Смирнов Павел Юрьевич

Коммерческое право. Шпаргалки

Составитель Смирнов Павел Юрьевич

Коммерческое право. Шпаргалки

1. Понятие и содержание коммерческого права

Коммерческим правом принято называть торговое право, т. е. область торговых отношений, возникающих между тремя субъектами: производителем, торговым посредником и потребителем. Торговое право относится к наиболее древней и хорошо разработанной отрасли частного права – обязательственному праву. Это один из видов возникающих между людьми договорных отношений, которые с незапамятных времен скреплялись устными или письменными соглашениями, регулирующими процесс продажи, транспортировки и приема товара.

В древности этим процессом занимались купцы или сообщества купцов (купеческие гильдии). Возникающие разногласия (связанные с банкротством, порчей имущества, его утратой) регулировались на основе местного законодательства. Со временем в результате увеличивающегося количества торговых сделок коммерческое право выделилось в отдельную отрасль права. Если в древнем праве сделки осуществлялись, как правило, между отдельными физическими лицами, то в современном коммерческом праве речь идет о сделках между коммерческими структурами – производственными, осуществляющими перевозки, и торговыми. Таким образом, современное коммерческое право регулирует сделки между юридическими, а не физическими лицами.

Розничная торговля не входит в круг вопросов, которыми занимается коммерческое право. Оно изучает проблемы, связанные с приобретением товара у производителя (фирмы, заводы, кооперативы и т. п.), перевозками крупных партий товаров морским, наземным или воздушным транспортом и продажей партий товара торговым организациям, которые впоследствии продают его в розничной торговле. Сама розничная торговля остается за рамками рассмотрения данного процесса коммерческим правом. Именно поэтому под производителем товара в коммерческом праве понимается крупный производитель, а под потребителем – торговая организация.

Иными словами, коммерческое право – это совокупность правовых норм, разработанных для обслуживания товарного оборота и регулирующих взаимоотношения между профессиональными предпринимателями в процессе осуществления торговых сделок.

2. Виды торговли в коммерческом праве

Коммерческое право рассматривает все вопросы – с момента продажи производителем своего товара до момента перепродажи его организациям, приобретающим товар для собственных нужд или осуществляющим его продажу в розничной сети.

Общепринятой считается традиционная классификация видов торговли:

1.   По месту проведения торговых операций:

а)  внутренняя – осуществляемая в пределах одного государства между местными производителями и потребителями, регулируется национальным правом;

б)  внешняя – осуществляемая между производителями и потребителями, принадлежащими к разным странам, регулируется международными соглашениями и международным коммерческим правом;

в)  экспортная – осуществляемая между отечественными производителями и иностранными потребителями, регулируется как национальным законодательством, так и международным коммерческим правом;

г)  импортная – осуществляемая между иностранными производителями и отечественными потребителями, которая регулируется как национальным законодательством, так и международным коммерческим правом;.

д)  транзитная – осуществляемая между иностранными производителями и потребителями при содействии отечественных посредников, также регулируется как национальным законодательством, так и международным коммерческим правом.

2.   По степени приближения товара к потребителям:

а)  оптовая – осуществляемая от торговца к торговцу;

б)  розничная – непосредственная продажа товара конечному потребителю.

3.   По средствам передвижения товаров:

а)  сухопутная – перевозка товара автомобильным и железнодорожным транспортом;

б)  морская – осуществляемая силами торгового мореплавания, которое во многих странах на протяжении веков имеет особое законодательное регулирование (с морской торговлей всегда связывались наивысшие риски из-за невозможности связаться с кораблем, перевозящим груз, и из-за сложившихся исторически полномочий капитана корабля, имеющего право в случае угрозы для судна выбросить груз за борт);

в)  воздушная – часто рассматривается в рамках сухопутной.

3. Коммерческое право как подотрасль гражданского права

В праве существует правило, что единственным основанием деления системы права на отрасли являются предмет и метод правового регулирования. В коммерческом праве предметом изучения является торговый оборот, иными словами, часть имущественного оборота, которая регулируется нормами гражданского права. В то же время коммерческое право регулирует вопросы организации торговой деятельности, которые не относятся к гражданскому праву.

Таким образом, коммерческое право по предмету изучения оказывается в рамках гражданского права, но этот предмет рассматривается шире, чем в гражданском праве, и включает в себя элементы, которые в нем отсутствуют. Тем самым коммерческое право не может полностью находиться в рамках гражданского права.

Необходимо, однако, учитывать, что в гражданском праве основным методом регулирования выступает диспозитивный метод, который применяется и в коммерческом праве. На этом основании коммерческое право и не выделено в особую отрасль права, а считается подотраслью гражданского права.

Коммерческое право в связи с изменяющимися условиями, в которых действует гражданское право, включает в себя новые вопросы, выдвигаемые жизнью. Например, в последнее время в коммерческое право были введены вопросы, связанные с договорами маркетинга, торгового агентирования, создания и распространения рекламы, передачи и обработки коммерческой информации, защиты коммерческой информации, и т. п.

В любом случае коммерческое право рассматривает вопросы регулирования торговой деятельности исходя из трех этапов ее осуществления: 1) сбыта изготовителями произведенных товаров; 2) деятельности оптовых торговых и иных посреднических организаций; 3) действий субъектов права по приобретению товаров, обеспечению своих потребностей необходимыми ресурсами.

Следовательно, торговая деятельность является содержанием и предметом регулирования в коммерческом праве, а само коммерческое право включено в спектр гражданского права – как национального, так и международного. В связи с расширением торговой деятельности вопросы международного характера становятся ведущими на современном этапе развития коммерческого права.

4. Коммерческое право как ответвление частного права

Частное право как таковое регулирует взаимоотношения между частными лицами; отношения между частными лицами и государством регулируется публичным правом. Последнее включает в себя конституционное право, административное право, финансовое право, уголовное право, таможенное право и т. д.

Частное право включает в себя гражданское и торговое (коммерческое) право. Разделение права на публичное и частное характерно для романо-германской системы права. Для англо-американской системы права характерно прецедентное право, т. е. разрешение всех спорных вопросов происходит в рамках Common Law, или общего права.

В Российской Федерации традиционно применяется романо-германская система права, выросшая на основе римского права, и в ней используется понятие частного права и разделение этого права на две сферы применения – гражданское право и коммерческое право.

Благодаря сложившемуся за века разделению частного права на гражданское и коммерческое, в России существуют и два кодекса – Гражданский кодекс РФ и Торговый кодекс, а точнее – Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации, поскольку сводного Торгового кодекса в стране нет. Такое положение дел связано с особенностями исторического развития частного права в России.

Страна прошла три этапа развития торгового права. В Средние века русские купцы ориентировались на нормы итальянского купеческого права, в новое время – на французский Торговый кодекс 1673 г. (Ordonance de Commerce) и так называемый Торговый кодекс Наполеона 1808 г. С XIX века ориентация шла на Германию (Общенемецкий вексельный устав 1847 г., Общенемецкий торговый кодекс 1861 г., Германское гражданское уложение 1896 г. и Германское торговое уложение 1897 г.).

Коммерческое право в России как неотъемлемая часть гражданского права входило в Свод законов Российской империи, а Свод законов гражданских регулировал и вопросы торговли. В современной России принятие специального Торгового кодекса было признано нецелесообразным.

5. Особенности коммерческого права РФ

К особенностям коммерческого права в РФ относится то, что специального свода законов, регулирующих коммерческую деятельность, не существует.

Вопросы регулирования коммерческой деятельности органически входят в Гражданский кодекс РФ (две его части), причем из сугубо коммерческих вопросов в ГК признаются только два договора: коммерческая концессия и контрактация, все иные договоры не обозначают круг лиц, которые их имеют право заключать.

Вопросы торговых перевозок регламентируются Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации.

Вопросы постторговой деятельности регламентируются обычаями делового оборота, которые прописаны в Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 г. и Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 г., которые и применяются покупателем (получателем) товара в случаях, предусмотренных условиями договора поставки.

Во многих странах мира регулированию коммерческим правом подлежат следующие вопросы: правовой статус коммерсантов, специальные торговые договоры (контракты), торговое мореплавание (морская торговля), неплатежеспособность (банкротство), вексельное обращение.

Государствами приняты и кодексы, регулирующие данные вопросы. В РФ так или иначе данные вопросы получили отражение в ГК РФ, а поскольку торговля переросла национальный уровень, то чаще всего вопросы, которые должно регулировать национальное коммерческое право, регулируются международными договорами и соглашениями. Основными регулирующими актами признаны: Общеевропейский кодекс частного права 1994 г., Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Принципы международных договоров УНИДРУА 1994 г., Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС) 2000 г.

6. Источники коммерческого права в РФ

В РФ источниками коммерческого права (по убывающей) являются:

1. Международные договоры, приоритет которых над национальным законодательством закреплен в ст. 15 Конституции РФ.

2. Конституция РФ, которая провозглашает такие принципы торгового оборота как единство экономического пространства, поддержку конкуренции, защиту собственности и т. п.

3. Федеральные законы, в том числе и кодифицированные акты – Гражданский кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Воздушный кодекс РФ, Кодекс внутреннего водного транспорта РФ и множество иных законов, не относящихся специально к области коммерции, а имеющих общегражданский характер, но которые применяются для урегулирования взаимоотношений субъектов торговых отношений.

4. Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ.

5. Обычаи делового оборота, которые изначально были источниками современного торгового права, но в настоящее время их применение происходит согласно ст. 5 ГК РФ и только в тех случаях, когда в законодательстве отсутствует необходимая норма; наибольшее количество обычных норм включено в существующий Кодекс торгового мореплавания РФ.

6. Документы судебно-арбитражной практики, которые, хотя РФ и не ориентируется на прецедентное право, были введены в качестве таковых постановлениями Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, т. е. высшим судебным и высшим арбитражным органами РФ, или информационными письмами Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ для нижестоящих судебных инстанций, на которые должны ориентироваться суды при принятии своих решений; а также вновь созданными правовыми нормами ввиду невозможности применить закон, руководствуясь непонятной или устаревшей старой нормой.

Использование обычного и прецедентного права в коммерческом праве РФ – меры вынужденные, это связано с отсутствием в стране Торгового кодекса. Иногда для решения каких-то вопросов приходится даже не создавать новые нормы, а пересматривать все существующее законодательство по данному вопросу или заново прописывать нормы, если вопрос прежде не рассматривался гражданским правом.

7. Субъекты коммерческой деятельности

Коммерческую деятельность вправе осуществлять следующие субъекты торговли: торговые общества и частные лица (коммерсанты). Коммерсантов в РФ принято именовать индивидуальными предпринимателями. В РФ коммерсант – это синоним прежнего обозначения купца или торговца. Коммерсант в РФ обладает всеми гражданскими правами, как и любой иной гражданин, но в то же время его деятельности придаются правомочия, находящиеся на стыке правомочий отдельного лица и юридического лица.

Коммерсант обязан пройти государственную регистрацию (как и всякое юридическое лицо) и (не всегда) получить лицензию на осуществление своей деятельности, при этом за отсутствие регистрации коммерсант может быть привлечен к суду и лишен свободы, если его доход (за год) превысил 250 000 рублей. В том случае если он не прошел регистрацию, но имел указанный доход, он признается лицом, занимающимся незаконной предпринимательской деятельностью. Регистрация предпринимателей служит только одной цели – сбору налогов, поскольку предприниматель обязан платить государству определенный налог со своих доходов.

Индивидуальные предприниматели могут объединяться в организации, имеющие право заниматься коммерческой деятельностью. Некоторые организации – учреждения – не имеют права заниматься коммерческой деятельностью: это некоммерческие организации, занимающиеся осуществлением управленческих, социально-культурных и иных функций. Для ведения коммерческой деятельности могут создаваться хозяйственные товарищества, имеющие не менее пяти учредителей и общее имущество.

Большинство торговых обществ – это юридические лица, т. е. коммерческие или некоммерческие организации, прошедшие соответствующее оформление, имеющие учредителей, членство, устав. Некоммерческие организации имеют право заниматься коммерческой деятельностью, если это записано в уставе, и ведение такой деятельности не является основным занятием организации, а полученная прибыль направляется на уставные цели. Коммерческую деятельность не имеют права вести только объединения юридических лиц. Коммерческой деятельностью могут заниматься также общественно-правовые организации, приравненные по статусу к юридическим лицам.

8. Торговые посредники

В современном бизнесе без посредников невозможно обойтись, поскольку они являются необходимым звеном между производителями и покупателями товаров.

В качестве посредников могут выступать торгово-посреднические фирмы, торговые дома, трейдеры, брокеры, стокисты, торговые агенты, торговые маклеры.

Торгово-посреднические фирмы разделяются на дилеров и дистрибьюторов. Дилеры производят закупки товара за свой счет и от своего имени. Они могут выступать как универсальные посредники (ведут торговлю любыми товарами), специализированные (ведут торговлю только определенными товарами), официальные (ведут торговлю товарами определенного производителя), эксклюзивные (имеют эксклюзивные права вести торговлю товарами данного производителя в данном регионе), авторизованные (заключившие с производителем договор франчайзинга – коммерческой концессии). В РФ правовой регламентации подверглась лишь коммерческая деятельность на товарных и фондовых биржах. Дистрибьюторы кроме торговли товарами занимаются их хранением, доставкой и организацией сети сбыта.

Торговые дома включают в свою структуру производство, банки, страховые и транспортные компании, они многопрофильны и нередко ведут международную деятельность.

Трейдеры заключают краткосрочные сделки от своего имени и за свой счет, но по поручению клиента. В РФ они заняты оптовой реализацией товаров, на Западе трейдеры занимаются также покупкой ценных бумаг и акций на биржах.

Брокеры занимаются торговлей пот поручению клиента, но не всегда с заключением договора. В РФ регламентирована только деятельность биржевых брокеров (на товарной и фондовой биржах).

Стокисты проводят импортно-экспорт-ные операции с заключением консигнации, т. е. помещают привозные товары на временном складе, растаможивают его и проводят реализацию.

Торговые агенты заключают договоры от лица и за счет своего клиента, ведут переговоры, оказывают маркетинговые услуги. Универсальные агенты осуществляют любые действия от лица клиента, генеральные – только обозначенные в доверенности.

Торговые маклеры выступают не как частные лица, а как служащие фирмы (биржи).

С клиентом посредники заключают один из посреднических договоров – поручения, комиссии, агентирования, коммерческой концессии или же традиционные – поставки, возмездного оказания услуг.

9. Специальные субъекты коммерческого права

К специальным субъектам торговой деятельности относятся ярмарки, рынки, товарные биржи. Они не принимают участия в самой торговле, но в то же время помогают продавцам и покупателям найти друг друга.

Товарные биржи не участвуют в сделках, но позволяют заключить сделки заинтересованным фирмам.

На оптовых ярмарках и рынках заключаются договоры по закупке товара. Плюсами таких закупок являются возможность заключить множество договоров в короткие сроки, демонстрация товара, встречные продажи, решение вопросов сбыта и снабжения. Минусы – ограниченное работой ярмарки или рынка время, ассортимент, очерченный одной отраслью, региональность, обязательное личное присутствие. Деятельность ярмарок регламентируется государством (как правило, согласно правовым актам субъектов РФ, где проводится ярмарка).

Розничные рынки играют большую роль как в заключении сделок между продавцом и оптовым покупателем, так и в торговле товарами в розницу. Розничные рынки должны соответствовать нормам их организации, обустройства, содержания, оборудования, размещения на них торговых мест, что осуществляется согласно федеральному законодательству РФ: а) любой розничный рынок представляет собой имущественный комплекс, предназначенный для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на основе свободно определяемых непосредственно при заключении договоров розничной купли-продажи и договоров бытового подряда цен и имеющий в своем составе торговые места; б) универсальный рынок должен иметь менее 80 % торговых мест, предназначенных для осуществления продажи товаров одного класса, определяемого в соответствии с номенклатурой товаров; в) специализированный рынок должен иметь 80 % и более торговых мест, предназначенных для осуществления продажи товаров одного класса, определяемого в соответствии с номенклатурой товаров.

Рынки не являются юридическими лицами, они принадлежат управляющим компаниям, которым разрешена коммерческая деятельность.

10. Разновидности коммерческих организаций

Коммерческие организации принято разделять на два типа – универсальные и специализированные. Первые имеют общую, вторые – специальную правоспособность. Коммерческие организации с общей правоспособностью имеют право заниматься любой коммерческой деятельностью, не запрещенной законом. Это хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы. Коммерческие организации со специальной правоспособностью имеют право заниматься только той деятельностью, которая разрешена законом и соответствует их уставу. Это государственные и муниципальные унитарные предприятия, коммерческие организации, занимающиеся исключительными видами деятельности (товарные биржи, аудиторские фирмы, страховые компании, кредитные организации).

Коммерческие организации РФ можно классифицировать по составу их учредителей: а) Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование (унитарные предприятия); б) индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (хозяйственные товарищества); в) любое лицо (хозяйственные общества, производственные кооперативы).

По составу необходимых для учреждения документов коммерческие организации распадаются на три группы: на основе устава организуются акционерное общество, производственный кооператив, унитарное предприятие (муниципальное или государственное), на основе учредительного договора – полное товарищество или товарищество на вере, на основе устава и учредительного договора – общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью.

В РФ действуют коммерческие организации со следующими организационно-правовыми формами: хозяйственные товарищества (полное товарищество, коммандитное товарищество), хозяйственные общества (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью), акционерные общества (открытые акционерные общества, закрытые акционерные общества), производственные кооперативы (артели), унитарные предприятия (муниципальные, государственные).

11. Разновидности некоммерческих организаций

В отличие от коммерческих, некоммерческие организации не имеют целью извлекать прибыль и распределять ее между участниками, однако они могут являться субъектами коммерческого права, поскольку занимаются коммерческой деятельностью для достижения своих уставных задач.

К таким организациям относят потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, фонды, учреждения, а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Потребительские кооперативы создаются гражданами и юридическими лицами для удовлетворения их материальных потребностей на добровольной основе и путем объединения имущественных паевых взносов. Эти кооперативы получают доходы в результате предпринимательской деятельности и распределяют их между своими членами. Члены кооператива несут ответственность по обязательствам кооператива.

Фонды, в отличие от кооперативов, не имеют членства, это некоммерческие организации, которые преследуют социальные, благотворительные, культурные, образовательные или другие общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду при его учреждении, является собственностью фонда, учредители фонда не отвечают по обязательствам фонда, фонд не отвечает по обязательствам учредителей. Фонды имеют право заниматься предпринимательской деятельностью, но только в рамках заявленных фондом общественно полезных целей, для чего они создают хозяйственные общества или участвуют в уже существующих.

Учреждения создаются для осуществления управленческих, социально-культурных и прочих задач некоммерческого характера, они полностью или частично финансируются создавшим их органом. В отличие от фондов, учреждения полностью отвечают по своим обязательствам, а в случае недостаточности денежных средств ответственность несет владелец имущества.

Ассоциации и союзы как коллективные объединения коммерческих и иных организаций создаются для координации предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов; они не отвечают по обязательствам своих членов, но члены ассоциации отвечают по обязательствам ассоциации (союза).

12. Регистрация коммерческой организации

Коммерческие организации создаются двумя способами: либо заново учреждаются, либо появляются в результате реорганизации уже существующих. Но любая коммерческая организация должна быть официально зарегистрирована. Регистрация коммерческой организации осуществляется несколькими способами;

1) в нормативно-явочном порядке, что подразумевает предоставление учредительных документов в соответствующий государственный орган, причем по законодательству РФ орган не имеет права отказать в регистрации исходя из нецелесообразности существования данной организации, т. к. регистрация не зависит ни от целей организации, ни от ее финансовой состоятельности, ни от личной неприязни регистрирующего ее чиновника; закон обязывает зарегистрировать коммерческую организацию, если предоставлены все необходимые для этого документы (заявление о государственной регистрации соответствующее требованиям законодательства РФ; протокол или договор о создании юридического лица; учредительные документы; в случае если учредитель – иностранное лицо, то выписка из реестра иностранных юридических лиц; документ об оплате государственной пошлины); по закону заявителем может быть только физическое лицо (учредитель, генеральный директор юридического лица-учредителя); орган имеет право только проверить документы, поданные на регистрацию, но не на запрет регистрации;

2) в распорядительном порядке регистрируются унитарные государственные или муниципальные предприятия, в связи с наделением их государственным или муниципальным имуществом;

3) в разрешительном порядке регистрируются кредитные организации (требуется разрешение Центробанка и выдача соответствующей лицензии) и коммерческие организации с высокой балансовой стоимостью активов учредителей (требуется разрешение Федеральной антимонопольной службы);

4) в уведомительном порядке проводятся отдельные регистрационные действия (внесение в устав организации сведений о вновь открытых филиалах или представительств, оповещение о ликвидации организации или формировании ликвидационной комиссии и т. п.).

Регистрацию коммерческих организаций проводят инспекции Федеральной налоговой службы в течение пяти рабочих дней.

13. Индивидуализация коммерческой организации

Под индивидуализацией коммерческой организации понимается получение организацией юридического адреса и фирменного названия, т. е. двух основных параметров, которыми данная организация будет отличаться от всех прочих. По закону место нахождения юридического лица (юридический адрес) определяется местом его государственной регистрации; в качестве юридического адреса не может быть использован адрес физических лиц (учредителей организации), т. к. организация не может находиться в жилом фонде (квартире).

Для коммерческой организации юридическим адресом является адрес, по которому находится постоянно действующий исполнительный орган данной организации, этот адрес считается почтовым, и коммерческая организация обязана своевременно уведомлять о его изменении, поскольку именно по нему направляются акты местных органов власти, предъявляются иски, исполняются обязательства и т. п.

Наименование организации должно состоять из двух блоков: 1) фирменное название; 2) указание организационно-правовой формы коммерческой организации. Фирменное название считается производным элементом, к нему применяются следующие требования: название не должно повторять уже существующие названия других организаций, если они имеют одинаковую организационно-правовую форму или заняты в одном роде деятельности. Запрещается использовать в названиях термины, не соответствующие организационно-правовой форме организации: «биржа» или «товарная биржа» для организаций, не соответствующих требованиям биржевого законодательства; «банк», «кредитная организация» для организаций, не занимающихся кредитными отчетами; «Россия», «Российская Федерация» как указывающих на общероссийский статус и этим вводящих в заблуждение; а хозяйственные товарищества обязаны указывать в названии хотя бы одного из членов товарищества.

