка также должна быть предусмотрена в тексте договора. Если такое условие не оговаривалось, то досрочная поставка возможна только с согласия покупателя.

Продукция, поставленная досрочно и принятая покупателем, засчитывается как поставка следующего периода. Если же поставщик поставил продукцию досрочно без согласования с покупателем, последний вправе отказаться от ее приемки до наступления срока, установленного в договоре или графике поставок. Кроме того, покупатель при поставке товаров определенными партиями вправе отказаться принять бо́льшую, чем указано в договоре, партию товаров.

В случае отказа покупателя принять досрочно поставленные товары он обязан принять их на ответственное хранение без оплаты и оплатить в срок, предусмотренный договором.

Если по каким-либо причинам срок поставки в договоре не оговорен вообще и не сделано никаких указаний о способе его определения, то в соответствии со ст. 314 ГК в случаях, когда обязательство не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Разумный срок может быть определен исходя из конкретных условий сделки, предусмотренных договором, или из существа обязательства, а также из обычных условий сделок подобного типа. При этом учитываются расстояние, на которое должен быть переправлен товар, вид транспорта, количество товара и т. п.

108. Условие о цене поставляемого товара

Цена товара определяется сторонами на момент заключения договора. Она зависит от условий поставки. Если проектом договора предусматривается доставка продукции силами поставщика на склад покупателя, то цена увеличивается на стоимость доставки, расходов на страхование грузов, погрузочных работ и т. д. Если покупатель доставляет продукцию самостоятельно, то цена будет увеличена только на стоимость расходов, связанных с погрузкой товаров поставщиком.

Договорная цена может быть трех видов – фиксированной, скользящей и с последующей фиксацией.

Если стороны договорились о применении фиксированной цены и определили ее конкретную цифру, то она не подлежит изменению при оплате. В соответствии с законодательством изменение цены в таких случаях возможно только по взаимному соглашению сторон.

При использовании скользящей цены стороны связывают ее с рыночными ценами, действующими на момент исполнения договора. Этот способ применяется в случаях, когда определить твердую цену на момент заключения договора трудно. Стороны могут не включать в текст договора конкретную цифру, но должны предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены. Она изменяется в процессе исполнения договора при изменении ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовывают между собой. Предел отклонения рыночной цены от договорной оговаривается заранее, но в любом случае в тексте договора необходимо указать источник (несколько источников), по которому будет определяться среднерыночная цена.

Если стороны предпочтут использовать цену с последующей фиксацией , то конкретная цифра в тексте договора может не указываться, но в нем следует подробно описать способы ее определения, а также конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты.

Если цена не определена, она определяется по правилам п 3 ст. 424 ГК (то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги).

Если цена не может быть определена по правилам ст. 424 ГК, то она будет существенным условием договора. Такая ситуация может иметь место в случае с индивидуально-определенной вещью, новым товаром, на который цена на рынке еще не сложилась.

В предусмотренных законом случаях применяются тарифы, расценки, ставки, устанавливаемые и регулируемые уполномоченными на то государственными органами [18] .

109. Условие о таре и упаковке поставляемого товара

В ряде случаев необходимо предусмотреть обязанность поставщика передать покупателю товар в таре и(или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Если в договоре требования к таре и упаковке не определены, товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом.

Обязательные требования к таре и (или) упаковке, предусмотренные законом, являются обязательными и для предпринимателей.

Законодатель устанавливает обязанность покупателя возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, если иное не предусмотрено договором (ст. 517 ГК). Порядок и сроки возврата указанных средств устанавливаются законом, иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором.

Поставляемый товар должен быть надлежащим образом замаркирован. Товары, выпускаемые юридическими лицами, должны иметь производственную марку и товарный знак, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Товары, изготовленные предпринимателями, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должны иметь этикетку.

Маркировке подлежат как товары, так и тара. Стороны не имеют права изменить требования к маркировке, установленные в нормативно-технической документации, но они вправе установить в договоре требования к маркировке, не установленные в нормативно-технической документации.

110. Условие о доставке поставляемых товаров

К специфическим признакам поставки относится обязанность поставщика доставить товар покупателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 510 ГК). Право выбора вида транспорта, если он не определен договором, принадлежит поставщику. Однако условие о доставке товара нельзя считать квалифицирующим признаком поставки, поскольку соглашением сторон может быть предусмотрена выборка товаров в месте нахождения поставщика. Соответственно, в договоре целесообразно согласовать:

• адреса поставки;

• вид транспорта, которым осуществляется доставка товаров;

• вид упаковки и маркировки товара;

• особенности погрузки товара на транспортные средства и его выгрузки;

• способы доставки товара до основного перевозчика;

• способы оплаты услуг перевозчика; вопросы страхования перевозки и др.

Возложение на поставщика обязанности по доставке товара не означает, что он должен нести все расходы, связанные с доставкой. Их распределение, как правило, предусматривается соглашением сторон. Если это не сделано, то в соответствии с обычаями делового оборота погрузка товара на транспортное средство производится продавцом и за его счет, а выгрузка – силами покупателя и за его счет.

Транспортные расходы определяются согласно договору. Цена товара в ее соотношении с расходами по перевозке получила название франко - цена». Различают следующие виды франко-цены:

1) франко-цена – станция (порт) отправления;

2) франко-цена – станция (порт) назначения.

В первом случае транспортные расходы не включаются в цену товара и вопрос об их возмещении решается отдельно, во второе расходы по перевозке заранее закладываются в цену товара.

В договоре может быть сделана ссылка, что расходы по доставке товаров распределяются в соответствии с условиями Инкотермс.

Поскольку поставка может осуществляться не покупателю, а третьим лицам, указанным покупателем, постольку появляется и так называемая транзитная поставка. Указания об отгрузке определенному получателю даются покупателем поставщику в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются в договоре. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки.

Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товара. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки (ст. 509 ГК).

111. Условия о форме, сроках и порядке расчетов за поставленную продукцию

Нормы, прямо регулирующие расчеты в договоре поставки, содержатся в ст. 486–489 и 516 ГК. Кроме того, определение формы расчетов и порядка осуществления платежа для выбранной формы расчетов устанавливаются в гл. 46 ГК «Расчеты». Множество правил, регулирующих обязанности по расчету, содержится также в других правовых актах, в частности утверждаемых ЦБ РФ и Минфином РФ.

ГК устанавливает следующие виды расчетов в зависимости от времени поставки товара и времени его оплаты:

• оплата непосредственно до или после передачи товара;

• предварительная оплата товара;

• последующая оплата товара, переданного в кредит;

• оплата товара в рассрочку, согласованными частями и в согласованные сроки. В соответствии с абз.2 п. 1 ст. 489 ГК в данном случае в договоре должны быть предусмотрены цена товара, порядок, сроки и размеры платежей. При этом перечисленные условия являются существенными.

Формами расчетов являются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо и др. Согласно п. 1 ст. 862 ГК возможно осуществление расчетов и в иных формах, предусмотренных законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами. Такой формой расчетов может быть использование векселя.

При заключении договора стороны могут выбрать любую форму оплаты, соответствующую действующему законодательству. Свободны они также и в выборе сроков оплаты.

Что касается порядка расчетов, то принято выделять плановые платежи и зачет взаимных требований.

Плановые платежи используются при длительных, регулярных связях. В договоре обычно определяются размеры платежей, сроки их внесения, сроки сверки расчетов и погашения разницы. При плановых платежах расчеты осуществляются платежными поручениями или чеками.

Зачет взаимных денежных обязательств используется как способ их полного или частичного прекращения независимо от оснований возникновения (ст. 410 ГК). Засчитываемые денежные требования могут совпадать или не совпадать по размеру. Для зачета достаточно письменного заявления заинтересованной стороны, поданного в обслуживающий банк.

112. Условия о моменте перехода права собственности на поставляемый товар и риска случайной гибели или повреждения товара

Момент перехода права собственности от поставщика к покупателю определяется по общим правилам о моменте возникновения права собственности у приобретателя по договору (ст. 223 ГК). Приобретатель становится собственником в момент получения товара, вручения товарораспорядительных документов на него, а равно сдачи товара транспортной организации (органу связи) для отправки приобретателю, если по условиям договора продавец (поставщик) не обязан доставлять товар покупателю.

Риск случайной гибели или повреждения товара переходит на покупателя с момента исполнения продавцом обязательства по передаче товара, а по товарам, проданным во время нахождения в пути, – с момента заключения договора (ст. 459 ГК) [19] .

Днем исполнения обязательства по поставке считается:

а) день, который указан в приемо-сдаточном акте либо в расписке о получении товара;

б) день передачи товара перевозчику (органу связи), определяемый датой на транспортном документе (на документе органа связи);

в) день предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю в месте его нахождения.

По соглашению сторон в договоре может быть предусмотрен иной момент перехода на покупателя риска случайной гибели или случайной порчи товара. Так, для повышения ответственности покупателя, получившего, но еще не оплатившего товар, в договоре целесообразно предусмотреть, что до полной оплаты товара риск неблагоприятных последствий несет покупатель. И напротив, в интересах добросовестного покупателя, оплатившего в порядке предоплаты стоимость товара, следует устанавливать, что продавец, получивший деньги за товар, несет риск его случайной гибели или порчи до момента фактического поступления товара к покупателю.

113. Условие о приемке поставленного товара

Приемка товаров должна быть осуществлена в сроки и в порядке, которые установлены законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. О выявленных несоответствиях или недостатках товаров покупатель должен незамедлительно письменно уведомить поставщика.

Прием продукции по количеству и качеству производится в момент и в месте перехода с поставщика на покупателя права собственности на товары и, соответственно, риска случайной гибели имущества или его повреждения.

Необходимо обратить внимание на особые правомочия покупателя по договору поставки товаров, которыми не наделен покупатель по договору купли-продажи товаров, в ситуации, когда поставщиком не выполнены обязанности по поставке обусловленного договором количества товаров либо не удовлетворены требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в определенный срок.

Так, в случае поставки некачественного товара покупатель в соответствии с п. 1 ст. 475 ГК имеет право по своему выбору:

• требовать от поставщика устранения недостатков товара, назначив для этого при необходимости соразмерный срок;

• отказаться от оплаты товара в той пропорции, в какой стоимость, которую фактически поставленный товар имел на момент поставки, соотносится со стоимостью, которую на тот же момент имел бы товар надлежащего качества;

• устранить недостатки товара за счет поставщика, предварительно уведомив его об этом. Если предварительного уведомления не было, то поставщик имеет право не оплачивать стоимость устранения недостатков.

Если поставка товара ненадлежащего качества является существенным нарушением договора, то есть влечет для покупателя такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать, заключая договор (обнаружились неустранимые недостатки либо недостатки, которые не могут быть устранены в отношении данного покупателя без несоразмерных расходов или затрат времени или проявляются вновь после их устранения, и т. п.), покупатель может потребовать замены товара (п. 2 ст. 475 ГК).

Законодатель конкретизирует последствия поставки некомплектных товаров (ст. 519 ГК) и недопоставки товаров (ст. 520 ГК). Так, покупателю предоставляется право приобрести непоставленные и недоукомплектованные товары у других лиц с отнесением всех необходимых и разумных расходов по их приобретению на поставщика. Кроме того, покупатель вправе отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров, а если они уже оплачены – потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены (п.2 ст. 520 ГК).

114. Права и обязанности покупателя по договору поставки

Покупатель вправе:

1) давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям, указанным в отгрузочной разнарядке;

2) при поставке товаров ненадлежащего качества предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК, кроме случаев, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменяет поставленные товары товарами надлежащего качества;

3) при нарушении поставщиком комплектности товаров применить последствия, предусмотренные ст. 480 ГК;

4) отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, письменно уведомив об отказе продавца, если иное не установлено договором;

5) приобрести товары у других лиц, если поставщик нарушает сроки поставки либо не заменяет товары, переданные с недостатками, товарами надлежащего качества и комплектности;

6) отказаться от оплаты товаров, не соответствующих условиям договора о качестве и комплектности. Если же товар уже оплачен, покупатель вправе потребовать возврата уплаченных сумм до устранения недостатков;

7) если он в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом купил у другого лица по более высокой (но разумной) цене товар взамен предусмотренного договором – предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке (ст. 524 ГК).

Покупатель обязан:

1) совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров [20] либо товарораспорядительных документов на них в том месте и в срок, которые соответствуют условиям договора поставки;

2) проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота;

3) возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых был передан товар, если иное не предусмотрено договором;

4) незамедлительно письменно уведомить поставщика о выявленных несоответствиях или недостатках в поставленных товарах;

5) если он вправе в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором отказаться от принятия товара (например, товар поставлен досрочно) – принять товар на ответственное хранение [21] ;

6) направить поставщику отгрузочную разнарядку в сроки, установленные договором, а при их отсутствии в договоре – в течение 30 дней до периода поставки;

7) оплатить товар по согласованной в договоре цене;

8) нести все расходы и риски случайной гибели, которым может быть подвергнута поставленная продукция после перехода на нее права собственности.

115. Права и обязанности поставщика по договору поставки

Поставщик вправе:

1) отказаться от исполнения договора поставки либо потребовать оплаты товаров или возмещения убытков, причиненных в связи с непредоставлением отгрузочной разнарядки;

2) выбрать вид транспорта или условия поставки, если они не определены в договоре поставки и не следуют из закона, иного правового акта, обычаев делового оборота;

3) отказаться от исполнения договора либо потребовать оплаты товаров, если покупатель вопреки договору не осуществил выборку товаров в месте нахождения поставщика в установленные сроки, а при их отсутствии – в разумные сроки после получения уведомления поставщика о готовности товаров;

4) предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной сделке, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой цене, чем предусмотрено договором.

Поставщик обязан:

1) отгрузить товар покупателю либо лицу, указанному в договоре в качестве покупателя, в соответствии с условиями договора;

2) своевременно уведомить покупателя о готовности товара к отправке (отгрузке);

3) обеспечить проверку качества поставляемого товара;

4) за свой счет упаковать товары (продукцию), за исключением товаров, которые принято поставлять без упаковки;

5) восполнить недопоставку товара в следующем периоде в пределах срока действия договора, если иное не предусмотрено договором;

6) забрать товар, если покупатель вправе отказаться от его принятия;

7) нести риск и расходы по транспортировке до момента предоставления товара покупателю в месте, установленном условиями поставки, и в обусловленный договором срок.

116. Ответственность сторон по договору поставки

Ответственность сторон по договору поставки характеризуется следующими основными признаками.

• Применение санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора является правом, а не обязанностью сторон.

• Стороны могут устанавливать в договоре санкции по своему усмотрению.

• Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора может наступить и без наличия их вины.

• Формами ответственности сторон по договору являются выплата неустойки и возмещение убытков.

• По общему правилу неустойка является зачетной, так как причиненные неисполнением договора убытки возмещаются в сумме, не покрытой неустойкой.

• В соответствии с принципом полного возмещения убытков возмещению подлежат оба вида убытков: реальный ущерб в имуществе и упущенная выгода.

Основаниями ответственности поставщика в договоре являются:

• просрочка сроков передачи покупателю товара;

• недопоставка товара, предусмотренного договором;

• поставка некачественного товара;

• поставка некомплектного товара.

Обычно за нарушения, допущенные поставщиком, он выплачивает покупателю неустойку в процентном отношении к стоимости не поставленного в срок товара.

Установленная условиями договора неустойка за недопоставку или просрочку поставки заказанной продукции взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество продукции в последующих периодах поставки, если договором не предусмотрен иной порядок уплаты неустойки.

Потерпевшая сторона вправе требовать и возмещения убытков. При этом, если в договоре не предусмотрено иное, убытки взыскиваются в полном объеме.

В п. 3 ст. 486 и п. 4 ст. 487 ГК предусматривается также возможность наступления ответственности по договору поставки в виде уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо– в месте его нахождения, учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

117. Договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд

По государственному (муниципальному) контракту поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному (муниципальному) заказчику либо по его указанию иному лицу (покупателю) по отгрузочной разнарядке.

Государственным заказчиком может быть федеральный орган исполнительной власти, орган власти субъекта РФ, а муниципальным заказчиком – местный орган самоуправления.

Государственный (муниципальный) заказчик может передать право на заключение государственного (муниципального) контракта другим лицам – получателям бюджетных средств, если бюджетные средства предназначены на поставку конкретных товаров, выполнение работ, оказание услуг.

Размещение государственного (муниципального) заказа может происходить:

• путем проведения торгов (аукцион, конкурс);

• без проведения торгов (запрос котировок, размещение заказов на поставки биржевых товаров, размещение заказов у единственного поставщика).

Существенным условием контракта является предмет (наименование и количество товара, его качество, комплектность, ассортимент, тара и (или) упаковка). Обычно определяются также цена, срок, порядок исполнения договора, меры обеспечения и ответственности.

По общему правилу оплачивает товары, поставленные на основе государственного (муниципального) контракта, государственный (муниципальный) заказчик. Если же он выдает уведомление о прикреплении поставщика к определенному покупателю и те, в свою очередь, заключают договор поставки, товары, поставленные на основе такого договора, оплачивает их непосредственный получатель как сторона договора.

Форма контракта и договора простая письменная.

Для государственного (муниципального) заказчика заключение контракта является обязательным. Для поставщика (исполнителя) заключение государственного (муниципального) контракта обязательно только в случаях, предусмотренных законом, и при условии, что поставщику будут возмещены все убытки, которые могут быть ему причинены в связи с выполнением государственного (муниципального) контракта.

Оплата товаров производится покупателем по ценам, определяемым в соответствии с государственным (муниципальным) контрактом. Заказчик признается поручителем по обязательству покупателя произвести оплату товара. В силу ст. 363 ГК, если в контракте нет указаний на субсидиарную ответственность заказчика, он несет солидарную ответственность вместе с плательщиком.

Законом установлена неустойка для заказчика, допустившего просрочку исполнения обязательства по контракту, в размере 1 /300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки. Заказчик освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. За недопоставку товаров с поставщика взыскивается неустойка в размере 50 % стоимости недопоставленных товаров, которая носит штрафной характер (недопоставленными считаются и товары, не соответствующие требованиям о качестве). Условие об ответственности поставщика в обязательном порядке должно быть предусмотрено в контракте.

Во всем остальном отношения по поставке товаров для государственных (муниципальных) нужд идентичны отношениям, возникающим при обычном договоре поставки.

118. Размещение заказа на торгах

Торги могут проводиться в форме конкурса и аукциона.

Под конкурсом понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее лучшие условия исполнения государственного (муниципального) контракта, под аукционом — торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного (муниципального) контракта.

Размещение заказов на поставки для государственных или муниципальных нужд товаров, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения аукциона. Перечни товаров, размещение заказов на поставки которых осуществляется путем проведения аукциона, устанавливаются Правительством РФ. Если товары включены в указанные перечни, размещение заказов на них путем проведения конкурса не допускается.

И конкурс, и аукцион могут быть открытыми или закрытыми. Заказчик вправе проводить закрытый конкурс или закрытый аукцион исключительно в случае размещения заказа на поставку товаров, сведения о которых составляют государственную тайну.

Открытый аукцион может проводиться в электронной форме на сайте в сети Интернет, и только в том случае, если начальная цена государственного контракта не превышает 500 тыс. руб.

Извещение о проведении открытых торгов публикуется заказчиком (уполномоченным органом, специализированной организацией) в официальном печатном издании и размещается на официальном сайте:

• для конкурса – не менее чем за 30 дней до дня вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к заявкам на участие в конкурсе, поданным в форме электронных документов;

• для аукциона – не менее чем за 20 дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе.

Заказчик (уполномоченный орган), официально опубликовавший и разместивший на официальном сайте извещение о проведении открытых торгов, вправе отказаться от проведения:

• конкурса – не позднее чем за 15 дней до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе;

• аукциона – не позднее чем за 10 дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе.

119. Требования к участникам торгов на размещение государственного (муниципального) заказа

К участникам торгов на размещение государственного (муниципального) заказа предъявляются следующие обязательные требования.

• Участники размещения заказа должны соответствовать требованиям, предъявляемым законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

• В отношении участников размещения заказа не должны проводиться процедуры ликвидации или банкротства.

• Деятельность участников размещения заказа не должна быть приостановлена на день проведения торгов в порядке, предусмотренном Кодексом РФ об административных правонарушениях (КоАП).

• У участника размещения заказа не должно быть задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25 % балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период.

Государственный (муниципальный) заказчик, в свою очередь, вправе установить следующие требования к участникам размещения заказа:

• обладание исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением заказа заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности;

• отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков сведений об участниках размещения заказа.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного или муниципального контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные или муниципальные контракты расторгнуты в связи с существенным нарушением ими государственных или муниципальных контрактов.

Сведения, содержащиеся в реестре недобросовестных поставщиков, доступны для ознакомления без взимания платы на официальных сайтах органов исполнительной власти РФ, субъектов РФ и муниципальных органов.

Правительство РФ вправе устанавливать дополнительные требования к участникам размещения заказа.

Проверка соответствия участников размещения заказа всем указанным требованиям осуществляется заказчиком, уполномоченным органом, конкурсной или аукционной комиссией. При этом указанные субъекты не вправе возлагать на участников размещения заказа обязанность подтверждать соответствие перечисленным требованиям.

Заказчик (уполномоченный орган) вправе запросить у соответствующих органов и организаций сведения:

• о проведении ликвидации участника размещения заказа – юридического лица, подавшего заявку на участие в конкурсе или заявку на участие в аукционе;

• о проведении в отношении такого участника– юридического лица или индивидуального предпринимателя процедуры банкротства;

• о приостановлении деятельности такого участника в порядке, предусмотренном КоАП;

• о наличии задолженностей такого участника по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня и в государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год;

• об обжаловании наличия таких задолженностей и о результатах рассмотрения жалоб.

Указанные органы и организации в течение 10 дней обязаны предоставить необходимые сведения по запросу заказчика уполномоченного органа.

120. Размещение заказа путем запроса котировок и заказа на поставку биржевых товаров

При размещении заказа путем запроса котировок информация о потребностях в товарах, работах, услугах сообщается неограниченному кругу лиц путем публикации на официальном сайте соответствующего извещения.

Заказчик вправе осуществлять размещение заказа путем запроса котировок цен товаров, если цена контракта не превышает 250 тыс. руб. либо аукцион признан несостоявшимся и начальная цена контракта не превышает 250 тыс. руб.

Победителем становится участник размещения заказа, предложивший наиболее низкую цену контракта. Победителя определяет котировочная комиссия, которая образуется по тем же правилам, что и конкурсная (аукционная) комиссия. Котировочная комиссия осуществляет предварительный отбор участников размещения заказа, рассматривает, оценивает и сопоставляет котировочные заявки, определяет победителя в проведении запроса котировок, ведет протокол рассмотрения и оценки котировочных заявок.