В том случае если несколько организаций одной отрасли имеют сходные названия, действует календарный принцип, т. е. зарегистрированная раньше под этим названием организация получает преимущественное право на название, остальным придется его изменить; название организации не может быть ни передано кому-либо, ни отчуждено. При регистрации фирменное название вносится в Единый государственный реестр юридических лиц.

14. Реорганизация коммерческой организации

Нередко коммерческая организация создается на основе уже существующего юридического лица. При реорганизации прежняя организация прекращает свою деятельность и передает правопреемство реорганизованной, что происходит либо по передаточному акту (слияние, присоединение, преобразование), либо по разделительному балансу (разделение, выделение). Иногда передаточный акт или разделительный баланс не дают возможности определить правопреемство, в этом случае новые, возникшие из старой, организации несут перед кредиторами солидарную ответственность, это сделано для защиты кредиторов прежде существующей организации.

В связи с фактом существования старых долгов по ст. 60 ГК РФ учредители юридического лица обязаны поставить в известность кредиторов о начале процедуры реорганизации, чтобы кредиторы могли заявить о прекращении или досрочном погашении задолженности. Закон требует, чтобы в заявлении о реорганизации было указано, что кредиторы поставлены в известность, причем в письменной форме. Но при реорганизации регистрирующий орган не имеет права требовать документов, подтверждающих уведомление кредиторов.

Некоторые изменения в статусе организации преобразованиями (реорганизацией) не считаются – например, переход ЗАО в ОАО или наоборот. Реорганизацией считается либо появление новых структур на месте старой, либо изменение организационно-правовой формы данной организации.

Закон подразумевает, что коммерческая организация может быть преобразована в некоммерческую или некоммерческая – в коммерческую (акционерное общество в некоммерческое партнерство, некоммерческое партнерство в хозяйственное общество, хозяйственное общество в учреждения, ассоциации в хозяйственные общества и т. п.).

Юридическое лицо может принимать любую организационно-правовую форму, но только в теории. На практике существует ряд запретов: хозяйственные общества не могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества, акционерные общества не могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и т. п.

Реорганизация коммерческой организации может осуществляться добровольно (по решению ее учредителей) или принудительно (по решению суда или уполномоченного государственного органа).

15. Ликвидация коммерческой организации

Ликвидация коммерческой организации может осуществляться добровольно (по решению ее учредителей) или принудительно (по решению суда или уполномоченного государственного органа).

Добровольная ликвидация происходит в силу необходимости (например, при нецелесообразности дальнейшего существования, неисполнения уставных целей, истечением срока, на который создавалась организация и т. п.).

Принудительная ликвидация по решению суда происходит в случае если: 1) организация занимается своей деятельностью без лицензии или по истекшей лицензии; 2) деятельность осуществляется с постоянными или грубыми нарушениями закона; 3) организация официально признана банкротом; 4) регистрация организации признана недействительной.

Сделки, осуществленные ликвидируемой по суду организацией в период ее существования, остаются в силе, а само решение о ликвидации выносит арбитражный суд по иску налогового органа или прокурора.

С 2005 г. был введен и особый порядок принудительной ликвидации, согласно которому налоговые органы получили право исключать из Единого государственного реестра юридические лица «недействующих» компаний, т. е. организации, которые де-факто уже не существуют. Для признания организации «недействующей» необходимо доказать, что: 1) в течение последнего года в налоговые органы не поступала от нее отчетность; 2) банковские операции не осуществлялись хотя бы по одному счету в течение последнего года. В этом случае налоговые органы обязаны опубликовать наименование организации в журнале «Вестник государственной регистрации» и указать срок для предъявления требований кредиторов (обычно 3 месяца); если по истечении 3 месяцев кредиторы не объявятся, данное юридическое лицо исключается из реестра. Если кредиторы объявляются, ликвидация организации проходит согласно обычной процедуре.

Для ликвидации по банкротству существует тоже упрощенная процедура, она применяется, если организация не использовала банковские операции в течение последнего года, или место проживания руководителя организации неизвестно.

16. Назначение арбитражного управляющего

В случаях банкротства арбитражным судом выносится определение о введении наблюдения и назначается временный (арбитражный) управляющий имуществом организации. Арбитражный управляющий должен иметь гражданство РФ, иметь регистрацию в качестве предпринимателя без образования юридического лица, высшее образование, не менее чем двухлетний стаж руководящей работы, получить сертификат после сдачи теоретического экзамена по программе подготовки арбитражного управляющего, пройти полугодовую стажировку в качестве помощника арбитражного управляющего, непременно быть членом некоммерческой саморегулируемой организации арбитражных управляющих, которая насчитывает не менее 100 управляющих, каждый из которых делает взнос в ее компенсационный фонд в размере не менее 50 тысяч рублей.

Сразу после назначения арбитражный управляющий обязан застраховать свою ответственность в размере не менее чем в 3 млн рублей и на срок не менее 1 года. За свою деятельность арбитражный управляющий получает вознаграждение, сумма которого назначается на собрании кредиторов и далее утверждается арбитражным судом, но не может быть менее чем 10 тыс. рублей.

Выбор арбитражного управляющего зависит от желания кредиторов (они указывают наименование и адрес саморегулируемой организации, из членов которой назначается управляющий). Такие организации внесены в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, который составляет Федеральная регистрационная служба. Выбранная кредиторами саморегулируемая организация должна представить на выбор не менее трех кандидатур временных управляющих, которые расположены списком согласно уменьшению их соответствия требованиям, указанным в запросе кредиторов. Список предоставляется арбитражному суду. Заявитель и должник, выбирая кандидатуру, могут отвести по одному кандидату, не мотивируя свой отказ, тогда назначается тот управляющий, который остался. Если отвода нет, то управляющим назначается лидирующий в списке.

На разных стадиях банкротства должность управляющего носит по закону разные названия: на стадии наблюдения – временный управляющий; на стадии финансового оздоровления – административный управляющий; на стадии внешнего управления – внешний управляющий; на стадии конкурсного производства – конкурсный управляющий.

17. Стадии процедуры банкротства

На стадии наблюдения анализируется финансовое состояние организации-должника, оценивается стоимость имущества, проводится полная инвентаризация, а также выявляются кредиторы, которые могут предъявить претензии. Управляющий при необходимости может отстранить от управления организацией ее руководителей, но сам он не принимает руководства на себя, а имеет право передать управление заместителю руководителя организации или другому ее должностному лицу. Не позже чем за 10 дней до окончания стадии наблюдения он проводит собрание кредиторов, на котором решается, какой будет последующая стадия, кто будет управляющим и каковы требования кредиторов, протокол собрания направляется в арбитражный суд.

Стадия финансового оздоровления назначается, если можно не вводить внешнее управление, а разрешить управление организацией прежнему руководству. Эта процедура вводится на срок до 2 лет при наличии плана оздоровления и графика выплат кредиторам. Главной целью является возвращение финансовой состоятельности должника в результате новой политики управления. За месяц до истечения срока организация обязана представить управляющему финансовый отчет. Если все меры положительного результата не дали, вводится внешнее управление либо конкурсное производство.

Внешнее управление предполагает, что руководство отстраняется от управления организацией, а эти функции выполняет внешний управляющий. Все выплаты кредиторам в этот период замораживаются, но в обязательном порядке выплачиваются заработная плата, гонорары, возмещение физического и морального вреда. Мерами возвращения платежеспособности организации могут быть перепрофилирование производства, замещение активов, которое предполагает создание одного или нескольких ОАО, увеличение уставного капитала за счет дополнительной эмиссии акций, продажа имущества организации или самого предприятия на открытых торгах. Последняя мера нежелательна, но в случае банкротства и невозможности оздоровления финансовой деятельности нередко практикуется. Если по истечении срока внешнего управления долги не выплатить, вводится стадия конкурсного производства, т. е. по решению арбитражного суда организация признается банкротом и через 1 или 1,5 года все имущество идет с молотка.

На любой стадии банкротства стороны могут достичь мирового соглашения.

18. Объекты торгового права

К объектам торгового права относятся объекты, объединенные понятием «товар». Товар – это продукт трудовой деятельности, предназначенный для продажи, т. е. отличительной чертой любого товара является наличие экономических характеристик: товар можно продать и товар можно купить.

В разные времена в категорию товара попадали различные ценности и предметы материального мира. Еще совсем недавно по историческим меркам товаром считались люди, которыми на законных основаниях торговали во всем мире (крепостными крестьянами в России, чернокожими рабами в США и т. п.), сегодня торговля людьми происходит, но вне поля закона (продажа девушек в бордели, продажа в трудовое рабство и т. п.).

Коммерческое право не признает человека как объект торговли, объектом торгового права могут быть вещи, произведенные человеком, но не сам человек и не его части (органы). Согласно гражданскому праву «подавляющее большинство объектов гражданских прав выступает в форме товаров и в силу этого входит в понятие гражданского (имущественного) оборота».

По большому счету товаром может стать абсолютно все, но в коммерческом праве за рамками товарных отношений остаются понятия интеллектуальной собственности, снабжение водой, газом, теплом, электричеством, недвижимость, т. е. движимое имущество, которое может быть предметом торговых договоров и менять собственника, или, как принято говорить – обладает коммерческой оборотоспособностью.

Торговый оборот имеет ряд отличий от имущественных отношений: торговый оборот всегда является возмездной деятельностью и имеет цель – движение товара от продавца к потребителю; если убрать хоть одно из отличий, товар перестает быть товаром. Торговый оборот предполагает движение товаров на возмездной основе от изготовителя к потребителю, гражданский оборот включает ряд безвозмездных действий – дарение, завещание и подобную передачу имущества. Коммерческая оборотоспособность не касается актов безвозмездной передачи имущества, все всегда имеет свою цену и свой путь: имущество может дариться, товар – только продаваться, иначе это не товар.

19. Товар как материальная ценность

В России товаром признаются движимые вещи , т. е. отличительной чертой товара является возможность его перемещения в пространстве. Так как недвижимость невозможно переместить, она из коммерческого права исключена. К недвижимости традиционно относятся земля и все, что расположено на земле и не может быть сдвинуто без потери своих отличительных качеств – здания, сооружения, многолетние насаждения. Операции с недвижимостью требуют более сложного юридического оформления (с привлечением нотариата), что исключает недвижимость из понятия «товар», хотя недвижимость может покупаться и продаваться.

К движимому имуществу или товару относятся потребительские товары (назначение которых изначально задано как средство для удовлетворения личных потребностей людей, приобретающих их за деньги в специально отведенных для этого местах) и товары производственного назначения (приобретаемые крупными собственниками и необходимые для использования в производстве – сырье, материалы, оборудование, комплектующие изделия и т. п.). Венская конвенция 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров» исключает из объектов торгового оборота товары, необходимые для личного, семейного или домашнего использования, суда водного и воздушного транспорта и вещи, рассматриваемые как предметы первой необходимости.

К товарным отношениям принадлежат услуги и выполнение определенных работ (хранение товаров, перевозка, коммерческое представительство, агентирование, проведение маркетинговых исследований, создание рекламной продукции и т. п.). Но хотя услуги и работы относятся к торговле и помогают торговле, по Венской конвенции они считаются не относящимися к коммерческому праву, поскольку обязательственные договора отличаются от договоров купли-продажи.

Традиционно не считаются объектами коммерческого права ценные бумаги и всякие операции по продаже фондовых бумаг, обеспечительных бумаг, облигаций, т. е. документов, дающих право на получение денег и дивидендов, но к коммерческому праву относятся товарораспорядительные документы, представляющие собой тексты договоров, – коносаменты на морскую перевозку и складские свидетельства.

20. Классификация товаров

В западных странах существует стандартная классификация товаров, что позволяет ускорить процессы поиска продавцов и производителей конкретных товаров и проводить сделки по стандартному образцу, в том числе и с помощью Интернета. В РФ единой классификации нет. Для разных целей пользуются различными классификациями.

Принято разделять товары на товары назначения потребительского и производственного. В свою очередь, товары потребительского назначения распадаются на продовольственные и промышленные. В то же время товары потребительского назначения распадаются на товары краткосрочного или разового использования и товары длительного пользования. Существует разделение товаров по товарным группам. Для продовольственных товаров – мясные, молочные, хлебобулочные, овощи и фрукты и т. п.; для промышленных товаров – швейные, трикотажные, обувные, мебельные, строительные, электротовары, сантехника, писчебумажные, канцелярские и т. п.

Товары производственного назначения разделяют по их месту в производственном процессе на: 1) основное оборудование; 2) вспомогательное оборудование; 3) узлы и агрегаты; 4) основные материалы; 5) вспомогательные материалы; 6) сырье. Существует Общероссийский классификатор продукции (ОКП), который входит в состав Единой системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации РФ, позволяя тем самым вести электронный учет и поиск необходимой продукции.

ОКП различает шесть уровней классификации товаров, для более точного использования ведены еще около 8–10 параметров из других классификаций, в результате чего градация товаров доведена до 12–14 уровней. При кодировании товаров по ОКП используются 6 уровней, выраженных буквами и числами в единой системе, и остальные уровни дополняют сведения, исходя из потребностей данной отрасли или вида товара. Но поскольку классифицируется товар в Единой системе по желанию продавцов и производителей, то значительная часть товаров вообще не классифицирована. Гораздо внимательнее относятся к товарам, уходящим на внешний рынок: их приходится приводить к классификации, принятой в западных странах. Для этого Правительством РФ учреждена Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности.

21. Правовой режим товаров

Правовой режим обычно устанавливается в отношении: 1) статуса, правомочий продавца и покупателя; 2) возможности и порядка приобретения или отчуждения различных товаров; 3) порядка хранения, транспортировки, учета различных товаров.

Правовой режим достигается с помощью издания законодательных и административно-распорядительных актов, определяющих порядок действий с товаром, а также заключением международных договоров или конкретных торговых договоров между хозяйствующими субъектами.

ГК РФ называет три режима обращения товаров: 1) свободно отчуждаемые; 2) ограниченные в обращении; 3) изъятые из оборота.

Некоторые требования к товарам основываются на государственной и общественной безопасности. Указом Президента РФ утвержден Перечень изделий, свободная реализация которых запрещена: стратегические материалы, вооружение, взрывчатые вещества, ракетная техника, шифровальная техника и т. п. Разрешение на производство и реализацию подобных товаров дается министерствами или органами власти субъектов Российской Федерации.

Экспортные поставки и импортные закупки связаны с экономическими интересами РФ, поэтому действия с некоторыми видами товаров регламентируются государством. Лицензированию подлежит торговля оружием и патронами, реализация нефти, газа и продуктов их переработки; заготовка и реализация лома черных и цветных металлов, распространение лекарственных средств и изделий медицинского назначения.

Среди методов государственного регулирования внешнеторговой деятельности выделяют: 1) таможенно-тарифное регулирование; 2) нетарифное регулирование; 3) запреты и ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью; 4) меры экономического и административного характера, способствующие развитию внешнеторговой деятельности.

Таможенно-тарифное регулирование позволяет повышать или понижать ввозные (вывозные) пошлины на группы товаров. К нетарифному регулированию относится лицензирование деятельности и введение квот на экспорт и импорт отдельных товаров. Для обеспечения экономики страны используется ограничение торговли некоторыми видами товаров на внешнем рынке или полный запрет. Для стимулирования торговли с зарубежными государствами принимаются комплексные меры, облегчающие ввоз и вывоз определенных товаров.

22. Товарный знак и знак обслуживания

Для облегчения ориентации среди множества производимых товаров нужно знать, откуда товар происходит и кто его произвел. Для этой цели служат товарный знак и знак обслуживания, ставшие обязательным элементом сопровождения товара согласно закону РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров».

Под товарными знаками и знаками обслуживания понимаются словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения и их комбинации, которые позволяют отличить один товар от другого и зарегистрированы в едином государственном реестре. Для регистрации товарного знака и знака обслуживания заявитель (которым может быть как физическое, так и юридическое лицо) подает заявление с необходимым пакетом документов и с момента регистрации получает исключительное право пользования данными знаками в течение 10 лет.

Товарный знак может касаться определенного изделия, определенного производителя, а может распространяться на несколько производителей или торговцев или несколько групп товаров, в таком случае он называется коллективным знаком .

Коллективными знаками пользуются союзы, хозяйственные ассоциации, объединения предприятий для обозначения выпускаемых и реализуемых ими товаров, которые обладают сходными характеристиками. Торговые знаки используют, изображая на товарах, упаковках, в рекламной продукции, СМИ, видеоматериалах и т. п.

Кроме охраняемого законом товарного знака существует брэнд, или знак обслуживания (товарная марка) . Он ставится на изделиях и используется так же, как и товарный знак, но законом не охраняется.

Владелец товарного знака имеет право распоряжаться им по своему смотрению: он может его продать, сдать в аренду, безвозмездно предоставить ради какой-то личной выгоды. При передаче прав или части прав на использование товарного знака другим лицом составляется лицензионный договор, в котором права и обязанности этого лица и владельца знака строго регламентируются. Такой договор специальным образом регистрируется, а при отсутствии регистрации считается недействительным. Использование чужого товарного знака подлежит юридической ответственности.

23. Правовой режим денег

К движимым вещам кроме материальных объектов относятся также деньги. Деньги как эквивалент стоимости товара сформировались в эпоху перехода от меновой торговли к товарно-денежным отношениям. В качестве денег в разных странах использовались разного рода ценности, обладающие покупательной способностью: ракушки, драгоценные камни, меховые шкурки, металлы, пока в обществе не утвердились расчеты золотом и серебром, в слитках или обращенных в удобную расчетную форму – монеты, а затем бумажные купюры и электронные деньги. Деньги в современном обществе выполняют не только функцию эквивалента стоимости товара, но в некоторых обязательственных отношениях выступают как самостоятельный объект (кредитные договоры, банковские сделки и т. п.).

Каждая страна имеет свою национальную валюту и выступает единственным монополистом, обладающим право на эмиссию своей валюты. В России национальной валютой является рубль. Валюта иностранных государств ограничена в обороте, и расчеты в иностранной валюте могут происходить только с разрешения Банка РФ. Обычно это расчеты по сделкам, осуществляемым между россиянами и представителями зарубежных государств (расчеты за экспорт и импорт, услуги связи, осуществляемые иностранными компаниями, выплата комиссии и т. п.).

По законам РФ расчеты по внутренним сделкам осуществляются в рублях, хотя сами расчетные суммы могут быть выражены в иностранном денежном эквиваленте (доллар, евро, условные единицы). В розничной торговле цены на товары могут указываться в иностранной валюте или условных единицах, но при этом обязательно указывается цена в рублевом эквиваленте.

Безналичные деньги, имеющиеся на вкладах или счетах в банках, обладают другим статусом: они рассматриваются не как вещи, а как права требования клиента к банку: банк является собственником, а безналичные деньги выступают как форма регистрации долговых обязательств между двумя сторонами договора.

Современные кредитные деньги являются средством обмена и представляют собой обязательства частных лиц (а не государства), к ним относятся чеки, векселя, банковские карточки. Депозитные счета к кредитным деньгам не относятся: они являются накопительными и существуют не для совершения расчетов, а для получения доходов по процентам. Дорожные чеки относятся к денежным суррогатам, они не служат для погашения денежных обязательств и в силу этого не считаются деньгами.

24. Ценные бумаги как объект торгового оборота

Одни ценные бумаги (коносамент, складские свидетельства – товарораспорядительные документы) являются самостоятельными объектами товарного оборота, поскольку обеспечены наличным товаром, другие (акция, вексель, чек, облигация) являются сопутствующими объектами товарного оборота, т. к. позволяют: 1) осуществлять управление компанией, либо 2) осуществлять расчеты за какие-то товары, либо 3) распоряжаться заемным капиталом.

Ценные бумаги могут быть эмиссионными и неэмиссионными. К эмиссионным ценным бумагам относятся акции и облигации, которые закрепляют имущественные и неимущественные права их владельцев. Эмиссионные ценные бумаги размещаются выпусками, внутри одного выпуска они могут иметь различный объем и срок осуществления прав. К неэмиссионным ценным бумагам относятся векселя и чеки, которые закрепляют индивидуальный объем прав и выпускаются не в массовом масштабе, а индивидуально, для совершения каких-то расчетов или сделок.

Ценные бумаги различаются объемом прав, предоставленных их владельцу. Одни ценные бумаги (чеки, облигации) называются предъявительскими , они не индивидуализированы и могут быть переданы от одного лица другому с сохранением прав на получение определенной денежной суммы, другие ценные бумаги (векселя, облигации, чеки, акции) называются именными , они индивидуализированы и не могут быть переданы от одного лица другому, распоряжаться ими имеет право только конкретно указанное лицо; если необходимо передать право пользования данной ценной бумагой, это осуществляется в порядке цессии (уступки требования).

Существуют также ордерные ценные бумаги (чеки, векселя), распоряжаться ими может конкретное названное лицо, либо оно может назначить своим распоряжением другое уполномоченное лицо, и передача права в этом случае происходит путем индоссамента. Денежные ценные бумаги (чеки, векселя) позволяют обладателям получать ту или иную денежную сумму. Товарные ценные бумаги (коносамент, складские свидетельства) удостоверяют права их владельца на определенный товар. Корпоративные ценные бумаги (акции) дают владельцам права на управление компанией, выпустившей акции; степень возможности влиять на процесс управления зависит от количества акций, которыми располагает их владелец.

25. Разновидности акций

Среди акций выделяют обыкновенные (имеющие одинаковую стоимость) и привилегированные (различающиеся как по объему прав, так и по номинальной стоимости). Обладатели привилегированных акций имеют право на получение фиксированных дивидендов вне зависимости от финансового положения компании, но не имеют права голоса в управлении компанией, разве что дивиденды им не были выплачены или были выплачены не в полном объеме.

Акции могут быть размещенными среди акционеров (обычно работников какого-то предприятия), а могут быть объявленными (их владельцами являются все, кто пожелает их приобрести). Объявленные акции выпускаются дополнительно только после выпуска размещенных. Объявленные акции могут выпускаться только в определенном (предельном) количестве.

Акции могут быть документарными и бездокументарными . Первые сегодня отходят в прошлое, последние из них были эмитированы в 1990-е гг. Бездокументарные акции предполагают учет прав акционеров согласно лицевому счету, существует особый реестр владельцев именных ценных бумаг.

Некоторые акционерные общества обязывались в ходе приватизации 1990-х гг. передавать государству так называемую «золотую акцию». «Золотая акция» – это не акция в полном понимании этого слова, а право государства на управление данным акционерным обществом. «Золотой акцией» владеет только Россия или субъект РФ. За интересами государства согласно его праву следит в акционерном обществе специально назначенный государством чиновник. Срок действия «золотой акции» не ограничен.

Кроме целых акций существуют также дробные , которые представляют собой «неполные» акции, части акций, когда одной полной акцией владеют несколько лиц. Права по дробной акции осуществляются в размере той части, которой владеет одно из лиц.

Кроме акций акционерные общества могут выпускать облигации . В отличие от акции облигация не дает права на управление акционерным обществом, это своего рода заемное обязательство акционерного общества, которое должно выплатить владельцу облигации в назначенное время сумму, указанную как номинал облигации.

Некоторые акции представляют собой производные ценные бумаги , т. е. депозитарные расписки, которые выдает банк-кастодиан в стране, выпустившей акции, банку-депозитарию для получения дивидендов владельцем акций; в РФ действует два вида производных ценных бумаг – опцион эмитента и российская депозитарная расписка.

26. Структура товарного рынка

Основой рыночных отношений является товарный рынок, т. е. совокупность социально-экономических отношений, возникающих в процессе реализации товаров или товарного обращения, под которым понимается массовая купля-продажа товаров, созданных в различных областях хозяйственной деятельности. Под структурой товарного рынка понимают совокупность хозяйственно-договорных отношений, возникающих между всеми звеньями, занятыми в процессе движения товаров от производителя к потребителю. Согласно Комплексной программе развития инфраструктуры товарных рынков в Российской Федерации «товарный рынок рассматривается как система субъектов и их отношений (производителей, потребителей, посредников и организаций, обеспечивающих их взаимоотношения), целью которых является обеспечение обращения товаров конечного потребления и производственно-технического назначения».

Товарный рынок принято разделять на определенные сектора (производственный, потребительский и т. п.), а участников рынка разделяют на три группы : 1) изготовители товара; 2) оптовые торговые и иные посреднические организации; 3) розничные торговые организации и организации-потребители.

Целью изготовителей товаров является прежде всего их успешная реализация и получение максимальной прибыли, поэтому изготовители вынуждены совмещать функции изготовителя и продавца, грамотно строить производство и уделять огромное внимание сбыту продукции. Чаще всего для организации сбыта используются посредники, т. е. так называемая горизонтальная маркетинговая сеть, а также создание собственной системы баз и магазинов. В качестве посредников чаще всего выступают оптовые фирмы, имеющие крупные базы, склады, холодильники, сеть вспомогательных звеньев в регионах страны.

Производители и оптовые фирмы обращаются также к сетям торговых агентств, которые подыскивают покупателей товара, проводят с ними переговоры и сообщают информацию фирме-продавцу. Товародвижение обеспечивается и созданием контрактных организаций, разновидностью которых являются консорциумы, занимающиеся общими хозяйственными задачами: реконструкцией зданий, строительством складов, транспортных узлов, дорог, созданием систем связи и т. п. Обязательным звеном товарного рынка являются товарные биржи, ярмарки, выставки, оптовые продовольственные рынки.

27. Инфраструктура товарного рынка

Под инфраструктурой товарного рынка понимают всю массу организаций, которая обеспечивает нормальную жизнедеятельность изготовителей, торговых посредников и потребителей в процессе движения товаров. Чем более развита инфраструктура, тем качественнее происходит товародвижение в целом по стране; от ее развития зависит состояние национального товарного рынка. Согласно исследованиям ученых-экономистов, в РФ инфраструктура товарного рынка развита слабо, несмотря на постоянную разработку нормативных правовых актов по совершенствованию организации оптовой торговли, разработку методических документов по снабженческо-сбытовой и торговой деятельности и т. п.

В инфраструктуре выделяют несколько подсистем : подсистема складского хозяйства, транспортная подсистема, тароупаковочная индустрия, подсистема информационного обеспечения.

Подсистема складского хозяйства развита слабо: нет достаточного количества специализированных складов, оборудованных для хранения продовольственных и промышленных товаров, только треть оптовых торговых и посреднических организаций имеет склады. Естественно, товарные отношения от этого страдают.

Транспортная подсистема включает в себя организации, осуществляющие транспортно-экспедиционную деятельность, которая регулируется законом РФ «О транспортно-экспедиционной деятельности».

Тароупаковочная индустрия позволяет повысить конкурентоспособность отечественных товаров, и многое для этого делается – производятся яркие привлекательные упаковки, многие товары герметизируются, повышается спрос благодаря не только привлекательному виду, но и увеличению срока хранения скоропортящихся продуктов.

Наибольшее внимание отводится информационной подсистеме: во всех регионах создаются звенья, занимающиеся сбором, обработкой и передачей данных о ресурсах и спросе, информационно-коммерческие центры и бюро – службы коммерческой информации; осуществляется выпуск периодических печатных изданий (бюллетеней), несущих конкретную информацию для изготовителей, оптовиков и потребителей, они рассылаются адресно; ведется рекламная работа в СМИ.

28. Конкуренция как двигатель товарных отношений

Для развития товарно-рыночных отношений прежде всего необходимо создание здоровой конкуренции в этой сфере, поскольку конкуренция представляет собой соперничество, борьбу за более выгодные условия и высокие продажи, она приводит к модернизации производства, оживлению коммерческой деятельности, улучшению благосостояния общества.

Наша страна после семидесяти лет существования в зоне командно-плановой экономики вошла в рынок, ничего не зная о пользе конкуренции, и само понятие конкуренции было воспринято однобоко – как борьба за место под солнцем любыми методами вплоть до физического уничтожения соперников, т. е. в конкурентах коммерсанты увидели прежде всего врагов. Вообще же конкуренция приводит к хорошим результатам, если государство не диктует свои правила игры, т. е. не поощряет одни компании и не уничтожает другие. Конкуренция – это когда всем компаниям предоставлены равные возможности.

В западных странах структура товарного рынка отличается от нашей тем, что там участвует огромное количество средних и мелких производителей и коммерсантов. В РФ малого бизнеса как такового нет вообще. На рынке присутствуют либо крупные фирмы, либо удачливые средние. Малый бизнес в конкурентной борьбе с ними проигрывает и не может полноценно развиваться, поскольку государственная политика не позволяет малому бизнесу не только расти, но даже встать на ноги.

В западных странах постоянно осуществляется в силу здоровой конкуренции переход средств от неэффективных предприятий и компаний к эффективным и креативным, и это позволяет развиваться востребованным обществом технологиям и направлениям. В России нет развития, поскольку регулятором рынка выступает государство, а монополисты не позволяют возникнуть ничему новому. В результате этого предпочтение отдается импортным товарам, проигрывает отечественный производитель. Торговля тоже не работает на отечественного производителя, потому как в условиях регулируемой конкурентной борьбы коммерсанты выбирают товары со сложившимися брендами, заточенные на потребителя, а это импортные товары.

29. Правовая защита конкуренции

В Конституции РФ записано, что поддержка конкуренции гарантирована государством, а ГК РФ гласит, что «не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции и злоупотребление доминирующим положением на рынке».

Законом РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещены и признаются недействительными действия, ограничивающие конкуренцию, и названы меры по ее защите.

В первой группе защитных мер признаны недопустимыми соглашения или согласованные действия потенциальных конкурентов, имеющих в совокупности долю на рынке определенного товара более 35 %, направленные на:

1) установление или поддержание цен (тарифов), скидок, надбавок, наценок;

2) раздел рынка по территориальному принципу, по объемам продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов и покупателей;

3) ограничение доступа на рынок или устранение с него других хозяйствующих субъектов в качестве продавцов определенных товаров или их покупателей;

4) отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями и т. п.

Способами недобросовестного ведения конкуренции названы: введение потребителей в заблуждение относительно качества товара, его потребительских свойств, некорректное сравнение товаров в рекламе, копирование чужих товарных знаков и способов индивидуализации чужого товара, распространение ложных и неточных сведений о других субъектах.

Во второй группе защитных мер запрещено принятие актов и совершение отдельных действий со стороны органов исполнительной власти и местного самоуправления, направленных на ограничение конкуренции (запрещено необоснованно препятствовать осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере, необоснованно предоставлять отдельным хозяйствующим субъектам льготы, ставящие их в преимущественное положение по отношению к другим субъектам, и т. п.).

По ст. 178 УК РФ введена уголовная ответственность за незаконное повышение или поддержание цен и иные монополистические действия; нарушение закона карается крупными штрафами и лишением свободы, но данная статья ни разу не была применена.

30. Договор (сделка) в коммерческом праве

В коммерческом праве понятия договор и сделка являются синонимами.

Под сделкой в юриспруденции понимается юридический факт, влекущий возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, а также сам волевой акт, направленный на достижение определенного правового результата, и – как понятно из определения – сделка является правомерным действием и она лежит полностью в правовом поле.

Сделки могут носить самый разный характер, в них может участвовать разное количество субъектов: 1) односторонние (такие как завещание или доверенность, когда требуется волеизъявление только одной стороны); 2) двусторонние, когда требуется согласованное волеизъявление обеих договаривающихся сторон; 3) многосторонние, когда требуется согласованное волеизъявление всех участников сделки.

Двусторонние и многосторонние сделки принято называть договорами или контрактами. В РФ контрактами принято называть многосторонние сделки, внешнеэкономические сделки, сделки, заключаемые государственными (муниципальными) заказчиками по итогам размещения государственного (муниципального) заказа, договоры в трудовом праве и т. п. Но как бы ни именовался коммерческий договор (контракт, сделка, договор), суть его не меняется.

Договор должен демонстрировать согласованную волю субъектов, являться совокупностью условий, определяющих действия сторон, и представлять собой документ, подписанный сторонами договора.

Однако положения о договоре, закрепленные в ГК РФ, применимы только к договорным соглашениям, но не к коммерческим сделкам, поэтому часть отечественных юристов настаивает на неравнозначности терминов договор и сделка . По законодательству РФ условия договора определяются соглашением сторон, т. е. определение содержания договора происходит в результате выработки договаривающимися сторонами конкретных правил взаимосвязанной деятельности и придания им значения взаимных прав и обязанностей. При выработке условий договора учитываются хозяйственные возможности и экономические интересы, закрепление соглашения происходит на добровольной основе и скрепляется подписями. Если отсутствует хотя бы один элемент сделки, она признается ничтожной.

31. Различие торговых и гражданско-правовых сделок

Долгое время в РФ было принято считать, что к торговым договорам относятся только имеющие целью дальнейшую перепродажу товара, и одной из сторон в торговом договоре должен выступать торговый посредник (торговая фирма или купец). Однако вступление в реальную рыночную экономику показало, что роль торгового посредника нередко приходится играть организации-изготовителю, а целью может быть не перепродажа, а конечная (прямая) продажа.

В западных странах торговыми договорами принято считать: 1) торговые по содержанию обязательства, предусматривающие возмездное отчуждение товара – в одних странах; 2) торговые обязательства по признаку заключения договора коммерсантом – в других. Поскольку в РФ источником договорного права является ГК РФ, то различий между гражданско-правовыми и торговыми договорами не существует.

Б. Пугинский в качестве общих критериев для выделения договоров коммерческого права называет:

1) связь с торговым оборотом, процессом продвижения товаров от изготовителей к потребителям;

2) наличие хотя бы с одной стороны субъекта, действующего в качестве предпринимателя (коммерческой организации);

3) возмездный характер, наличие экономического интереса у каждой из сторон.

Разделение коммерческих и гражданско-правовых договоров необходимо, поскольку оно определяется как потребностями самого торгового оборота, так и общественными интересами.

В гражданском законодательстве РФ существуют: 1) договорные институты, предназначенные для регулирования торговых отношений; 2) договорные институты, выделяющиеся из массы гражданско-правовых институтов, имеющие особые черты торгового права.

А некоторые типы договоров вовсе не вошли в ГК РФ и нигде не упомянуты (договоры оптовой купли-продажи, на проведение маркетинговых исследований, на передачу коммерческой информации, об электронной торговле и т. д.).

На этом основании (противоречии с гражданско-правовыми договорами) коммерческие договоры рассматриваются не гражданским, а коммерческим правом.

32. Классификация договоров коммерческого права

Условно все договоры, рассматривающиеся коммерческим правом, можно разделить на четыре группы: реализационные, посреднические, способствующие торговле и организационные.

1.  Реализационными называются договоры, которые оформляют отношения по возмездной реализации товаров для предпринимательских и хозяйственных нужд; к такого рода договорам относят договоры оптовой купли-продажи, поставки, контрактацию сельскохозяйственной продукции, договоры о закупках товаров для государственных нужд, договоры мены товаров, связанной с предпринимательской деятельностью, бартерные сделки, товарный кредит. Реализационные договоры составляют основную массу торговых договоров.

2.  Посреднические договоры оформляют совершение лицом действий по поводу товара в интересах другого участника торгового оборота; к такого рода договорам относят договоры поручения, комиссии, агентирования, коммерческой концессии (франчайзинга).

3.  Договоры, способствующие торговле, имеют как торговое, так и общегражданское применение, главное назначение таких договоров – продвижение товаров от производителя к потребителям; к такого рода договорам относятся договоры на проведение маркетинговых исследований; договоры на создание рекламной продукции; договоры на распространение рекламы; договоры на предоставление коммерческой информации; договоры коммерческой концессии, хранения товаров, страхования товаров и коммерческих рисков, перевозки грузов, транспортной экспедиции и т. д.

4.  Организационные договоры регулируют отношения между участниками товарного оборота и устанавливают порядок тех или иных действий, оформляют те или иные структуры, к такого рода договорам относят договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению или сбыту товаров; договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров; договоры органов власти и местного самоуправления с коммерческими организациями по вопросам производства и торговли и т. п.

Полностью к коммерческому праву относятся реализационные и торгово-посреднические договоры; договоры, способствующие торговле, используются не только в коммерческой деятельности, но и вообще в гражданском праве, так же, как и организационные договоры, которые отличаются только предметом, по поводу которого заключены (торговля).

33. Составные обязательства

Важное значение в товарном обороте имеют составные обязательства, т. е. обязательства, возникшие из юридических составов (группы оснований); обычно необходимыми основаниями становятся заключенный договор и совершаемая субъектом односторонняя сделка. Составными они называются по той причине, что основанием для возникновения обязательства является юридический состав.

К составным обязательствам относятся обязательства по перевозке грузов, обязательства по безналичным расчетам с участием банка.

Обязательства по перевозке грузов наиболее распространены в коммерческом праве. Они представляют собой договор по перевозке грузов, который заключается между грузоотправителем и перевозчиком, но в то же время касается третьего лица – грузополучателя, который не участвует в его заключении и не выступает как третья сторона договора, но в то же время он уполномочен на принятие исполнения по договору перевозки груза и может предъявить к перевозчику претензию или иск о возмещении ущерба, если груз не прибыл вовремя, потерялся, был поврежден и т. п.

Также он может переадресовать груз, выдать доверенность на получение груза: эти права вытекают из договора перевозки, грузополучатель в отношениях с перевозчиком исполняет указания грузоотправителя. Составное обязательство возникает только при получении груза грузополучателем; если он отказывается получать груз, составного обязательства не возникает совсем. Но если он принимает груз, он вступает в отношения с перевозчиком и грузоотправителем помимо заключенного между ними договора, это и есть составное обязательство.

Грузополучатель приобретает права и обязанности, которые реализует. К его правам относятся: право истребовать возмещение ущерба, убытков от недостачи или повреждения (порчи) груза, взыскать пени за просрочку доставки груза и т. п. К его обязанностям относится: вовремя выгрузить груз, в определенные сроки провести окончательный расчет за перевозку и т. п. Эти отношения регламентируются транспортными уставами и кодексами штрафной ответственности.

Обязательства по безналичным расчетам с участием банков основываются на: 1) договорах банковского счета между клиентом и банком; 2) сделках принятия банком от клиента поручения о перечислении (списании) денежных средств; 3) сделках принятия исполняющим банком от банка-эмитента поручения о зачислении (списании) денежных средств.

34. Договоры поставки и оптовой купли-продажи

Оптовая купля-продажа является источником товара для розничных сетей, без таких поставок розничная торговля не смогла бы существовать. Опт позволяет держать на предназначенные к продаже товары относительно низкие цены, и чем крупнее оптовая партия товара, тем ниже цена на штуку изделия или единицу веса (объема). Розничная сеть занимается торговлей потребительскими товарами: продовольственными и непродовольственными, поштучно или мелкими партиями, эти товары рассчитаны на употребление отдельными индивидуумами, семьями, небольшими группами людей, но не имеют целью перепродажу. Потребитель – это конечный адрес товара.

Договоры по купле-продаже заключаются между изготовителем и посредником, который предлагает оптовые партии в розничную сеть. Такие договоры могут заключаться крупным звеном розничной торговли (например, сетью магазинов) с производителем напрямую, минуя посредника, а могут иметь и многоступенчатую перепродажу (тогда товар проходит несколько посредников, при каждой перепродаже возрастая в цене). Посредники на перепродаже оптового товара «накручивают» цену, снимая таким образом прибыль.

Договоры поставки отличаются от договоров купли-продажи тем, что предметом договора поставки являются товары производственного назначения (технологическое оборудование, техника, топливно-сырьевые товары и т. п.). Товары, которые поставляются по таким договорам, в розничную сеть не поступают, они используются в производстве и для производства, но не в быту. Некоторые виды товаров могут быть крупными партиями, некоторые мелкими, некоторые штучными, но все они не являются предметами массового потребления. Обычно стороны договора стремятся избежать посредников и заключают договоры напрямую. Как правило, между производителями и предпринимателями налаживаются долгие и устойчивые связи, а в купле-продаже все зависит от предложенного качества товаров, размера оптовой партии и цены.

Кроме крупного опта существует и мелкий опт. По нашему законодательству минимальная партия товара не может быть меньше, чем количество единиц товара в одной упаковке.

35. Договор контрактации

Договоры контрактации характерны для аграрных продуктов и заключаются между производителем и заготовителем. Особенностью договоров контрактации является то, что заготовитель заключает их не на существующий, а на будущий товар (зерно, которое еще нужно вырастить и собрать, птицу, которая вырастет к определенному времени и будет забита и т. п.). Это продукты растениеводства (зерно, овощи, фрукты и т. п.) или животноводства (скот, птица). Между заключением договора и получением продукции по договору лежит значительный промежуток времени.

Для исполнения договора требуется совершить ряд действий на протяжении этого отрезка времени (для растений – вспахать землю, засеять, совершать прополку, полив, борьбу с вредителями, осуществить сбор урожая, обработку, хранение; для животных – получить потомство, вырастить, заботиться о физическом состоянии и т. п.), и не всегда результат можно спрогнозировать, в дело могут вмешаться непредвиденные факторы, которые погубят урожай или уничтожат поголовье.

Для этих договоров характерно, что указывается чаще всего не точная цифра закупаемой продукции, а закупочный размер в пределах от наименьшего до наибольшего.

По договору контрактации заготовитель обязан принять и вывезти продукцию в указанные сроки, вернуть производителю отходы переработки по установленной в договоре цене. За неисполнение своей доли обязанностей заготовитель несет полную ответственность. В отличие от него, производитель несет ответственность только за вину, т. е. за сознательные действия, которые привели к неисполнению договора, но он не несет ответственности за природные катаклизмы и любые не зависящие от него обстоятельства (засуха, падеж скота и т. п.). Это объясняется особенностями самого производства сельскохозяйственной продукции.

Закон обязывает заготовителя своевременно исполнять условия договора; если заготовитель нарушает договор, на защиту производителя встает законодательство.

По закону РФ при несвоевременной оплате заготовителем контрактуемой продукции с него в безакцептном порядке взыскивается пеня в размере 2 % от суммы долга.

36. Способы обмена товара

Существует два распространенных способа товарообмена: 1) товар меняется на деньги (продается) путем заключения договора мены; 2) товар меняется на другой товар путем совершения сделки (бартер). По сути, оба способа товарообмена похожи, поскольку происходит переход товара к другому владельцу, но существуют и некоторые нюансы: в результате договора мены продавец получает за реализацию товара его стоимость в денежном эквиваленте, в результате бартерной сделки обе стороны получают товар, т. е. происходит обмен товарами, минуя этап денежных расчетов.

Договорам мены посвящены ст. 567–571 ГК РФ.

Бартерным сделкам посвящен Указ Президента РФ от 1991 г. «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок».

Договоры мены распространяются только на обмен товаров, бартерные сделки включают в себя кроме обмена товарами также и обмен услугами, работами и продуктами интеллектуальной собственности.

Значительное распространение бартерные сделки получили в период перехода РФ к рыночной экономике, когда производители продолжали производить товары (услуги, работы, интеллектуальную собственность), но покупательная способность была чрезвычайно низкой и было проще рассчитываться, минуя денежные формы расчетов. Чем больше развивались рыночные отношения, тем сильнее сокращался объем бартерных сделок.

Существовали и некоторые несовпадения в условиях договоров мены и бартера. В договоре мены указывается наименование товара, его количество, сроки передачи и цена. В бартерной сделке указывается номенклатура, количество и качество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, услуг, документов; при возникновении нареканий на товар применяется претензионный порядок разрешения споров.

Бартер основан на стоимости единицы товара, он происходит при равноценных товарах путем учета равного количества товара, при разной стоимости товаров используется схема передачи товара с доплатой разницы в цене. В отличие от бартерной сделки существует так называемый договор поставки, который не подразумевает встречную передачу товара одной из сторон, и взаимозачет, основанный на движении денежной массы. К бартерным сделкам договоры поставки и взаимозачеты не относятся.