Закупка на товарных биржах может осуществляться при размещении заказов на поставки биржевых товаров на сумму, превышающую 5 млн руб. Порядок размещения таких заказов устанавливается Правительством РФ. Особенности заключения контракта в ходе биржевых торгов определяются ГК, а также законодательством РФ о товарных биржах и биржевой торговле.

121. Размещение заказов у единственного поставщика

Заказчик размещает заказы у единственного поставщика если:

• поставки товаров относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»;

• осуществляются поставки культурных ценностей, в том числе музейных предметов и музейных коллекций, а также редких и ценных изданий, рукописей, архивных документов, включая копии, имеющие историческое, художественное или иное культурное значение, взятых государством под охрану как памятники истории и культуры и предназначенных для пополнения государственных музейного, библиотечного, архивного фондов, кино– и фотофонда и иных аналогичных фондов;

• возникла потребность в определенных товарах вследствие непреодолимой силы, в связи с чем применение иных способов размещения заказа, требующих затрат времени, нецелесообразно;

• производство товаров осуществляются учреждениями уголовно-исполнительной системы в случаях, предусмотренных Правительством РФ;

• представлена только одна заявка на участие в конкурсе, в аукционе или одна котировочная заявка;

• только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в конкурсе или заявку на участие в аукционе, признан участником конкурса или участником аукциона;

• участвовал только один участник аукциона;

• конкурс или аукцион признан несостоявшимся и государственный (муниципальный) контракт не заключен.

122. Реестры государственных контрактов

По итогам размещения заказов на поставку товаров для государственных (муниципальных нужд) ведутся реестры государственных контрактов, заключенных от имени РФ; государственных контрактов, заключенных от имени субъекта РФ; муниципальных контрактов, заключенных от имени муниципального образования. Их ведут соответственно федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления, уполномоченные на ведение таких реестров.

В реестрах контрактов должны содержаться следующие сведения:

1) наименование заказчика;

2) источник финансирования;

3) способ размещения заказа;

4) дата проведения аукциона, подведения итогов конкурса или итогов проведения запроса котировок и реквизиты документа, подтверждающего основание заключения контракта;

5) дата заключения контракта;

6) предмет, цена контракта и срок его исполнения;

7) наименование, место нахождения (для юридических лиц), фамилия, имя, отчество, место жительства, индивидуальный налоговый номер (для физических лиц) поставщика (исполнителя, подрядчика);

8) сведения об исполнении контракта.

В течение 3 дней со дня заключения государственного или муниципального контракта заказчики направляют указанные сведения в соответствующие уполномоченные на ведение реестров органы.

Сведения, содержащиеся в реестрах контрактов, доступны для ознакомления на официальных сайтах органов исполнительной власти РФ, субъектов РФ и муниципальных органов без взимания платы.

123. Порядок заключения контракта

Сторона, получившая проект контракта, не позднее 30-дневного срока подписывает его и возвращает один экземпляр другой стороне.

При наличии разногласий по условиям контракта в тот же срок сторона, получившая контракт, составляет протокол разногласий и направляет его вместе с подписанным контрактом другой стороне либо уведомляет ее об отказе от заключения контракта.

Сторона, получившая контракте протоколом разногласий, в течение 30 дней должна рассмотреть разногласия, принять меры по их согласованию и известить другую сторону о принятии контракта в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. В последнем случае разногласия по контракту, заключение которого является обязательным для одной из сторон, могут быть переданы другой стороной не позднее 30 дней на рассмотрение суда.

Контракт по результатам конкурса должен быть заключен не позднее 20 дней со дня проведения торгов.

Если поставка товаров осуществляется не государственному (муниципальному) заказчику, а иным покупателям, то поставщику и соответствующим покупателям направляется извещение о прикреплении их друг к другу. Такое извещение направляется адресатам не позднее 30-дневного срока со дня подписания контракта и является основанием для заключения между ними договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд. В этом случае покупатель сам будет оплачивать поставленные товары как сторона договора.

Покупатель вправе полностью или частично отказаться от товаров, указанных в извещении о прикреплении, и от заключения договора на их поставку (то есть извещение о прикреплении не порождает для покупателя обязанности заключить договор).

Об отказе покупателя поставщик должен незамедлительно уведомить заказчика и может потребовать от него нового извещения о прикреплении к другому покупателю. Заказчик не позднее 30 дней со дня получения уведомления либо выдает такое извещение, либо направляет поставщику отгрузочную разнарядку с указанием получателя товаров, либо сообщает о своем согласии принять и оплатить товар.

Если заказчик не выполняет эти обязанности, поставщик вправе потребовать от него принять и оплатить товары либо реализовать товары по своему усмотрению с отнесением разумных расходов, связанных с реализацией, на заказчика.

Изменение условий контракта по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается.

Расторжение государственного (муниципального) контракта допускается по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

124. Договор контрактации сельскохозяйственной продукции

По договору контрактации сельскохозяйственной продукции организация или фермер обязуется вырастить или произвести сельскохозяйственную продукцию в определенном количестве, ассортименте и в определенные сроки и передать ее заготовителю.

Одной из сторон обязательно должна быть организация или фермер, самостоятельно производящие продукцию, другой стороной выступает организация-заготовитель, закупающая продукцию для переработки в товары или для хозяйственного использования.

Предметом контрактации служит только сельхозпродукция в сыром виде или прошедшая необходимую первичную обработку. Если выращенная продукция прошла производственную переработку, то созданные товары (масло, сыр, колбаса) уже не могут контрактоваться. Их реализация осуществляется в режиме поставки или оптовой купли-продажи (с учетом правил продажи населению).

Договор регламентируют ст. 535–538 ГК. К отношениям по договору контрактации в части, не урегулированной ГК, применяются общие правила о договоре поставки, а при отсутствии таковых – общие положения о договоре купли-продажи (п.2 ст. 525 ГК). В случаях закупки и поставки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд применяются правила Федерального закона от 2 декабря 1994 г. № 55-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд».

Момент заключения и момент исполнения договора не совпадают, так как предметом договора является продукция, которую еще только надлежит вырастить.

Существенное условие договора – предмет (сельскохозяйственная продукция, то есть выращенная (произведенная) и не подвергавшаяся переработке). Условие о количестве подлежащей поставке сельскохозяйственной продукции определяется не точной цифрой, а установлением границ, определяющих наименьшее и наибольшее количество продукции. При этом заготовитель продукции не вправе отказаться от принятия наибольшего количества, а производитель имеет право сдать наименьшее количество продукции, указанной в договоре.

Цена и срок не являются существенными условиями. Цена, если она не установлена, определяется согласно ст. 424 ГК, а срок – согласно ст. 314 ГК.

125. Обязанности заготовителя и производителя сельскохозяйственной продукции

Если иное не предусмотрено договором контрактации, заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз.

В случае, когда принятие сельскохозяйственной продукции осуществляется в месте нахождения заготовителя или ином указанном им месте, заготовитель не вправе отказаться от принятия сельскохозяйственной продукции, соответствующей условиям договора контрактации и переданной заготовителю в обусловленный договором срок.

Договором контрактации может быть предусмотрена обязанность заготовителя, осуществляющего переработку сельскохозяйственной продукции, возвращать производителю по его требованию отходы от переработки сельскохозяйственной продукции с оплатой по цене, определенной договором (ст. 536 ГК).

Заготовитель вправе не принять продукцию, поставка которой просрочена, только если он предварительно уведомил производителя о своем отказе и уведомление было получено производителем до отправки продукции.

Производитель сельскохозяйственной продукции обязан передать заготовителю выращенную (произведенную) сельскохозяйственную продукцию в количестве и ассортименте, предусмотренных договором контрактации (ст. 537 ГК). Если производитель сельскохозяйственной продукции не исполнил лежащее на нем обязательство либо ненадлежащим образом исполнил его, то он несет ответственность только при наличии вины (ст. 538 ГК).

Заготовитель продукции освобождается от ответственности только при наличии непреодолимой силы (то есть он отвечает и за случайный вред).

В остальном права и обязанности сторон идентичны правам и обязанностям поставщика и покупателя товаров.

126. Договор товарного кредита

Под товарным кредитом понимается кредитный договор, при котором одна сторона (кредитор) обязана предоставить другой стороне (заемщику) товары, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить в установленный срок полученные товары и заплатить кредитору обусловленное договором вознаграждение.

Договор регламентируется ст. 822 ГК. На него распространяются нормы о кредитном договоре, если иное не предусмотрено договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства.

Стороны договора – любые субъекты предпринимательской деятельности. Кредитором не может быть только банк или иное кредитное учреждение.

Существенные условия договора – предмет, условия предоставления товарного кредита, проценты за кредит.

Предметом договора являются такие товары, как сельскохозяйственная продукция, полуфабрикаты, сырье, горюче-смазочные материалы и т. п. Поскольку договор товарного кредита обычно заключается в производственных целях, к нему применяются не только положения о займе (кредите), но и условия о количестве, об ассортименте, о качестве, о таре и другие правила купли-продажи товаров (ст.465–485 ГК). Среди условий договора должны указываться сроки и порядок возврата товарного кредита. Проценты за кредит включают ставку рефинансирования ЦБ России и вознаграждение кредитора.

Договор должен быть заключен в письменной форме. На него распространяется положение ст. 820 ГК о ничтожности договора в случае нарушения его письменной формы.

127. Договор мены товаров

По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.

Договор является консенсуальным, взаимным, возмездным.

Сторонами договора могут быть любые юридические и физические лица, а также публично-правовые образования. В договоре мены могут принимать участие только те лица, которые обладают правом собственности либо другим вещным правом на обмениваемые товары.

В ряде случаев правомочия по распоряжению имуществом могут быть предоставлены лицу, не являющемуся субъектом права собственности или иного ограниченного вещного права на это имущество. В частности, при осуществлении обмена имущества во исполнение договора комиссии стороной по договору мены этого имущества является комиссионер, действующий от своего имени (ст.990 ГК). В таком же порядке заключает договор мены агент, действующий от своего имени по поручению и за счет принципала на о сновании агентского договор а (п. 1 ст. 1005 ГК). Право на заключение сделок от своего имени, в том числе в качестве стороны договора мены, предоставлено также доверительному управляющему в отношении имущества, переданного ему по договору доверительного управления (п. 3 ст. 1012 ГК).

Каждая из сторон признается продавцом в отношении передаваемого товара и покупателем в отношении получаемого товара. По общему правилу, приобретая товар у контрагента по договору мены, каждая из сторон договора становится собственником этого товара. Однако в некоторых случаях, предусмотренных законом или договором, субъект договора мены не приобретает права собственности на полученный товар.

К числу таких субъектов относятся, во-первых, государственные и муниципальные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения либо оперативного управления на закрепленное за ними имущество, а также учреждения. Совершая договоры мены, они приобретают на имущество, полученное в обмен на то, которое было передано контрагенту, соответствующее ограниченное вещное право. Собственником же товара становится лицо, являющееся собственником имущества, закрепленного за указанными юридическими лицами.

Во-вторых, не становятся собственниками приобретенных по договору мены товаров граждане или юридические лица, наделенные полномочиями на совершение указанных действий от своего имени в силу договора комиссии, агентского договора или договора доверительного управления.

Существенным условием договора мены является предмет, то есть условие об обмениваемых товарах, которое считается согласованным, если стороны определили наименование и количество товаров, подлежащих обмену.

Обмениваемые товары предполагаются равноценными. При мене допускается компенсация неравноценных обмениваемых товаров в денежной форме. Такая неравноценность должна быть заранее оговорена в договоре.

Право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам одновременно после исполнения обеими сторонами их обязательств по передаче товаров, если законом или договором не предусмотрено иное. Если сроки передачи не совпадают, то применяются правила о встречном исполнении обязательств.

Расходы на передачу и принятие обмениваемых товаров осуществляется в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности.

Форма договора подчиняется общим нормам о форме сделок.

Содержание договора мены составляют обязанности сторон передать товар контрагенту и права требовать такой передачи. Стороны обязаны передать товар свободным от прав третьих лиц. Сторона, у которой третьим лицом изъят товар, приобретенный по договору мены, вправе потребовать от другой стороны возврата товара, полученного последней в обмен, и (или) возмещения убытков.

128. Понятие структуры договорных связей

Процесс продвижения товаров от производителей к потребителям регулируется как законодательством, так и договорами.

Для обеспечения своей деятельности каждое предприятие формирует собственную систему договорных связей, в которой существует определенная иерархия договоров. Договоры могут быть как регулярными, так и эпизодическими, как основными, так и вспомогательными.

В рамках системы договорных связей существует тесная взаимозависимость основных договоров и вспомогательных, содействующих выполнению первых.

Структура договорных связей – это структура основных договорно-хозяйственных связей, то есть связей регулярных, наиболее крупных по объему, стоимости товаров либо по иным показателям, значимых для организации.

Структура основных договорных связей определяет профиль и содержание деятельности фирмы, решающим образом влияет на ее внутреннее построение, численность персонала, распределение обязанностей.

Различают два вида связей по реализации товара на основе отдельных договоров:

• прямые связи – между изготовителями и потребителями товаров;

• связи с участием промежуточных организаций (в данном случае несколько договоров составляют договорную цепочку).

Посреднические организации выполняют функцию закупки крупных партий товаров и их перепродажи мелкими партиями. Обычно договорная цепочка составляет от 3 до 5 звеньев (90 % малых предприятий являются торговыми или торгово-посредническими).

Для каждого среднего и крупного договора необходимо составлять сетевой график, в котором графически отображались бы все участники и все этапы работ по выполнению обязательств основного договора.

На базе совокупности сетевых графиков формируются задания для подразделений фирмы по месяцам, неделям и дням.

Особенности договорных отношений возникают при привлечении к выполнению основного договора соисполнителей. Генеральный исполнитель привлекает субисполнителей, с которыми, в свою очередь, заключает договоры. Ответственность за выполнение работ соисполнителями перед генеральным заказчиком несет генеральный исполнитель. Такой порядок принимается, когда силами генерального исполнителя всю работу не выполнить и требуется привлечение сторонних специалистов. Это отношения одного порядка с отношениями между принципалом, агентом и субагентом, между комитентом, комиссионером и субкомиссионером и др. В отдельных случаях для привлечения субисполнителя требуется согласие заказчика.

129. Основания выбора субъектами структуры договорных связей

Выбор субъектом хозяйствования структуры договорных связей зависит от положения, которое он занимает в договоре.

Для предприятий-изготовителей более выгодна продажа товара оптовому посреднику, а не напрямую потребителю. Это объясняется следующими обстоятельствами.

• Привлечение посредника снимает с изготовителя заботу о реализации товара, поиске покупателей, подборе партий товара, об отгрузке товаров в многочисленные адреса.

• При наличии посредников убыстряются расчеты за товар между контрагентами.

Важно соотнести цену товара при его оптовой продаже посреднику с величиной затрат, которые вынужден будет нести изготовитель при реализации своего товара непосредственно потребителям. Произведенный расчет и должен служить основой выбора структуры связей.

Перед организациями потребителей также стоит выбор: закупать товары напрямую у изготовителя или через посредника.

Договор с посредником может быть заключен в следующих вариантах:

• транзитная отгрузка (товар по указанию посредника от производителя поступает непосредственно потребителю);

• складская отгрузка (от производителя товар направляется на склад посредника и далее отгружается потребителю).

Транзитная отгрузка не дает потребителю никаких выгод, тогда как складская отгрузка такие преимущества предоставляет.

• У потребителя нет необходимости создавать запасы товара: они всегда могут быть получены со склада.

• У потребителя нет необходимости приобретать складские помещения и нести расходы на хранение.

• Посредник способен оказать ряд дополнительных услуг, таких как подборка ассортиментных групп товара; составление комплектов изделий, производимых разными изготовителями; предпроизводственная подготовка материалов – раскрой, нарезка, расфасовка и упаковка в количествах, удобных для потребителя.

• Потребитель может оперативно получать запчасти для снятого с производства оборудования.

130. Особенности структуры договорных связей по поставкам товаров для государственных (муниципальных) нужд

Структура договорных связей по поставкам товаров для государственных (муниципальных) нужд может отличаться многоуровневостью.

Так, подписание контракта означает непосредственное возникновение взаимных обязательств между заказчиком и поставщиком. Эта схема применяется, когда заказчиком выступает организация, сама использующая товар, например унитарное или казенное предприятие. Когда же товар закупается для других лиц, заказчик выдает поставщику отгрузочную разнарядку с указанием в ней наименований и адресов получателей товара. Товар при этом отгружается получателям, а его стоимость оплачивается заказчиком, получившим соответствующие средства из бюджета (ст. 531 ГК).

Вместе с тем ст. 529 ГК предусматривает более сложную двухуровневую структуру связей: в заключенном контракте может быть установлено, что поставка будет производиться покупателю, который сам и расплатится за товар. В этом случае заказчик выдает покупателю и поставщику извещение о прикреплении их друг к другу. При этом поставщик обязан в 30-дневный срок заключить с покупателем договор на поставку товаров для государственных (муниципальных) нужд. В данной ситуации действует следующая схема.

• Первое обязательство оформляется контрактом между заказчиком и поставщиком.

• Второе обязательство оформляется договором между покупателем и поставщиком.

Таким образом, возникает два различных обязательства, в которых совпадает только поставщик. При помощи такой схемы осуществляется ресурсное обеспечение соответствующей государственной (муниципальной) программы.

Заказчик сам определяет предпочтительную структуру договорных связей. Он сохраняет за собой контроль за реальной поставкой товаров, выступает обязанной стороной по оплате их стоимости, если заключается контракт, и гарантом оплаты, если заключается договор между поставщиком и покупателем.

Могут быть и более сложные структуры связей, когда контракт и основанный на нем договор на поставку заключают одни организации, а отгрузка товаров производится в адрес третьих лиц, не участвующих в договорных отношениях и лишь фактически использующих товар в хозяйственных целях. В этих случаях уже не заказчик, а покупатель по договору поставки для государственных (муниципальных) нужд выдает поставщику отгрузочную разнарядку. В ней указываются наименования и адреса получателей, сроки поставки каждому из них, количество и ассортимент товара. Обязанность оплаты лежит на покупателе по договору. Таким образом закупаются продовольствие, медикаменты и другое имущество для воинских частей, правоохранительных органов и т. п.

131. Понятия ассортиментам качества товара

Ассортимент – это перечень товаров определенного наименования, различаемых по отдельным признакам (видам, моделям, размерам, цветам и пр.), с указанием количества подлежащих передаче товаров каждого вида.

Ассортимент товаров непосредственно связан с предметом договора. Отсюда договор – единственное правовое средство решения задачи удовлетворения ассортиментных запросов потребителей.

Различают групповой, развернутый, производственный и торговый ассортимент.

Групповой ассортимент обозначает вид товара в укрупненных показателях: обувь мужская, автомобили легковые, игрушки детские.

Под развернутым ассортиментом подразумеваются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара.

Производственный ассортимент — перечень видов товаров, производимых промышленными предприятиями.

Торговый ассортимент — перечень видов товаров, продаваемых потребителям.

Ассортимент можно подразделить на продовольственный и непродовольственный, а также на любой иной в соответствии с избранным признаком. При этом изделие может переводиться в ту или иную самостоятельную ассортиментную позицию в результате указания в договоре любого отличительного признака (цвет, рисунок, порядок упаковки, расфасовки). При большом числе ассортиментных позиций они указываются в спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора.

Необходимо иметь в виду, что в соответствии со ст. 468 ГК покупатель вправе отказаться от принятия товаров незаказанного ассортимента и потребовать их замены. Применительно к поставке данное положение конкретизируется в ст. 512 ГК, которая предусматривает, что в договоре поставки замена изделия одного ассортимента другим допускается с предварительного письменного согласия покупателя (до отгрузки заменяемого товара). В противном случае поставщик несет ответственность, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.

Под качеством поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению.

Определять качество товара можно следующими способами: по стандартам, техническому описанию, образцам, каталогам или проспектам поставщика, которые являются неотъемлемой частью договора.

Когда предметом договора являются продовольственные товары, то их качество должно подтверждаться сертификатом качества, который выдается уполномоченной на то государственной организацией, а также ветеринарным и санитарным сертификатом. Последний выдается на каждую партию поставляемого товара.

При поставках продукции, которая должна безотказно функционировать в течение определенного (гарантийного) срока, его продолжительность следует указать в тексте договора, если это не предусмотрено в соответствующем стандарте.

132. Стандартизация продукции

Государство разрабатывает обязательные требования к качеству товаров. Эти требования содержатся в стандартах и подлежат обязательному соблюдению. Деятельность по установлению норм, правил и характеристик товаров называется стандартизацией.

К стандартам, действующим на территории Российской Федерации, относятся:

1) государственные стандарты РФ;

2) международные региональные стандарты;

3) стандарты отраслей;

4) стандарты предприятий;

5) стандарты научно-технических, инженерных обществ и других общественных объединений.

Государственные стандарты (ГОСТ) разрабатываются на продукцию, имеющую межотраслевое значение.

Стандарты отраслей могут разрабатываться и приниматься государственными органами управления в пределах их компетенции применительно к продукции отраслевого значения.

Стандарты пред приятий могут самостоятельно разрабатываться и утверждаться предприятиями исходя из необходимости применения этих стандартов в целях обеспечения требований к продукции, а также в целях совершенствования организации и управления производством.

Требования стандартов предприятий подлежат обязательному соблюдению другими субъектами хозяйственной деятельности, если в договоре на разработку, производство и поставку продукции сделана ссылка на эти стандарты.

Стандарты научно-технических, инженерных обществ и других общественных объединений разрабатываются и принимаются этими общественными объединениями для динамичного распространения и использования результатов исследований и разработок, полученных в различных областях знаний. Необходимость применения этих стандартов субъекты хозяйственной деятельности определяют самостоятельно.

Порядок разработки, утверждения, учета, изменения и отмены стандартов различных субъектов хозяйственной деятельности устанавливается ими самостоятельно.

Стандарты субъектов хозяйственной деятельности не должны нарушать обязательные требования государственных стандартов. Ответственность за несоответствие требований стандартов субъектов хозяйственной деятельности обязательным требованиям государственных стандартов несут утвердившие их субъекты хозяйственной деятельности.

Информация о принятых стандартах отраслей, а также о стандартах научно-технических, инженерных обществ и других общественных объединений направляется в органы Федеральной службы по техническому регулированию и метрологии (Госстандарт России).

В области строительства и промышленности строительных материалов стандарты принимаются Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству (Госстроем России).

Государственные стандарты вводятся в действие после их государственной регистрации в соответствующем федеральном органе.

133. Сертификация товаров

Сертификация товаров – это деятельность по подтверждению соответствия товаров установленным требованиям (стандартам).