37. Виды договорных связей

В коммерции существует четыре вида договорных связей — исполнение обязательств: 1) с привлечением соисполнителей, как правило, с частичной переуступкой обязательства; 2) с привлечением субисполнителей, что предполагает наличие основного должника по обязательству, выступающего в качестве генерального исполнителя, который обязан контролировать деятельность субисполнителей и нести ответ за их действия; 3) путем установления прямых связей между изготовителем и потребителем; 4) путем установления связей с рядом промежуточных звеньев, т. е. организаций, связанных друг с другом сложной системой договоров, иначе именуемых договорной цепочкой, нередко с привлечением посредников.

Соисполнительные связи применяются не слишком часто, поскольку потребитель не может контролировать исполнение договора, у него нет рычагов для управления процессом, что создает массу проблем и используется нерадивым производителем для уклонения от честного исполнения обязательств.

Субисполнительные связи позволяют кредитору отслеживать процесс исполнения договора, а также привлекать и заменять субисполнителей.

Прямые связи обычно складываются в процессе долгой работы между двумя и более организациями, когда есть хороший личный контакт и доверие, тут идет ориентация не столько на договорные отношения, сколько на человеческий фактор.

Промежуточные (посреднические) связи устанавливаются вне зависимости от личных отношений, это наиболее разветвленная договорная структура. Преимущества посреднической связи: снятие расходов производителя на поиск конечного потребителя (т. е. на реализацию товара, подбор ассортимента, отгрузку, перевозку и т. п.), ускорение расчетов (поскольку выплаты происходят на этапе передачи товара посреднику); возможность совершения ряда дополнительных оплаченных услуг (расфасовка, упаковка, подгонка и т. п.); снятие проблемы длительного хранения (поскольку запасы материалов для изготовления конечного продукта возобновляются поставщиком по мере необходимости, а конечный продукт партиями тут же берется к реализации посредниками). В то же время при такой организации производства производитель значительно теряет в конечной цене: он реализует свой товар обычно дешевле на четверть цены, за которую его приобретает конченый покупатель.

38. Условия заключения торгового договора

Всякий договор содержит как пункты, без которых не может существовать, т. е. существенные (необходимые) части, так и части, не являющиеся ни необходимыми, ни стандартными, а включенные по желанию сторон, т. е. случайные части . Существенными элементами, без которых договор перестает быть договором, являются соглашение сторон, объект (предмет) договора и основание договора. Случайными элементами договора – срок и условия.

Соглашение сторон предполагает, что между ними нет противоречий. Законность содержания договора подразумевает, что договор не имеет своим предметом действие, нарушающее нормы права или противоречащее закону. Недействительным считается договор, если его содержание непонятно или не определено. Обязательство должно быть ясным, четким, конкретным.

Обязательства могут быть определенные (содержание обязательства ясно и точно очерчено в самом договоре) и неопределенные (в договоре дан только критерий для установления содержания обязательства, или указан круг предметов, на выбор договаривающихся сторон). Действие, которое составляет предмет обязательства, должно быть возможным, а стороны должны быть заинтересованы в действии, составляющем предмет договора. Некоторые договорные условия даются в диспозитивном виде.

Договоры могут иметь стандартизированную (типовую) форму , куда вписываются необходимые данные, касающиеся конкретного соглашения, а могут быть составленными сторонами договора , учитывая их конкретные условия деятельности, возможности исполнителей, интересы участников договора. В западных странах существуют так называемые проформы торговых договоров, предназначенные для каждой определенной группы товаров.

В РФ обычно используется стандартная форма договора, по которой реализуются любые товары. Согласно праву РФ договор считается заключенным: 1) если по всем существенным условиям стороны достигли соглашения – так называемый консенсуальный договор (купля-продажа, банковский кредит); 2) с момента передачи имущества – так называемые реальные договоры (заем, хранение на товарном складе); 3) с момента государственной регистрации (аренда недвижимости).

39. Оферта и акцепт

По общепринятому правилу консенсуальные договоры считаются заключенными с момента, когда сторона, направившая другой стороне оферту, получает на нее акцепт.

Оферта – официальное предложение заключить договор, составленное по всем правилам, т. е. содержащее все существенные условия договора. Оферта может быть твердой , т. е. имеющей в тексте точно обозначенные сроки исполнения, и не имеющей определенных оговоренных сроков (в таком случае договаривающиеся стороны исходят из простых подсчетов необходимого для исполнения договора времени, т. е. из здравого смысла). Твердая оферта применяется, когда дата имеет большое значение (например, твердой офертой являются счета, которые необходимо оплатить до определенной даты, что указывается в тексте оферты), поскольку с датой связаны другие действия (перевозка, использование перечисленных денег, передача товара другому лицу и т. п.). Отсутствие твердой оферты показывает, что другие действия не имеют связи с заключаемым договором, поэтому он может исполняться в разумные сроки.

Акцепт – ответ на оферту, т. е. сторона, получившая оферту, может ее принять или не принять. Принятой считается оферта, на которую получен безоговорочный акцепт. Молчание не считается признаком принятия оферты. Принятие оферты может быть полным (когда в текст оферты не вносится изменений, что показывает полное согласие с текстом оферты) или частичным (что приводит к продолжению переговоров, пока стороны не достигнут консенсуса).

Действия стороны, получившей оферту, даже если она не ответила согласием, могут считаться положительным акцептом , если она начинает производить выплаты согласно договоренности, поставлять товар, вести погрузочно-разгрузочные работы и т. п. Такие действия рассматриваются как согласие, и с момента их начала договор считается заключенным.

В том случае, когда стороны подписывают договор в виде единого документа, моменты направления оферты и получения акцепта совпадают, началом действия договора считается время его подписания. Но счета-фактуры, бухгалтерские книги, интернет-заявки не считаются доказательством заключения договоров. Согласно коммерческому праву стороны могут заключить любой договор, даже не предусмотренный законом, если он не противоречит законодательству и если стороны на его предмет пришли к соглашению.

40. Протокол о намерениях и протокол разногласий

Протокол о намерениях – письменный документ, в котором стороны выражают свою волю осуществлять совместные действия. Юридическую силу протокол о намерениях получает только в том случае, если он является так называемым предварительным договором (соглашением в письменной форме стандартного или свободного образца, содержащим все существенные условия будущего договора и срок, в течение которого основной договор будет заключен), в этом случае стороны считаются связанными договором, и сторону, которая решает отказаться от выполнения договора, можно принудить к его исполнению в судебном порядке.

Наиболее частые случаи споров, которые возникают между сторонами в процессе заключения договоров, – это споры по условиям и срокам договоров, которые выражаются в документе, называемом протоколом разногласий . Протокол разногласий составляется в обязательном порядке, если одна из сторон заключает договор, который ее обязывают исполнить.

Обычно это сторона, занимающая на рынке монопольное положение и потому не стремящаяся исполнять договор в надлежащие сроки или затягивающая переговоры (дожимающая клиента), чтобы навязать ему невыгодные условия договора. В таких случаях переговоры ведутся с составлением протоколов разногласий. Наличие таких протоколов считается акцептом оферты на иных условиях, т. е. другая сторона показывает, что она согласна на исполнение договора, но предлагает свои условия, которые считает справедливыми. Если такой протокол подписан, договор на условиях монополиста считается не заключенным.

В обязательном порядке такие протоколы составляются при заключении договоров поставки или поставки для государственных нужд (тут подразумевается государственный или муниципальный контракт с единственным поставщиком), когда конкурентная борьба сведена к минимуму. В то же время протокол разногласий не составляется, если для размещения госзаказа проводится аукцион, конкурс или запрос котировок, а в самом контракте государственного или муниципального образования с победителем внесены условия, имевшиеся в его заявке.

В судебно-арбитражной практике существует правило признавать договоры с протоколами разногласий заключенными, но исключать пункты, вызвавшие разногласия.

41. Заключение договоров путем проведения торгов

Торги позволяют двум сторонам товарооборота найти друг друга и обеспечивают максимально выгодные условия сделки. Торги требуют определенных затрат (денежных, временных), но дают обычно лучший результат, чем проведение сделки без конкурентной борьбы. Наиболее распространены торги для нахождения инвесторов, арендаторов, подрядчиков, в исполнительном производстве при продаже арестованной недвижимости, залогового имущества, имущества должника в ходе банкротства, в РФ торги осуществлялись (и осуществляются) при приватизации государственного (муниципального) имущества, размещении заказов для государственных (муниципальных) нужд, а также крупными коммерческими структурами (ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России», ОАО «ТНК-ВР») для выбора оптимальных контрагентов.

Торги осуществляются двумя способами – в виде аукциона и в виде конкурса.

При проведении аукциона победителем торгов считается лицо или организация, которая предлагает наилучшую цену (как принято говорить – наиболее высокую цену). В РФ аукционные торги ведутся по принципу продажи имущества, а не его покупки.

Эта система торгов носит название английского, или восходящего, аукциона . Принцип таких торгов состоит в том, что в ходе аукциона осуществляется пошаговое повышение цены (на определенную возрастающую сумму или шаг), пока не останется один участник торгов, готовый приобрести имущество по оптимально высокой цене. Таким образом реализуется имущество должников в исполнительном производстве, приватизируется госсобственность, продаются земельные участки и т. п.

При продаже товаров или услуг распространен другой тип аукциона – редукцион, или голландский аукцион, предполагающий пошаговое снижение, а не повышение, цены. Торги начинают с максимально высокой цены, которую в ходе аукциона снижают, выигрывает последний участник торгов, согласный приобрести товар или услугу. Таким образом реализуется размещение государственных и муниципальных заказов.

Другой вид торгов представляет собой конкурс, открытый для всех заинтересованных организаций и лиц . Победителем конкурса считают лицо или организацию, которая предлагает лучшие условия исполнения договора, использования имущества, наиболее успешный проект и т. п. Победителя выбирает специально сформированная конкурсная комиссия.

42. Особенности проведения торгов

Торги являются, по сути, не сделкой, а имеют гораздо более сложный юридический состав, это совокупность нескольких последовательно совершаемых сделок, начиная с односторонней сделки организатора торгов, объявляющего об их проведении, и заканчивая конечной двусторонней сделкой победителя торгов с их организатором.

Торги могут быть открытыми и закрытыми. К участию в открытых торгах допускаются все заинтересованные лица и организации, торги предполагают устное соревнование участников. К участию в закрытых торгах приглашаются только определенные лица или организации, а соревнование идет в виде подачи запечатанных конвертов с предложением цены. Чаще всего открытыми торгами являются аукционы, а закрытыми – конкурсы, или же на открытых торгах подаются технические предложения, на закрытых – финансовые.

Любые торги начинаются с оповещения о них не менее чем за 30 дней до их проведения, закон не обязывает публиковать оповещение в СМИ, но существует правило, что возможные участники закрытых торгов оповещаются письменными извещениями, а дата и предмет открытых торгов публикуется в СМИ. Печатные органы, в которых размещается информационное сообщение, определяются Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления. В судебном арбитраже для участия в торгах необходимо подать заявку и оплатить задаток.

На организатора ложится обязанность проведения торгов. Это обязательство начинается с момента публикации сообщения о торгах и может быть прекращено, если поступило менее двух заявок на участие в них.

В некоторых случаях проводятся выездные торги . Это обычная практика для проведения торгов на биржах в зернопроизводящих хозяйствах (с выездом в таковые), торги нежилыми помещениями специализированного государственного унитарного предприятия по продаже имущества города Москвы и т. п. Участникам, которые не победили в торгах, после их окончания возвращается задаток. Кроме задатка нередко им приходится выплачивать денежные суммы, которые не возвращаются, – плата за участие в торгах, плата за обработку заявки, регистрационный взнос и т. п.

Несостоявшимися признаются торги, проведенные с нарушениями процедур или общих норм законодательства, а также в связи с отсутствием состязательности.

43. Формы торговых договоров

Торговые договоры заключаются в простой письменной форме. Эта форма считается соблюденной, если документ был подписан уполномоченными лицами; или при установлении факта обмена документами посредством почтовой, телефонной, электронной связи, зафиксировавшей происхождение данного документа от стороны по договору; при заключении договора должны быть соблюдены правила об акцепте оферты; в последнее время разрешается использование аналогов собственноручной подписи (электронная подпись).

При необходимости соблюдаются типовые формы, предусмотренные для соответствующей категории договоров (выдача заемной расписки для договоров займа; подписание единого документа обеими сторонами для договоров продажи недвижимости, продажи предприятия, аренды здания или сооружения, учредительного договора участников общества с ограниченной ответственностью и договора учредителей о совместной деятельности по созданию акционерного общества).

Простая письменная форма используется для заключения сделки юридических лиц между собой и с гражданами; граждан между собой на сумму более 10 МРОТ; независимо от суммы сделки и ее субъектного состава при заключении кредитных договоров, залоге, поручительстве, продаже недвижимости.

Нотариально-удостоверенная письменная форма используется при оформлении доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы передоверия по доверенности; в завещании, брачном договоре, договоре ренты; в коммерческом праве эта форма не применяется.

В некоторого рода сделках используется письменная форма с государственной регистрацией: сделки с недвижимостью, передача прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности, завещательное распоряжение денежными средствами, размещенными на банковских счетах и вкладах (депозитах).

Коммерческое право не настаивает на письменной форме договоров, но договоры в устной форме невозможно представить в случае судебного разбирательства. Некоторые виды договоров составляются только в письменной форме (договоры между физическим и юридическим лицом, договоры относительно неустоек и т. п.).

44. Сигнатура

Сигнатура – это подпись уполномоченного лица (в организации) или физического (частного) лица. По сложившемуся правилу договор без подписи считается недействительным. Подпись демонстрирует свободную волю поставившего ее лица, т. е. удостоверения им, что договор был заключен без принуждения. Личная подпись требуется в договорах, актах, доверенностях, оферте о заключении договора и ее акцепте. В практике деятельности организаций необходимым условием действительности договора является также печать , хотя юристы считают, что для признания действительности договора достаточно личной подписи. Однако печать считается нередко, хотя и дополнительным, но обязательным элементом, удостоверяющим подлинность документа.

Печать удостоверяет идентичность лица, совершившего сделку, и подтверждает его полномочия. Визирование договоров обычно оговаривается в тексте самих договоров, но в качестве обязательной меры используется обязательно при заключении международных или имеющих традиционную форму (с подписью и печатью) договоров между юридическими лицами.

Гражданский кодекс РФ требует наличия подписи и печати при оформлении доверенности от имени юридического лица (подпись руководителя и обязательная печать организации), доверенности, выданной от имени государственного или муниципального предприятия, на получение и выдачу денег и имущественных ценностей (подпись главного бухгалтера, руководителя и печать организации).

В Гражданском кодексе РФ предусмотрена также возможность использования факсимиле (клише-печать, воспроизводящая собственноручную подпись, либо воспроизведение подписи фотографическим или печатным способом) и электронной подписи (воспроизведение личной подписи средствами электронно-цифровой техники).

Закон разрешает использование вместо стандартной подписи любого иного ее заменителя – кода, шифра, которые могут удостоверить личность. Но использование электронной подписи ограничено только электронными документами, она не может быть воспроизведена электронным способом (например, принтер) на бумажном носителе. С 2002 г. электронная подпись используется при безналичных расчетах в банковской практике (например, в системе «Банк-Клиент»).

На некоторых видах документов признается только обычная подпись, а не ее факсимильное отображение (например, нельзя ставить факсимиле на векселя или счета-фактуры, они автоматически признаются недействительными).

45. Полномочия на подписание договора и превышение полномочий

По сложившейся практике правом на подписание договора от имени юридического лица обладает орган, уполномоченный на это действие учредительными документами, в качестве такового выступает глава организации (генеральный директор, директор, председатель и т. п.). Все иные лица могут получить право подписи согласно доверенности. Подпись главного бухгалтера требуется только на финансовых документах (или если это предусмотрено дополнительными условиями сделки).

Превышение полномочий на подписание договора наступает в двух случаях: если договор подписан не уполномоченным на это лицом (не являющимся представителем юридического лица или не имеющим доверенности) или же органом юридического лица, но с превышением полномочий.

В коммерческом праве случаи превышения полномочий рассматриваются в судебном порядке. Суды нередко используют термин «прямое последующее одобрение сделки», который подразумевает, что сделка считается совершенной в интересах самого юридического лица, если осуществлялась частичная или полная оплата товаров, работ, услуг, их приемка, уплата процентов и неустойки. Доказать ничтожность сделки при наличии операций по сделке не представляется возможным. Даже если договор был подписан неуполномоченным лицом, этот факт не создает препятствий для надлежащего выполнения сделки.

Для того чтобы договор был признан недействительным, по ст. 174 ГК РФ требуется совокупность нескольких условий:

1) по сравнению с определенными в законе полномочия руководителя организации должны быть ограничены учредительными документами;

2) другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий;

3) иск о признании заключенной сделки недействительной может быть заявлен в течение 1 года со дня, когда истец узнал или должен был узнать о соответствующих обстоятельствах;

4) иск может быть подан организацией, в интересах которой были установлены ограничения полномочий руководителя, либо суд может признать сделку недействительной по собственной инициативе без предъявления иска.

Сделка, одобренная впоследствии, оснований для признания ее недействительной не имеет.

46. Изменение или расторжение договоров

В коммерции нередко требуется быстрое вмешательство в исполнение обязательств по договору, возникает необходимость изменения и досрочного расторжения заключенных сделок. В коммерческом праве существуют понятия одностороннего, двухстороннего и судебного изменения и расторжения договоров.

Односторонний отказ от договора или одностороннее изменение его условий считаются недопустимыми, за исключением случаев, предусмотренных законом или самим договором (тут достаточно признать, что хотя бы одна сторона осуществляла предпринимательскую деятельность). Односторонний отказ обычно связан с недобросовестным ведением дел другой стороной. Меры оперативного воздействия (отказ) позволяют пострадавшей стороне быстро отреагировать и снизить свои потери.

Связан такой отказ и с изменением в хозяйственной ситуации или условиях деятельности сторон, когда исполнение договора грозит финансовым крахом, т. е. выступает защитой от рисков. Некоторые договоры предполагают право на одностороннее изменение (уменьшение количества товара или изменение ассортимента в случае падения покупательского спроса) или даже одностороннее расторжение.

Закон предусматривает одностороннее расторжение договора при: 1) просрочке исполнения обязательства другой стороной, если лицо утратило интерес к договору; 2) возмездном оказании услуг с обязанностью кредитора возместить другой стороне понесенные затраты по договору; 3) договорах поручения, страхования, перевозок – для кредиторов; 4) фидуциарных договорах, основанных на взаимном доверии сторон друг к другу – также и для должников.

Для расторжения договора в одностороннем порядке достаточно письменного отказа одной из сторон.

Двустороннее расторжение (изменение) договора происходит по обоюдному согласию сторон и оформляется либо подписанием составленного сторонами документа в виде дополнительного соглашения или протокола к договору; либо обменом письмами, телеграммами и прочими отправлениями, доказывающими факт переговоров и согласие сторон. В остальных случаях расторжение или изменение договоров происходит в судебном порядке.

47. Судебный порядок изменения или расторжения договоров

По закону заинтересованные стороны должны попытаться урегулировать свои отношения в досудебном порядке. Это происходит следующим образом: недовольная сторона посылает другой стороне письменное предложение об изменении или расторжении договора, получившая предложение сторона обязана ответить на него в течение 30 дней. Если по истечении срока ответ не получен или получен отказ, эта сторона имеет право обратиться в суд.

По решению суда договор может быть изменен или расторгнут в следующих случаях – если:

1) возможность требовать изменения или расторжения договора по суду в связи с какими-то обстоятельствами предусмотрена сторонами в договоре;

2) закон предусматривает возможность требовать в суде изменения или расторжения договора в связи с существенным нарушением договора другой стороной, в результате чего пострадавшая сторона в значительной мере лишается возможного дохода от сделки;

3) произошло существенное изменение обстоятельств или условий деятельности одной или обеих сторон после заключения договора, что требует необходимости корректировки договора с учетом происшедших изменений; ввиду затруднительности или невозможности расторжения договоров при существенных изменениях обстоятельств стороны в долгосрочных договорах нередко предусматривают оговорки о: а) специальных рисках, в которых определяют порядок распределения потерь при существенных изменениях обстоятельств; б) существенных затруднениях, дающих дополнительные договорные основания для корректировки контракта;

4) договор присоединения лишает присоединившуюся к договору сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора;

5) происходит реорганизация юридического лица, которое является должником; в этом случае кредитор юридического лица вправе потребовать прекращения обязательств и возмещения убытков.

Если закон или договор не дают оснований для судебного изменения или расторжения договора, иск останется неудовлетворенным.

48. Реализационный договор оптовой купли-продажи

Договор оптовой купли-продажи является самым распространенным торговым договором. Б. Пугинский приводит следующие его отличительные признаки: 1) определенная сфера применения – оптовая торговля; 2) специальный субъектный состав участников; 3) целевая предназначенность реализуемых товаров – поступление в розничную торговую сеть для последующей продажи населению.

Оптовая торговля занимает в коммерческих отношениях особое место: это практически обязательный этап торговли, предшествующий розничной продаже. С одной стороны, субъектом оптовой торговли выступает предприятие-изготовитель, с другой – либо реализующая товар торговая организация (при прямых продажах), либо посреднические торговые фирмы, которые перепродают товар другим посредникам либо конечным торговым организациям, занимающимся розничной торговлей. Иногда процесс движения товара до конечного покупателя представляет собой многоступенчатую схему, в которой занято много торговых организаций и очень много посредников.

Договоры оптовой купли-продажи выдвигают особые требования к предмету договора: им могут быть признаны только те, которые реализуются через розничную торговлю, если товар не может быть реализован розничному потребителю, на него не заключается договора оптовой купли-продажи; если товар признается «розничным», то все договоры по движению этого товара между сколь угодно большим числом участников товародвижения являются договорами оптовой купли-продажи.

Договор оптовой купли-продажи гарантирует, что продавец в согласованный срок передаст в собственность покупателю товары, предназначенные для продажи населению в соответствии с требованиями такой продажи, а покупатель обязуется принять товар и оплатить его стоимость. Права покупателя при этом защищаются законодательством, регулирующим розничную торговлю. При розничной торговле отношения между продавцом и потребителем оформляются в виде договора купли-продажи. Документами, удостоверяющими совершение сделки между торговой организацией и потребителем, служат кассовые чеки и (при покупке промышленных товаров) гарантийные документы.

49. Требования к товарам, реализуемым в розницу

Поскольку товары, реализуемые в розницу, продаются торгующим организациям по договорам оптовой купли-продажи, эти договоры имеют пункты, направленные на защиту покупателя. В РФ с 1998 г. действуют установленные Правительством РФ Правила продажи отдельных видов товаров, которые обязательны к исполнению любой торгующей в розницу организацией. Эти правила подразумевают, что покупатель может быть не осведомлен о сути своих прав; заботу о качестве товара, гарантийных обязательствах предприятия-изготовителя берет на себя продавец.

По ст. 11 Правил, «продавец обязан доводить до покупателей информацию об изготовителе товара, месте нахождения изготовителя или уполномоченной им организации, обязанной принимать претензии от покупателя, осуществлять гарантийный ремонт и сервисное обслуживание товара», а поскольку существует немало контрафактной и некачественной продукции, сбываемой через розничную сеть, продавца обязывают при продаже товара показывать покупателю «подлинник сертификата на товар либо копию сертификата, заверенную продавцом, нотариусом или органом сертификации».

Каждое изделие в розничной торговле должно быть снабжено маркировкой или ярлыком с точным указанием «наименования изделия, цены, размеров, роста и иных сведений».

По ст. 27 Правил покупатель «при обнаружении недоброкачественности товара вправе потребовать замены, уценки либо незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара», а при продаже продавец обязан «довести до сведения покупателя информацию об организациях, выполняющих ремонтные и восстановительные работы».

Некоторые виды товаров защищаются еще более серьезно. Законом РФ 2001 г. «О качестве и безопасности пищевых продуктов» в розничную торговую сеть не допускаются нерасфасованные или неупакованные пищевые продукты. По Закону РФ «О защите прав потребителей» пищевые продукты должны быть снабжены ярлыками, этикетками или вкладышами, содержащими информацию об их пищевой ценности, назначении и условиях применения, условиях хранения и приготовления, а также иметь дату изготовления и дату упаковки.

50. Условия договоров оптовой купли-продажи для защиты потребителя

Условия договоров оптовой купли-продажи для защиты покупателя содержат ряд пунктов, заранее оговаривающих недоразумения, которые могут возникнуть после покупки конкретного товара в ходе его эксплуатации, а также пункты, гарантирующие предоставление точной информации по каждому товару (поставка товаров в соответствующей упаковке и расфасовке, наличие на каждой единице товара необходимой маркировки либо ярлыков со всеми требуемыми сведениями, предоставление копий сертификатов соответствия, заверенных уполномоченным лицом и т. п.).

При торговле промышленными товарами в магазине для замены негодного товара создается в необходимом объеме запас аналогичных изделий (обменный фонд), что ускоряет улаживание недоразумений между продавцом и покупателем, гарантийный товар должен быть в наличии на протяжении всего срока гарантийного обслуживания, если не существует специальной организации, занимающейся ремонтом изделий на гарантии. Предусматривается определенный срок возврата товара, даже не имеющего видимых дефектов, если он оказался покупателю не нужен (правило не распространяется на чулочно-носочную продукцию, нижнее белье, лекарства, пищевые продукты).

Продавец товара берет на себя обязанность скоординировать гарантийное обслуживание. Для этого в договоре оптовой купли-продажи указывается наименование организации, которая будет впоследствии осуществлять гарантийный ремонт и техническое обслуживание изделий, с этой организацией либо сам изготовитель, либо оптовый покупатель заключают договор о гарантийном или сервисном обслуживании, а адрес и название организации в обязательном порядке сообщают торгующим организациям, которые и доводят эти сведения до конечного покупателя.

В том случае если специализированной гарантийной мастерской или сервисного центра не существует по данному виду товаров, устранениями дефектов обязан заниматься сам изготовитель. При продаже такого товара розничный продавец должен сообщить об этом покупателю.

51. Договор поставки и договор купли-продажи для предпринимательских (хозяйственных) целей

Договор поставки существует только в России, это связано с особенностями развития отечественного товарного рынка. Этот договор ориентирован на регулирование торговли в тех областях, где договор оптовой купли-продажи неэффективен; он был изначально направлен на оформление отношений в военно-промышленном комплексе, где между изготовителем и покупателем (заказчиком) складывались постоянные долгосрочные связи и совершались крупные сделки (продажа оружия, военной техники, военной формы и т. п.).

При этом одна организация выступала заказчиком, другая поставщиком, а продажа шла без посредника. Основные черты договоров поставки были закреплены в Положениях о поставках продукции и товаров 1969 и 1981 гг., которые определили порядок заключения долгосрочных договоров, примерный круг вопросов, подлежащих урегулированию, а также возможность воздействия покупателей на основе такого договора на производственную деятельность поставщиков.

По ГК РФ поставщиком считается «лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность и производящее или закупающее реализуемые им товары», причем закупки товаров могут осуществляться только специализированными организациями, а сам термин «закупка» подразумевает только контрактацию сельскохозяйственной продукции.

Договоры поставки распространены, кроме сельского хозяйства, между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов, комплектующих изделий. Эти договоры используются для регулирования отношений: 1) крупномасштабного и долговременного характера; 2) между отраслями хозяйства и регионами. В остальных случаях вместо договора поставки обычно употребляются договоры купли-продажи.

Договоры купли-продажи для предпринимательских (хозяйственных) целей и договоры поставки имеют больше сходства, чем различий. В целом договоры поставки можно рассматривать как частный случай договоров оптовой купли-продажи, недаром согласно законодательству РФ общие положения о купле-продаже применяются и к отношениям по поставкам.

52. Государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд

Государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд знаменовал собой переход к рыночным отношениям между государством (как крупнейшим собственником) и предпринимателями. Прежде в плановой экономике государственные нужды удовлетворялись благодаря закреплению за определенными структурами государственного заказа. В современной России поставка товаров для государственных нужд регулируется ГК РФ, а также некоторыми федеральными законами («О поставках продукции для федеральных государственных нужд», «О государственном материальном резерве», «О конкурсах на размещение заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» и т. п.).

К государственным нуждам относятся следующие: потребности РФ в продукции, необходимой для решения задач жизнеобеспечения, обороны и безопасности страны и для реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в которых участвует РФ (перечень целевых программ и объемы их финансирования указаны в законе о федеральном бюджете на соответствующий финансовый год), а также потребности соответствующих субъектов Федерации в продукции, необходимой для решения задач жизнеобеспечения регионов и реализации региональных целевых программ.

Государственных заказчиков (министерства, службы, агентства, государственные предприятия и учреждения) определяет Правительство РФ, а в регионах – исполнительные органы субъектов РФ. Размещение заказа происходит на федеральных или региональных торгах на конкурсной основе. С поставщиком (исполнителем) по результатам конкурса на размещение заказа не позднее 20 дней со дня проведения конкурса заключается государственный контракт.

По ГК РФ в этом контракте указывается наименование подлежащих поставке товаров, их количество, ассортимент, качество, комплектность изделий, сроки поставки, цена, способ расчетов, порядок отгрузки и т. п., в некоторых случаях предусматривается условие о выдаче заказчиком поставщику отгрузочной разнарядки с указанием реквизитов получателей и сведений о товаре, подлежащем отгрузке каждому получателю, причем оплату стоимости товара производит заказчик.

53. Регулирование качества товаров

С переходом к рынку одним из важнейших условий при заключении реализационных договоров стало качество покупаемого товара. В преддверии вступления РФ в ВТО в 2002 г. был принят Федеральный закон «О техническом регулировании», предусматривающий инструменты регламентации качества товаров: техническое регулирование, технический регламент, международный стандарт, национальный стандарт, оценка соответствия, декларирование соответствия, знак обращения на рынке и т. п.

По этому закону предусмотрены переход РФ на международные стандарты и принятие общих и специальных технических регламентов. Общий регламент регулирует технические характеристики общего порядка (для продукции, зданий и сооружений, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации), а специальный регламент распространяется на отдельные виды товаров и процессов, которые требуют более пристального внимания.

По нашему законодательству на территории РФ действуют национальные стандарты, общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации и стандарты организаций. Национальные стандарты разрабатываются и утверждаются организацией, которая производит товар, или организацией, контролирующей качество данного товара, их утверждает Федеральная служба по техническому регулированию и метрологии. В коммерции общепринятой является стандартизация товаров благодаря сертификации, которая может быть обязательной или добровольной, устанавливаться органом по сертификации или указываться заявителем в декларации о соответствии. Обязательной сертификации подлежит 80 % товаров потребительского назначения и товары, закупаемые по импорту.

В договорах указывается соответствие товаров стандарту:

1) наименование, номер и дата утверждения этого стандарта; наименование организации, утвердившей стандарт;

2) прилагается текст самого стандарта;

3) при согласии руководствоваться стандартом указывается марка, сортность, другие изменяющиеся характеристики, определение которых отнесено стандартом к усмотрению сторон;

4) в случае разработки стандарта в виде ступенчатого (порогового), устанавливаются сроки начала поставки изделий улучшенных модификаций;

5) определяется порядок удостоверения продавцом соответствия товара установленным требованиям.

54. Маркировка товара

По законодательству РФ (Гражданский кодекс РФ) существует обязательное правило, что товар не признается готовым к передаче, если он не маркирован или иным образом не идентифицирован для целей договора. Согласно этому правилу изготовитель обязан промаркировать свой товар, в противном случае судебные органы могут признать товар не поставленным, а обязательство – не исполненным. Маркировка должна донести до покупателя всю необходимую информацию о товаре. Для этой цели маркироваться может либо сам товар (например, обувь – с внутренней стороны изделия, на подошве, на упаковке), либо упаковка (характерно для пищевой промышленности), либо основные сведения указываются на вкладыше или ярлыке.

С переходом к электронной системе учета товаров основным способом маркировки в цивилизованных странах стал штрих-код. Европейский стандарт символьной маркировки – штриховая маркировка – был разработан в 1977 г. международной организацией EAN и очень быстро завоевал весь мир. Штрих-код несет всю необходимую информацию о товаре – страну происхождения, используемый стандарт, конкретные параметры товара; в западных странах это общепринятая система маркировки, товары без штриховой маркировки не допускаются к продаже ни в США, ни в Евросоюзе. В РФ всеми вопросами по штриховому кодированию товаров занимается внешнеэкономическая ассоциация автоматической идентификации (ЮНИСКАН), которая по запросам организаций выдает коды для маркировки выпускаемых ими товаров и заносит их в свой банк данных.

Штрих-код представляет собой сочетание 13 штрихов и пробелов разной толщины и наносится на изделие типографским способом или приклеиваемой этикеткой. Линии штрих-кода состоят из 4 групп сведений о товаре: 1) код страны – изготовителя товара; 2) второй код, присвоенный изготовителю или продавцу товара ассоциацией ЮНИСКАН; 3) пять знаков кода, разработанные изготовителем (продавцом) товара и отражающие информацию о товаре; 4) контрольное число алгоритма.

Ниже штрих-кода обычно располагается цифровая маркировка. Для считывания штрих-кода существуют специальные сканирующие устройства.

Использование штрих-кода позволяет упростить и довести до автоматизма все торговые операции (учет количества товаров, поступление и реализацию, складские запасы, ассортимент в торговом зале и т. п.).

55. Цена товара

Одним из важнейших условий договоров является цена товара. По законодательству РФ, если в договоре не указана цена за продаваемый товар, оплата производится по той цене, которая обычно взималась за аналогичный товар на момент заключения договора. Такая трактовка законом вопроса о цене в какой-то степени вполне приемлема для товаров, имеющих широкое распространение на рынке и многочисленных производителей, но если речь идет о совершенно новом виде товара, то указание конкретной цены товара в договоре считается необходимым (иначе возникают разногласия, а судебное решение может не удовлетворять ни одну из сторон).

Некоторые виды товаров государство регулирует по цене (товары первой необходимости, стратегическое сырье и т. п.). Это так называемые твердые цены, которые распространяются на ограниченное число позиций.

По закону пересмотр цены после заключения договора недопустим, если только соответствующий пункт о возможности изменения цены не заложен в самом договоре. Неизменность цены при изменяющихся внешних условиях заставляет при заключении договора предусматривать влияние негативных факторов (инфляционные процессы, колебания спроса и т. п.) и вырабатывать механизмы поддержания стабильности.

Инфляционные процессы в договорах пытаются преодолеть с помощью использования цены товара не в национальной, а наиболее устойчивой валюте. До образования ЕС такой валютой был американский доллар. После введения в ЕС единой европейской валюты наряду с долларом стал применяться евро. Валюта, которая не является национальной, но используется для выражения стоимости товара, называется условной единицей. В договорах указывается, валюте какой страны соответствует принятая в нем у. е. При расчетах выплачиваемая рублевая сумма привязывается к курсу ММВБ на день платежа.

Колебания спроса заставляют договаривающиеся стороны вводить специальный пункт в договоре, который предусматривает согласование цены: 1) в определенные временны€е промежутки; 2) перед отгрузкой новой партии товара; 3) иными способами или в иных случаях (резкое падение спроса из-за перенасыщенности рынка, неконкурентоспособности товара и т. п.).

Цена нередко используется как стимулирующий фактор для покупателя (снижение цены при большей оптовой закупке и т. п.) или продавца (увеличение цены при исполнении пожеланий покупателя и т. п.).

56. Способы расчетов

Способ расчетов оговаривается сторонами при заключении договора. Формы расчетов регулируются ГК РФ и документами ЦБ РФ, в том числе Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации.

ГК РФ предусматривает, что между коммерческими организациями расчеты должны осуществляться в безналичной форме. Введено ограничение на использование наличности до 60 тысяч рублей (купля-продажа) и 100 тысяч рублей (контрактация). В других странах нет такой жесткой регламентации способа оплаты товара, перевозок и т. д., разрешены как наличные, так и безналичные формы оплаты.

В РФ предусмотрены четыре способа безналичных расчетов . Если оплата происходит с помощью платежного поручения , покупатель сдает в банк поручение о перечислении из средств, находящихся на его банковском счете, необходимой суммы в пользу продавца товара, причем, если средств на счете недостаточно, банк может предоставить ему овердрафт (кредит), который он должен будет выплатить банку.

Оплата товара может производиться с помощью чеков в ответ на требование о платеже. Чеки в РФ действительны 10 дней, в СНГ – 20 дней, в западных странах – 70 дней. Если на чеке сделана пометка «расчетный», наличные деньги по нему не выдаются, а расчетная сумма перечисляется на счет продавца. В РФ расчеты чеками практикуются редко, поскольку такие расчеты, как правило, возможны лишь между клиентами одного банка.

При расчетах по аккредитиву покупатель сдает в свой банк (банк-эмитент) расчетное обязательство (аккредитив), в котором указывается вид аккредитива, срок его действия, подлежащая уплате сумма, наименование и реквизиты продавца, исполняющий банк, вид и количество подлежащих отгрузке товаров, наименование и внешние требования к документам, при предъявлении которых производится выплата денежных средств по аккредитиву и т. п. Средства переводятся в банк продавца на специальный лицевой счет. При предъявлении необходимых документов продавец может получить причитающиеся ему деньги.

При расчетах по инкассо продавец (заявитель) поручает банку операцию по получению денежных средств от плательщика (покупателя), предоставляя инкассовое поручение или платежное требование, а банк списывает соответствующую сумму со счета покупателя.

57. Платежное поручение и платежное требование

При безналичных расчетах одним из способов оплаты товара является использование платежного поручения. Под платежным поручением понимают специальный документ, содержащий письменное распоряжение плательщика, имеющего счет в обслуживающем его банке, о перечислении какой-то денежной суммы с его счета на счет продавца товара (получателя средств). Платежные поручения должны выполняться на бланке установленной формы и содержать необходимые реквизиты. Срок действия платежного поручения в РФ определен в пять операционных дней, а в рамках одного субъекта РФ – в два операционных дня.

Платежные поручения используются для предоплаты за приобретаемые товары, работы, услуги или перечисления денежных средств за уже поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги; для перечисления таковых средств в бюджеты всех уровней и во внебюджетные фонды; для выплат по кредиту (займу) и т. д. Платежное поручение – это финансовый документ плательщика.

В отличие от платежного поручения, платежное требование – это финансовый документ получателя денежных средств, он исходит от продавца (кредитора) и содержит требование к плательщику о взыскании с него через банк определенной денежной суммы согласно договору. Платежные требования используются для оплаты за поставленные товары, произведенные работы или оказанные услуги. Существует две разновидности платежных требований – с акцептом и без акцепта.

Платежные требования без акцепта покупателя предполагают, что оговоренная сторонами сумма автоматически списывается со счета плательщика при предоставлении банку платежного требования.

При использовании платежного требования с акцептом процедура более сложная: продавец (получатель денежных средств) должен предоставить банку требование с целым перечнем характеристик: в требовании указываются условия оплаты, срок для ответа (акцепта), дата отсылки оговоренных в договоре документов, номера и даты договора, наименования товара, номеров документов, которые подтверждают отправку товара, дату поставки товара, способ поставки и т. п. Если покупатель не согласен с требуемой суммой или отказывается по другим причинам оплачивать товар, он должен в установленный срок дать отказ от акцепта, указав причины отказа. Если он не дает отказа от акцепта или его отказ ничем не мотивирован, банк имеет право списать средства с его счета в пользу продавца.

58. Аккредитивы

Под аккредитивами понимают условное денежное обязательство плательщика, который поручает банку-эмитенту, в котором имеет счет, произвести выплаты получателю денежных средств при предъявлении им документов, заявленных в аккредитиве, или предоставить полномочия совершить выплаты исполняющему банку. Особенностью расчетов по аккредитивам является то, что выплаты происходят исходя из условий аккредитива, т. е. при выполнении банком, где находится счет покупателя, или банком, которому это перепоручил банк-эмитент, ряда условий. Платеж осуществляется в безналичной форме путем перевода суммы аккредитива на счет продавца (получателя). Этот способ расчетов применяется чаще всего в международной торговле и является гарантированным средством денежных расчетов.

Среди аккредитивов выделяют депонированные, которые иначе именуют покрытыми, гарантированные, которые иначе именуют непокрытыми, а также отзывные и безотзывные.

Покрытым называется аккредитив, который предоставляет банку-эмитенту право перечислять сумму аккредитива, т. е. покрытие, со счета плательщика в адрес исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка-эмитента.

Непокрытым называется аккредитив, который предоставляет право исполняющему банку списывать сумму аккредитива со счета банка-эмитента.

Отзывным называется аккредитив, который банк-эмитент может изменить или отменить при предоставлении покупателем (плательщиком) письменного распоряжения без согласования своих действий с продавцом (получателем средств) и без обязательств банка-эмитента перед получателем денежных средств, если аккредитив был отозван. Если исполняющий банк не получил уведомления об отзыве аккредитива или изменении каких-то условий выплаты по аккредитиву, он обязан эти выплаты провести. По закону любой аккредитив является отзывным, если в его тексте не указано иное.

Безотзывным называется аккредитив, который может быть отменен только с согласия продавца (получателя средств). Безотзывный аккредитив считается подтвержденным, если исполняющий банк подтверждает его по просьбе банка-эмитента, в таком случае исполняющий банк принимает на себя дополнительное обязательство (в дополнение обязательства банка-эмитента) осуществить платеж по аккредитиву и согласно с условиями аккредитива. Если безотзывный аккредитив подтвержден исполняющим банком, он не может быть ни изменен, ни отменен без согласия этого банка.

59. Приемка товаров по количеству

При транспортировке товаров получающая груз сторона получает название грузополучатель , а продавец (изготовитель) или посредническая фирма, занимающаяся отправкой груза, – грузоотправитель . Между ними по закону образуется круг обязанностей и прав. Грузоотправитель должен отправить товар в определенный срок и в определенном состоянии, а грузополучатель – принять товар (груз) по качеству в точном соответствии со стандартами, техническими условиями, основными и особыми условиями поставки, Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству и текстом договора.

Согласно правилам перевозок грузов грузополучатель должен проверить сохранность груза, для чего проверяется наличие пломб, их исправность, наличие на них положенных оттисков, условия перевозки (состояние вагона, сохранность тары, маркировку), соответствие наименования груза и транспортной маркировки данным, указанным в транспортном документе, соответствие груза количеству заявленных мест и указанному весу, а если груз выдается без проверки количества мест или веса, грузополучатель обязан потребовать, чтобы на транспортном документе была сделана соответствующая отметка.

Согласно Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству грузополучатель после обнаружения недостачи должен отправить по телеграфу (факсу) уведомление о вызове представителя грузоотправителя (изготовителя), указав наименование продукции, дату и номер счета-фактуры или номер транспортного документа, количество недостающей продукции и характер недостачи, состояние пломб, стоимость недостающей продукции, время, на которое назначена приемка продукции по количеству; совершить заявление о недостаче грузоотправитель обязан в течение 24 часов, а в случае недостачи скоропортящейся продукции – немедленно по обнаружении.

Грузоотправитель должен отреагировать не позже чем через день после получения сообщения и связаться с грузополучателем, сообщив тому, когда прибудет и прибудет ли его представитель для проверки количества товара. Грузополучатель после обнаружения недостачи обязан отправить претензию с приложением акта о недостаче продукции, подписанного руководителем своей организации, грузоотправителю и (или) перевозчику.

60. Приемка товаров по качеству

Приемка товаров по качеству осуществляется грузополучателем в точном соответствии со стандартами, техническими условиями, Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству и текстом договора. Принимая груз от перевозчика, грузополучатель должен проверить, имеются ли на транспортных средствах (вагоне, цистерне, барже, трюме судна, автофургоне и т. п.) или на контейнере пломбы отправителя или пункта отправления (станции, пристани, порта), исправны ли они, есть ли на них положенные оттиски, соответствует ли состояние транспортных средств или контейнеров норме, сохранна ли защитная маркировка груза, не повреждена ли тара; соответствует ли наименование груза и транспортной маркировки данным, указанным в транспортном документе; соблюдены ли правила перевозки для предохранения груза от повреждения и порчи (укладка груза, температурный режим, льдоснабжение и др.), не нарушены ли сроки доставки, для чего грузополучатель проводит осмотр груза.