Сертификация может быть обязательной и добровольной. Обязательная сертификация соответствующих видов продукции осуществляется в силу требований законодательства (например, при импорте продукции). Во всех иных случаях по желанию изготовителя в целях повышения конкурентоспособности его продукции на рынке может проводиться добровольная сертификация.

Объекты обязательной сертификации определяются перечнями товаров, работ и услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1013 «Об утверждении перечня товаров, подлежащих обязательной сертификации, и перечня работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации», и перечнем средств производства, оборудования для средств коллективной и индивидуальной защиты, утверждаемым Госстандартом России.

Добровольная сертификация осуществляется на соответствие стандартам различных категорий, строительным нормам и правилам, техническим условиям и другой технической документации на продукцию, работы, услуги.

На сертифицированную продукцию выдается сертификат соответствия.

Сертификат соответствия – это документ, выданный для подтверждения соответствия сертифицированной продукции установленным требованиям. Сертификат соответствия выдается на определенную продукцию, партию товаров. У сертификата может быть приложение с перечнем продукции, качество которой он подтверждает.

Чтобы подтвердить факт сертификации товара, требуется иметь один из следующих документов:

• подлинник сертификата соответствия;

• копию сертификата, заверенную держателем подлинника сертификата соответствия или органом по сертификации, территориальным органом Госстандарта России, нотариусом;

• товарно-сопроводительные документы, оформленные изготовителем или поставщиком (продавцом) на основании подлинника сертификата соответствия или его копии, заверенной надлежащим образом. По каждому наименованию продукции товарно-сопроводительные документы должны содержать сведения о наличии сертификата соответствия с указанием учетного номера сертификата, срока его действия и органа, выдавшего сертификат. Сведения о сертификации в товарно-сопроводительных документах должны быть заверены изготовителем или поставщиком (продавцом) подписью и печатью с указанием адреса и телефона.

В ряде случаев вместо сертификата соответствия оформляется декларация о соответствии товара установленным стандартам. В декларации указывается, какой товар и какому стандарту соответствует, кто является изготовителем или поставщиком товара, а также какой орган зарегистрировал данную декларацию. Если используется такая декларация, то сертификат соответствия не нужен.

Оформить декларацию о соответствии можно только на продукцию, перечисленную в постановлении Правительства РФ от 7 июля 1999 г. № 776. В перечень входят продукция текстильной, легкой, пищевой промышленности, животноводства, растениеводства; медицинские изделия; растительные корма для животных и др. Если товары, в том числе подлежащие обязательной сертификации, в нем не указаны, то на них необходимо оформить сертификат качества, а не декларацию о соответствии.

134. Знак соответствия российскому стандарту

На товарах, прошедших сертификацию, проставляется знак соответствия российскому стандарту. Знак соответствия — это зарегистрированный в установленном порядке знак, которым подтверждается соответствие маркированной им продукции установленным требованиям.

Порядок маркировки товаров знаком соответствия регулируется Постановлением Правительства РФ от 17 мая 1997 г. № 601 «О маркировании товаров и продукции на территории Российской Федерации знаками соответствия, защищенными от подделок».

Изготовитель продукции (продавец), маркирующий ее знаком соответствия, должен иметь:

• лицензию на применение знака, выданную органом по сертификации;

• документы об источнике получения товаров (накладные).

Знак соответствия российскому стандарту представляет собой прописную букву «С» (первая буква в слове «стандарт») в виде скобы, символизирующей измерения, испытания, и строчную букву «т» (вторая буква в слове «стандарт» и одновременно первая буква в слове «товар»), которая измеряется скобой. В букву «С» вписана стилизованная буква «Р», указывающая на принадлежность этого знака России.

Знак соответствия проставляется на несъемной части изделия, на упаковке, в документации к товару.

135. Технические регламенты

Государственное регулирование качества продукции, работ и услуг осуществляется посредством законодательства о качестве выпускаемой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг.

В настоящее время в связи с готовящимся вступлением России во Всемирную торговую организацию (ВТО) идет процесс приведения законодательства в соответствие с международными нормами. В 2003 г. вступил в силу Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании в Российской Федерации», в котором сформулированы основы государственной политики в области стандартизации. Новый закон отменил ранее действовавшие законы о стандартизации и сертификации. Сейчас они действуют только в части, не противоречащей Закону о техническом регулировании. Данное обстоятельство необходимо учитывать при заключении реализационных договоров.

Главное в новом законе – это переход на технические регламенты, которые представляют собой директивы комиссии Европарламента, действующие в странах Евросоюза.

В соответствии с Законом о техническом регулировании обязательная сертификация должна проводиться только тогда, когда такое требование содержится в обязательных для исполнения технических регламентах, которые задают параметры, обеспечивающие безопасность товаров. Вся остальная сертификация– добровольная. Таким образом, ответственность за качество выпускаемой продукции изготовитель берет на себя.

Проводить сертификацию и осуществлять контроль за соблюдением установленных требований могут только органы, аккредитованные при Госстандарте России. За допущенные нарушения введены санкции: товаропроизводитель не только может лишиться сертификата – его производство вообще может быть закрыто.

136. Маркировка товаров

Маркировка товаров – это отметка на товаре, позволяющая его идентифицировать, а также содержащая сведения, необходимые пользователю. Носителями маркировки являются ярлык, этикетка, паспорт изделия.

Содержание маркировки определяется стандартами на конкретные виды товаров либо договором и обычно включает:

• наименование товара;

• назначение товара;

• порядок использования товара;

• меры предосторожности при использовании товара;

• количество, качество, состав товара;

• дату изготовления товара.

Наличие маркировки на товаре– обязательное условие осуществления купли-продажи. Согласно ст. 458 ГК товар не признается готовым к передаче, если он не маркирован или иным образом не идентифицирован для целей договора. Это означает, что при отсутствии маркировки товар считается непоставленным, а обязательство по передаче товара – неисполненным.

В настоящее время широкое распространение получила маркировка товаров с помощью штрихкода.

Штрихкод – это средство передачи информации о товаре на всем пути его движения от производителя к потребителю. При заключении реализационных договоров требование о наличии на товарах штрихкодов может быть включено как обязательное условие договора.

Принцип штрихкода состоит в кодировании алфавитно-цифровых знаков в виде чередования черных и светлых полос различной толщины с последующим считыванием с помощью сканирующего устройства, расшифровкой кода и передачей информации на ЭВМ.

Соответственно, изготовитель продукции может закодировать необходимые для идентификации сведения о товаре: наименование, сорт, артикул, массу, размер и др. Любые изменения, вносимые в товар и влияющие на его идентификацию, требуют перекодирования штрихкода.

Штрихкод наносится на упаковку импортных и отечественных товаров типографским способом с помощью приклеиваемой этикетки или ярлыка.

В соответствии с требованиями проведения внешнеторговых сделок наличие штрихового кода на упаковке товара является обязательным условием его экспорта.

Раздел 8 Договоры, регулирующие доставку товаров и порядок расчетов

137. Доставка товара

Доставка товаров осуществляется посредством заключения соответствующих договоров на их перевозку.

Виды договоров перевозки грузов:

а) по виду транспорта:

• перевозка железнодорожным транспортом;

• перевозка внутриводным транспортом;

• перевозка воздушным транспортом;

• перевозка морским транспортом: международные морские перевозки и перевозки внутри страны (каботажные перевозки: малый каботаж – между портами одного моря, большой каботаж – между портами разных морей);

• перевозка автомобильным транспортом (городские – перевозки, осуществляемые в пределах черты города; пригородные – перевозки осуществляемые за пределы черты города (другого населенного пункта) на расстояние до 50 км включительно; междугородние – перевозки, осуществляемые за пределы черты города (другого населенного пункта) на расстояние более 50 км; международные – перевозки, осуществляемые за пределы территории РФ);

б) по числу транспортных организаций, выступающих на стороне перевозчика:

• перевозка в местном сообщении (перевозка осуществляется только одним транспортным предприятием);

• перевозка в прямом сообщении (перевозка осуществляется по одному транспортному документу при участии нескольких транспортных организаций одного вида транспорта);

• перевозка в прямом смешанном сообщении (комбинированная перевозка) (перевозка осуществляется несколькими транспортными организациями разных видов транспорта по единому транспортному документу);

в) по объектам перевозки:

• перевозка груза;

• перевозка багажа;

• перевозка пассажиров;

г) на железнодорожном транспорте в зависимости от количества груза:

• мелкие перевозки;

• повагонные перевозки;

• помаршрутные перевозки (перевозки целыми составами);

д) на морском транспорте:

• линейные регулярные перевозки (перевозки осуществляются на определенные направления по твердому расписанию);

• трамповые (нерегулярные) перевозки (перевозки осуществляются на основе свободного соглашения сторон).

Трамповые перевозки осуществляются:

• по договору разовой перевозки груза без предоставления отправителю всего судна или его части;

• по договору фрахтования (чартеру). Фрахтовщик обязуется предоставить фрахтователю за плату всю вместимость или ее часть одного или нескольких транспортных средств на один (рейсовый чартер) или несколько рейсов (генеральный чартер) для перевозки грузов, пассажиров и багажа;

• по договору тайм-чартера (фрахтование судна на время). Судовладелец обязуется предоставить судно за вознаграждение другой стороне на определенный срок для перевозки грузов или иных целей.

Перевозки грузов осуществляются, как правило, на основании долговременных договоров. Так, долгосрочные договоры об организации морских перевозок предусмотрены Кодексом торгового мореплавания. На перевозку грузов автомобильным транспортом заключаются годовые или трехлетние договоры, которыми устанавливаются объемы и условия перевозок, порядок расчетов, схемы маршрутов. До начала квартала согласовываются объемы перевозок на месяцы, а также декадные задания.

Другой способ определения объемов перевозок– заявки грузоотправителей. На железной дороге такие заявки принимаются за 10 дней до начала месяца перевозки, а в смешанном сообщении– за 15 дней с указанием дат отгрузки. Управление дорог обязано в течение 3 дней рассмотреть заявку. За 3 дня до начала каждой декады отправитель представляет календарное расписание подачи вагонов.

На перевозку автомобильным транспортом заявка подается до 14 часов предшествующих суток, а на международные перевозки – за 48 часов.

138. Условия договора о доставке товаров

Важными моментами договоров, предусматривающих доставку товара, являются:

• определение целесообразности применения правил Инкотермс при выработке условий о порядке доставки товара;

• установление вида транспорта и используемых перевозочных средств (вагон, открытая платформа, рефрижератор и др.);

• условия об использовании специализированных перевозочных средств (контейнеры, рефрижераторы, открытые платформы иг. д.), средств пакетирования, крепления и укрытия груза;

• учет при выборе транспорта норм загрузки транспортного средства и размеров отгружаемых партий товара;

• определение возможности замены одного вида транспорта или перевозочного средства другими;

• обеспечение сохранности отгружаемых товаров при перевозке;

• определение целесообразности сопровождения (экспедирования) грузов при перевозке;

• включение в договор условия о незамедлительном уведомлении продавцом покупателя об отправке товара и порядке его исполнения;

• определение графика вывоза или сроков уведомления продавцом покупателя о готовности товара;

• определение возможности отбора покупателем товара на складе продавца;

• предельный размер одновременно отгружаемых партий товара;

• расписание отгрузки.

139. Оформление договорных отношений по перевозке грузов

Форма договора перевозки грузов – простая письменная.

Согласно ст. 785 ГК факт заключения договора должен быть подтвержден составлением и выдачей отправителю груза перевозчиком транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз). Оформление договорных отношений в этом случае происходит по одной из трех систем: системе накладных, системе актов замера (взвешивания) и системе коносамента.

1.  Система накладных используется для оформления договоров перевозки грузов. Накладная содержит сведения о перевозимом грузе, характеристику транспортного средства (тип вагона, его грузоподъемность, степень загрузки и т. д.), характеристику иных условий перевозки (скорости перевозки, времени принятия груза и т. д.).

2.  Система актов замера (взвешивания) используется в качестве самостоятельной для оформления договора перевозки только на автомобильном транспорте в случаях, когда груз не имеет товарного характера (грунт, снег и т. д.). Складской учет таких грузов не ведется, а автотранспортные организации освобождены от обязанности сдавать груз грузополучателям.

3.  Система коносамента применяется для оформления договоров морской перевозки груза в том случае, когда груз не оформляется накладными либо грузополучателю не предоставляется часть судна или все судно. Отправитель груза оформляет погрузочный ордер, а перевозчик выписывает коносамент (ст. 144 Кодекса торгового мореплавания РФ).

Коносамент является ценной товарораспорядительной бумагой, а потому имеет строго формальный характер. Несоблюдение формы заполнения коносамента лишает его силы ценной бумаги. Коносамент может быть именным, ордерным и предъявительским. Один экземпляр коносамента выдается грузоотправителю, а другой следует с грузом.

140. Сроки доставки грузов

Сроки доставки грузов подразделяются на сроки погрузки, сроки доставки и сроки окончания перевозки грузов.

1. Сроки погрузки (выгрузки) устанавливаются транспортными уставами (кодексами) и правилами либо, если они не установлены транспортным законодательством, договором. В тех случаях, когда обязанности по погрузке (выгрузке) возлагаются на перевозчика, срок погрузки (выгрузки) включается в срок доставки.

2. Срок доставки груза также устанавливается транспортным законодательством либо договором. Если срок доставки не установлен, то перевозчик должен доставить груз в разумный срок (ст. 792 ГК).

3. Срок окончания перевозки грузов определяется моментом, когда выдача груза считается завершенной. Если выгрузка является обязанностью грузополучателя, то выдача груза завершается, когда вагон подается на соответствующий путь и грузополучатель подписью удостоверяет приемку груза. При поступлении грузов в порты, на пристани, пути общего пользования выдача груза завершается его передачей представителю получателя и подписью этого представителя в транспортных документах. Выдача перевозимого на автомобильном транспорте груза в контейнерах завершается во время передачи его на складе грузополучателю.

Определение момента, с которого груз считается переданным перевозчику, зависит от того, чьими средствами и силами – грузоотправителя или перевозчика – осуществляется погрузка. То, какая из сторон исполняет данную обязанность, а также порядок осуществления погрузки предусматриваются договором, транспортными уставами, кодексами и соответствующими правилами.

141. Права и обязанности перевозчика грузов

Перевозчик вправе удерживать переданный для перевозки груз в обеспечение причитающихся платежей, если обнаруживает, что провозная плата либо ее часть внесены не полностью либо неоплаченными оказываются иные работы и услуги по перевозке груза.

Перевозчик обязан:

1) предоставить транспортное средство, исправное как технически, так и в коммерческом отношении, то есть пригодное для перевозки данного груза в данных конкретных условиях;

2) организовать погрузку груза, если это предусмотрено договором;

3) доставить вверенный груз в целости и сохранности в пункт назначения;

4) доставить груз по кратчайшему маршруту в срок, определяемый правилами перевозок в зависимости от вида груза и расстояния перевозки;

5) в случае возникновения в ходе перевозки груза препятствий к дальнейшей его перевозке известить грузовладельца и поступить с грузом в соответствии с его указаниями;

6) уведомить получателя о прибывшем в его адрес грузе;

7) выдать груз в пункте назначения указанному в транспортных документах грузополучателю.

На железной дороге груз выдается с обязательным участием работника станции и с проверкой количества и состояния груза в случае:

• поступления груза в неисправном вагоне или контейнере;

• поступления груза с нарушенными пломбами или неясными оттисками пломб;

• погрузки или выгрузки груза перевозчиком;

• наличия признаков несохранности груза при перевозке его на открытой платформе;

• в других установленных законодательством случаях;

8) в случае различного рода происшествий при перевозке морским транспортом перевозчик должен совершить морской протест по правилам, установленным Кодексом торгового мореплавания.

142. Правам обязанности грузоотправителя

Грузоотправитель вправе:

1) отказаться от поданных транспортных средств, не пригодных для перевозки соответствующего груза;

2) заменить ранее согласованные грузы иными, если это не потребует изменения условий провозки;

3) давать перевозчику обязательные указания, допускаемые транспортными уставами и кодексами, в отношении перевозимого груза (изменение грузополучателя, станции назначения и др.).

Грузоотправитель обязан:

1) соблюдать сроки погрузки (выгрузки) грузов в поданные перевозчиком транспортные средства, если обязанность по погрузке (выгрузке) возложена на грузоотправителя (грузополучателя);

2) предоставить груз в упаковке и таре, обеспечивающих его полную сохранность при перевозке;

3) нанести на тару словесные, знаковые и цифровые обозначения, определяющие порядок манипулирования грузом (каждое отдельное место должно иметь цифровую маркировку в виде дроби, в числителе которой указывается номер транспортной накладной или коносамента, а в знаменателе– порядковый номер отдельного места);

4) осуществить погрузку груза, если это предусмотрено договором;

5) предоставить удостоверение о качестве скоропортящихся грузов;

6) проверить исправность и пригодность транспортного средства к перевозке груза;

7) внести провозную плату. Размер платы определится в договоре, если иное не предусмотрено законом. Оплата перевозки производится отправителем до сдачи груза к перевозке наличными деньгами, чеками, платежными поручениями. Окончательные расчеты производятся в пункте назначения. При осуществлении перевозки транспортом общего пользования плата за перевозку определяется на основе тарифов. В том случае, когда перевозчик по требованию грузоотправителя выполняет не предусмотренные тарифами работы, по соглашению сторон они подлежат дополнительной оплате;

8) нести имущественную ответственность за все последствия неправильности (неточности или неполноты) сведений, указанных в транспортной накладной.

143. Правам обязанности грузополучателя

Грузополучатель вправе отказаться от прибывшего груза в случае, если качество груза вследствие его порчи или повреждения изменилось настолько, что исключает возможность его полного или частичного использования. При перевозках морским транспортом это исключение не применяется.

Грузополучатель обязан:

1) принять поступивший в его адрес груз;

2) в случае прибытия незаказанного груза принять его на ответственное хранение, выяснить действительную принадлежность груза

и распорядиться им в соответствии с полученными указаниями его собственника с отнесением на последнего всех расходов, понесенных в связи с принятием, хранением и транспортировкой этого груза;

3) проверить состояние груза; в случае обнаружения несохранности груза составить коммерческий акт;

4) доплатить недостающие провозные платежи.

На получение доставленного груза представитель организации должен иметь доверенность за подписью руководителя, заверенной печатью, а для государственных и муниципальных организаций – также за подписью главного бухгалтера.

При перевозках железнодорожным и речным транспортом выдача груза оформляется путем заполнения получателем дорожной ведомости. В ней указываются наименование организации, выдавшей доверенность, номер и дата доверенности, паспортные данные представителя. Представитель расписывается в дорожной ведомости. Доверенность хранится вместе с дорожной ведомостью.

При перевозках автомобильным транспортом доверенность на получение груза не требуется. Получение груза удостоверяется подписью получателя, заверенной печатью или штампом организации получателя во всех трех экземплярах товарно-транспортной накладной. Один экземпляр накладной остается у получателя, а два передаются водителю транспортного средства.

При перевозках морским транспортом груз выдается при предъявлении оригинала коносамента. В случае если перевозка груза осуществлялась на основании морской накладной или иного подобного ей документа, перевозчик может выдать груз получателю, указанному в таком документе, или получателю, указанному отправителем.

При перевозках воздушным транспортом выдача груза осуществляется при предъявлении грузовой накладной.

144. Ответственность за нарушение обязательств по перевозке грузов

Основаниями ответственности за нарушение обязательств по перевозке являются неподача транспорта или его неиспользование, несохранность груза, просрочка доставки груза, нарушение иных обязательств по договору перевозки груза.

Неподача транспорта или его неиспользование

• Ответственность сторон в данном случае возникает в соответствии с транспортным законодательством. Соглашением сторон может быть установлена только дополнительная ответственность по сравнению с той, что предусмотрена транспортным законодательством.

• Статья 794 ГК устанавливает перечень обстоятельств, освобождающих перевозчика и грузоотправителя от ответственности за неподачу транспортных средств либо за их неиспользование. Это:

• непреодолимая сила, а также иные явления стихийного характера (пожары, заносы, наводнения) и военные действия;

• прекращение или ограничение перевозки грузов в определенных направлениях, установленные в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом и кодексом.

Несохранность груза

• Перевозчик несет ответственность за несохранность груза, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю или управомоченному им лицу.

• Размер возмещаемого ущерба при утрате груза устанавливается равным стоимости утраченного груза, которая определяется исходя из цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии этих сведений – исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Для определения размера ущерба в спорном случае может быть назначена экспертиза с участием представителя транспортной организации.

• В случае повреждения (порчи) груза ущерб возмещается в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления поврежденного груза – в размере его стоимости. Если груз был сдан к перевозке с объявленной ценностью, то ущерб возмещается в размере объявленной ценности. В стоимость груза входит также стоимость многооборотной тары.

• Провозная плата, взысканная за перевозку утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза, возвращается грузоотправителю (грузополучателю).

• Упущенную выгоду перевозчик не возмещает.

• В изъятие из общего правила перевозчик несет ответственность за несохранность груза только при наличии вины. Обязанность представить доказательства отсутствия вины за ненадлежащее исполнение обязательства возлагается на перевозчика (ст. 796 ГК).

Просрочка доставки груза

• Перевозчик несет ответственность за нарушение сроков перевозки грузов, которые устанавливаются транспортным законодательством, а при отсутствии таковых– разумных сроков. Ответственность устанавливается в виде неустойки, исчисляемой в процентном отношении к провозной плате в зависимости от длительности допущенной перевозчиком просрочки в доставке груза.

• Взыскиваемая транспортной организацией неустойка носит исключительный характер, и убытки сверх нее не взыскиваются.

• Ответственность за просрочку доставки груза перевозчик несет только при наличии вины. Бремя доказывания своей невиновности лежит на перевозчике.

• Если груз не прибывает в пункт назначения в течение определенного транспортными уставами и кодексами срока, то он считается утраченным и у перевозчика возникает обязанность уплатить грузовладельцу возмещение за груз. При последующем прибытии груза получатель обязан принять груз и возвратить перевозчику полученное за груз возмещение.

Нарушение иных обязательств по договору перевозки груза

Ответственность перевозчика наступает:

а) за несвоевременную подачу транспортных средств;

б) за невыполнение обязательных указаний грузовладельца;

в) за выдачу груза не в пункте его назначения;

г) за утрату перевозочных документов.

Ответственность грузоотправителя (грузополучателя) наступает:

а) за неправильное указание в транспортном документе сведений о грузе;

б) за использование транспортных средств без разрешения их владельца;

в) за повреждение транспортных средств перевозчика;

г) за просрочку погрузки и выгрузки груза;

д) за превышение грузоподъемности транспортных средств;

е) за несвоевременный вывоз груза со станции (порта) назначения.