Согласно установленным правилам грузоотправитель обязан строго соблюдать нормы упаковки и затаривания продукции, маркировки и опломбирования отдельных мест; производить поставку только товаров, которые соответствуют по качеству и комплектности требованиям, установленным стандартами, техническими условиями, чертежами, рецептурами, образцами-эталонами; документы, удостоверяющие качество и комплектность поставляемой продукции, должны быть правильно оформлены и четко составлены, данные о качестве и комплектности продукции в отгрузочных и расчетных документах должны соответствовать фактическому качеству и комплектности. Вместе с продукцией должны быть отосланы документы, удостоверяющие качество и комплектность продукции, грузоотправитель должен соблюдать действующие на транспорте правила сдачи грузов к перевозке, погрузки, крепления, специальных правил погрузки, установленных стандартами и техническими условиями при транспортировке некоторых видов товара.

Грузополучатель принимает товар по качеству, если он уже принят по количеству (т. е. сохранность и количество груза соответствуют заявленному), принятый товар размещается на складе грузополучателя. Если при приемке по качеству обнаружены нарушения, грузополучатель обязан отправить по телеграфу (факсу) уведомление о вызове представителя грузоотправителя в течение 24 часов (в случае скоропортящейся продукции – немедленно).

61. Коммерческое посредничество и представительство

Отношения по коммерческому посредничеству и представительству регулирует ГК РФ. Коммерческим представителем является лицо, занимающееся индивидуальным предпринимательством, либо коммерческая организация; принципалами (доверителями) при коммерческом представительстве являются только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, которые за ненадлежащее исполнение договоров несут материальную ответственность.

Коммерческое представительство понимается как профессиональная деятельность представителя и заключается в совершении как юридических, так и фактических возмездных действий для представляемого. В отличие от коммерческого, гражданское представительство осуществляется безвозмездно, гражданский представитель не имеет права действовать одновременно в интересах разных сторон, не несет имущественной ответственности.

Коммерческий представитель может заключать соглашения с разными сторонами и вести их сделки, с ним можно заключить договор о полной материальной ответственности, но полученные от доверителя сведения ему запрещено разглашать или каким-то образом использовать в своих или чужих интересах. В качестве залога за ведение сделок доверителя и до полного расчета с доверителем коммерческий представитель имеет право удерживать у себя вещи и ценности, принадлежащие доверителю.

Законодательство РФ регулирует отдельные виды деятельности коммерческих представителей и посредников – дилеров и брокеров (Законы РФ «О товарных биржах и биржевой торговле», «О рынке ценных бумаг», «Об организации страхового дела в Российской Федерации», а также отдельные статьи Таможенного кодекса РФ). В законе брокерской деятельностью именуется совершение биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента, брокерской деятельностью имеют право заниматься как отдельные брокеры, так и брокерские фирмы. Совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже называется дилерской деятельностью.

Конкретная деятельность коммерческих представителей и посредников регулируется заключенными между ними и доверителями договорами (поручение, комиссия, агентирование, договоры об исключительной продаже товаров.

62. Посреднический договор поручения

При заключении посреднического договора поручения одна сторона именуется поверенный , другая – доверитель . Согласно этому договору поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя оговоренные юридические действия; предметом договора является совершение сделки, а сторонами – как физические, так и юридические лица.

По своей сути, посреднический договор поручения носит фидуциарный (доверительный) характер, является взаимным (т. е. обе стороны обладают правами и обязанностями) и возмездным (деятельность поверенного должна оплачиваться).

Заключаться такой договор может как в письменной, так и в устной форме, но его отличает наличие у поверенного специального документа – доверенности, на основании которой он по закону имеет право представлять доверителя.

В договоре может быть оговорен срок, в течение которого поверенный выступает от лица доверителя; если срок не указан, то по общему правилу договор действует до окончания срока доверенности.

Поверенный берет на себя следующие обязательства: лично осуществлять деятельность по поручению; точно и своевременно или по требованию доверителя сообщать ему сведения о ходе выполнения поручения; без задержек передавать полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения; после исполнения поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения незамедлительно возвратить доверителю доверенность, если срок ее действия не истек.

Обязанностями доверителя является возмещение поверенному понесенных издержек; обеспечение его необходимыми для исполнения поручения средствами; незамедлительное принятие от него всего исполненного им в соответствии с договором поручения; выплата поверенному соответствующего вознаграждения.

Договор поручения может быть прекращен по нескольким основаниям – вследствие: 1) отмены поручения доверителем; 2) отказа поверенного; 3) смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

В первых двух случаях как у поверенного, так и у доверителя имеется право в любой момент прекратить выполнение поручения.

63. Договор комиссии

Одним из часто используемых договоров посредничества является договор комиссии. Одна сторона в этом договоре, которая исполняет обязанности по сделке, получает наименование комиссионер , другая, дающая комиссионеру поручение, – комитент . По договору комиссии комиссионер за определенное вознаграждение берет на себя обязанность совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента, т. е. необходимые средства на проведение сделки выделяет комитент, но сам в сделке он не участвует, хотя может иметь с третьим лицом, с которым комиссионер заключает сделку, непосредственные отношения.

Нюансом договора комиссии является то, что, заключив сделку с третьим лицом, все обязанности и права по сделке несет комиссионер, хотя чаще всего третье лицо знает, в чью пользу совершается сделка, чей капитал используется, комитент даже может быть назван в тексте договора. Но если возникают нарушения сделки, отвечает по ней не комитент, а комиссионер.

Срок действия договора комиссии может быть указан в тексте договора, а может быть неопределенным, в договоре может указываться или не указываться и территория его исполнения, иметься или не иметься обязательство комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, а также оговариваться или не оговариваться ассортимент товаров, являющихся предметом комиссии.

После совершения сделки комитент обязуется уплатить комиссионеру определенное вознаграждение, обычно специально оговаривается, что в том случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, он получает дополнительное вознаграждение в том размере и в том порядке, которые предусмотрены данным договором.

Договор комиссии может быть прекращен по нескольким основаниям – вследствие: 1) отказа комитента от его исполнения; 2) отказа комиссионера от исполнения договора (эти случаи должны быть предусмотрены договором, а если нет – прекращение договора происходит согласно законодательству); 3) смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; 4) признания комиссионера банкротом (в этом случае должна быть проведена процедура банкротства).

64. Договор консигнации

Во внешнеторговых отношениях договор комиссии называется консигнацией, а стороны в нем – консигнантом (экспортером) и консигнатором (посредником). Согласно этому договору консигнант, в лице которого выступает иностранная фирма, экспортирующая товары в РФ, должна поставить консигнатору (российской стороне) определенные товары на его склад (обязательным условием договора консигнации является открытие в РФ консигнационного склада для товаров экспортера) и передать ему право реализовывать указанные товары в течение оговоренного времени от своего (консигнанта) лица. На срок реализации товары становятся собственностью консигнатора, за свою деятельность он обязан получить от консигнанта соответствующее вознаграждение.

Договор консигнации регулируется не национальным, а международным правом – типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой и Руководством по составлению коммерческих агентских контрактов, которые буквально до мелочей упорядочивают отношения по договорам консигнации. Поскольку договор регулируется международным правом, на консигнатора возлагается больше обязанностей, чем принято во внутреннем торговом обороте: он должен лично принять товар от перевозчика, в случае несохранности товара он получает коммерческий акт и добивается возмещения потерь, он осуществляет таможенные процедуры, растаможивает товар, платит все сборы, акцизы и пошлины, вывозит в положенный срок товар на консигнационный склад и соблюдает все условия хранения, организует сбыт товара. Во всем он должен придерживаться текста договора и не отступать от его условий.

Если оговорено договором, он может реализовывать товар оптом или по частям, а при необходимости возобновлять подвоз новых партий товара, хранить товар от года до пяти лет, принимать на себя расходы по хранению товара, его страхование, подвергать нереализованный товар консервации, и (нередко) в случае нереализации товара в срок, выкупить его, выплатив консигнанту его полную стоимость.

К обязанностям консигнанта относятся обеспечение консигнатора технической документацией, сертификатами на товар, рекламными материалами, обучение сотрудников консигнатора при необходимости, привлечение собственных специалистов для проведения переговоров и заключения договоров.

Консигнатор обязан перечислять консигнанту стоимость товара определенными частями, а нереализованный товар подлежит возврату.

65. Агентский договор

Гибридом договоров комиссии и поручения является так называемый агентский договор. Агентский договор предполагает наличие двух сторон – агента (лицо, возмездно совершающее ряд необходимых действий) и принципала (лицо, по поручению которого действия совершаются).

По агентскому договору агент берет на себя обязательства выполнить по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Особенностью агентских договоров является то, что агент не привлекает собственные средства, а получает на их от принципала, а его деятельность в обязательном порядке подлежит оплате принципалом.

Но агентский договор является не просто гибридом договоров комиссии и поручения, а расширяет их возможности, что и позволяет выделить его в самостоятельный вид договоров.

В зарубежных странах существует более чем сотня подвидов агентских договоров, для каждой отрасли коммерции предназначен свой тип агентского договора (финансовые, судовые, риэлторские агентские договоры, туристическое агентирование, транспортная экспедиция и т. д.).

Действия, которые должен совершить для принципала агент, четко оговорены в тексте договора. Обычно это ряд сложных фактических или юридических действий, требующих от агента хорошей профессиональной подготовки и опыта работы. В западных странах кроме отдельных агентов существуют крупные агентские фирмы, занимающиеся только определенным родом деятельности.

Агент обязан исполнять поручение только лично, не передоверяя его субагентам (использование последних возможно, если имеется такое указание в тексте договора), действовать согласно указаниям принципала, а ввиду отсутствия таковых, руководствоваться обычаями торгового оборота.

Наиболее часто агент действует по доверенности от имени принципала, поэтому в таких сделках стороной договора, заключенного агентом, выступает принципал, который и несет ответственность по сделке. Если агент действует от своего имени, он имеет все права и несет все обязанности по сделке, но риск неисполнения ложится на принципала (т. к. агент действует за его счет).

Вознаграждение агента зависит от успешности выполнения им поручения принципала.

66. Договор коммерческой концессии

В договорах коммерческой концессии наличествуют две стороны: правообладатель (тот, кто имеет права на какой-то продукт) и пользователь (тот, кто приобретает временное право пользования продуктом). По такому договору правообладатель предоставляет пользователю на оговоренный срок (или без указания срока) за определенное вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Это могут быть права на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т. п.

Сторонами договора выступают как юридические, так и физические лица (индивидуальные предприниматели). Договор составляется только в письменной форме и подлежит обязательной регистрации органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя; в нем также указываются предмет договора, территория использования, сфера деятельности, права и обязанности сторон.

В обязанности правообладателя входят передача пользователю технической и коммерческой документации, предоставление ему другой необходимой информации, инструктаж по вопросам, связанным с осуществлением прав по договору коммерческой концессии, выдача ему лицензии и обеспечение оформления лицензионных прав, регистрация договора коммерческой концессии, контроль качества товаров, производимых пользователем на основании договора коммерческой концессии, оказание систематического технического и консультативного содействия, а также повышения квалификации персонала.

В обязанности пользователя входят: использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения правообладателя только указанным в договоре образом; обеспечение качества производимых товаров, которые не должны отличаться от товаров, выпускаемых правообладателем, соблюдение инструкций и указаний правообладателя, предоставление ограниченного количества субконцессий, сохранение секретов производства, информирование покупателей об использовании фирменного наименования, коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания согласно договору концессии, оказание покупателям оговоренных дополнительных услуг.

67. Дилерские договоры

Дилерские договоры направлены на создание дилерской сети для продвижения какой-то продукции, соответствующей стандартам качества и имеющей гарантийное и сервисное обслуживание, до потребителей.

Дилерский договор составляется сроком на один год и не имеет автоматического продления. Особенностью дилерских договоров является то, что дилер приобретает товар в собственность и производит реализацию от своего имени и за свой счет, т. е. получает права продавца и исполняет обязанности продавца.

Выбирая дилера для реализации продукции, принято учитывать его опыт в подобной деятельности, владение необходимой информацией о потребителе, наличие возможности осуществлять сервисное и гарантийное обслуживание продукта, наличие в его регионе производственной базы. Дилеров принято подразделять на категории, в согласии с которыми для них делаются соответствующие скидки на стоимость продукции.

В обязанности дилера входит реализация товара через собственную торговую сеть и на определенной договором территории, вне этой территории дилер не имеет права продавать данный товар. Дилер обязан сообщать обо всех случаях фальсификации товара и использовании товарного знака производителя сторонними лицами, поскольку это вредит имиджу производителя. Он обязуется приобретать оговоренный объем продвигаемой продукции и не брать на реализацию сторонний продукт аналогичного назначения, а также не представлять интересов организации, занимающейся аналогичным производством. В его обязанности входит систематический отчет дистрибьютору о проделанной работе (обычно 1 раз в месяц), а также согласование своей деятельности с другими участниками дилерской сети.

Дилер отвечает за реализацию продукции, поэтому при хорошей работе ему могут предоставляться дополнительные скидки, а при нарушении дилерского договора – прекращение действия сертификата. Обычно к грубым нарушениям относят просрочку оплаты продукции более чем в два месяца или отказ от оплаты без уважительной причины.

Дилер наделен рядом прав: он имеет право реализовать товар на закрепленной за ним территории, добиваться изменения системы снабжения торговых точек дистрибьютора, пользоваться предоставленными дистрибьютором документами консультативного и рекламного характера, получать сертификат дилера.

68. Дистрибьюторские договоры

Дистрибьюторским договором является договор, направленный на перепродажу товара. В договоре сторона, предоставляющая права на распространение товаров на определенной территории, именуется грантором , а сторона, осуществляющая реализацию товара в виде перепродажи, – дистрибьютором .

Грантор является производителем, экспортером, продавцом, т. е. собственником какого-то товара, он передает свои права на товар дистрибьютору, но дистрибьютор приобретает товар для перепродажи, поэтому его нельзя считать потребителем, он лишь звено в дальнейшей продаже и перепродаже товара.

Таким образом, дистрибьютор – необходимый связующий элемент между производителем и покупателями, опирающийся на работу созданной им и контролируемой им дилерской сети.

С одной стороны, дистрибьютор выступает в роли торгового агента, так как обязуется налаживать сбыт данной продукции и организует распространяющую товар торговую сеть, с другой стороны, дистрибьютор выступает в качестве поставщика, так как поставляет товар дилерам, которые его реализуют далее.

Кроме того, по отношению к изготовителю дистрибьютор находится в положении пользователя, поскольку использует комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Дистрибьюторские договоры имеют отдельные элементы трех видов коммерческих договоров – агентского договора, договора поставки, договора коммерческой концессии.

Дистрибьютор имеет право приобретать и продавать товар от своего имени и за свой счет; он обязан организовывать процесс продажи и осуществлять ее на оговоренной территории, не вмешивая в возникающие сложности грантора.

Грантор должен, в свою очередь, предоставить дистрибьютору техническую и коммерческую информацию, проводить обучение персонала дистрибьютора, а также передать дистрибьютору исключительное право на продажу оговоренной продукции. Ответственность по такому договору наступает в случае несоблюдения минимального уровня продаж; продажи продукции по заниженным ценам; уменьшения установленного запаса товаров.

69. Договоры на проведение маркетинговых исследований

В западных странах четверть рабочих мест в коммерции отведена маркетинговой деятельности. Благодаря маркетингу удается избежать перекосов в развитии производства, избавиться от кризиса перепроизводства, своевременно реагировать на потребности потребителей, развивать и улучшать разные виды продукции и т. д. Маркетинг позволяет наладить между производителями и потребителями обратную связь.

Договоры на проведение маркетинговых исследований относятся к договорам, содействующим торговле, и заключаются между разными звеньями, занятыми в коммерции, и специализированными маркетинговыми организациями. В нашей стране маркетингом обычно занимается отдел маркетинга производящей или торгующей организации, которому трудно охватить весь спектр процессов, происходящих на отечественном рынке, поэтому исследования, которые он проводит, не могут выявить всей картины, показывающей реальное положение дел. К маркетинговым фирмам обращаются только крупные производители и коммерсанты, эта специфическая особенность маркетинга в РФ затрудняет успешное движение товаров и не позволяет развиваться рыночным отношениям в полной мере.

В западных странах по договору на проведение маркетинговых исследований исполнитель (маркетинговая фирма) принимает на себя обязательство в соответствии с заданием заказчика осуществить исследование возможностей продаж какого-то вида товара (или востребованности какого-то вида услуг) и передать заказчику готовый результат, содержащий всю необходимую для него информацию по востребованности данного товара (услуг), ценовой политике, региональных особенностей и т. д., а заказчик обязуется принять результат этого исследования и оплатить стоимость произведенных работ.

Традиционное маркетинговое исследование обычно состоит из двух этапов проведения работы: 1) формулирование и выработка задания маркетинговой фирме с участием и заказчика, и маркетологов (предварительный этап, который включает в себя выявление направления и целей исследования, определение применяемых методов исследования, охвата материала, допустимых погрешностей); 2) собственно проведение исследования. В РФ маркетинговые исследования подменяются обычным поиском рынка сбыта для партии какого-то товара или обычными маклерскими услугами. ГК РФ не знает понятия договора на проведение маркетинговых исследований.

70. Договоры на рекламу

Важное место среди договоров, содействующих торговле, занимают договоры на рекламу. Под договорами на рекламу понимают договоры производящих или торгующих организаций на распространение в любой форме и с помощью любых средств среди широкого круга лиц информации о товарах или о самой организации (предпринимателе) для формирования и поддержания интереса к данным товарам или организациям и продвижения товаров на рынок. В качестве объекта рекламы может выступать любая продукция или любое лицо (как юридическое, так и физическое). При рекламе товара упор делается на продвижение именно этого товара и увеличение количества продаж. При рекламе организации упор делается на привлечения потребителя в данную организацию и увеличение числе продаж всего ассортимента.

Среди видов рекламы принято выделять: печатную рекламу (листовки, проспекты, каталоги, буклеты, плакаты и т. п.); рекламу в газетах, журналах, книгах, телефонных и специализированных справочниках; наружную рекламу (в виде щитов, вывесок, растяжек, световых экранов и т. п.); радио– и телерекламу (клипы на телевидении, радиоклипы и т. п.); рекламу на транспорте (рисунки и надписи на транспортных средствах); сувенирную рекламу (блокноты, календари, полиэтиленовые пакеты и т. п.); рекламу на месте продажи (рекламная упаковка, оформление витрин и т. п.); рекламу в сети Интернет и т. п.

В законодательстве РФ договорные отношения по созданию и распространению рекламы специально не регулируются, хотя по объему рекламы наша страна занимает одно из ведущих мест в мире. Договоры на рекламу обычно заключаются исходя из особенностей создаваемой рекламной продукции. Чаще всего используются договоры на проведение работ (договор подряда) или авторские договоры заказа, представляющие собой договоры между заказчиками (рекламодателями) и рекламопроизводителями для создания рекламного продукта. В таких договорах на рекламопроизводителя возлагается обязанность произвести необходимый рекламодателю продукт, а рекламодатель обязывается выплатить за его производство определенное вознаграждение.

Для распространения рекламы обычно используют договоры комиссии; в предмет договора входит наименование услуги, способ ее выполнения и объем услуг; специально оговаривается, где размещается реклама и с какой периодичностью, для телевидения – длительность рекламы, на каких каналах, в каких программах, сколько раз в сутки, в какое время.

71. Договоры на передачу информации

Договоры на передачу и переработку информации представляют собой целый спектр различных договоров, заключаемых для распространения достоверной информации о производителях и продавцах товаров. Договоры могут заключаться на оказание информационных услуг; передачу информации; переработку информации. Наибольшее место в договорах относительно информации в коммерции занимают договоры на продажу информации. Это возмездная передача информации, поэтому она относится к сфере купли-продажи и регулируется договорами купли-продажи. Специальных статей, посвященных возмездной передаче информации, в гражданском законодательстве РФ не существует. Общепринятым термином относительно возмездно передаваемой информации является словосочетание «информационный продукт» .

Для соответствия заключаемых договоров по «информационным продуктам» букве закона, ориентируются на общие положения ГК РФ о договорах, Федеральный закон «Об информации, информатизации и защите информации», который понимает под информацией «сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления». Коммерческая информация может относиться к сведениям о: 1) продавцах или изготовителях определенного товара; 2) производственных возможностях; 3) запасах товара; 4) спросе потребителей; 5) изменении конъюнктуры; 6) уровне цен; 7) реквизитах фирм; 8) финансовой устойчивости фирм; 9) деловой репутации и т. п.

Договор продажи информации предполагает, что одна сторона, продавец, обязуется передать другой стороне, покупателю, необходимые ему сведения на материальном носителе или зафиксированные другим способом, а покупатель обязуется оплатить стоимость этих сведений. Созданием, сбором, накоплением, обработкой, хранением, распространением и предоставлением информации занимаются специализированные информационные и консультационные фирмы, которые обладают необходимыми ресурсами и банками данных.

Продажа информации может быть единоразовой акцией, может носить постоянный характер, может выражаться в создании систематических обзоров или отчетов и т. д. Некоторые виды передачи информации касаются посреднической деятельности (поиск контрагентов и передача им информации друг о друге). Договоры на обработку или переработку информации относятся к договорам на производство работ. Главным критерием предоставляемой информации является ее своевременность, точность и достоверность.

72. Договор хранения

В договорах хранения одна сторона называется хранителем , другая – поклажедателем . Хранитель обязуется хранить вещь, переданную поклажедателем, и возвратить эту вещь в сохранности. Договоры хранения могут касаться разных сторон торговли (перевозка багажа, хранение на торговом складе и т. п.). В договорах складского хранения используется письменная форма, это подразумевает, что заключение договора сопровождается заполнением складского документа, который является доказательством существования договора. По закону договор, заключенный товарным складом общего пользования, считается публичным договором.

Принимая товары на хранение, товарный склад производит их осмотр, подсчет количества и выдает поклажедателю соответствующий документ о приемке товара на хранение. Это могут быть двойное складское свидетельство; простое складское свидетельство; складская квитанция.

Двойное складское свидетельство состоит из складского свидетельства и залогового свидетельства, этот документ может быть разделен и находиться у двух лиц; полное право распоряжения товаром имеет только держатель обоих свидетельств, простое складское свидетельство выдают на предъявителя, складская квитанция дает право получения товара при ее предъявлении хранителю.

Склад обязан предоставить поклажедателю полную информацию относительно условий хранения, дать ему возможность контролировать процесс хранения, осматривать товары (или их образцы), брать пробы, проверять температурный режим, т. е. принимать все меры для сохранности сданных товаров. При необходимости, если требуется изменить условия хранения для сохранности товаров, склад имеет право принять такие меры самостоятельно, но должен сообщить об этом владельца товара. Если при всех соблюдаемых мерах товар начинает портиться, хранитель обязан составить незамедлительно акт и оповестить владельца товара.

При возвращении товара его владельцу осмотр товара производится совместно товаровладельцем и товарным складом, оценивается качество товара и соответствие его количества заявленному. В случае если товар не был совместно осмотрен, а товар имеет повреждения или испорчен, получающий товар владелец немедленно делает заявление товарному складу в письменной форме. Если обнаружена недостача в дальнейшем, и она не могла быть замечена при внешнем осмотре, заявление делается в течение трех дней после получения товара.

73. Договор страхования

Договоры страхования позволяют обезопасить коммерцию от рисков. Они известны с XVIII в. и применяются в самых разных сферах деятельности, выражаются в защите имущественных интересов физических и юридических лиц или в возмещении убытков страхователя. Страхование предполагает выплату денежного возмещения застрахованному лицу в связи с наступлением так называемого страхового случая, т. е. некоего определенного события, причинившего материальный или физический ущерб. Отношения страхования в РФ регулируются ГК РФ, Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» и т. п.

В договоре страхования выступают две стороны – страхователь и страховщик. Страхователем является физическое или юридическое лицо, желающее застраховать риски. Страховщиком является юридическое лицо, получившее лицензию на ведение этого вида деятельности. Договор страхования заключается по поводу могущей возникнуть в перспективе ситуации, которая причинит урон страхователю. Договор может заключаться на определенную сумму ущерба при какой-то ситуации или на сумму, определяемую в результате решения страховщика при наступлении страхового случая. При страховании риска ответственности за нарушение договора страхуется только риск ответственности самого страхователя, при страховании предпринимательского риска – риск самого страхователя и только в его пользу.

Договор страхования составляется страховщиком в письменной форме, подписывается обеими сторонами. Вместо отдельного страхового договора может выступать страховой полис, подписанный страховщиком. И тот и другой документ может дополняться (или не дополняться) правилами страхования. При страховании однородных грузов может использоваться генеральный полис, позволяющий применять к их страхованию одинаковые критерии с выдачей на каждую партию товара отдельного страхового полиса.

Договор страхования применяют для защиты имущественных интересов от риска утраты (гибели), недостачи или повреждения товара либо иного имущества; риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда имуществу (жизни, здоровью) других лиц; риска ответственности страхователя за нарушение договора гражданской ответственности; предпринимательского риска страхователя, в том числе от риска неполучения ожидаемых доходов или возникновения убытков. В коммерции общепринято страхование сохранности товаров, зданий, имущества, коммерческих рисков предпринимателя.

74. Договор коммерческой франшизы

Для РФ понятие коммерческой франшизы явление новое. В зарубежных странах под франшизой, или франчайзингом, имеют в виду передачу одним лицом другим лицам знаний и делового опыта, приобретенных в силу долгой и эффективной работы в какой-то области, т. е. франчайзинг касается деловой репутации известной фирмы, вокруг которой, как вокруг ядра, начинают объединяться другие хозяйствующие субъекты, образуя единую сеть, успешные на рынке, они стремятся пользоваться передовыми технологиями и методами ведения своей деятельности, перенимая вместе с имиджем ведущей фирмы и ее передовой опыт. При франчайзинге не возникает новых юридических лиц, но образуются контрактные объединения. На основе франчайзинга были образованы многие крупные торговые и предпринимательские сети.

Существует три вида франчайзинга: коммерческий (реализация товаров с использованием новых технологий и методов торговли и под именем ведущей фирмы), производственный (производство товаров с использованием передовых технологий и от имени ведущей фирмы), деловой (сфера обслуживания, общественного питания, обучения).

Договор франшизы заключается между ведущей фирмой и желающими присоединиться организациями, в письменной форме и на длительный срок, поскольку предполагается тесное и плодотворное сотрудничество. Для присоединившейся организации предусматриваются существенные скидки в цене на оборудование, технологии, предусматривается обучение новым методам ведения хозяйства, предоставление необходимой документации и т. п. Одним из обязательных условий заключения договора является передача разработанной франчайзером бизнес-системы (операциональной системы) и согласие пользователя строго соблюдать ее положения.

В РФ договор франшизы служит синонимом лицензионного соглашения, т. е. соглашения о передаче за плату возможности пользоваться фирменным наименованием, товарными знаками, изобретениями правообладателя, бизнес-системы в российском варианте договора франшизы не упоминаются.

Б. Пугинский считает это огромным упущением, поскольку происходит только внешнее копирование имиджа фирмы, внутренняя суть остается прежней и развития рынка не происходит.

75. Договор транспортной экспедиции

Договор транспортной экспедиции относится к агентским договорам и предполагает услуги юридического и фактического характера в связи с перевозкой имущества различных организаций, занятых в разных сферах деятельности (почтовая, денежная, книжная и т. п. экспедиции). Отношения в транспортной экспедиции регулируются ГК РФ и Федеральный законом «О транспортно-экспедиционной деятельности».

Согласно договору транспортной экспедиции одна сторона, экспедитор, берет на себя обязательство за счет другой стороны, клиента, и за вознаграждение осуществить или организовать выполнение оговоренных сторонами услуг по перевозке грузов.

Экспедитором могут выступать только специализированные организации, имеющие опыт и обученный персонал, это разного рода экспедиционные агентства и фирмы, оказывающие весь комплекс услуг по получению грузов от транспортных организаций, доставке грузов клиенту, сдаче грузов для перевозки и т. п. Нередко эти услуги обязуются выполнять сами транспортные организации, которые имеют в своем составе экспедиционные структуры или подразделения.

Конкретные виды экспедиционных услуг предусматривают заключение: 1) договоров на транспортно-экспедиционное обслуживание со специализированными экспедиционными организациями; 2) организационных договоров с транспортными организациями; 3) договоров на выполнение разовых перевозок.

Экспедиционные услуги состоят в: 1) проверке количества и состояния прибывшего или отправляемого груза, его тары и упаковки; 2) нанесении транспортной маркировки на груз и снабжении груза бирками; 3) внесении провозных платежей и сборов; 4) организации или непосредственной доставке груза на станцию (порт, пристань) или со станции к получателю; 5) сопровождении груза при перевозке; 6) уведомлении клиента об отправленных или прибывших в его адрес грузах и т. п.

К юридическим действиям, осуществляемым экспедитором, относятся: заключение договоров перевозки с транспортными организациями от имени и за счет клиента, оформление документов по отправлению и приему грузов от перевозчика, осуществление таможенных процедур и т. п. Для ведения дел клиента экспедитор получает от него доверенность; при приеме груза он выдает клиенту экспедиторский документ и предоставляет оригиналы заключенных им договоров.

76. Гражданско-правовая ответственность за нарушение договорных обязательств

В идеале договорные обязательства должны исполняться в полном объеме и в указанные сроки.

Однако на практике нередко возникают нарушения договорных обязательств, и в связи с этим наступает ответственность за эти нарушения.

В коммерческом праве выделяют следующие специфические особенности ответственности за нарушение договорных обязательств, которые отличают ее от других видов юридической ответственности; ответственность за нарушение договорных обязательств:

1) прежде всего носит имущественный характер, т. е. ее применение выражается во взыскании ущерба, выплате неустойки (штрафа, пени), денежной компенсации, как в случае материальных потерь, так и в случае нарушения личных неимущественных прав, причинении морального вреда;

2) является гражданской ответственностью, т. е. ответственностью одного участника гражданских правоотношений перед другим участником, правонарушителя перед потерпевшим; ее целью является восстановление или компенсация нарушенного права одного из участников гражданских правоотношений; в некоторых случаях стороной правоотношений может быть государство, или нарушение может затрагивать общественные интересы, что предполагает наложение денежных взысканий в пользу государства;

3) носит компенсационный характер; по закону размер взысканий должен соответствовать размеру ущерба, т. е. размер ответственности вычисляется по факту причиненных убытков, и она не может быть неэквивалентной им;

4) предполагает, что за однотипные правонарушения должны наступать и равные по объему меры ответственности, поскольку должно соблюдаться равенство всех участников гражданского процесса перед законом;

5) предполагает, что никакие иные меры ответственности кроме взысканий или компенсации ущерба применяться не могут.

77. Меры, понуждающие к надлежащему исполнению обязательств

Гражданский кодекс РФ среди мер, понуждающих к надлежащему исполнению обязательств, выделяет меры имущественной ответственности; меры, понуждающие к конкретному исполнению обязательств, т. е. не денежные взыскания, а выполнение ряда невыполненных по договору работ либо устранение каких-то недостатков в товаре (вплоть до замены некачественного товара качественным) или проведенной работе, и меры оперативного воздействия, которые предполагают односторонние действия потерпевшей стороны (последние порождают правовые последствия).

Большое внимание в законодательстве РФ всегда уделялось так называемому принципу реального исполнения обязательств, который выражается в том, что нарушитель договора кроме уплаты неустойки по контракту и возмещения убытков обязан также исполнить взятые на себя обязательства (совершить оговоренные договором действия, работы, оказать услуги и т. п.).

С переходом к рыночной экономике законодательство сохранило элементы принципа реального исполнения обязательств, но в усеченном виде. Принцип реального исполнения обязательств применяется в случаях, если должник исполнил обязательство ненадлежащим образом или не в полном объеме, и уплата неустойки и возмещение убытков связаны именно с данным фактом; в том случае, когда должник вообще не исполнил обязательства и денежные выплаты связаны с фактом их неисполнения (т. е. он даже не приступал к исполнению обязательства, хотя подписал договор), он выплачивает компенсацию и освобождается от исполнения обязательства, а само обязательство считается прекращенным.

При подписании договоров существует общепринятое правило включать в текст договора условие, что уплата штрафных санкций и возмещение убытков не освобождает сторону, нарушившую свои обязательства, от надлежащего их исполнения; наличие такого условия в договоре налагает на должников обязанность исполнения обязательств и соответствует требованиям закона.

Кроме принципа реального исполнения обязательств в ГК РФ существует также понятие о встречном исполнении обязательств, предполагающее, что одна из сторон начинает исполнение обязательств только после того, как другая сторона исполнила свои обязательства. Эта мера считается беспрецедентной мерой оперативного воздействия и применяется, если оговорена в тексте договора и обычно при сложных взаимоотношениях между сторонами.

78. Виды ответственности за нарушение обязательств

Виды ответственности за нарушение обязательств принято классифицировать по двум основаниям – по основанию возникновения обязательств (договорная и внедоговорная) и по распределению ответственности (долевая, солидарная и субсидиарная).

Договорная ответственность связана с текстом договора и наступает в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения договорного обязательства; согласно законодательству РФ договорная ответственность не создает нового обязательства, она автоматически присоединяется как дополнительная обязанность нарушителя по исполнению прежнего обязательства.

Внедоговорная ответственность наступает при отсутствии договорных отношений и связана с причинением вреда личности или имуществу в результате неосновательного обогащения или сбережения имущества, т. е. в случаях, когда имущественные сделки были проведены без соблюдения установленных законом или характером сделки оснований: без составления договора, с неправильным составлением договора, с прочими нарушениями, или пострадавшее лицо получило физический вред из-за действий другого лица, действующего относительно него или его имущества, но договора об этих действиях заключено не было; в случае нарушения имущественных прав без наличия договора пострадавшая сторона имеет право подать иск о возврате неосновательно полученного; в случае нарушения имущественных прав с наличием договора – иск о возмещении убытков.

Долевой считается ответственность по обязательствам, принятым «множественными лицами», т. е. когда договор заключен между несколькими должниками и кредиторами; она наступает согласно доле взятого должником общего обязательства перед кредиторами.

Солидарной называется общая ответственность так называемых солидарных должников, т. е. группы (коллектива) физических лиц, членов сообщества или сотрудников организации; она используется для защиты прав кредитора в случае реорганизации юридического лица, когда невозможно выявить его правопреемников в предпринимательской деятельности, в полном товариществе и по договорам поручительства.

Субсидиарной называется ответственность, возникающая как дополнительная к основной ответственности должника обычно практикуется в государственном или муниципальном секторе.

79. Формы ответственности

В законодательстве РФ предусмотрены разные формы ответственности за нарушение обязательств: возмещение убытков, неустойка, штраф, пеня.

Центральное место среди них занимает возмещение убытков . Согласно законодательству РФ к должнику применяются меры имущественного характера: он обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Убытки трактуются как отрицательные последствия, наступившие для имущества потерпевшего в результате совершенного нарушения, и состоят из реального ущерба и упущенной выгоды. Реальным ущербом признаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести, утрату или повреждение его имущества, т. е. к ним относится как фактический убыток, так и расходы, которые придется понести данному лицу для восстановления нарушенного права. Реальный ущерб должен быть документально подтвержден расчетами и доказательствами.

Упущенная выгода относится к гипотетическим убыткам, т. е. подразумевает несостоявшееся увеличение имущества потерпевшего – доходы, которые могли быть получены, если бы обязательство было исполнено. Упущенная выгода взыскивается только при коммерческом использовании имущества, в некоммерческих правоотношениях взыскивается только реальный ущерб. Упущенная выгода признается, если лицо, к которому применяют это понятие, реально получило доход и предпринимало меры для его получения. Обычно она связана с уменьшением объема производства, снижением спроса, наличием брака из-за некачественных сырья и комплектующих и т. п.

Распространенной формой ответственности является неустойка , что должно быть письменно закреплено в договоре. Размер неустойки устанавливается несколькими способами – в виде процента от суммы договора или его неисполненной части, в кратном отношении к сумме обязательства, в твердой денежной сумме. Самые распространенные виды неустойки – штраф и пеня.

Штраф – однократно взыскиваемая с должника выплата (неустойка), которая может быть выражена в твердой денежной сумме или же в процентном отношении к определенной величине; штрафные санкции применяются в разных сферах коммерции за конкретные нарушения. Пеня – неустойка, которая взыскивается в виде определенного процента от просроченной уплаты суммы с возрастанием долга за каждый день просрочки.

80. Международная коммерция

Международные коммерческие отношения связаны с внешнеторговой деятельностью, которая согласно Федеральному закону от 13 октября 1995 г. «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» определяется как предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности.

В СССР правом заниматься внешнеторговой деятельностью обладало только само советское государство или крупные субъекты Федерации – союзные республики. Государство в области внешнеэкономической деятельности выступало как единственный монополист. В связи с развитием рыночных отношений пришлось пересмотреть законодательство в сфере международной торговли; монополия государства на внешнюю торговою была отменена, сегодня правом осуществления внешнеторговой деятельности обладают все юридические лица и предприниматели РФ, они могут свободно определять характер и сферу своей деятельности, свободно распоряжаться своим капиталом, иметь в зарубежных странах филиалы своих фирм и пользоваться услугами иностранных банков.

Иностранные юридические лица наделены таким же правом, как и граждане РФ, на основе законодательства РФ. Перестав быть монополистом, государство не перестало заниматься внешнеторговой деятельностью, государство и муниципальные образования остаются участниками международных экономических отношений.

Но если на внутреннем рынке принято ориентироваться на внутреннее законодательство, то на международной арене применяются международные законы. Наиболее важными правовыми документами для внешнеэкономической деятельности являются Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980), которая регламентирует отношения в области купли-продажи, занимающей ведущее место во внешнеторговом обороте, Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (Гаага, 1986); Принципы международных коммерческих договоров (УНИДРУА, 1994); Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС в ред. 2002 г.; Принципы Европейского договорного права 1998 г. и т. д.

81. Комиссия ООН по праву международной торговли

По инициативе Венгрии Генеральная Ассамблея ООН рассмотрела меры, необходимые для прогрессивного развития международной торговли, и в 1966 г. был создан специальный орган – Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). В состав ЮНСИТРАЛ входят 36 государств. В ее работе принимает участие и Россия.

В резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 17 декабря 1966 г. отмечено, что задача комиссии состоит в содействии прогрессивному согласованию и унификации правил международной торговли.

На комиссию ЮНСИТРАЛ возложены обязанности: подготовка новых международных конвенций, типовых и единообразных законов в области права международной торговли, содействие кодификации международных торговых обычаев, сбор и распространение информации в этой области.

ЮНСИТРАЛ в качестве первоочередных задач определила следующие: международная купля-продажа товаров, международные платежи, коммерческий арбитраж. На основе подготовленных проектов был принят ряд конвенций.

ЮНСИТРАЛ разработала Венскую конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (документ регулирует процедуру заключения договора международной купли-продажи товаров, а также определяет права и обязанности продавца и покупателя). В ней участвует более 50 государств.

ЮНСИТРАЛ разработала Конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. и Дополнительный протокол к ней 1980 г. (документы устанавливают единый срок исковой давности для предъявления требований, вытекающих из договора международной купли-продажи, продавцом и покупателем друг другу и содержат нормы, касающиеся начала исчисления, перерыва, продления и изменения срока исковой давности, определения последствий его истечения). В ней участвует более 20 государств.

ЮНСИТРАЛ разработала Конвенцию ООН о морской перевозке грузов, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ.

В 1985 г. были приняты Типовой закон о международном торговом арбитраже. В 1988 г. – Конвенция о международном переводном и международном простом векселе.

82. Международные конвенции по торговому мореплаванию и перевозкам

Россия участвует во всех соглашениях по морским, железнодорожным, автомобильным, воздушным и смешанным перевозкам грузов. В области развития торгового мореплавания и перевозок грузов к числу многосторонних соглашений относятся Конвенция для объединения некоторых правил относительно столкновения судов (1910), Конвенция для объединения некоторых правил относительно оказания помощи и спасания на море (1910).

Заключение этих конвенций положило начало целой серии Брюссельских конвенций по морскому праву, подготовленных Международным морским комитетом (ММК) и принятых на дипломатических конференциях в Брюсселе. Важнейшие из них: Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте (1924) и протокол к ней (1968); Конвенция об ограничении ответственности собственников морских судов (1957); Конвенция об унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания (1960). На конференции в Гамбурге была подписана Конвенция ООН о морской перевозке грузов (1978), которую чаще называют Гамбургскими правилами.

В результате деятельности ЮНКТАД в Женеве в 1974 г. была подписана Конвенция о Кодексе поведения линейных конференций. Унификация норм, регулирующих воздушные перевозки, произошла в результате заключения Варшавской конвенции (1929), дополненной Гаагским (1955) и Гватемальским (1971) протоколами. Россия – участница этой конвенции.

В области регулирования вопросов железнодорожного транспорта имеются Бернские международные конвенции о железнодорожных перевозках грузов и железнодорожных перевозках пассажиров и багажа, которые в 1980 г. были объединены и приняты в новой редакции как единое соглашение (вступило в силу 1 мая 1985 г.).

Основным соглашением по вопросам перевозок грузов в международном автомобильном сообщении является Женевская конвенция о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом (1956). В 1980 г. была принята Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов.

83. Режим наибольшего благоприятствования

Режим наибольшего благоприятствования относится к области торгового законодательства. Это один из основных принципов торговых договоров, заключаемых с иностранными государствами. Принцип режима наибольшего благоприятствования гласит, что иностранцы пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства. Согласно этому принципу иностранным юридическим и физическим лицам в торговле, мореплавании и других областях предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставляться в будущем юридическим и физическим лицам третьей страны.

Применение режима наибольшего благоприятствования дает равные условия для всех иностранных государств и их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли, которые предусмотрены торговым договором, где имеется указание о применении данного принципа, поскольку этот режим, применяемый к одному иностранному государству, с которым заключен торговый договор в области торговли, мореплавания, правового положения иностранных организаций, будет применяться и к любому другому государству, с которым также заключен торговый договор на основе принципа наибольшего благоприятствования.

Но режим наибольшего благоприятствования отличается от схожего с ним принципа недискриминации, т. е. применения ко всем государствам одинаковых и общих для всех условий, которые не ущемляют ничьих прав. Режим наибольшего благоприятствования не создает равных для всех условий, он устанавливает для заключивших такой договор стран привилегированные условия. Однако если в торговый договор включена оговорка о наибольшем благоприятствовании, этот пункт договора делает невозможным применение дискриминационных мер в дальнейшем.

В ст.1 Соглашения о торговых отношениях между РФ и США, например, записано, что каждая сторона без каких-либо условий предоставит товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию другой стороны, режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен подобным товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию любой третьей страны. На практике режим наибольшего благоприятствования улучшает взаимоотношения между странами и помогает развитию международной торговли.

84. Национальный режим

Национальный режим схож с режимом наибольшего благоприятствования, но имеет значительные отличия. Под самим понятием национального режима подразумевают, что иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и юридическим лицам. В силу применения национального режима на иностранных физических и юридических лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица; таким образом и иностранцы, и граждане данной страны оказываются в равном положении.

Если при режиме наибольшего благоприятствования иностранцы не имеют с гражданами данной страны равных прав, а в равное положение ставятся между собой лишь иностранные организации и иностранные граждане, принадлежащие разным государствам, то при использовании национального режима иностранцы и граждане данной страны оказываются в равных условиях. Они имеют одинаковые права.

Национальный режим для оживления торговли используется применительно к хозяйственной деятельности иностранных фирм и физических лиц, к торговле товарами иностранного производства и т. п. Нередко используются оба режима – национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

В РФ к национальному режиму относятся осторожно. Практика показала, что в торговле он часто становится тормозом и ухудшает положение собственных граждан. Наиболее часто национальный режим предоставляется иностранцам в договорах торгового мореплавания.