145. Понятие и виды цен

Цена – это денежное выражение стоимости товара.

В зависимости от того, как определяются цены, они подразделяются на свободные и регулируемые.

Свободная цена складывается на рынке под влиянием спроса и предложения. Она не регулируется государством – стороны договора самостоятельно определяют ее. Такая цена называется также договорной.

Регулируемая цена устанавливается уполномоченными органами государства. Она подразделяется на оптовую и розничную.

Оптовая цена включает в себя затраты на производство товаров, накладные расходы (доставка, хранение, страхование и др.), сумму налога на добавленную стоимость, сумму акцизов и сумму прибыли.

Розничная цена — это цена, по которой товар реализуется населению. Она складывается из оптовой цены, накладных расходов торговых организаций, надбавки с учетом получения прибыли.

Общим принципом рыночной экономики является дозволительная направленность определения цены. Этот принцип за креплен в п. 4 ст. 421 и ст. 424 ГК.

Так, п. 4 ст. 421 ГК гласит: условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 424 ГК исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, но в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки иг. п.), устанавливаемые или регулируемые государственными органами.

146. Государственное регулирование цен на отдельные виды товаров

Принцип свободы ценообразования ограничивается в целях обеспечения публичных интересов. Основы порядка установления и применения цен определяются указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, в которых утверждаются перечни продукции, цены на которую подлежат государственному регулированию, а также разграничиваются полномочия Российской Федерации и ее субъектов по ценообразованию.

Так, например, к ведению Российской Федерации отнесено регулирование цен на оборонную продукцию, продукцию ядерного комплекса, драгоценные металлы, камни и изделия из них, протезно-ортопедические изделия, ликероводочную продукцию.

К ведению субъектов РФ отнесено регулирование цен и тарифов на лекарственные средства и изделия медицинского назначения.

Региональные органы вправе также осуществлять регулирование надбавок и тарифов на продукцию и товары, реализуемые в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях; наценки на продукцию, реализуемую на предприятиях общественного питания при общеобразовательных школах, профтехучилищах, средних специальных и высших учебных заведениях; торговые надбавки к ценам на продукты детского питания.

Регулирование цен может осуществляться органами местного самоуправления, но только в случаях, когда им такое право делегировано федеральными или региональными органами исполнительной власти.

За нарушение норм права, регулирующих порядок ценообразования, установлена административная ответственность. Так, ст. 14.6 КоАП предусматривает наложение штрафа на граждан в размере от 2000 до 2500 руб., на должностных лиц– от 4000 до 5000 руб. и на юридических лиц – от 40 000 до 50 000 руб.:

• за завышение или занижение регулируемых государством цен (тарифов, расценок, ставок и т. п.) на продукцию, товары либо услуги, предельных цен (тарифов, расценок, ставок и т. п.);

• завышение или занижение установленных надбавок (наценок) к ценам (тарифам, расценкам, ставкам и т. п.);

• иное нарушение установленного порядка ценообразования.

147. Законодательное регулирование форм расчетов

Расчетные обязательства опосредуют осуществление платежей за переданное имущество, выполненные работы, услуги или по иным основаниям. Формы расчетов между контрагентами регламентирует гл. 46 ГК (ст. 861–885).

В соответствии со ст. 861 ГК расчеты подразделяются на безналичные и наличные. Расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными без ограничения суммы или в безналичном порядке. Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты граждан – частных предпринимателей производятся, как правило, в безналичном порядке. Наличными можно производить расчеты в сумме не более 60 ООО руб. по одному договору.

Расчеты проводятся через банки, в которых юридические и физические лица имеют счета. Но лица, производящие расчеты, могут осуществлять платежи и через банки, в которых они не имеют своих счетов.

Согласно ст. 862 ГК допускаются следующие формы расчетов: платежными поручениями, аккредитивами, по инкассо, чеками, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и обычаями делового оборота.

Стороны в договоре самостоятельно определяют форму расчетов.

148. Расчеты платежными поручениями

Расчеты платежными поручениями регламентируются ст. 863–866 ГК.

При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или установленный в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определен применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Осуществлять перевод денежных средств может и лицо, не имеющее в данном банке счета, если иное не вытекает из закона, банковских правил и существа обязательств.

Общий срок безналичных расчетов в пределах одного субъекта РФ не должен превышать 2 дней, а в пределах РФ – 5 дней.

Содержание платежного поручения должно полностью соответствовать банковским правилам и включать все необходимые реквизиты.

В противном случае банк вправе не выполнять данное поручение или потребовать его уточнения.

Поручение плательщика исполняется банком при наличии средств на счете плательщика, если иное не предусмотрено законом, банковскими правилами, договором. Поручения исполняются с соблюдением очередности списания денежных средств со счета.

Обязанность банка по переводу денежных средств считается исполненной в момент зачисления денежных средств на счет, указанный в платежном поручении.

Банк обязан по требованию клиента извещать его о выполнении поручения о переводе денежных средств.

Банк вправе привлекать другие банки для выполнения поручения о переводе денежных средств на счет получателя. В этом случае клиент вправе предъявить требования ввиду ненадлежащего исполнения обязательства по переводу денежных средств любому из участвовавших в операции банков.

В случае невыполнения поручения суд вправе возложить ответственность непосредственно на тот привлеченный банк, по вине которого произошло невыполнение поручения.

Если нарушение банком правил совершения расчетных операций повлекло неправомерное удержание денежных средств (в результате необоснованного списания денежных средств со счета клиента, списания их без перечисления по назначению, нарушения сроков банковских операций и т. п.), банк обязан уплатить проценты в размере и порядке, предусмотренных ст. 395 ГК «Ответственность за неисполнение денежного обязательства».

В случаях, предусмотренных законом или договором, виновный банк обязан также уплатить неустойку. Кроме того, банк обязан возместить причиненные клиенту убытки в части, не покрытой процентами и неустойкой.

149. Расчеты по аккредитиву

Расчеты по аккредитиву регламентируются ст. 867–873 ГК.

При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать поручение другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

Различают следующие виды аккредитивов:

• покрытый (депонированный) аккредитив, по которому банк-эмитент перечисляет сумму аккредитива (покрытие) за счет плательщика либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия аккредитива. Такой вид аккредитива используется, если банк-эмитент не имеет в исполняющем банке корреспондентского счета;

• непокрытый (гарантированный) аккредитив – это аккредитив, выполняемый исполняющим банком путем списания соответствующей суммы с открытого у него корреспондентского счета банка-эмитента, который, в свою очередь, списывает эту сумму со счета плательщика;

• отзывной аккредитив – это аккредитив, в тексте которого не предусмотрено, что он является безотзывным. Такой аккредитив может быть отменен или изменен без предварительного уведомления получателя средств;

• подтвержденный аккредитив – это безотзывной аккредитив, который по просьбе банка-эмитента подтвержден исполняющим банком. Подтвержденный аккредитив не может быть отменен или изменен без согласия исполняющего банка, который берет на себя ответственность наряду с банком-эмитентом за осуществление платежей по аккредитиву.

Для исполнения аккредитива получатель средств должен представить в исполняющий банк документы, подтверждающие выполнение всех условий аккредитива. В противном случае исполняющий банк не вправе производить исполнение аккредитива.

Банк, производящий платеж, обязан установить полное формальное соответствие документов, представленных получателем денежных средств, условиям аккредитива.

Условиями аккредитива может быть предусмотрен предварительный акцепт платежа представителем плательщика.

В случае если исполняющий банк произвел платеж или выполнил иную операцию в полном соответствии с условиями аккредитива, банк-эмитент обязан возместить ему все понесенные в связи с исполнением аккредитива расходы.

В случае несоответствия документов, представленных получателем денежных средств, условиям аккредитива исполняющий банк вправе отказаться от их принятия и исполнения аккредитива, немедленно уведомив об этом получателя средств и банк-эмитент с указанием причин отказа. Если же исполняющий банк осуществил платеж по таким документам, то у банка-эмитента появляется право отказаться от принятия таких документов и потребовать возмещения понесенных исполняющим банком расходов.

150. Расчеты по инкассо

Расчеты по инкассо регламентируются ст. 874–876 ГК.

При расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа.

Расчеты по инкассо осуществляются в следующих случаях.

• Бесспорный характер взыскания денежных средств (в том числе органами, выполняющими контрольные функции) установлен законодательством.

• Стороны по договору предусмотрели такой вариант расчетов (при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения).

• Производится взыскание по исполнительным документам.

Возможность расчетов по инкассо должна быть предусмотрена в договоре банковского счета между банком и плательщиком. При отсутствии такого условия банк может не принять инкассовое поручение.

Банк-эмитент вправе привлекать для исполнения поручения другой банк.

Расчеты по инкассо производятся либо на основании платежных требований; платежных требований, акцептированных (одобренных) плательщиком; инкассовых поручений [22] с представлением иных документов (об отгрузке товаров, выполнении работы и пр.), либо когда это прямо предусмотрено в договоре кредитора с должником и в договорах сторон с обслуживающими банками, без представления каких-либо коммерческих документов.

Инкассовое поручение (требование) должно содержать стандартные реквизиты платежного документа и ссылку на документ, на основании которого осуществляется списание. Оригинал или копия этого документа должны прилагаться к инкассовому поручению (требованию).

Получатель средств направляет платежное требование (инкассовое поручение) и иные необходимые документы в банк-эмитент, а последний переправляет их в банк, обслуживающий плательщика (исполняющий банк).

При отсутствии какого-либо документа или несоответствии документов инкассовому поручению исполняющий банк обязан немедленно известить об этом лицо, от которого они были получены. В случае неустранения указанных недостатков банк вправе возвратить документы без исполнения.

Полученные (инкассированные) суммы должны быть немедленно переданы исполняющим банком в распоряжение банка-эмитента.

151. Расчеты чеками

Расчеты чеками регламентируются ст. 877–885 ГК.

Чек – это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Плательщиком по чеку может быть только банк, в котором чекодатель имеет счет и с которым он заключил договор о чековом обслуживании.

Обязанность чекодателя по обязательству, во исполнение которого выдан чек, прекращается только после совершения платежа по чеку.

Чек оплачивается за счет средств чекодателя, если он был представлен к оплате в срок, предусмотренный в законе:

• 10 дней, если чек выписан на территории России;

• 20 дней, если чек выписан на территории стран СНГ;

• 70 дней, если чек выписан на территории какого-либо другого государства.

Чек может быть именным, ордерным или предъявительским.

Плательщик обязан удостовериться в подлинности чека и в том, что предъявитель чека является лицом, уполномоченным на получение платежа по чеку (в том числе проверить непрерывность индоссаментов на ордерном чеке).

В случае оплаты чека, не отвечающего необходимым требованиям, убытки несет банк-плательщик.

Лицо, оплатившее чек, вправе потребовать передачи ему чека с распиской в получении платежа.

В целях повышения доверия к чекам используется институт чекового поручительства (аваль). Аваль проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе. Он выражается словами «считать за аваль» и содержит указание, кем и за кого он дан. Поручительство подписывается авалистом с указанием места его нахождения и даты аваля.

В случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе предъявить требование об оплате чека, о возмещении своих расходов на получение чека и об уплате установленных процентов к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность. Указанные требования могут быть предъявлены в течение 6 месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу погашаются с истечением шести месяцев со дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или со дня предъявления ему иска.

Раздел 9 Посреднические договоры

152. Понятие посреднической деятельности

Под посреднической деятельностью понимается установление экономических и правовых отношений между сторонами при участии другого лица. Смысл посреднической деятельности состоит в оказании практических и юридических услуг изготовителям и потребителям в реализации или приобретении ими товаров, в оказании иных услуг, связанных с товарным обращением, либо в осуществлении продаж и закупок товаров за счет средств других лиц с целью получения прибыли.

Наряду с основной функцией – участием в продвижении товара от производителя к потребителю – посредники могут выполнять и дополнительные работы, относящиеся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей: поиск и предоставление информации о покупателях и продавцах; анализ надежности продавца и платежеспособности покупателя; согласование содержания договоров; получение, хранение и обработку товаров, их страхование.

К числу посреднических договоров относятся:

• договор комиссии;

• договор торгового поручения;

• агентские договоры и близкие к ним – дистрибьюторские договоры;

• договор франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.

Отмеченные договоры регулируют деятельность коммерческих организаций по приобретению и сбыту товара. Это предпринимательские договоры, участниками которых всегда являются юридические лица или индивидуальные предприниматели. По своему типу это договоры по оказанию возмездных услуг.

К посредническим договорам применяется общее правило ст. 782 ГК о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне понесенных затрат. При доверительных отношениях предусматривается возможность отказа от договора и для должника.

153. Договор комиссии

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Договор является консенсуальным, возмездным, взаимным.

Стороны договора – комиссионер и комитент. В качестве комиссионера и комитента могут выступать как юридические лица, так и граждане.

Комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения поручения заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер отвечает перед комитентом за действия субкомиссионера, как за свои собственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Сделка, заключаемая комиссионером по поручению комитента, не должна выходить за пределы специальной правоспособности юридического лица – комитента.

Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионером с третьими лицами, приобретаются самим комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии комитенту. При этом вещи, поступившие к комиссионеру от комитента л ибо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

Существенным условием договора является его предмет. Таковым могут быть только сделки, причем комиссионер не может совершать лишь те сделки, которые по зак ону должен совершать лично комитент.

Форма договора устанавливается в соответствии с общими нормами о форме сделок.

Цена договора комиссии определяется ценой комиссионной сделки и размером комиссионного вознаграждения. Если сумма вознаграждения в договоре не установлена, она определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК.

Договор комиссии может быть заключен:

• на определенный срок либо без указания срока;

• с указанием или без указания территории его исполнения;

• с обязательством или без обязательства комитента не предоставлять третьим лицам права совершать в его интересах и за его счет сделок, совершение которых поручено комиссионеру.

В случаях, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Если сделка принесла комитенту убытки, то комиссионер обязан их возместить. Он освобождается от ответственности (возмещения разницы), если докажет, что сделка была необходима и предупредила возникновение бо́льших убытков.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков.

Комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.

Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость. Данное правило знает два исключения.

1. Комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

2. Комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента.

154. Правам обязанности комиссионера

Комиссионер вправе:

1) требовать вознаграждения и возмещения расходов, даже если договор не исполнен (по вине комитента);

2) заключать договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, если иное не предусмотрено договором комиссии;

3) удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, до полного расчета за все совершенное по договору;

4) удерживать все причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента;

5) требовать возмещения убытков, причиненных отменой поручения;

6) отступать от указаний комитента, если это необходимо для обеспечения интересов последнего и комиссионер не мог запросить предварительного согласия комитента или не получил ответа от него в разумный срок. При несоблюдении этих требований отрицательные последствия совершенных комиссионером действий полностью лягут на него;

7) отказаться от договора, заключенного без указания срока, с уведомлением комитента не позднее чем за 30 дней.

Комиссионер обязан:

1) исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях;

2) исполнить поручение на определенной территории, если это указано в договоре;

3) информировать комитента о своих действиях, от которых зависит выполнение комиссионного поручения;

4) уведомить комитента о допущенных отступлениях при выполнении его поручения, как только уведомление стало возможным;

5) обеспечить сохранность находящегося у него имущества комитента;

6) в случаях обнаружения повреждения или недостачи имущества, которые могут быть замечены при его наружном осмотре при приемке, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту;

7) представить комитенту отчет о выполнении поручения. Порядок, форма и срок представления отчета определяются договором;

8) передать комитенту все полученное по договору комиссии. Такая передача должна подчиняться общим правилам ГК об уступке требований и переводе долга;

9) при продаже имущества по цене ниже согласованной с комитентом или при покупке имущества по цене выше согласованной с комитентом возместить разницу. При продаже имущества по цене ниже согласованной комиссионер освобождается от ответственности, если докажет, что такой продажей он предотвратил больший ущерб.

155. Ответственность комиссионера

Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость.

Данное правило знает два исключения.

1. Комиссия осуществляется на условиях делькредере, то есть на условиях принятия на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки. При этом комиссионер несет риск возможного непоступления имущества или платежа от третьего лица. Делькредере может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором.

2. Комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента. Осмотрительность предполагает проверку законности создания юридического лица – стороны в заключаемой сделке, его платежеспособности, деловой репутации. В противном случае при наполнении сделки третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что им была проявлена достаточная осмотрительность. При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, поскольку именно последний будет предъявлять соответствующие требования к третьему лицу. Комиссионер также обязан собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке. Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования.

Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Но, поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, на нем также лежит риск случайной гибели или повреждения этого имущества, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения или ненадлежащие действия третьих лиц.

Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему это сделать либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

156. Правам обязанности комитента

Комитент вправе:

1) в любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков;

2) давать указания комиссионеру в отношении исполнения поручения;

3) требовать представления отчета и передачи всего полученного по договору комиссии.

Комитент обязан:

1) принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;

2) осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках. Претензии по обнаруженным недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а третьему лицу, выступавшему продавцом. Уведомление комиссионера об обнаруженных недостатках имеет целью привлечь его к обоснованию претензии, направляемой продавцу имущества;

3) сообщить свои возражения на отчет комиссионера в тридцатидневный срок со дня его представления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым, если иное не предусмотрено договором). Возможный спор по отчету подлежит разрешению в порядке, предусмотренном договором или законом;

4) освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом, по исполнению комиссионного поручения;

5) уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда он принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных в договоре комиссии. Если договором комиссии размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК. Если продажа (покупка) товара производится частями, то и вознаграждение выплачивается по частям. Если порядок выплаты вознаграждения договором не определен, то в силу ст. 991 ГК вознаграждение выплачивается после полного выполнения комиссионером взятых на себя обязательств;

6) возместить расходы комиссионера по исполнении поручения.

157. Прекращение договора комиссии

Помимо общих оснований прекращения договора, для договора комиссии предусмотрен ряд специальных оснований, установленных ст.1002 и 1003 ГК.

Договор комиссии прекращается вследствие:

а) отказа комитента от исполнения договора;

б) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

в) смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

г) признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

Для прекращения договора комиссии, заключенного без указания срока его действия, закон устанавливает специальный порядок. Так, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

При отмене комиссионного поручения комитент дополнительно обязан:

• выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы;

• в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера (если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене).

По общему правилу комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии. Такой отказ может иметь место только в двух случаях.

1. Если договор заключен на определенный срок, то отказ должен быть предусмотрен договором.

2. Если договор заключен без указания срока действия, то комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Реорганизация юридического лица – комиссионера не прекращает действия договора комиссии, так как отсутствие лично-доверительных отношений между его участниками не исключает правопреемства. Этим же объясняется и сохранение действия данного договора в случаях смерти гражданина-комитента, признания его недееспособным, частично дееспособным или безвестно отсутствующим, а также при реорганизации комитента – юридического лица.

Ликвидация или банкротство юридического лица по общему правилу прекращают все его обязательства (ст.419 ГК). В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение его указаний, переходят на комитента независимо от того, являлся ли комиссионер физическим или юридическим лицом.

При прекращении договора по инициативе комиссионера он обязан принять все меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента, а комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, в течение 15 дней со дня получения соответствующего уведомления от комиссионера.

Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов. Это правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон.

158. Договор консигнации (внешнеэкономической комиссии)

Договор консигнации заключается между субъектами разных государств. Комиссионер в договоре именуется консигнатором , а комитент – консигнантом. Продажа товаров производится с консигнационных складов. Термин «консигнация» означает, что товар принадлежит консигнанту.

Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, организовать его хранение и сбыт покупателям.

Консигнант должен обеспечить товар технической документацией, сертификатом соответствия, гигиеническим сертификатом, рекламными материалами. Он также проводит обучение сотрудников консигнатора.

Таким образом, по договору консигнации одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению другой стороны (консигнанта) за вознаграждение принимать на хранение товары, принадлежащие консигнанту, и осуществлять реализацию данных товаров третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени, а также возвращать товары консигнанту или передавать товары по его указанию третьим лицам.

Договору консигнации присущи следующие характерные черты.

1. Договор консигнации является разновидностью торгового представительства. В силу этого:

• консигнатор действует на основании поручения консигнанта;

• в рамках данного ему поручения консигнатор осуществляет продажу товаров консигнанта третьим лицам;

• консигнатор вступает в сделки с третьими лицами либо от собственного имени, либо от имени консигнанта;

• право собственности на товар не переходит к консигнатору;

• консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает его расходы, связанные с исполнением договора консигнации.

2. Договор консигнации предполагает наличие склада у консигнатора, в связи с чем включает и элементы договора хранения.

3. Консигнационный склад находится в ином государстве, чем государство консигнанта.

В договоре консигнации целесообразно предусматривать периодический отчет консигнатора, в частности, путем направления консигнанту заверенной инвентарной описи имеющихся на складе товаров.

159. Договор поручения

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Договор является консенсуальным, взаимным. По общему правилу договор поручения безвозмездный, если законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не установлено иное. В случаях, когда поручение связано с осуществлением сторонами или хотя бы одной из них предпринимательской деятельности, он является возмездным, если договором не предусмотрено иное.

В договоре поручения участвуют две стороны: доверитель и поверенный. Ими могут быть юридические лица и граждане. Если договор поручения заключается в целях коммерческого представительства, в качестве поверенных могут выступать только граждане-предприниматели и коммерческие юридические лица.

Поверенный не становится стороной сделки, заключаемой им для доверителя. Все права и обязанности по сделке приобретаются непосредственно доверителем.

Существенным условием договора поручения является совершение поверенным определенных юридических действий.

Форма договора определяется в соответствии с общими правилами о форме сделок.

Договор поручения может быть заключен на определенный срок либо без указания срока.

Поверенный вправе, если иное не предусмотрено договором, передать исполнение поручения другому лицу, если он вынужден к передоверию силой обстоятельств для охраны интересов доверителя. При этом он отвечает за выбор заместителя, за его квалификацию. Таким образом, если поверенный добросовестно относился к выбору своего заместителя, то последний сам будет отвечать перед доверителем за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения. При невыполнении поверенным данной обязанности на него возлагается ответственность за действия заместителя, как за свои собственные.

Поверенный может отступить от указаний доверителя в двух случаях:

1) если по обстоятельствам дела это необходимо сделать в интересах доверителя, а поверенный лишен возможности предварительно запросить доверителя либо не получил от него ответа в разумный срок (поверенный обязан поставить в известность доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным);

2) если поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом (коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных им отступлениях, если иное не предусмотрено договором).

Договор поручения прекращается вследствие истечения срока его действия, если такой срок в нем предусмотрен. Он может быть прекращен в одностороннем порядке любой стороной в любое время. Единственным отступлением от этого правила является требование к любой из сторон об уведомлении о предстоящем прекращении договора, если поверенный действует в качестве коммерческого представителя. Такое уведомление должно быть направлено другой стороне не позднее чем за 30 дней. Договором может быть предусмотрен и более длительный срок.

Прекращение договора поручения любой из сторон не влечет возмещения убытков, которые могут возникнуть у другой стороны в связи с этим. Однако имеются исключения. Так, убытки подлежат возмещению при досрочном прекращении договора поручения, в котором поверенный действует в качестве коммерческого представителя. В этом случае требовать возмещения убытков вправе любая из сторон. Подлежат возмещению также убытки, возникшие у доверителя при отказе поверенного выполнять договор в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы.

160. Правам обязанности коммерческого представителя

Коммерческий представитель вправе:

1) совершать от имени доверителя только юридические действия;

2) отступить от указаний доверителя в двух случаях:

• если по обстоятельствам дела это необходимо сделать в интересах доверителя, а коммерческий представитель лишен возможности предварительно запросить доверителя либо не получил от него ответа в разумный срок (коммерческий представитель обязан поставить в известность доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным);

• если коммерческому представителю предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом;

3) передоверить исполнение поручения в следующих случаях:

• если коммерческий представитель уполномочен на передоверие доверенностью (договором);

• если коммерческий представитель вынужден к передоверию силой обстоятельств для охраны интересов доверителя;

4) требовать предоставления необходимых для исполнения поручения документов, материалов, денежных средств;

5) требовать возмещения затрат, понесенных в связи с исполнением поручения;

6) требовать выплаты вознаграждения, если договор является возмездным;

7) удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения;

8) отказаться от договора в любое время.

Коммерческий представитель обязан:

1) исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя;

2) исполнить поручение лично, что следует из доверительного характера отношений, возникающих из договора поручения;

3) известить доверителя о необходимости передачи полномочий другому лицу (заместителю) и сообщить при этом все необходимые сведения о заместителе.

Если возможный заместитель коммерческого представителя поименован в договоре поручения, то коммерческий представитель не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.

Если право коммерческого представителя передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, коммерческий представитель отвечает за выбор заместителя, за его квалификацию.

Это означает, что если коммерческий представитель добросовестно отнесся к выбору своего заместителя, то последний сам будет отвечать перед доверителем за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения. При невыполнении коммерческим представителем данной обязанности на него возлагаете я ответственность за действия заместителя как за свои собственные;

4) сообщить по требованию доверителя все сведения о ходе исполнения поручения;

5) передать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения (товары, денежные суммы, ценные бумаги, оригиналы контрактов и иные документы);

6) по окончании поручения либо при прекращении договора до его исполнения возвратить доверенность, срок которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения;

7) сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну доверителя, ставших известными поверенному в связи с исполнением поручения.

161. Права и обязанности доверителя

Доверитель вправе:

1) в любое время отменить данное коммерческому представителю поручение;

2) отвести заместителя, избранного коммерческим представителем;

3) требовать представления сведений о ходе выполнения поручения, передачи всего исполненного по договору, представления отчета и оправдательных документов, подтверждающих произведенные расходы.

Доверитель обязан:

1) выдать коммерческому представителю доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором, если она необходима для выполнения поручения;

2) обеспечить коммерческого представителя средствами, необходимыми для исполнения договора (выплатить аванс);

3) без промедления принять от коммерческого представителя все исполненное им в соответствии с договором поручения;

4) уплатить коммерческому представителю вознаграждение;

5) возместить коммерческому представителю издержки, возникшие в ходе исполнения поручения (проезд, телефонные переговоры, оформление документов и т. п.);

6) произвести окончательные расчеты при сдаче исполнения.

162. Прекращение договора поручения

Договор поручения прекращается после надлежащего исполнения коммерческим представителем обязанностей по реализации предоставленных ему полномочий, а также вследствие истечения срока действия договора, если такой срок в нем предусмотрен. Договор может быть прекращен и в одностороннем порядке любой стороной в любое время, в частности, вследствие утраты доверия к своему партнеру. Такой отказ от договора является правомерным и не рассматривается как нарушение обязательства. Более того, соглашение об отказе от этого права (одностороннего отказа) ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК).

Единственным отступлением от этого правила является требование к любой из сторон об уведомлении о предстоящем прекращении договора, поскольку в данном случае действует коммерческий представитель. Уведомление должно быть направлено другой стороне не позднее чем за 30 дней до предполагаемой даты прекращения договора (договором может быть предусмотрен и более длительный срок).

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без предварительного уведомления.

Договор также прекращается вследствие:

• смерти коммерческого представителя или доверителя;

• признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

• ликвидации юридического лица, являющегося стороной договора.

Смерть коммерческого представителя либо ликвидация юридического лица порождает у наследников коммерческого представителя либо у ликвидатора обязанность известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны его имущества, в частности сохранить вещи и документы, а затем передать это имущество доверителю. Лично-доверительный характер отношений, складывающихся между сторонами договора, исключает возможность правопреемства по их обязательствам, даже если наследник гражданина, являвшегося участником договора, либо правопреемник юридического лица – контрагента выразят желание продолжить отношения поручения.

В этом случае необходимо будет заключить новый договор между участниками.

Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено коммерческим представителем полностью, доверитель обязан возместить коммерческому представителю понесенные при исполнении поручения издержки, а если коммерческому представителю причиталось вознаграждение – также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению коммерческим представителем поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

Прекращение договора поручения любой из сторон не влечет возмещения убытков, которые могут возникнуть у другой стороны в связи с этим. Однако применительно к торговому представительству данное правило не действует. Здесь при досрочном прекращении договора поручения убытки подлежат возмещению. Причем требовать возмещения убытков вправе любая из сторон.

163. Агентский договор

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Договор регламентируют ст. 1005–1011 ГК.

Договор является консенсуальным, взаимным, возмездным.

Стороны договора – принципал и агент. Ими могут быть как граждане, так и юридические лица.

Агент не вправе выходить за пределы правоспособности принципала, в противном случае сделка будет признана недействительной.

Существенным условием договора является его предмет, включающий юридические и фактические действия.

Форма агентского договора подчиняется общим нормам о форме сделок.

Требование о выдаче доверенности для осуществления агентом от имени принципала юридических и иных действий в гл. 52 ГК отсутствует. Но если договор строится по схеме договора поручения, выдача доверенности необходима. Доверенность не требуется, когда агент действует в интересах принципала от собственного имени либо когда агент действует в качестве коммерческого представителя при условии, что его полномочия четко обозначены в договоре.

Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Размер агентского вознаграждения может быть предусмотрен сторонами в договоре. Если это не сделано, размер вознаграждения определяется в соответствии с п. З ст. 424 ГК, то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Закон предусматривает возможность внесения в договор условий, предотвращающих конкуренцию между сторонами по предмету договора, то есть ограничивающих права принципала и агента (ст.1007 ГК).

Так, агентский договор может предусматривать обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Агент обязан представить принципалу отчет о своих действиях. К отчету должны быть приложены необходимые доказательства расходов, которые были произведены агентом.

Принципалу предоставляется 30 дней для проверки отчета и сообщения возражений агенту, если имеются замечания по исполнению поручения либо по обоснованности расходов, возникших у агента в ходе исполнения поручения. Если возражения не поступили в указанный срок, то отчет считается принятым.

Агент вправе исполнять договор как лично, так и путем переложения исполнения на третье лицо, если договором не предусмотрено личное исполнение взятого на себя поручения. Переложение исполнения производится путем заключения субагентского договора между агентом и третьим лицом – субагентом (п. 1 ст. 1009 ГК). При этом агент отвечает за действия субагента перед принципалом.

Ответственность за нарушение агентского договора наступает в соответствии с гл. 49 и 51 либо гл. 25. Особенность состоит в том, что, как и в договоре комиссии, агент не несет перед принципалом ответственности за действия третьих лиц, с которыми он вступил в договорные отношения при исполнении поручения принципала. Исключением являются случаи, когда агент дает поручительство (делькредере) за действия контрагентов принципала или когда агент не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагента.

Прекращение агентского договора происходит по общим основаниям, а также вследствие (ст. 1010 ГК):

• отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

• смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

• признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

164. Права и обязанности агента

Агент вправе:

1) исполнять договор как лично, так и путем переложения исполнения на третье лицо, если договором не предусмотрено личное исполнение взятого на себя поручения. Переложение исполнения производится путем заключения субагентского договора между агентом и третьим лицом – субагентом. При этом агент отвечает за действия субагента перед принципалом;

2) требовать уплаты предусмотренного договором вознаграждения и возмещения понесенных в ходе его исполнения расходов;

3) отказаться от договора, заключенного без указания срока его действия. При этом агент не имеет права на возмещение расходов по неисполненному поручению.

Агент обязан:

1) исполнить порученные ему юридические и иные действия в соответствии с условиями договора;

2) не заключать аналогичных договоров с другими принципалами, если такое условие предусмотрено в договоре;

3) представить принципалу отчет о своих действиях (ст. 1008 ГК). Порядок и сроки представления отчетов обычно устанавливаются в договоре. В тех же случаях, когда стороны не предусмотрели это, отчеты представляются по мере исполнения поручения либо по окончании действия договора.

К отчету должны быть приложены необходимые доказательства расходов, которые были произведены агентом.

Принципалу предоставляется 30 дней для проверки отчета и сообщения возражений агенту, если имеются замечания по исполнению поручения либо по обоснованности расходов, возникших у агента в ходе исполнения поручения. Если возражения не поступили в указанный срок, то отчет считается принятым.

165. Права и обязанности принципала

Принципал вправе:

1) требовать от агента представления отчета о его действиях по исполнению договора;

2) представлять возражения по отчету агента;

3) отказаться от договора, который заключен без указания срока его действия. При этом принципал обязан возместить агенту понесенные расходы и уплатить вознаграждение, соразмерное выполненной им работе.

Принципал обязан:

1) принять исполненное агентом по договору;

2) возместить все понесенные агентом во исполнение договора расходы. Они возмещаются независимо от результата, если иное не предусмотрено договором;

3) выплатить агенту обусловленное договором вознаграждение. При отсутствии в договоре положений о порядке выплаты вознаграждения он определяется согласно ч. 3 ст. 1006 ГК. Данная норма предусматривает обязанность выплаты вознаграждения в течение недели с момента представления агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иное;

4) не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, если такое условие содержится в договоре.

166. Ответственность за нарушение агентского договора

Ответственность за нарушение агентского договора наступает в соответствии с гл. 49 и 51 либо гл. 25 ГК.

По общему правилу агент отвечает за убытки, которые он причинил своими виновными действиями (например, не проявил должной старательности при исполнении поручения), но не отвечает за случайную гибель или повреждение товара, находящегося у него (если, конечно, такие последствия не наступили в результате его виновных действий).

Агент отвечает в полном объеме понесенных убытков, если договором была предусмотрена необходимость страхования находящегося у агента товара, а он не заключил такой договор.

Как правило, агент не несет ответственности за действия третьих лиц, с которыми он заключает сделку. Но он должен при этом проявлять необходимую осмотрительность, то есть не совершать сделки с лицом, имеющим сомнительную платежеспособность.

Если договор заключается на условиях делькредере, то агент несет солидарную ответственность с контрагентом по сделке перед принципалом.

167. Прекращение агентского договора

Прекращение агентского договора происходит по общим основаниям, а также вследствие (ст. 1010 ГК):

• отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

• смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

• признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Для агентского договора, не имеющего лично-доверительных отношений между сторонами, допустимо правопреемство при реорганизации юридического лица – агента, но только с согласия принципала, а также в случае смерти принципала, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим либо при реорганизации юридического лица, являющегося принципалом.

168. Дистрибьюторский договор

Типовой дистрибьюторский контракт издан Международной торговой палатой в 1991 г. В соответствии с ним организация (дистрибьютор) принимает на себя обязательство сбыта товара иностранной фирмы в качестве ее монопольного импортера.

Дистрибьютор приобретает и продает импортные товары от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам, но в хозяйственных интересах производителя. Дистрибьютор обязан поддерживать определенный уровень обслуживания при осуществлении продаж, а также послепродажного сервисного обслуживания и рекламирования товаров. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, коммерческого представителя, агента.

Иностранная фирма, в свою очередь, обязуется продавать дистрибьютору на постоянной основе товар определенной торговой марки и включать данного дистрибьютора в свою сбытовую сеть, что предполагает оказание посреднику различной помощи.

Дистрибьюторские договоры могут включать и лицензионные соглашения, то есть условия об использовании посредником фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания основной фирмы.

Отношения между дистрибьютором и иностранной фирмой носят исключительный характер. Фирма берет на себя обязательство не продавать товар на данной территории, минуя дистрибьютора, а дистрибьютор берет обязательство не продавать товары, конкурирующие с товарами производителя.

Таким образом, у дистрибьюторского договора есть ряд характерных особенностей.

• Дистрибьюторство представляет собой сложный договор, где наряду с отношениями купли-продажи присутствуют отношения подряда и оказания услуг, а также передача прав на интеллектуальную собственность.

• Дистрибьютор действует формально независимо от иностранной фирмы.

• Дистрибьютор приобретает право собственности на товары.

• Дистрибьютор несет ответственность перед иностранной фирмой за оплату товара вне зависимости от того, удалось ли ему продать этот товар.

• Дистрибьютор не может своими действиями создавать права и обязанности для иностранной фирмы.

• Деятельность дистрибьютора, как правило, носит исключительный (эксклюзивный) характер на соответствующей территории [23] .

169. Договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.

Договор является возмездным, взаимным, консенсуальным.

Стороны договора – правообладатель комплекса исключительных прав и пользователь. Ими могут выступать коммерческие организации (юридические лица) и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Пользователь, осуществляя предпринимательскую деятельность с использованием исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и лично несет обязанности по сделке.

Существенными условиями договора являются предмет и цена.

Предмет договора – комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. В комплекс передаваемых исключительных прав могут входить:

• товарный знак или знак обслуживания;

• коммерческое обозначение;

• защищенные патентом изобретения, полезные модели и промышленные образцы;

• объекты, защищаемые с помощью средств охраны авторских прав;

• коммерческая тайна или ноу-хау.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение затрагивает интересы пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого рода, предмет которого носит комплексный характер.

Цена договора коммерческой концессии зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав, а если передавались товары, то и от их стоимости.

Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон позволяет заключать договор на определенный срок и без указания срока.

Договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

170. Права и обязанности правообладателя по договору коммерческой концессии

Правообладатель вправе:

1) требовать использования комплекса исключительных прав в соответствии с условиями договора;

2) требовать обеспечения режима переданных пользователю производственных секретов и неразглашения конфиденциальной информации;

3) отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение 3 лет со дня истечения срока договора правообладатель не будет заключать с другими лицами аналогичных договоров;

4) требовать уплаты обусловленного договором вознаграждения.

Правообладатель обязан:

1) выдать пользователю предусмотренные договором лицензии и обеспечить их оформление в установленном порядке;

2) передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам реализации исключительных прав;

3) обеспечить регистрацию договора, если договором не предусмотрено иное;

4) оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, если договором не предусмотрено иное;

5) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем комплекса исключительных прав.

171. Права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии

Пользователь вправе:

1) предоставить другим лицам с согласия правообладателя комплекс исключительных прав либо его часть (институт субконцессии);

2) заключить новый договор коммерческой концессии в течение 3 лет со дня истечения срока первоначального договора [24] .

Этим правом пользователь обладает, если договор заключался на определенный срок. Если договор заключался без указания срока, то пользователь преимущественным правом на заключение нового договора не обладает. Единственным средством защиты преимущественного права пользователя является требование о возмещении убытков. Пользователь не может оспорить действительность нового договора с другим пользователем или требовать перевода прав и обязанностей пользователя по этому договору на себя либо заключения с ним аналогичного договора.

Пользователь обязан:

1) использовать комплекс переданных по договору прав в соответствии с условиями договора;

2) обеспечить соответствие качества производимых товаров (работ или услуг) качеству товаров (работ или услуг), производимых правообладателем;

3) обеспечить режим производственных секретов, переданных правообладателем, равно как и неразглашение сопровождающей эти секреты конфиденциальной коммерческой информации;

4) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования исключительных прав тому, как они используются правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

5) оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя;

6) информировать заказчиков об использовании в силу договора комплекса исключительных прав наиболее очевидным для них образом;

7) уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав;

8) выдать предусмотренное договором количество субконцессий.

172. Институт субконцессии

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Использование механизма субконцессии вовлекает в отношения между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя.

Субъектом прав, приобретаемых по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя.

В целях защиты интересов добросовестного субконцессионера в п. 3 ст. 1029 ГК содержится правило о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор коммерческой концессии при расторжении первичным пользователем договора с правообладателем.

173. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии

Коммерческая концессия подчиняется общим правилам об ответственности (гл. 25 ГК), а также специальным правилам.

Так, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, переданных правообладателем пользователю для реализации (ст. 1034 ГК).

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю соответствующей продукции (товаров), то правообладатель отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т. д.).

Следующий случай наступления ответственности связан с фактом отказа пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до истечения установленного законом трехлетнего срока тех же прав, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если при этом правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки. При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь в силу п.2 ст. 15 ГК вправе требовать от него возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Особенностью наступления ответственности в рамках отношений по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК). Вторичный пользователь несет перед правообладателем ответственность, а пользователь – субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

174. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии не может быть изменен или расторгнут в одностороннем порядке. Изменение договора осуществляется только по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной или при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК). Лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

При заключении договора в нем целесообразно предусмотреть условие о возможности расторжения или изменения договора в течение срока его действия по требованию одной из сторон при наступлении тех или иных обстоятельств. Такими обстоятельствами могут быть:

• неисполнение правообладателем условий договора (в частности, при несоответствии товара установленным стандартам);

• неуплата пользователем платежей по договору;

• несоблюдение условий по ограничению конкуренции;

• несоблюдение требований по охране интеллектуальной собственности;

• неплатежеспособность или банкротство пользователя и др.

Действие договора коммерческой концессии прекращается по основаниям, предусмотренным ГК для прекращения обязательств. Общее правило дополняется нормами п. 3 и 4 ст. 1037 ГК и п. 2 ст. 1038 ГК, согласно которым действующий договор должен быть прекращен вследствие:

• прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение без замены прекратившегося права новым аналогичным правом;

• изменения коммерческого обозначения правообладателя и отказа пользователя от договора на этом основании;

• объявления в установленном порядке правообладателя или пользователя банкротом;

• отсутствия статуса индивидуального предпринимателя у стороны, являющейся правообладателем или его преемником. Последний обязан в течение 6 месяцев со дня открытия наследства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, в противном случае договор коммерческой концессии будет прекращен [25] .

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии подлежит регистрации.

О досрочном прекращении договора необходимо уведомить другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно, несколько или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора. В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

175. Ответственность за нарушение торговых договоров

Ответственность в коммерческой сфере характеризуется следующими особенностями.

• В торговом праве ответственность носит только имущественный характер. Даже ущерб деловой репутации оценивается в денежном измерении.

• Ответственность применяется всегда по инициативе и по усмотрению потерпевшей стороны. Государственные органы не обязаны контролировать выполнение договорных обязательств. Суд лишь удовлетворяет требования истца, а служба судебных приставов исполняет судебное решение.

• Возложение ответственности производится судом по иску заинтересованного лица. В некоторых случаях ответственность реализуется путем безакцептного списания суммы долга или штрафа через банк (например, взыскание штрафов согласно транспортным уставам и кодексам).

• Ответственность за неисполнение денежных обязательств наступает в виде уплаты процентов на сумму средств, которыми должник неправомерно пользовался [26] .

• Ответственность должника за просрочку в исполнении обязательства включает не только обязанность возместить кредитору убытки, причиненные просрочкой, но и ответственность перед кредитором за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.

• Ответственность кредитора за просрочку в принятии исполнения должником влечет право должника на возмещение причиненных просрочкой убытков.

Основанием ответственности является состав допущенного должником правонарушения, включающего:

• противоправность поведения должника;

• возникновение убытков у кредитора;

• наличие причинной связи между противоправным поведением должника и возникновением убытков у кредитора, вина должника.

В коммерческом праве последнее условие, как правило, не учитывается.

Под неправомерностью поведения понимается несоответствие действий должника правилам, установленным в договоре.

Возникновение убытков у кредитора носит факультативный характер и имеет значение только для взыскания с должника убытков. Для взыскания неустойки или процентов по денежным обязательствам это условие не требуется.

Причинная связь между неправомерным поведением и убытками— это связь, при которой деяние предшествует причинению вреда и порождает его. В большинстве случаев она устанавливается безошибочно. Например, просрочка перевозки скоропортящегося груза неизбежно ведет к его порче и возникновению убытков у владельца, причиненных ему транспортной организацией.

176. Виды ответственности в торговом обороте

В гражданском законодательстве предусмотрено четыре основных вида ответственности:

• возмещение убытков (ст. 15 ГК);

• уплата неустойки (ст. 330 ГК);

• потеря задатка (ст. 381 ГК);

• потеря удержанного (ст. 360 ГК) или заложенного имущества (ст. 334 ГК).

В торговом обороте главным образом используются возмещение убытков и уплата неустойки.

Возмещение убытков

Убытки складываются из трех составляющих:

1) расходов, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права;

2) утраты или повреждения имущества потерпевшего;

3) неполученных доходов (упущенная выгода), которые лицо получило бы, если бы его право не было нарушено [27] .

Взыскание убытков наиболее полно выполняет компенсационную функцию ответственности. Однако размер убытков сложно документально подтвердить.

Статья 15 ГК допускает возмещение убытков в меньшем размере. Так, транспортные организации возмещают лишь реальный ущерб, а неполученные доходы не возмещаются.

В договоре можно предусмотреть возмещение убытков в фиксированной сумме, но сумма возмещения не должна превышать понесенные стороной убытки.

При определении размера убытков, связанных с утратой имущества, следует учитывать п. 3 ст. 393 ГК, согласно которому цена вещи определяется на день предъявления иска или на день разрешения дела судом.

Неустойка

Статья 330 ГК называет неустойкой определенную законом или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Различают законную и договорную неустойку.

К законной относится неустойка, устанавливаемая законом. Ее применение не зависит от воли сторон. Такая неустойка подлежит применению в случаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер договорной неустойки меньше размера неустойки, установленной законом.

Договорная неустойка устанавливается самими сторонами. Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но могут ее увеличить, если на это нет прямого запрета в законе (ст. 332 ГК).

Соглашение о неустойке должно совершаться в письменной форме независимо от суммы неустойки и от формы, в какую облечено основное обязательство. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК).

Основания возникновения обязанности по уплате неустойки совпадают с основаниями возложения на должника гражданско-правовой ответственности. Поэтому кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за нарушение обязательства, например, по причине действия непреодолимой силы (ст. 401 ГК).

Помимо названных мер, могут также применяться следующие нетипичные для торгового оборота меры ответственности:

• уплата задатка в двойном размере лицом, получившим задаток и не исполнившим обязательство (ст. 381 ГК);

• выполнение обязательства третьим лицом или выполнение обязательства своими силами в случае его неисполнения должником с возмещением за счет должника понесенных необходимых расходов и других убытков (ст. 397 ГК);

• предоставление отступного в виде денег или имущества (ст. 409 ГК). Передача отступного прекращает обязательство и исключает взыскание с должника убытков, даже если они не перекрываются отступным;

• взыскание в доход бюджета всего полученного по сделке, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК);

• реализация удерживаемого или заложенного имущества должника в случае невыполнения им обязательств по торговым договорам (ст. 359 ГК);

• уплата процентов на сумму долга за нарушение денежных обязательств (ст. 395 ГК).

177. Основания освобождения должника от ответственности за нарушение торгового договора

Ответственность в предпринимательской, а значит, и в коммерческой деятельности применяется без учета вины лица, кроме случаев, установленных законом или договором. Так, в соответствии со ст. 538 ГК производитель сельскохозяйственной продукции несет ответственность по договору контрактации при наличии вины.

Согласно ст. 401 ГК предпринимательская организация может быть освобождена от ответственности, если докажет, что неисполнение обязательства произошло вследствие непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств). Перечень обстоятельств непреодолимой силы может быть заранее предусмотрен в договоре. Закон не допускает ссылок должников на нарушение обязательства со стороны третьих лиц, на отсутствие у должник денежных средств, на отсутствие на рынке необходимого сырья или товаров. В законе или договоре могут быть указаны иные обстоятельства, ссылки на которые не освобождают лицо от ответственности.

Обстоятельства непреодолимой силы подразделяются на три группы:

• обстоятельства стихийного характера (наводнения, крупные пожары, тайфуны, землетрясения и пр.);

• обстоятельства юридического характера (властные решения о запрете экспорта или импорта товаров, ограничения на определенные валютные операции, карантинные меры и т. п.);

• обстоятельства социального характера (забастовки, локауты, военные действия и т. п.).

Стороны обычно предусматривают в договорах перечни форс-мажорных обстоятельств.

Общим основанием освобождения должника от ответственности является просрочка кредитора, то есть несовершение или несвоевременное совершение кредитором обязанностей, предусмотренных законом или договором, до совершения которых должник лишен возможности исполнить свои обязанности (ст. 405 ГК).

Необходимо отметить, что размер ответственности должен быть уменьшен, если нарушение обязательства произошло по вине обеих сторон (ст. 404 ГК).

Суд вправе также уменьшить размер ответственности:

• если кредитор не принял разумных мер к уменьшению ущерба, хотя имел для этого реальные возможности;

• если взыскиваемые неустойка или проценты за неисполнение денежных обязательств несоразмерны последствиям допущенного нарушения.

Раздел 10 Послеторговые отношения

178. Общие положения о приемке товаров

Согласно п. 2 ст. 513 ГК покупатель обязан проверить поставленный ему товар в порядке и в сроки, установленные правовыми актами, договором и обычаями делового оборота.

Правовые акты, регулирующие приемку товаров, существуют в виде документов, фактически утративших юридическую силу. Это инструкции бывшего Госарбитража СССР: Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству 1965 г. № П-6 и Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству 1966 г. № П-7. Они применяются только в случаях, когда стороны специально предусмотрели это в договоре.

Важно учитывать, что в стандартах всех уровней могут предусматриваться иные правила, чем те, которые содержатся в инструкциях № П-6 и № П-7. В таких случаях должны применяться положения соответствующих стандартов.

В зависимости от особенностей поставки различают приемку товаров от транспортной организации и приемку товаров непосредственно покупателем от продавца.

Порядок приемки товаров от транспортной организации регулируется транспортным законодательством и правилами выдачи груза, перевозимого на соответствующем виде транспорта. Здесь следует иметь в виду случаи, когда проверка груза производится с обязательным участием перевозчика и когда перевозчик не должен участвовать в проверке сохранности выдаваемого груза.

Обычно перевозчик участвует в проверке выдаваемого груза при наличии соответствующего договора с грузоотправителем и в случаях:

• прибытия груза в неисправных транспортных средствах и контейнерах, а также с поврежденными или замененными запорно-пломбировочными устройствами;

• прибытия груза с коммерческим актом, составленным в пути следования;

• прибытия груза с признаками недостачи либо повреждения или порчи при перевозке груза в открытом транспортном средстве;

• прибытия скоропортящегося груза с нарушением срока его доставки или с нарушением температурного режима при перевозке груза в рефрижераторах;

• прибытия груза, погрузка которого обеспечивалась перевозчиком;

• выдачи груза, выгрузка которого обеспечивалась перевозчиком в местах общего пользования.

Если груз выдается с участием представителя перевозчика, то надлежит составлять коммерческий акт (на автомобильном транспорте – проставлять запись в товарно-транспортной накладной) для удостоверения несохранности товара, а также соблюдать порядок обжалования отказа в составлении такого акта.

Приемка товара, передаваемого продавцом либо получаемого от транспортной организации без участия представителя перевозчика, осуществляется в одинаковом режиме по общим правилам.

179. Порядок приемки товаров по количеству

При приемке товаров по количеству предприятие-получатель обязано:

•  при выгрузке товара из транспортного средства:

• проверить наличие и исправность на транспортных средствах или на контейнерах пломб отправителя или пункта отправления (станции, пристани, порта), состояние транспортных средств или контейнера, наличие защитной маркировки груза, а также исправность тары;

• проверить соответствие наименования груза и транспортной маркировки на нем данным, указанным в транспортных и сопроводительных документах;

• при отсутствии сопроводительных документов, обнаружении неисправных пломб, повреждений тары проверить фактическое количество поступившего товара, а именно: вес брутто товара и число отдельных мест, а если груз перевозился без тары или в открытой таре – вес нетто, а также количество единиц товара в каждом месте – открытом ящике, корзине, связке;

• при обнаружении недостачи товара приостановить дальнейшую приемку товара;

• обеспечить сохранность товара;

• принять меры к предотвращению смешения товара с другой однородной продукцией;

• составить акт о выявленной недостаче товара за подписями лиц, производивших приемку товара;

• вызвать для участия в продолжении приемки товара и составлении двустороннего акта представителя одногороднего поставщика (изготовителя), а если это предусмотрено договором– представителя иногороднего поставщика (изготовителя). Уведомление о вызове должно быть отправлено по телеграфу (телефону) не позднее 24 часов, а в отношении скоропортящейся продукции– немедленно после обнаружения недостачи;

• при отказе поставщика направить своего представителя, а также в случае его неявки в назначенный срок пригласить эксперта, представителя другого предприятия, представителя общественности предприятия-получателя [28] ;

• продолжить приемку товара комиссией;

• составить акт о результатах приемки товара в тот же день, когда выявлена его недостача (акт подписывается членами комиссии и утверждается руководителем организации-получателя);

• направить поставщику (изготовителю), а при необходимости– транспортной организации претензию с приложением акта о недостаче товара;

•  при доставке товара па склад:

• в 10-дневный срок осуществить сплошную приемку всей партии товара со вскрытием тарных мест;

• при обнаружении недостачи приостановить приемку и выполнить все те требования, о которых говорилось выше.

В случае выявления фактов хищения товаров руководитель предприятия-получателя обязан немедленно сообщить об этом органам следствия и прокуратуры и направить им соответствующие документы.

Материалы претензии рассматриваются поставщиком (изготовителем) в течение 10 дней, а транспортной организацией – в сроки, установленные транспортным законодательством. По результатам разбирательства принимается решение об удовлетворении претензии или ее отклонении, о чем сообщается покупателю.

В случае признания претензии недостача восполняется либо перечисляется образовавшаяся сумма долга. При отказе удовлетворить претензию покупателю возвращаются все приложенные к претензии подлинные документы.

180. Порядок приемки товаров по качеству

Предприятие-получатель обязано:

•  при выгрузке товара из транспортного средства:

• проверить наличие и исправность на транспортных средствах или на контейнерах пломб отправителя или пункта отправления (станции, пристани, порта), состояние транспортных средств или контейнера, наличие защитной маркировки груза, а также исправность тары;

• проверить соответствие наименования груза и транспортной маркировки на нем данным, указанным в транспортных и сопроводительных документах;

• проверить, были ли соблюдены установленные правила перевозки, обеспечивающие предохранение груза от повреждения и порчи (укладка груза, температурный режим, льдоснабжение и др.), сроки доставки, а также произвести осмотр груза;

•  при доставке товара на склад:

• осуществить выборочную или сплошную приемку товаров по качеству и комплектности. Отбор образцов (проб) для выборочной проверки оформляется отдельным актом.

Результаты исследования образца (пробы) должны содержать данные о том, от кого и в каком состоянии поступил образец. Результаты исследования образца отражаются в акте, к которому прилагается заключение об анализе образца.

Проверка качества и комплектности товара должна быть завершена в следующие сроки.

При иногородней поставке приемка производится не позднее 20 дней, а скоропортящихся товаров – не позднее 24 часов после их выдачи органом транспорта или поступления на склад получателя при доставке товаров поставщиком или при вывозке товаров получателем.

При одногородней поставке приемка производится не позднее 10 дней, а скоропортящихся товаров – не позднее 24 часов после их поступления на склад получателя.

В районах Крайнего Севера, в отдаленных районах и других районах досрочного завоза приемка товаров производственно-технического назначения производится не позднее 30 дней, а скоропортящихся товаров – не позднее 48 часов после их поступления на склад получателя. Приемка промышленных товаров народного потребления производится не позднее 60 дней, продовольственных товаров (за исключением скоропортящихся) – не позднее 40 дней, а скоропортящихся товаров – не позднее 48 часов после их поступления на склад получателя.

Товары, поступившие в таре (упаковке) и имеющие гарантийные сроки или сроки годности, проверяются по качеству и комплектности при вскрытии тары, но не позднее установленных гарантийных сроков и сроков годности;

• при обнаружении несоответствия качества, комплектности, маркировки поступивших товаров, тары или упаковки требованиям стандартов, технических условий, чертежам, образцам (эталонам), договору либо данным, указанным в маркировке и сопроводительных документах, удостоверяющих качество товаров, приостановить их дальнейшую приемку;

• составить акт, в котором указать количество осмотренных товаров и характер выявленных при приемке дефектов;

• обеспечить хранение товаров ненадлежащего качества или некомплектных товаров в условиях, предотвращающих ухудшение их качества и смешение с другими однородными товарами;

• вызвать для участия в продолжении приемки товаров и составлении двустороннего акта представителя одногороднего поставщика (изготовителя) и иногороднего поставщика (изготовителя), если это предусмотрено договором. Уведомление о вызове должно быть отправлено по телеграфу (телефону) не позднее 24 часов, а в отношении скоропортящихся товаров– немедленно после обнаружения товаров ненадлежащего качества.

После получения уведомления поставщик (изготовитель) обязан направить для приемки своего представителя либо дать согласие на одностороннюю приемку;

• при отказе поставщика (изготовителя) направить своего представителя или при его неявке в установленный срок пригласить эксперта бюро товарных экспертиз либо представителя соответствующей отраслевой инспекции по качеству продукции;

• продолжить приемку товара комиссией в составе представителя покупателя и представителя поставщика, а при отсутствии последнего – эксперта либо представителя отраслевой инспекции по качеству продукции;

• составить в день окончания приемки товара акт о фактическом качестве и комплектности полученных товаров.

После составления акта поставщику (изготовителю), а при необходимости – транспортной организации направляется претензия с приложением акта о выявленном несоответствии качества товаров.

При обнаружении скрытых производственных недостатков акт составляется в течение 5 дней по обнаружении недостатков, но не позднее 4 месяцев со дня поступления товаров на склад получателя.

181. Экспертиза качества товаров [29]

Экспертиза качества товаров проводится в следующих случаях:

• если одногородний поставщик (изготовитель) по вызову покупателя не направил своего представителя для участия в приемке товара;

• если вызов представителя иногороднего поставщика (изготовителя) не предусмотрен договором либо в ответ на посланный вызов поставщик (изготовитель) в суточный срок не сообщил о направлении представителя для участия в приемке товара;

• если стороны достигли соглашения о назначении экспертизы качества товара либо инициатива в проведении экспертизы исходит от покупателя;

• если с инициативой проведения экспертизы выступают суд и другие правоохранительные органы.

Различают товарную, экологическую, экономическую и техническую экспертизу.

Товарная экспертиза состоит в определении соответствия товара стандартам, условиям договора, фактической сортности, а также в установлении причин брака или снижении качества товара.

Товарную экспертизу проводят бюро товарных экспертиз при государственных торговых инспекциях (госторгинспекции), экспертные отделы при торгово-промышленных палатах, специализированные экспертные организации.

Экологическая экспертиза определяет воздействие товара на человека и окружающую среду.

Экономическая экспертиза определяет правильность расчета цены на товар в зависимости от величины производственных, транспортных и иных затрат.

Технологическая экспертиза позволяет установить соответствие изделия технологическим и производственным нормативам.

Результаты экспертизы оформляются экспертным заключением, подписываемым экспертом и заверяемым печатью экспертного учреждения.

Изготовитель (поставщик) или покупатель при наличии оснований вправе опротестовать экспертное заключение. Соответствующая жалоба может быть направлена в вышестоящую организацию, которая назначит повторную экспертизу. Повторная экспертиза может быть произведена по поручению арбитражного суда или следственных органов.

182. Особенности приемки импортных товаров

Как правило, порядок приемки импортных товаров по количеству и качеству определяется во внешнеэкономическом контракте. Если такой порядок в контракте не оговорен, то следует руководствоваться Инструкцией о порядке и сроках приемки импортных товаров, составления и направления рекламационных актов, утвержденной Госарбитражем СССР 15 октября 1990 г. Данная Инструкция действует в качестве обычая делового оборота. В соответствии с ней:

• акты приемки по количеству и качеству должны составляться раздельно по каждой партии товара, отгружаемой по одной международной транспортной накладной;

• не допускается составление общего акта на товары, поступившие по разным контрактам или от разных поставщиков;

• акты должны быть отпечатаны;

• не допускаются подчистки и исправления;

• при обнаружении изделия с дефектом эксперт обязан дать описание дефекта, отразить состояние упаковки, указ ать количество изделий с такими недостатками;

• акт приемки товара или экспертизы и основанная на них претензия направляются в кратчайший срок организации, по счету которой получен и оплачен товар. Эта организация переотправляет документы импортеру для заявления требования к иностранному поставщику;

• грузополучатель должен сохранять забракованные импортные товары до получения указания импортера.

183. Правовое регулирование возврата товаров

Продавец обязан передать покупателю товар в количестве, предусмотренном договором. В случае передачи товара меньшего количества покупатель вправе отказаться от всей партии товара, если иное не предусмотрено договором купли-продажи (п. 1 ст. 466 ГК). В случае передачи товара в количестве, превышающем указанное в договоре, покупатель обязан известить об этом продавца. В разумный срок после получения сообщения покупателя продавец должен распорядиться соответствующей частью товара, в частности потребовать его возврата. Таким образом, нарушение продавцом условий договора купли-продажи о количестве товара может иметь следствием возврат всей партии товара или его части.

Продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами. При передаче товаров в ассортименте, не соответствующем договору купли-продажи, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты. Если ассортименту не соответствует только часть товаров, покупатель вправе по своему выбору отказаться от этой части товаров или от всех товаров в целом (п. 1 и 2 ст. 468 ГК). Согласно п. 4 ст. 468 ГК товары, не соответствующие условиям договора куп-ли-продажи об ассортименте, считаются принятыми, если покупатель в разумный срок после их получения не сообщит продавцу о своем отказе от товаров.

Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. В случае обнаружения недостатков товара покупатель вправе отказаться от договора розничной купли-продажи и возвратить товар продавцу (п. 3 ст. 503 ГК) [30] .

Факт возврата покупателем некачественного товара может быть подтвержден актом об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товара. Акт подписывается членами комиссии, которые принимали товар с участием представителя поставщика. К акту можно приложить заключение эксперта. Поставщику выставляется претензия, к которой прилагаются заключение эксперта, акт о некачественности товара, акт об установленном расхождении товара по количеству и качеству.

Возврат товаров при поставке возможен по основаниям, изложенным выше, и, кроме того, в случае неоднократного нарушения поставщиком сроков поставки (ст. 523 ГК). Некачественный товар может быть возвращен, только если поставщик не заменит его сразу же после получения уведомления покупателя о недостатках поставленных товаров (ст. 518 ГК). При этом не имеет значения характер недостатков (существенные они или несущественные).

Возврат товаров возможен также по соглашению сторон. Имеется в виду, что стороны могут закрепить в договоре условия, при которых покупатель вправе или обязан возвратить товар. Указанные условия могут вовсе не зависеть от качества товара или от выполнения поставщиком своих обязанностей. Например, в договоре может быть предусмотрено, что покупатель вправе вернуть товар надлежащего качества, если в течение определенного времени не сможет его реализовать.

По договору купли-продажи в кредит продавец вправе потребовать возврата неоплаченного товара, поскольку до полной его оплаты такой товар считается находящимся в залоге у продавца (п 5 ст. 488 ГК). Данное правило не применяется, если сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара (п. 2 ст. 489 ГК).

184. Правовое регулирование возврата и повторного использования тары

Тара призвана обеспечить сохранность товаров в процессе их хранения, транспортировки, складирования и т. п. Различают тару однократного и многократного использования. Тара многократного использования сохраняет все свои функциональные качества на протяжении длительного времени. Ее называют многооборотной тарой. Многооборотная тара подлежит возврату.

На многооборотную тару при отгрузке ее покупателю может устанавливаться залоговая цена, которая возвращается покупателю после получения от него порожней тары в исправном состоянии. Это делается в целях обеспечения возврата тары. Предприятия имеют право самостоятельно решать вопросы об установлении залоговой цены на тару и о размере цены. Стоимость тары показывается в счете отдельно от стоимости поставляемой продукции и, соответственно, оплачивается сверх стоимости продукции. До истечения срока возврата многооборотная тара продолжает оставаться в собственности поставщика. По истечении срока возврата невозвращенная тара считается реализованной покупателю.

Порядок и срок возврата многооборотной тары должны быть оговорены поставщиком и покупателем заранее. Обычно это делается в договоре.

Многооборотная тара учитывается в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01) и Положением по бухгалтерскому учету «Учет материально-производственных запасов» (ПБУ 5/01).

В целях рационального использования тары, обеспечения ее сохранности необходимо:

• принимать меры к надлежащему хранению тары (как порожней, так и находящейся под материальными ценностями);

• систематически проверять состояние тары, выявлять тару, требующую ремонта;

• выявлять неиспользуемую и излишнюю тару и своевременно реализовывать ее;

• взыскивать с лиц, виновных в недостаче, порче или уничтожении тары, ее стоимость.

185. Законодательство о претензионном порядке урегулирования споров

Претензионный порядок урегулирования хозяйственных споров – это досудебный порядок их урегулирования. Он может быть установлен либо федеральным законом, либо договором и предполагает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий договора направление соответствующего письма-претензии контрагенту с изложением существа допущенных нарушений, требований по их устранению к определенному сроку или предложений по разрешению возникшего спора. Контрагент, в свою очередь, может согласиться с претензией, и тогда обращение в арбитражный суд становится излишним, или не согласиться с ней, а также проигнорировать ее, и тогда такое обращение становится необходимым.

Претензионный порядок урегулирования споров предусмотрен:

• ст. 121–126 Устава железнодорожного транспорта РФ (УЖТ);

• ст. 39–42 Устава автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта (УАТ);

• ст. 161–163 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ (КВВТ);

• ст. 402–407 Кодекса торгового мореплавания РФ (КТМ);

• ст. 125–127 Воздушного кодекса РФ (ВК);

• ст. 38 Федерального закона «О связи»;

• ст. 12 гл. 4 Федерального закона «О транспортно-экспедиционной деятельности».

Претензия заявляется в письменной форме с приложением подтверждающих ее документов. К претензии в отношении утраты, недостачи, порчи или повреждения груза, кроме перевозочных документов, должны быть приложены документы, подтверждающие право на предъявление претензии, и документы, удостоверяющие количество и стоимость отправленного груза.

Ответ перевозчика о признании претензии полностью или частично является основанием для взыскания признанной суммы (если перевозчик не перевел ее добровольно) в бесспорном порядке на основе исполнительной надписи нотариуса.

Иски грузоотправителей и грузополучателей к перевозчику могут быть предъявлены только в случаях полного или частичного отказа удовлетворить претензию либо неполучения ответа в течение сроков, установленных транспортным законодательством.

Последствиями несоблюдения претензионного порядка урегулирования хозяйственных споров, установленного действующим законодательством, являются оставление поданного искового заявления без движения (ст. 128 Арбитражного процессуального кодекса (АПК)) либо оставление принятого к производству искового заявления без рассмотрения (ст. 148 АПК).

Действующее законодательство не предусматривает обязанности перевозчика по предъявлению претензии к грузоотправителям и грузополучателям. Поэтому предъявление претензий перевозчиков к грузоотправителям и грузополучателям не является обязательным. Суды не вправе отказать в приеме исковых заявлений от перевозчиков к своим клиентам со ссылкой на несоблюдение претензионного порядка рассмотрения споров.

Срок исковой давности предъявления перевозчиками претензий к отправителям и получателям груза установлен равным 6 месяцев.

186. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов железнодорожным транспортом

В соответствии со ст. 122 УЖТ:

• претензии, возникшие в связи с осуществлением перевозки грузов, предъявляются к перевозчику;

• претензии, возникшие в связи с осуществлением перевозки грузов в прямом смешанном сообщении, предъявляются:

• к перевозчику, если конечным пунктом перевозки грузов является железнодорожная станция;

• к соответствующей организации транспорта другого вида, которая обслуживает конечный пункт перевозки грузов или в ведении которой находится этот пункт.

Претензии к перевозчикам могут быть предъявлены в течение 6 месяцев, а претензии в отношении штрафов и пени – в течение 45 дней.

Указанные сроки предъявления претензий исчисляются в отношении:

• возмещения за повреждение (порчу) либо недостачу груза со дня выдачи груза;

• возмещения за утрату груза по истечении 30 дней со дня окончания срока его доставки;

• возмещения за утрату груза в процессе его перевозки в прямом смешанном сообщении по истечении 4 месяцев со дня приема груза для перевозки;

• возмещения за утрату грузобагажа по истечении 30 дней после окончания срока доставки грузобагажа физических лиц и по истечении 10 дней после окончания срока доставки грузобагажа юридических лиц;

• просрочки доставки груза, грузобагажа со дня выдачи груза, грузобагажа;

• возврата платы за пользование вагонами, контейнерами, штрафа за задержку вагонов, контейнеров со дня получения заявителем претензии копии инкассового поручения (счета) перевозчика о начислении таких платы, штрафа;

• взыскания штрафа за невыполнение принятой заявки по истечении 5 дней с момента взыскания штрафа;

• взыскания штрафа за использование перевозчиком вагонов, контейнеров, принадлежащих грузоотправителям, грузополучателям, другим юридическим или физическим лицам либо арендованных ими без согласия их владельца, по истечении срока доставки таких вагонов, контейнеров после выгрузки грузов или возврата их в пункт приписки;

• иных возникших в связи с осуществлением перевозки случаев со дня наступления событий, послуживших основаниями для предъявления претензий.

Перевозчик вправе принять для рассмотрения претензию по истечении установленных сроков, если признает уважительной причину пропуска срока предъявления претензии (ст. 123 УЖД).

Полученную претензию перевозчик должен рассмотреть и о результатах ее рассмотрения уведомить в письменной форме заявителя в течение 30 дней со дня получения претензии.

Срок исковой давности по перевозкам грузов железнодорожным транспортом составляет 1 год со дня наступления событий, послуживших основаниями для предъявления претензий.

187. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов автомобильным транспортом

В соответствии со ст. 39–42 У АТ:

• право на предъявление к перевозчикам претензий имеют лица, заключившие договоры перевозки, договоры фрахтования, грузополучатели, а также страховщики, выплатившие страховое возмещение в связи с ненадлежащим исполнением перевозчиками, фрахтовщиками своих обязательств по перевозке грузов, предоставлению транспортных средств;

• претензии к перевозчикам могут быть предъявлены в течение срока исковой давности, который составляет один год и исчисляется со дня наступления события, послужившего основанием для предъявления претензии, в том числе в отношении:

• возмещения ущерба, причиненного недостачей, повреждением (порчей) груза, – со дня его выдачи;

• возмещения ущерба, причиненного утратой груза, – со дня признания груза утраченным;

• просрочки доставки груза – со дня его выдачи;

• перевозчик обязан рассмотреть заявленную претензию и уведомить заявителя об удовлетворении или отклонении ее в течение 30 дней со дня получения соответствующей претензии.

188. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов внутренним водным транспортом

В соответствии со ст. 161 КВВТ претензии, возникающие в связи с перевозками грузов, предъявляются перевозчикам по месту их нахождения.

Претензии к перевозчикам или буксировщикам могут быть предъявлены в течение срока исковой давности. Сроки исковой давности исчисляются в отношении:

• возмещения ущерба за утрату груза или буксируемого объекта – по истечении 30 дней со дня окончания срока доставки груза или буксируемого объекта;

• возмещения ущерба за недостачу, повреждение (порчу) груза – со дня выдачи груза или буксируемого объекта;

• несоблюдения срока доставки груз, возврата излишне уплаченной провозной платы – со дня выдачи груза или буксируемого объекта;

• возмещения ущерба за недостачу однородных грузов, перевозки которых осуществляются навалом, насыпью или наливом и отправки которых осуществляются в соответствии с договором об организации перевозок грузов, – со дня подписания акта сверки расчетов за количество принятых для перевозки и сданных грузополучателям грузов.

Перевозчик обязан рассмотреть полученную претензию и о результатах уведомить в письменной форме заявителя в течение 30 дней со дня получения претензии (ст. 163 КВВТ). Срок исковой давности составляет один год и начинается со дня наступления события, послужившего основанием для предъявления претензии.

189. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов морским транспортом

В соответствии со ст. 403 КТМ претензии предъявляются:

• к перевозчику, который осуществлял перевозку груза, и, если перевозка груза не была осуществлена, к перевозчику, который в соответствии с договором морской перевозки груза был обязан осуществить ее;

• к перевозчику, доставившему груз в конечный пункт перевозки, если перевозка осуществлялась в смешанном сообщении.

Претензия к перевозчику, вытекающая из договора морской перевозки груза, может быть предъявлена в течение срока исковой давности (ст. 406 КТМ), который составляет один год (ст.408 КТМ). Указанный срок исчисляется в отношении:

• возмещения ущерба за утрату груза– по истечении 30 дней со дня, в который груз должен быть выдан, при перевозке в смешанном сообщении – по истечении 4 месяцев со дня приема груза для перевозки;

• возмещения ущерба за повреждение груза, просрочки его доставки и возврата перебора ил и взыскания нед обора провозных платежей – со дня выдачи груза, и если груз не был выдан – со дня, в который он должен быть выдан;

• возмещения убытков за неподачу судна или подачу его с опозданием, платы за простой судна, премий за досрочную погрузку или выгрузку груза – со дня окончания месяца, следующего за тем, в котором началась или должна была начаться перевозка груза;

• всех остальных случаев – со дня наступления события, послужившего основанием для предъявления требования.

Перевозчик обязан рассмотреть претензию, вытекающую из договора морской перевозки груза, в течение 30 дней со дня ее получения и уведомить заявителя об удовлетворении или отклонении претензии (ст. 407 КТМ).

Со дня предъявления к перевозчику претензии, вытекающей из договора морской перевозки груза, течение срока исковой давности приостанавливается до получения ответа на претензию или до истечения установленного для ответа срока.

190. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов воздушным транспортом

В соответствии со ст. 126 ВК претензия к перевозчику при внутренних воздушных перевозках может быть предъявлена в течение 6 месяцев. Указанный срок исчисляется в отношении:

• возмещения вреда в случае недостачи или повреждения (порчи) груза или почты, а также в случае просрочки их доставки– со дня, следующего за днем выдачи груза, а в отношении почты – с даты составления коммерческого акта;

• возмещения вреда в случае утраты груза – через 10 дней по истечении срока доставки;

• возмещения вреда в случае утраты почты – по истечении срока доставки;

• возмещения вреда во всех остальных случаях – со дня наступления события, послужившего основанием для предъявления претензии.

Перевозчик вправе принять к рассмотрению претензию по истечении установленного срока, если признает уважительной причину пропуска срока предъявления претензии.

В случае повреждения (порчи) груза при международных воздушных перевозках лицо, имеющее право на его получение, при обнаружении вреда должно заявить перевозчику уведомление в письменной форме не позднее чем через 14 дней со дня получения груза. В случае просрочки доставки груза претензия должна быть предъявлена в течение 21 дня со дня передачи груза в распоряжение лица, имеющего право на его получение. Указанное уведомление является основанием для составления коммерческого акта.

В случае утраты груза или почты претензия к перевозчику может быть предъявлена в течение 18 месяцев со дня прибытия воздушного судна в аэропорт пункта назначения, со дня, когда воздушное судно должно было прибыть, или со дня прекращения воздушной перевозки (ст. 127 ВК).

Перевозчик обязан в течение 30 дней с даты поступления претензии рассмотреть ее и в письменной форме уведомить грузоотправителя или грузополучателя об удовлетворении или отклонении претензии (ст. 128 ВК).

Течение срока исковой давности начинается на следующий день после получения грузоотправителем или грузополучателем ответа об отказе или о частичном удовлетворении претензии, а в случае неполучения такого ответа – через 45 дней после получения претензии перевозчиком, если иное не предусмотрено договором воздушной перевозки груза или договором воздушной перевозки почты. Срок исковой давности составляет один год.

191. Государственное регулирование коммерческой деятельности

Государство регулирует коммерческую деятельность посредством:

• государственной регистрации субъектов коммерческой деятельности;

• лицензирования отдельных видов коммерческой деятельности;

• установления запретов на свободную реализацию определенных товаров;

• разработки и установления требований к безопасности товаров;

• проведения независимой экспертизы качества и безопасности товаров;

• установления технических регламентов;

• стандартизации и сертификации товаров;

• защиты прав граждан – потребителей товаров;

• установления специальных правил реализации отдельных товаров (например, правил реализации подакцизных товаров);

• государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров;

• поддержки конкуренции на товарных рынках;

• установления цен и тарифов на отдельные виды товаров;

• установления форм расчетов между участниками торгового оборота;

• установления оснований ответственности за нарушение обязательств, а также оснований для полного или частичного освобождения должника от ответственности;

• установления порядка предъявления претензий и рекламаций за нарушение отдельных обязательств.

192. Содержание государственного контроля и органы, полномочные его осуществлять

Контроль за соблюдением правил торговой деятельности возложен на федеральные и региональные органы исполнительной власти, полномочные проверять производственную и хозяйственную деятельность организаций по различным направлениям.

Среди указанных органов важное место принадлежит Министерству экономического развития и торговли (Минэкономразвития), Государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей (Госторгинспекция), Федеральной службе по техническому регулированию и метрологии (Госстандарт).

Минэкономразвития призвано осуществлять разработку и реализацию государственной социально-экономической политики, в том числе единой государственной торговой политики, определять пути развития экономики и методы ее регулирования, обеспечивающие социально-экономический прогресс и устойчивое развитие Российской Федерации.

Госторгинспекция осуществляет непосредственный контроль за торговой сферой. В соответствии с Положением о Госторгинспекции, утвержденным постановлением Правительства РФ от 27 мая 1993 г. № 501, ее органы наделены полномочиями:

а) осуществлять проверки с правом беспрепятственного доступа на все торговые и промышленные предприятия независимо от форм собственности и ведомственной принадлежности;

б) производить контрольные покупки товаров с целью определения правильности расчетов с покупателями, изымать образцы (пробы) товаров для проведения исследования их качества;

в) осуществлять контроль за наличием у продавца, изготовителя сертификата на реализуемые товары и соответствия их требованиям конкретного стандарта или другого нормативного документа;

г) давать заключение по просьбе продавца, потребителя о качестве сертифицированных товаров, вызывающих сомнение в части их соответствия стандарту;

д) получать от предприятий, граждан документацию, характеризующую качество продукции, данные о производителе (поставщике) товаров, а также другие материалы, необходимые для выполнения функций, возложенных на Госторгинспекцию;

е) составлять акты и давать обязательные к исполнению продавцом, изготовителем предписания;

ж) передавать материалы в следственные органы;

з) выступать стороной в органах суда, арбитражного суда;

и) выносить решения о применении в установленном порядке штрафных санкций к продавцу за реализацию товаров, произведенных с отступлением от требований стандартов, а также за нарушение дисциплины цен при реализации товаров.

На основании ст. 23.49 Ко АП органы Госторгинспекции вправе рассматривать дела об административных правонарушениях и налагать административные взыскания:

• при нарушении правил торговли– продаже товаров, выполнении работ либо оказании населению услуг ненадлежащего качества или с нарушением санитарных правил (ст. 14.4 КоАП);

• при нарушении порядка ценообразования (ст. 14.6 КоАП);

• при обмане потребителей (ст. 14.7 КоАП) и др.

Госстандарт осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением обязательных требований государственных стандартов, правил обязательной сертификации и за сертифицированной продукцией, государственный метрологический контроль и надзор, контроль за качеством и безопасностью товаров (работ, услуг). В соответствии с постановлением Правительства РФ от 7 мая 1999 г. № 498 органы Госстандарта вправе:

а) запрашивать в установленном порядке у организаций независимо от организационно-правовой формы и формы собственности документы и сведения по вопросам, входящим в компетенцию Госстандарта;

б) давать разъяснения по вопросам разработки и применения стандартов, правил, рекомендаций и иных документов по стандартизации, метрологии, сертификации, аккредитации, государственному контролю и надзору, инспекционному контролю;

в) принимать в пределах своей компетенции постановления, обязательные для выполнения федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, субъектами хозяйственной деятельности.

Должностные лица Госстандарта – государственные инспекторы по надзору за государственными стандартами и обеспечению единства измерений – для оценки соблюдения обязательных требований государственных стандартов вправе отбирать образцы (пробы) продукции. Отбор образцов оформляется актом. По результатам проведенных проверок, установивших нарушение обязательных требований государственных стандартов, правил обязательной сертификации, также оформляется акт. Акт проверки является основанием для выдачи предписаний и постановлений о применении мер воздействия к нарушителям.

193. Защита предприятий и предпринимателей от неправомерных действий контролирующих органов

В целях защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении органами исполнительной власти государственного контроля (надзора) соблюдения этими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований к товарам (работам, услугам) 8 августа 2001 г. был принят Федеральный закон № 134-ФЭ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».

Согласно указанному Закону установлен следующий порядок осуществления мероприятий по контролю.

1. Все контрольные мероприятия проводятся на основании распоряжений (приказов) органов государственного контроля (надзора).

2. Мероприятие по контролю может осуществляться только тем должностным лицом (лицами), которое указано в распоряжении (приказе).

3. Продолжительность контроля не должна превышать один месяц. В исключительных случаях срок может быть продлен, но не более чем на 1 месяц.

4. В отношении одного юридического лица или индивидуального предпринимателя каждым органом государственного контроля (надзора) плановое мероприятие по контролю может быть проведено не более чем один раз в 3 года.

5. Внеплановая проверка возможна для контроля исполнения предписаний об устранении выявленных нарушений обязательных требований, а также в случаях:

• получения информации о возникновении аварийных ситуаций, об изменениях или о нарушениях технологических процессов, а также о выходе из строя сооружений, оборудования, которые могут непосредственно причинять вред жизни, здоровью людей окружающей среде и имуществу граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

• возникновения угрозы здоровью и жизни граждан, загрязнения окружающей среды, повреждения имущества;

• обращения граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с жалобами на нарушения их прав и законных интересов действиями (бездействием) иных юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанные с невыполнением ими обязательных требований, а также получения иной информации, подтверждаемой документами и иными доказательствами.

6. По результатам контроля составляется акт в двух экземплярах.

К нему прилагаются акты об отборе образцов (проб) продукции, обследовании объектов окружающей среды, протоколы (заключения) проведенных исследований (испытаний) и экспертиз, объяснения должностных лиц органов госконтроля (надзора), работников, на которых возлагается ответственность за нарушения обязательных требований, и другие документы или их копии, связанные с результатами контроля.

7. Один экземпляр акта с копиями приложений вручается руководителю юридического лица или его заместителю и индивидуальному предпринимателю или их представителям под расписку либо направляется почтой с уведомлением о вручении.

8. В случае выявления в результате контроля административного правонарушения составляется соответствующий протокол в порядке, установленном законодательством РФ об административных правонарушениях, и даются предписания об устранении выявленных нарушений.

9. Юридические лица и индивидуальные предприниматели ведут журнал учета мероприятий по контролю. Журнал должен быть прошит, пронумерован и удостоверен печатью юридического лица или индивидуального предпринимателя.

10. При выявлении в результате проведения мероприятий по контролю нарушений обязательных требований должностные лица органов госконтроля обязаны принять меры по контролю за устранением выявленных нарушений, их предупреждением и предотвращением возможных вредных последствий, а также по привлечению к ответственности лиц, допустивших нарушения.

11. В случае если при проведении контроля будет установлено, что товар (работа, услуга) может причинить вред жизни, здоровью, окружающей среде и имуществу потребителей, орган госконтроля (надзора) обязан:

• довести до сведения потребителей информацию об опасном товаре (работе, услуге), о способах предотвращения возможного вреда;

• принять меры к недопущению причинения вреда, в том числе путем приостановления производства (реализации, выполнения) товара (работы, услуги) и(или) отзыва товара с рынка в порядке, установленном законодательством РФ, с последующим возмещением затрат за счет виновного лица.

Раздел 11 Применение международных торговых договоров

194. Международные договоры и внутреннее российское законодательство, регламентирующие внешнеторговые отношения

Внешнеэкономические сделки регулируются как российским, так международным частным правом.

Основными международными договорами , регламентирующими внешнеторговые сделки, являются:

• Гаагская конвенция 1964 г. «О единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров»;

• Нью-Йоркская конвенция ООН 1974 г. «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров»;

• Венская конвенция ООН 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров»;

• Женевская конвенция 1983 г. «О представительстве в международной купле-продаже товаров».

В международном торговом обороте широко используются обычаи. Обычаи международного торгового оборота — это сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области коммерческой деятельности правила поведения, не зафиксированные в межгосударственных соглашениях.

Чтобы обеспечить единый подход участников международного торгового оборота к определению содержания тех или иных обычаев, Международная торговая палата (Париж) в своем издании «Инкотермс» публикует правила толкования торговых терминов, относящихся к базисным условиям поставки товаров в договорах купли-продажи товаров.

С правовой точки зрения Инкотермс представляет собой свод правил, имеющих факультативный характер. Он является нормативным документом только в том случае, если участники внешнеторгового контракта сделали на это прямую ссылку в самом контракте и в его тексте не предусмотрено иного по сравнению с текстом Инкотермс.

Что касается внутреннего законодательства , то важнейшее значение для регулирования внешнеэкономического оборота имеет п.4 ст. 15 Конституции РФ, согласно которому общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором предусмотрены иные правила, чем предусмотренные действующим законом, то применяются правила международного договора.

Согласно п. 2 ст. 7 ГК к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, международные договоры применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.

Помимо гражданского законодательства, внешнеторговую деятельность регулируют нормы административного, валютного, таможенного, налогового и иного права.

Основополагающими законами в данном отношении являются:

• Федеральный закон от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»;

• Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЭ «Об экспортном контроле»;

• Федеральный закон от 14 апреля 1998 г. № 63-Ф3 «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами»;

• Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами»;

• Закон РФ от 9 октября 1992 г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле».

В государствах СНГ действуют Общие условия поставки товаров между организациями государств – членов СЭВ, принятые в 1958 г. и измененные в 1988 г. Данный документ не денонсирован. Он применяется тогда, когда сами стороны в договоре предусмотрели отсылку к нему.

195. Понятие внешнеторгового контракта

Российское право не дает определения внешнеэкономической сделки. Между тем легальное определение данного понятия имеет серьезное практическое значение, так как внешнеэкономическая сделка характеризуется существенными особенностями, отличающими ее от внутренних гражданско-правовых сделок.

В соответствии со ст. 1 Венской конвенции ООН 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров» под договором международной купли-продажи понимается договор между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Аналогичное правило содержится в Нью-Йоркской конвенции 1974 г. «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров», в Гаагской конвенции 1986 г. «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров», в Оттавских конвенциях 1988 г. «О международном финансовом лизинге и международном факторинге», в Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985 г. «О международном коммерческом арбитраже» и др.

Критерий места нахождения коммерческого предприятия для определения стороны в международном договоре используется и отечественным законодателем. Так, п.2 ст. 1 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» гласит, что международный коммерческий арбитраж может рассматривать гражданско-правовые споры, возникающие при осуществлении международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей.

Очевидно, что нахождение коммерческого предприятия в другом государстве неравнозначно понятию «национальность юридического лица». Национальность определяется по месту регистрации учредительных документов юридического лица, предприятие же юридического лица может при этом находиться совершенно в другом месте.

Это означает, что не будет признан международным контракт, заключенный между фирмами разной государственной принадлежности, но находящимися на территории одного государства. В то же время будет считаться международным контракт, заключенный фирмами одной государственной принадлежности, коммерческие предприятия которых находятся в различных государствах [31] .

Венская конвенция учитывает и ситуации, когда сторона международного договора купли-продажи вообще не имеет коммерческого предприятия. Согласно п. «б» ст. 10 Конвенции в этом случае принимается во внимание постоянное место нахождения стороны международного договора. Такое уточнение, помимо прочего, открывает возможность для участия в международных внешнеэкономических связях и физическим лицам.

Базируясь на сказанном, можно дать следующее определение внешнеторговому контракту: внешнеторговый контракт — это совершаемое в ходе осуществления предпринимательской деятельности соглашение между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

Внешнеторговый контракт обладает спецификой, не позволяющей смешивать его с предпринимательским договором во внутригосударственном обороте. К числу его особенностей относятся:

• форма;

• особый порядок регулирования внешнеэкономических операций;

• необходимость определения применимого права;

• порядок разрешения споров между участниками сделки;

• специфика содержания внешнеторгового контракта.

196. Форма внешнеторгового контракта

В соответствии со ст. 11 Венской конвенции «не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания». Наше государство при присоединении 1 сентября 1991 г. к Венской конвенции сделало, однако, оговорку, что совершение договора не в письменной форме неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в СССР.

По действующему российскому законодательству форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими лицами и осуществляющими предпринимательскую деятельность физическими лицами, подчиняется российскому праву независимо от места их совершения (п. 2 ст. 1209 ГК). Исключение сделано лишь для недвижимого имущества. В соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество.

Таким образом, согласно п. 3 ст. 162 ГК внешнеэкономическая сделка должна совершаться в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет ее недействительность.

До введения в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г. действовало правило об обязательном соблюдении установленного порядка подписания внешнеторговых сделок. Указанный порядок определялся постановлением Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г. № 122 «О порядке подписания внешнеторговых сделок». В соответствии с ним внешнеторговые сделки должны были подписываться двумя должностными лицами. Право подписания таких сделок имели руководитель и заместители руководителя государственной организации, руководители фирм, входящих в состав этой организации, а также лица, уполномоченные доверенностями, подписанными руководителем организации единолично, если уставом (положением) организации не было предусмотрено иное.

С введением упомянутых Основ ранее установленный порядок подписания внешнеторговых сделок двумя лицами подлежит применению лишь в случаях, предусмотренных учредительными документами соответствующих российских участников внешнеторговых сделок.

197. Основания применения иностранного права к внешнеторговым отношениям

Проблема применения иностранного права встает всякий раз, когда между сторонами внешнеторгового договора возникает спор по вопросам, не предусмотренным при заключении договора.

Данной проблеме посвящены:

• Гаагская конвенция 1955 г. «О праве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей»;

• Гаагская конвенция 1958 г. «О праве, применимом к переходу права собственности при купле-продаже движимых материальных вещей»;

• Гаагская конвенция 1978 г. «О праве, применимом к договорам с посредниками и представителями (агентским договорам)»;

• Римская конвенция 1980 г. «О праве, применимом к договорным обязательствам»;

• Гаагская конвенция 1986 г. «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров».

Современное международное частное право исходит из принципа признания автономии вол и сторон при решении ими вопроса о то м, каким правом руководствоваться в своих взаимоотношениях. Данный принцип закреплен в национальном законодательстве большинства государств мира, в том числе и России. Так, в ст. 1210 ГК говорится, что стороны договора могут при его заключении и в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора без ущерба для прав третьих лиц.

Соглашение сторон о применимом праве признается совершенным в случаях, когда:

• упоминание об этом содержится в документе, подписанном сторонами, а также в письмах, сообщениях по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;

• в договоре или в корреспонденции сторон, на основании которой договор признается заключенным, имеется ссылка на документ, содержащий условие о праве, подлежащем применению;

• истец в исковом заявлении сослался на нормы законодательства определенного государства как на применимое право, а ответчик в отзыве на иск, не оспаривая этой позиции истца, ссылался на те же или иные нормы закона того же государства;

• соглашение между сторонами о применимом праве достигается в ходе процесса и фиксируется в протоколе заседания арбитражного суда.

В случае если сторонами не будет достигнута договоренность в отношении применимого права, спор решается судом.

Согласно ст. 1211 ГК при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таковой является страна, где расположено место нахождения (жительства) или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Указанной стороной может быть продавец, перевозчик, экспедитор, кредитор, хранитель, страховщик, поверенный, комиссионер, агент, поручитель, лицензиар, залогодатель и др.

198. Порядок разрешения споров сторон внешнеэкономического контракта

При заключении внешнеторгового контракта необходимо определить способ рассмотрения возможных споров между сторонами. При этом контрагенты могут предусмотреть передачу спора как на рассмотрение судов стран, к которым они принадлежат, так и на рассмотрение негосударственных третейских арбитражных судов. В качестве последних могут быть названы и постоянно действующие третейские суды, и третейские суды, сформированные самими участниками сделки для рассмотрения спора по конкретному делу.

В России, как известно, существует две ветви судебной системы – суды общей юрисдикции и арбитражные суды. Последние в соответствии со ст. 247 АПК рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, если:

• ответчик находится или проживает на территории Российской Федерации либо на территории Российской Федерации находится имущество ответчика;

• орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на территории Российской Федерации;

• спор возник из договора, по которому исполнение должно иметь место или имело место на территории Российской Федерации;

• требование возникло из причинения вреда имуществу действием или иным обстоятельством, имевшим место на территории Российской Федерации или при наступлении вреда на территории Российской Федерации;

• спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место на территории Российской Федерации;

• истец по делу о защите деловой репутации находится в Российской Федерации;

• спор возник из отношений, связанных с обращением ценных бумаг, выпуск которых имел место на территории Российской Федерации;

• заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, указывает на наличие этого факта на территории Российской Федерации;

• спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации сетей Интернет на территории Российской Федерации;

• в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией Российской Федерации.

Арбитражные суды рассматривают также экономические споры и другие дела, связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью с участием иностранных лиц, когда эти дела отнесены к их исключительной компетенции. Речь идет о делах:

• по спорам в отношении находящегося в государственной собственности Российской Федерации имущества, в том числе по спорам, связанным с приватизацией государственного имущества и принудительным отчуждением имущества для государственных нужд;

• по спорам, предметом которых является недвижимое имущество, если такое имущество находится на территории Российской Федерации, или права на него;

• по спорам, связанным с регистрацией или выдачей патентов и свидетельств на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки или регистрацией других прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые требуют регистрации или выдачи патента либо свидетельства в Российской Федерации;

• по спорам о признании недействительными записей в государственных реестрах (регистрах, кадастрах), произведенных компетентным органом Российской Федерации, ведущим такой реестр (регистр, кадастр);

• по спорам, связанным с учреждением, ликвидацией или регистрацией на территории Российской Федерации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также с оспариванием решений органов этих юридических лиц.

199. Содержание внешнеторгового контракта

Внешнеторговые контракты, как правило, содержат условия, которые в практике заключения договоров внутри государства не упоминаются. К ним, в частности, относятся базисные условия поставки, условия о валюте платежа, о документах на товар, о конфиденциальности сделки, об арбитражной оговорке, об оговорке о применимом праве.

Базисные условия контракта

Базисные условия контракта имеют важное значение для урегулирования взаимоотношений продавца и покупателя.

Эти условия получили такое наименование, поскольку они предопределяют характер и объем взаимных прав и обязанностей сторон в связи с исполнением контракта и непосредственно влияют на размер цены товара. К базисным относятся условия о перевозке товара, передаче товара, переходе права собственности на товар, переходе риска случайной гибели или повреждения товара, страховании товара.

Условия, касающиеся валюты платежа

По согласованию сторон цены фиксируются в валюте одной из стран-контрагентов либо в валюте третьей страны. При выборе валюты цены на массовые товары необходимо учитывать торговые обычаи. Так, например, в контрактах на каучук и цветные металлы принято указывать цены в фунтах стерлингов, а в контрактах на нефтепродукты и пушнину – в американских долларах.

Желательно, чтобы контрагенты с учетом устойчивости валюты указывали курс, по которому валюта цены будет переведена в валюту платежа. Как правило, перевод осуществляется по курсу, действующему в стране, где производится платеж.

Условия о документах на товар

Согласно ст. 34 Венской конвенции продавец обязан передать покупателю документы, относящиеся к товару. Он должен сделать это в срок, в месте и в форме, предусмотренных контрактом. Если продавец передал документы ранее указанного срока, он может до истечения этого срока устранять любые несоответствия в документах при условии, что осуществление им этого права не причиняет покупателю неразумных неудобств или расходов. Покупатель, однако, сохраняет право потребовать возмещения убытков, которые у него возникли в связи с ненадлежаще оформленными документами.

Согласно п. 2 ст. 456 ГК, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю и принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т. п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

Представление такой документации имеет целью дать покупателю возможность осуществить приемку товара надлежащим образом, предупредить поставку товара, не соответствующего требованиям контракта, а в определенных случаях – приступить к использованию товара без его дополнительной проверки.

Возникает вопрос, какие документы и в какой срок должны быть переданы продавцом покупателю. Перечень документов, как правило, согласовывается в контракте. На практике выделяют две категории таких документов:

1) документы, необходимые для оплаты товара: отгрузочные документы (коносамент; железнодорожная, автомобильная или авианакладная), сертификат качества, упаковочный лист, страховой полис. Перечень таких документов приводится в разделе договора о порядке оплаты товара;

2) техническая документация, необходимая для использования товара по назначению: чертежи, инструкции по эксплуатации.

200. Ответственность сторон за нарушение внешнеторгового контракта

Нормы Венской конвенции, касающиеся правовой защиты нарушенных прав сторон контракта, представляют собой сочетание мер защиты, не носящих характера ответственности (в том числе оперативных санкций), с мерами ответственности.

Основным средством правовой защиты в соответствии с положениями Венской конвенции является расторжение договора.

Так, согласно п. 1 «а» ст. 49 Конвенции покупатель может заявить о расторжении контракта при наличии существенного его нарушения либо неисполнения обязательств в течение дополнительного срока разумной продолжительности. При этом существенное нарушение контракта характеризуется двумя признаками: объективным и субъективным.

• Объективный признак выражается в наступлении значительного вреда для другой стороны.

• Субъективный признак выражается в предвидении такого результата.

К мерам защиты, к которым покупатель может прибегнуть до расторжения договора, Конвенция относит:

• право покупателя потребовать от продавца замены товара, не соответствующего контракту (п. 2 ст. 46);

• право покупателя потребовать устранения недостатков товара (п. 3 ст. 46);

• право покупателя на снижение цены товара (ст. 50).

К мерам ответственности относятся возмещение убытков и уплата неустойки.

Возмещение убытков составляет сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения контракта. Конвенция особо подчеркивает, что возмещение убытков может быть истребовано независимо от других средств защиты (п. 2 ст. 45, п. 2 ст. 61).

Наряду с возмещением убытков Конвенция предусматривает и взыскание процентов с просроченной к уплате суммы, причем без ущерба для любого требования о возмещении убытков, которые могут быть взысканы с причинителя ущерба (ст. 78).

Поскольку Конвенция не конкретизирует данное положение, взаимоотношения сторон в связи с взысканием процентов должны регулироваться нормами применимого национального права в соответствии с п. 2 ст. 7 Конвенции. Так, если контракт подчинен российскому материальному праву, то подлежит применению ст. 395 ГК, предусматривающая ответственность за неисполнение денежного обязательства.

Примечания

1

См.: Коммерческое право: Учебник: В 2 т./ Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. – СПб.: Изд-во СПбГУ, 1998; Анохин В. С. Предпринимательское право. – М.: Владос, 1999; Ершова И. ВИванова Т. М. Предпринимательское право. – М.: Юриспруденция, 1999.

2

См.: Николаева Г. А., Шур Д. П. Оптовая торговля. – М.: Приор, 1998. – С. 3.

3

Речь идет о признании права; восстановлении положения, существовавшего до нарушения права; пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признании оспоримой сделки недействительной и применении последствий ее недействительности; применении последствий недействительности ничтожной сделки; признании недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащите права; присуждении к исполнению обязанности в натуре; возмещении убытков; взыскании неустойки; компенсации морального вреда; прекращении или изменении правоотношения; неприменении судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иных способах, предусмотренных законом.

4

См.: Примерные правила торговли на оптовом продовольственном рынке, утвержденные приказом Минсельхозпрода России и Роскомторга от Декабря 1994 г. № 292/95 и Временные правила торговли на оптовом продовольственном рынке национального значения, утвержденные Минселжозпродом России 10 февраля 1997 г.

5

Перечень товаров, на которые данное положение не распространяется, утверждается Правительством РФ. См. Постановление Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 «Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации».

6

Существенный недостаток товара – неустранимый недостаток либо недостаток, который не может быть устранен без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляется неоднократно, или проявляется вновь после его устранения, или другие подобные недостатки.

7

См. ст. 73–79 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

8

См. ст. 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

9

См.: Пугинский Б. И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт, 2003. – С. 147–148.

10

Согласно Конвенции УНИДРУА значительной мерой утраты дохода признается потеря 50 % возможного дохода и более.

11

См.: Гражданское право: Учебник. 4.1 / Под ред. А. П. Сергеева и Ю. К. Толстого. – М.: Проспект, 2001. – С. 474–516.

12

Необходимо иметь в виду, что малолетние (от 6 до 14 лет) вправе совершать мелкие бытовые сделки, а несовершеннолетние (от 14 до 18 лет), помимо мелких бытовых сделок, вправе совершать любые сделки с письменного согласия своих законных представителей. Таким же правом обладают и лица, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами.

13

Пункт 3 ст. 481 ГК устанавливает, что если законом предусмотрены обязательные требования к таре и (или) упаковке, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, соответствующих этим обязательным требованиям.

14

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.

15

В случае, когда продавец не исполняет обязанности по передаче предварительно оплаченного товара, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со ст. 395 ГК со дня, когда передача товара должна быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя (ст. 487 ГК).

16

Вопрос о том, являются ли действия по предотвращению эвикции товара субъективным правом или обязанностью покупателя, неоднозначен. Дело в том, что существование любой обязанности предполагает применение мер ответственности за ее нарушение. Неисполнение обязанности, предусмотренной п. 1 ст. 462 ГК, не влечет ответственности покупателя перед продавцом, что позволяет говорить о праве покупателя на привлечение продавца к участию в деле об эвикции товара, а не об обязанности.

17

Возможность подобного определения количества следует из ст.465 ГК, а для внешнеторговых сделок – из п. 14 Венской конвенции 1980 г.

18

См., например, Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г. № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)».

19

Это изъятие из общего правила, предусмотренного ст 211 ГК, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник.

20

Под принятием товара понимается совокупность действий покупателя, направленных на получение товара в свое фактическое владение. Они могут включать прибытие на склад поставщика, осмотр поставленного товара, подписание акта приема-передачи товара, погрузку и вывоз товара со склада.

21

Если поставщик в разумный срок не вывез товар или не распорядился им, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику с отнесением на него понесенных необходимых расходов (ст. 514 ГК).

22

Платежное требование является расчетным документом, содержащим требование кредитора (получателя средств) по основному договору к должнику (плательщику) об уплате определенной денежной суммы через банк. Инкассовое поручение также является расчетным документом, на основании которого производится списание денежных средств со счетов плательщиков в бесспорном порядке.

23

Во внутреннем торговом обороте дистрибьюторским договорам соответствуют договоры об исключительной продаже товаров. Возможность включения условий об исключительности отношений между контрагентами предусмотрена ст. 990 и 1005 ГК для договоров комиссии и агентирования.

24

В ст. 1035 ГК также указывается, что при заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятными для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

25

Реализация прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначенным нотариусом.

26

Проценты подлежат уплате правонарушителем наряду с установленной неустойкой. Они не могут быть уменьшены. Но при этом убытки по-прежнему остаются границей, определяющей предельный объем возмещения (п. 2 ст. 395 ГК), то есть могут быть взысканы в сумме, не покрытой названными процентами и неустойкой.

27

В судебной практике понятие «доход» часто подменяется понятием «прибыль», но прибыль есть разница между доходом и понесенными необходимыми расходами, а в данном случае никаких доходов нет.

28

Представитель общественности выдвигается общим собранием трудового коллектива или комитетом профсоюза. Представителю общественности выдается удостоверение на право приемки продукции по количеству за подписью руководителя или заместителя руководителя, заверенной печатью.

29

См.: Гусева Т. Л. Коммерческое право: Учебное пособие. – М.: РИОР, 2005. – С. 114–115.

30

В общих положениях о договоре купли-продажи говорится, что возвратить товар можно только при обнаружении существенных недостатков, то есть таких, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, либо выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения (п. 2 ст. 475 ГК). Если же недостатки товара не подпадают под эти критерии, покупатель не имеет права вернуть товар продавцу. Данное правило не распространяется на договор розничной купли-продажи.

31

См.: Розенберг М. Г. Международная купля-продажа товаров. – М.: Юрид. лит-ра, 1995. – С. 34.

Content

Голованов Николай Михайлович Коммерческое право

Николай Михайлович Голованов Коммерческое право

Раздел 1 Понятие, принципы и источники коммерческого права

1. Понятие коммерческого права

2. Отличие коммерческого права как специальной части предпринимательского права от науки «коммерческое право» и учебной дисциплины «коммерческое право»

3. Принципы коммерческого права

4. Принцип неприкосновенности собственности

5. Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав

6. Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела

7. Принцип равенства участников коммерческих отношений

8. Принцип свободы договора

9. Принцип восстановления нарушенных прав

10. Принцип судебной защиты нарушенных прав

11. Принцип дозволительной направленности правового регулирования

12. История становления и развития коммерческого права

13. Основные нормативные правовые акты, регламентирующие отношения торгового оборота

14. Нормы саморегуляции, выработанные участниками международного торгового оборота

15. Действие торгового законодательства

Раздел 2 Субъекты коммерческого права

16. Понятие и виды субъектов коммерческого права

17. Индивидуальные предприниматели

18. Полное товарищество

19. Товарищество на вере

20. Общество с ограниченной ответственностью

21. Общество с дополнительной ответственностью

22. Акционерное общество

23. Производственные кооперативы

24. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

25. Основания выбора организационно-правовой формы коммерческой организации, участвующей в торговом обороте

26. Независимые посредники

27. Потребительские кооперативы

28. Общественные организации

29. Учреждения

30. Фонды

31. Некоммерческие партнерства

32. Автономные некоммерческие организации

33. Объединения юридических лиц

34. Государственная корпорация

35. Оптовые ярмарки

36. Оптовые продовольственные рынки

37. Товарная биржа

38. Филиалы и представительства юридических лиц

Раздел 3 Объекты торгового оборота. Средства индивидуализации товаров

39. Товары как объект торгового оборота

40. Классификация товаров

41. Складские свидетельства

42. Коносамент

43. Накладная на перевозку грузов

44. Товарный знак

45. Регистрация товарного знака

46. Общеизвестный товарный знак

47. Коллективный товарный знак

48. Использование товарного знака

49. Отчуждение исключительного права на товарный знак и предоставление права на его использование

50. Прекращение правовой охраны товарного знака

51. Наименование места происхождения товара

52. Регистрация наименования места происхождения товара

53. Использование наименования места происхождения товара

54. Прекращение правовой охраны наименования места происхождения товара

55. Ответственность за незаконное использование товарного знака и наименования места происхождения товара

Раздел 4 Регулирование обращения отдельных видов товаров и защита прав потребителей

56. Правовой режим товаров в торговле

57. Маркировка товаров для целей налогообложения

58. Понятие структуры и инфраструктуры товарного рынка

59. Потребитель, продавец и изготовитель товара. Основные права потребителя

60. Право потребителей на просвещение в области защиты своих прав и на информацию об изготовителе, о продавце и товарах

61. Право потребителя на безопасность товара

62. Право потребителя на качество товара

63. Право потребителя на судебную защиту

64. Установление срока службы, срока годности и гарантийного срока на товар

65. Защита прав потребителей при продаже товаров

66. Сроки предъявления потребителем требований в отношении недостатков товара

67. Устранение недостатков товара

68. Замена товара ненадлежащего качества

69. Сроки удовлетворения денежных требований потребителя

70. Расчеты с потребителем в случае приобретения им товара ненадлежащего качества

71. Право потребителя на обмен товара надлежащего качества

72. Дистанционный способ продажи товаров

73. Ответственность продавца (изготовителя) за ненадлежащую информацию о товаре

74. Ответственность продавца (изготовителя) за вред, причиненный вследствие недостатков товара

75. Ответственность продавца (изготовителя) за просрочку выполнения требований потребителя и за нарушение прав потребителя

76. Компенсация морального вреда

77. Государственная защита прав потребителей

78. Защита прав потребителей местными органами самоуправления

79. Общественная защита прав потребителей

80. Защита неопределенного круга потребителей

Раздел 5 Торгово-промышленные палаты. Конкуренция в товарном обращении

81. Понятие торгово-промышленной палаты

82. Права торгово-промышленной палаты

83. Правовое положение торгово-промышленной палаты Российской Федерации

84. Понятия конкуренции и монополистической деятельности. Формы проявления монополистической деятельности

85. Доминирующее положение на рынке

86. Соглашения хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию

87. Акты и действия органов власти, местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов и центрального банка РФ, ограничивающие конкуренцию

88. Соглашения или согласованные действия органов власти, местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов и центрального банка РФ, ограничивающие конкуренцию

89. Недобросовестная конкуренция и ее формы

Раздел 6 Общая характеристика договоров, регулирующих торговый оборот

90. Система договоров коммерческого права

91. Правовое регулирование заключения торгового договора

92. Договоры, обязательные к заключению

93. Момент заключения договора

94. Место заключения договора

95. Начало и окончание действия договора

96. Форма торгового договора

97. Порядок определения условий торгового договора

98. Основания для изменения условий и расторжения торгового договора

99. Порядок изменения условий и расторжения договора

100. Последствия изменения условий и расторжения договора

Раздел 7 Реализационные договоры

101. Договор купли-продажи как общевидовая модель реализационных договоров

102. Общая характеристика договора купли-продажи

103. Права и обязанности продавца по договору купли-продажи

104. Права и обязанности покупателя по договору купли-продажи

105. Договор поставки (общая характеристика)

106. Условие о товаре в договоре поставки

107. Условия о сроках поставки

108. Условие о цене поставляемого товара

109. Условие о таре и упаковке поставляемого товара

110. Условие о доставке поставляемых товаров

111. Условия о форме, сроках и порядке расчетов за поставленную продукцию

112. Условия о моменте перехода права собственности на поставляемый товар и риска случайной гибели или повреждения товара

113. Условие о приемке поставленного товара

114. Права и обязанности покупателя по договору поставки

115. Права и обязанности поставщика по договору поставки

116. Ответственность сторон по договору поставки

117. Договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд

118. Размещение заказа на торгах

119. Требования к участникам торгов на размещение государственного (муниципального) заказа

120. Размещение заказа путем запроса котировок и заказа на поставку биржевых товаров

121. Размещение заказов у единственного поставщика

122. Реестры государственных контрактов

123. Порядок заключения контракта

124. Договор контрактации сельскохозяйственной продукции

125. Обязанности заготовителя и производителя сельскохозяйственной продукции

126. Договор товарного кредита

127. Договор мены товаров

128. Понятие структуры договорных связей

129. Основания выбора субъектами структуры договорных связей

130. Особенности структуры договорных связей по поставкам товаров для государственных (муниципальных) нужд

131. Понятия ассортиментам качества товара

132. Стандартизация продукции

133. Сертификация товаров

134. Знак соответствия российскому стандарту

135. Технические регламенты

136. Маркировка товаров

Раздел 8 Договоры, регулирующие доставку товаров и порядок расчетов

137. Доставка товара

138. Условия договора о доставке товаров

139. Оформление договорных отношений по перевозке грузов

140. Сроки доставки грузов

141. Права и обязанности перевозчика грузов

142. Правам обязанности грузоотправителя

143. Правам обязанности грузополучателя

144. Ответственность за нарушение обязательств по перевозке грузов

145. Понятие и виды цен

146. Государственное регулирование цен на отдельные виды товаров

147. Законодательное регулирование форм расчетов

148. Расчеты платежными поручениями

149. Расчеты по аккредитиву

150. Расчеты по инкассо

151. Расчеты чеками

Раздел 9 Посреднические договоры

152. Понятие посреднической деятельности

153. Договор комиссии

154. Правам обязанности комиссионера

155. Ответственность комиссионера

156. Правам обязанности комитента

157. Прекращение договора комиссии

158. Договор консигнации (внешнеэкономической комиссии)

159. Договор поручения

160. Правам обязанности коммерческого представителя

161. Права и обязанности доверителя

162. Прекращение договора поручения

163. Агентский договор

164. Права и обязанности агента

165. Права и обязанности принципала

166. Ответственность за нарушение агентского договора

167. Прекращение агентского договора

168. Дистрибьюторский договор

169. Договор коммерческой концессии

170. Права и обязанности правообладателя по договору коммерческой концессии

171. Права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии

172. Институт субконцессии

173. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии

174. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

175. Ответственность за нарушение торговых договоров

176. Виды ответственности в торговом обороте

177. Основания освобождения должника от ответственности за нарушение торгового договора

Раздел 10 Послеторговые отношения

178. Общие положения о приемке товаров

179. Порядок приемки товаров по количеству

180. Порядок приемки товаров по качеству

181. Экспертиза качества товаров

182. Особенности приемки импортных товаров

183. Правовое регулирование возврата товаров

184. Правовое регулирование возврата и повторного использования тары

185. Законодательство о претензионном порядке урегулирования споров

186. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов железнодорожным транспортом

187. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов автомобильным транспортом

188. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов внутренним водным транспортом

189. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов морским транспортом

190. Претензионный порядок разрешения споров в связи с перевозками грузов воздушным транспортом

191. Государственное регулирование коммерческой деятельности

192. Содержание государственного контроля и органы, полномочные его осуществлять

193. Защита предприятий и предпринимателей от неправомерных действий контролирующих органов

Раздел 11 Применение международных торговых договоров

194. Международные договоры и внутреннее российское законодательство, регламентирующие внешнеторговые отношения

195. Понятие внешнеторгового контракта

196. Форма внешнеторгового контракта

197. Основания применения иностранного права к внешнеторговым отношениям

198. Порядок разрешения споров сторон внешнеэкономического контракта

199. Содержание внешнеторгового контракта

200. Ответственность сторон за нарушение внешнеторгового контракта