В то же время согласно нашему законодательству принцип национального режима распространяется на всех иностранцев, на законных основаниях находящихся на территории РФ. Это связано с тем, что принцип национального режима предусматривает предоставление свободного доступа иностранных юридических лиц и граждан в суды и нередко применяется в договорах о правовой помощи, социальном обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и иных прав на основе национального режима) и пр.

Согласно национальному режиму иностранные граждане и организации имеют не только одинаковые права, но и одинаковые с гражданами РФ обязанности. При неисполнении законов РФ они подлежат той же ответственности, что и граждане РФ.

85. Гражданская правоспособность и дееспособность иностранных граждан в РФ

Согласно Основам гражданского законодательства иностранные граждане пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с гражданами РФ. Закон закрепляет предоставление иностранцам национального режима, в силу чего иностранцы обладают в РФ такой же гражданской правоспособностью, как и российские граждане.

Иначе говоря, гражданская правоспособность иностранца в РФ определяется российским законодательством, а не личным законом иностранца.

Более того, применение к иностранцам личного закона (т. е. закона государства, гражданином которого он является) допускается лишь при наличии соответствующих правил международного договора. Для получения иностранцем гражданской правоспособности наравне с гражданами России ему не требуется иметь постоянное место жительства в РФ.

Согласно Основам гражданского законодательства существует возможность установления законом отдельных изъятий в отношении предоставления иностранцам равных прав с отечественными гражданами.

Эти изъятия немногочисленны и могут быть сведены к двум группам:

1) изъятия в отношении возможности для иностранцев занимать определенные должности или осуществлять занятия той или иной профессией на равных началах с гражданами РФ, кроме того запрещена промысловая, исследовательская и изыскательская деятельность иностранных судов в территориальных и внутренних водах РФ;

2) правила, устанавливающие особый режим прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав, особенностями их юридической природы. Данные правила имеются в международных договорах, заключенных РФ с другими странами (торговых договорах, консульских конвенциях, договорах о правовой помощи, по вопросам налогообложения и т. д.) и закрепляют уравнение иностранцев в правах либо с отечественными гражданами (предоставление национального режима), либо с гражданами любого другого государства, с которым заключен договор на аналогичных условиях (предоставление режима наибольшего благоприятствования). На иностранцев распространяются все общие правила нашего законодательства о собственности граждан.

86. Личный закон физического лица

Личный закон физического лица, или lex personalis, известен в двух вариантах:

1) lex patriale – закон гражданства, который применяется в странах романо-германской системы права (Франция, Германия, Швейцария). Личным законом физического лица считается закон того государства, гражданство которого оно имеет;

2) lex domicilii – закон местожительства, который применяется в странах англосаксонской системы права (США, Канада, Новая Зеландия, Австралия).

Личный закон физического лица применяется как коллизионная привязка для: 1) выяснения вопроса, законодательство какой страны следует использовать при определении начального момента возникновения и окончания правоспособности физического лица; 2) определения объема правоспособности; 3) определения момента полной дееспособности физического лица (возраст совершеннолетия); 4) определения условий, порядка и последствий признания лица недееспособным, ограниченно дееспособным; 5) определения порядка признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим; 6) определения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; 7) для решения вопросов, связанных с наследованием имущества.

Личный закон определяет гражданскую правоспособность физического лица. В России иностранные граждане и лица без гражданства пользуются гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой этой лицо имеет.

По законодательству РФ, если лицо наряду с российским гражданством имеет иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Аналогично, если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом считается российское право. В случае наличия у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо проживает.

Для беженца личным законом считается право страны, предоставившей убежище. Для лица без гражданства личным законом считается право страны, в которой это лицо проживает.

Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

87. Личный закон юридического лица

Под юридическими лицами подразумеваются организации, учрежденные по законам данной страны и имеющие место пребывания на территории данной страны. К юридическим лицам относятся отечественные юридические лица, иностранные юридические лица, неправительственные международные организации.

Под отечественными юридическими лицами имеются в виду организации, созданные в данной стране, под иностранными юридическими лицами подразумеваются иностранные организации, которые ведут экономическую, хозяйственную, культурную и т. п. деятельность в данной стране, под неправительственными международными организациями – организации, занятые в основном гуманитарной деятельностью.

Личный закон юридического лица, или lex sovietatus, – это закон национальности юридического лица, который определяет правовой статус юридического лица. Личный закон юридического лица (статут) используется для разрешения вопросов о порядке создания или прекращения деятельности юридического лица (в РФ применяется явочно-разделительный порядок регистрации юридических лиц), об организационно-правовых формах юридического лица (в РФ таковыми являются ОАО, ЗАО, ООО, ТОО), об объеме правоспособности юридического лица, которая возникает с момента регистрации юридического лица, о порядке признания юридического лица несостоятельным должником или банкротом, о порядке получения разрешения на осуществление отдельных видов предпринимательской и иного рода деятельности.

Национальность юридического лица определяется следующим образом:

1) в странах англосаксонской системы права – по месту регистрации юридического лица;

2) в странах романо-германской системы права – по местонахождению органов правления юридического лица;

3) в некоторых развивающихся странах – по местонахождению большей части имущества юридического лица;

4) в других странах национальность определяется по месту осуществления своей деятельности юридическим лицом;

5) в ряде стран юридическое лицо признается иностранным по критерию принадлежности большей части уставного капитала иностранным инвесторам.

88. Правовое положение иностранцев в РФ

В РФ правовое положение иностранцев регулируют Конституция РФ и ФЗ «О правовом положении иностранных граждан и ЛБГ в РФ». Согласно Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства (ЛБГ) на территории РФ пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами РФ, если иное не определено Конституцией РФ, законами и международными договорами.

ФЗ «О правовом положении иностранных граждан и ЛБГ в РФ» закрепляет основные принципы положения иностранцев:

– иностранные граждане и ЛБГ пользуются теми же правами и свободами, несут те же обязанности, что и граждане РФ, за исключением случаев, если это необходимо: а) для защиты прав и свобод граждан РФ; б) для обеспечения государственной безопасности; в) для охраны общественного порядка и здоровья населения;

– иностранные граждане и ЛБГ, как и граждане РФ, равны перед законом независимо от происхождения, социального положения, расовой и национальной принадлежности, пола, языка, отношения к религии, рода и вида деятельности, характера занятий;

– осуществление деятельности иностранцами и ЛБГ не должно наносить ущерба интересам РФ, правам и законным интересам граждан РФ и других лиц.

Закон оговаривает, что эти положения применяются на временной основе и что при ограничении или нарушении другим государством общепризнанных норм правового положения иностранцев в отношении граждан РФ в ответ могут устанавливаться ограничения прав и свобод в отношении граждан этого государства (реторсии).

Правовое положение иностранцев может меняться не только в зависимости от обстоятельств, но и от того, постоянно или временно проживает этот иностранец на территории РФ.

Иностранцам гарантируется неприкосновенность личности, жилья. За ними закрепляется право заниматься производственной, хозяйственной деятельностью, кроме деятельности, для осуществления которой необходимо гражданство РФ. Временно проживающие иностранцы вправе заниматься лишь деятельностью, совместимой с целями пребывания, и получив разрешение компетентного органа.

89. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ

Отношение к понятию юридическое лицо неоднозначно. По одной теории (Савиньи), действительным субъектом права может быть только человек.

Юридическое лицо – это искусственно созданный посредством простой фикции субъект права; как простая фикция оно недееспособно, поскольку дееспособны лишь органы, состоящие из людей. Это своего рода «мертвая душа», созданная государством. По другой теории, юридическое лицо – это реально существующий субъект права, который необходим для нормального функционирования государства; это союзная личность, признанная правопорядком деятельность человеческого союза, существующая независимо от государства как некая социальная реальность, которая имеет свою волю и действует.

Гражданский кодекс РФ определяет юридическое лицо как организацию, которая имеет собственные органы управления, обособленное имущество в собственности, ведет хозяйственную или иную деятельность, несет самостоятельную ответственность по обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять личные неимущественные и имущественные права и обязанности, выступать истцом и ответчиком, иметь самостоятельный баланс или смету.

Юридическое лицо обладает статутом, то есть личным законом, непосредственно определяющим правовое положение предприятия. Статут определяет правоспособность юридического лица, порядок совершения сделок административными органами юридического лица, вопросы учреждения, деятельности и ликвидации юридического лица и другие вопросы.

Важнейшей чертой юридического лица является наличие у него национальности, то есть принадлежности тому или иному государству, по законам которого оно проводит свою деятельность. В РФ национальностью юридического лица считается право страны, где это лицо учреждено (доктрина инкорпорации). В некоторых странах национальностью юридического лица признают закон места нахождения его административного центра (доктрина оседлости), закон места осуществления основного вида деятельности (доктрина места эксплуатации), закон национальности физических лиц, которые контролируют деятельность юридического лица (теория контроля).

90. Правоспособность иностранных юридических лиц

Гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель иностранного юридического лица совершил сделку.

Для деятельности иностранных юридических лиц применяется практика национального режима. Иностранное юридическое лицо имеет право осуществлять хозяйственную деятельность, заключать договора, совершать сделки, участвовать в любых правоотношениях, как и юридические лица РФ, открывать представительства и филиалы.

Специфика правового положения иностранного юридического лица проявляется в том, что для него устанавливается специальный порядок уплаты налогов на доходы и прибыль.

Обычно перечисление налогов происходит через постоянное представительство иностранного юридического лица. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные юридические действия. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшего их юридического лица и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Иностранные юридические лица могут проводить инвестиционную деятельность. Объектами иностранных инвестиций могут быть: предприятия и организации; здания и сооружения, имущество юридических и физических лиц РФ; акции, банковские вклады, страховые полисы и другие ценные бумаги и средства; научно-техническая продукция; права на интеллектуальные ценности; иное имущество и приобретенные имущественные права, включая права на пользование землей и природными ресурсами для осуществления своей деятельности.

91. Государственные гражданско-правовые сделки

Чаще всего внешнеторговые сделки заключаются не государством, а самостоятельными юридическими лицами, поэтому иммунитет государства для внешнеторговой деятельности не имеет большого значения. Но часть внешнеэкономических сделок происходит через государственный канал – торговое представительство, в этом случае они рассматриваются как сделки, совершенные самим государством.

Торгпредство является органом, осуществляющим за границей права РФ в области внешнеэкономической деятельности. В отличие от предприятия торгпредство не является юридическим лицом, поэтому права и обязанности по его сделкам возникают непосредственно у государства.

Статус торгпредства определяется правом РФ: они могут совершать от своего имени и от имени РФ сделки и иные юридические акты, необходимые для осуществления возложенных на них задач, выступать в судах в качестве истца или представителя истца.

В качестве ответчика они могут выступать в судах только по спорам, вытекающим из сделок и иных юридических актов, совершенных торгпредствами в странах пребывания, с которыми у государства имеется договоренность на подчинение торгпредства суду страны пребывания по таким спорам.

Правительство РФ несет ответственность по торговым сделкам, которые были заключены торгпредством или гарантированы от имени торгпредства. Государство отвечает по гражданско-правовым обязательствам находящимися в его собственности средствами государственной казны.

Особенностью государственных гражданско-правовых сделок является то, что к обязательствам государства применяется только его право, кроме случаев, если не заявлено согласие на применение иностранного права.

Правоотношения по договору государства с иностранной компанией или иностранным гражданином регулируются внутренним законодательством государства – стороны в договоре, а не законодательством другого государства или международным правом, если в договоре не предусмотрено иное.

92. Договоры купли-продажи по Венской конвенции

Венская конвенция 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров» регулирует процесс торговли, унифицируя национальные законодательства разных стран. Главная цель конвенции – способствовать устранению правовых барьеров в международной торговле, содействовать развитию международной торговли через принципы равенства и взаимной выгоды. Конвенцию подписало 60 государств.

Венская конвенция относит к договорам международной купли-продажи договоры купли-продажи, заключаемые между контрагентами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Этот принцип позволяет не учитывать ни национальность сторон, ни их гражданско-правовой статус.

Конвенция не применяется к продаже товаров для личных, семейных или домашних нужд, а только товаров, приобретаемых с коммерческой целью, а также к продаже товаров с аукционов, в порядке исполнительного производства, к продаже ценных бумаг, валюты, судов воздушного транспорта, электроэнергии.

По конвенции товар считается не правом, а материальной вещью, которая может иметь родовые или индивидуальные признаки, может существовать в момент заключения договора, а может и нет, но быть произведенной в будущем.

Договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом, при этом оферта должна быть определенной: наименование товара, прямое или косвенное установление цены и количества товара либо порядка их определения. Оферту адресуют определенному кругу лиц или лицу. Ответ на оферту – акцепт – содержащий дополнения, ограничения, существенно изменяющие условия оферты, является встречной офертой.

К существенным изменениям относятся: цена, платеж, качество и количество, место и срок исполнения, объем ответственности сторон, порядок разрешения споров.

При нарушении договора и причинении существенного вреда другой стороне (недостаток исполнения или кредитоспособности, нарекание к поведению стороны) другая сторона может приостановить исполнение своих обязательств, но предварительно должна поставить об этом в известность первую сторону.

93. Понятие внешнеэкономической сделки

Подавляющее большинство внешнеэкономических сделок – это внешнеторговые сделки. К внешнеторговым сделкам относятся договоры купли-продажи товаров, а также договоры подряда, комиссии и ряд других договоров, заключаемых между организациями и фирмами разных государств. Внешнеторговая сделка является целым комплексом отношений в сфере международной торговли, в результате чего происходит перемещение товаров из одной страны в другую. Внешнеторговая сделка является лишь разновидностью внешнеэкономической сделки.

Международная хозяйственная деятельность не сводится только к торговой, и внешнеэкономические сделки включают в себя международное инвестиционное сотрудничество, производственную кооперацию, валютные и финансово-кредитные операции.

Внешнеэкономические сделки регулируются внутренним законодательством государства и международными договорами. Государство регулирует внешнеэкономическую деятельность при помощи двух механизмов – лицензирования и квотирования.

Законодательно понятие внешнеэкономической сделки не оформлено, однако можно выделить базовые элементы, характерные для сделок такого плана: наличие «иностранного элемента»; место нахождения объекта за границей; вопрос о том, какое право применить; таможенные сборы и платежи при пересечении объектом внешнеэкономических связей границ; фиксация условий договора в свободно конвертируемой валюте (сейчас это евро); специальные требования (письменная форма сделки); высокая степень риска неисполнения; особенности в рассмотрении споров.

Существует четыре вида внешнеэкономических сделок: двусторонние; возмездные; безвозмездные; спорные.

Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права РФ. Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо РФ или гражданин РФ, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в РФ, – праву РФ.

94. Стороны внешнеэкономических сделок

По российскому законодательству сторонами внешнеэкономических сделок могут быть:

1.  Российские участники внешнеэкономической деятельности (российские лица): а) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, которые имеют постоянное местонахождение на ее территории; б) индивидуальные предприниматели, зарегистрированные на территории РФ в соответствии с законодательством РФ, физические лица, имеющие постоянное или преимущественное местожительство на территории РФ и обладающие правом осуществления внешнеэкономической деятельности в соответствии с законодательством РФ.

2.  Иностранные лица: а) юридические лица и организации в иной организационно-правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены; б) физические лица, гражданская правоспособность и гражданская дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, гражданами которого они являются; в) лица без гражданства, гражданская дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором эти лица имеют постоянное местожительство.

Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, кроме случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

Гражданской дееспособностью не обладают несовершеннолетние (они совершают сделки только с согласия родителей, усыновителей или попечителей), душевнобольные (за них решают опекуны); ограниченной дееспособностью обладают лица с алкогольной и наркотической зависимостью (это решает суд).

К иностранным участникам внешнеэкономической деятельности также приравниваются выступающие в качестве субъектов гражданских прав иностранные государства, их административно-территориальные единицы и государственные органы, субъекты иностранных федеративных государств, международные организации.

95. Особенности заключения внешнеторгового контракта по Венской конвенции

Венская конвенция регулирует только порядок заключения сделок и права и обязанности покупателя и продавца, но не действительные договора; она не регламентирует переход права собственности (принято, что переход права собственности происходит вместе с переходом риска), ответственность продавца за смерть или ущерб из-за товара. Конвенция не применяется к договору подряда и смешанным договорам, где существует соединение товаров и производство каких-либо работ.

Контракт заключается с соблюдением определенных, прописанных конвенцией, правил. Обязательным является наличие оферты (наименование, цена, количество товара) и намерения считать себя связанными обязательствами при акцепте. В том случае, если лица сделки не определены, следует говорить не об оферте, а о приглашении делать оферты. Оферта может быть отозвана до отправки встречной оферты или акцепта, то есть согласия на оферту, дополнений или исключений, которые предъявляет для соглашения со сделкой другая сторона. Она также может быть отозвана, если не установлен срок для акцепта. В качестве акцепта рассматривается либо заявление другой стороны, либо такое ее поведение, которое показывает согласие на оферту.

Оферты, требующие явного согласия, то есть каких-то определенных действий, называются отзывными . Существуют также оферты безотзывные . Правило акцепта на них не распространяется, сделка действует с момента получения оферты другой стороной.

Если оферта отзывная, то молчание и бездействие акцептом не считается. Акцепт – это выработка двумя сторонами взаимовыгодных условий сделки, акцепт может отклоняться условий оферты несущественно, оговаривая какое-то из изменений (сюда не входят цена, количество, качество, условия платежа, место и сроки поставки, ответственность, порядок разрешения споров).

Акцепт с несущественными изменениями может быть отклонен, если отказ прислан незамедлительно. В то же время, если другая сторона передумала, акцепт может быть отозван, но до его прибытия. В случае если речь идет о запоздалом акцепте по вине акцептанта, он может быть действительным, если оферент об этом заявит; если же не по его вине – акцепт признается действительным, если оферент не пришлет возражения. Срок для акцепта – момент отправки оферты.

96. Исковая давность по Конвенции об исковой давности

Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров была разработана ЮНСИТРАЛ по предложению делегации Чешской Республики в 1974 г. и позднее заключена государствами. Эта конвенция регулирует один из важнейших и запутанных вопросов, связанных с осуществлением прав сторон по сделке международной купли-продажи товаров.

Вопрос исковой давности в разных странах решался по-разному: по существовавшему законодательству, срок исковой давности колебался от 6 месяцев до 30 лет.

Конвенция установила единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности, который равен четырем годам.

В конвенции предусматривается, что этот четырехлетний срок исковой давности по требованию, вытекающему из нарушения договора, начинается со дня, когда имело место такое нарушение, а по требованию, вытекающему из дефекта или иного несоответствия товаpа условиям договора, – со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара.

Кроме того, конвенцией были установлены правила о перерыве или продлении срока исковой давности, его изменении и порядке исчисления, было введено общее ограничение срока исковой давности (10 лет) и предусмотрены последствия его истечения.

Согласно положениям конвенции истечение срока исковой давности принимается во внимание при рассмотрении спора только по заявлению стороны, участвующей в процессе. Если таковое заявление в наличии, право требования не подлежит признанию и принудительному осуществлению в том случае, когда рассмотрение спора начато после истечения срока исковой давности.

В то же время в Конвенции 1980 г. и в Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров указано, что их положения не имеют обязательного исполнения и не затрагивают действия любых международных соглашений, которые уже заключены или могут быть заключены и которые содержат положения по вопросам, являющимся предметом регулирования указанных конвенций.

97. Унификация терминологии международных торговых договоров

Развитие международной торговли потребовало для избежания путаницы выработать типовую форму договоров и единую терминологию. Унификация началась с договоров купли-продажи, связанных с морской перевозкой товаров. При унификации заключаемых сделок и на основе обычаев были выработаны договоры на условиях «фоб» и «сиф», «фас» и «каф». Термины составлены из первых букв английских слов. Толкование терминов включено в Сборник торговых обычаев, принято Международной торговой палатой в Правилах толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС).

Текст ИНКОТЕРМС был переработан, и в редакции 1990 г. появились новые термины: FCA (Free Carrier – франко-перевозчик… наименование пункта) и DDU (Delievered Duty Unpaid – поставка без оплаты таможенных пошлин), исключены устаревшие – FOR/FOT и FOB аэропорт, другие 13 терминов упорядочены по степени возрастания обязательств и рисков продавца.

Термины составляют четыре группы:

1. Е – обязанность продавца ограничивается предоставлением товара покупателю в месте нахождения продавца: EXW (Ex Works) – поставка на заводе или складе продавца.

2. F – все расходы и риски, связанные с перевозкой, несет покупатель: FCA (Free Carrier) – франко-перевозчик; FAS (Free Alongside Ship) – свободно вдоль борта суда; FOB (Free on Board) – свободно на борту.

3. С – продавец несет все расходы, связанные с перевозкой, включая страхование (на минимальных условиях), но не риски: CFR (Cost and Freight) – стоимость и фрахт; CIF (Cost, Insurance and Freight) – стоимость, страховка и фрахт; СРТ (Carriage Paid To) – перевозка оплачена до…; CIP (Carriage and Insurance Paid To) – перевозка и страховка оплачены до…

4. D – продавец несет все или большую часть расходов и рисков по доставке: DAF (Delivered at Frontier) – поставка на границе; DES (Delivered Ex Ship) – поставка с судна; DEQ (Delivered Ex Quay) – поставка с причала; DDU (Delivered Duty Unpaid) – поставка без оплаты таможенных пошлин; DDP (Delivered Duty Paid) – поставка с оплатой таможенных пошлин.

Любой вид транспорта, включая контейнерные и смешанные перевозки, – EXW, FCA, СРТ, CIP, DAF. Смешанные перевозки – DDU, DDP. Авто– и железнодорожный транспорт – DAF. Морской и внутренний водный транспорт – FAS, FOB, CFR, CIF, DES, DEQ.

98. Договор на условиях «FOB»

Договор на условиях «FOB» (Free on Board) – свободно на борту. По этому договору продавец обязан за свой счет доставить товар в порт отгрузки, погрузить на борт судна, оплатить налоги и сборы в порту погрузки; он несет риск случайной гибели и порчи товара до момента его перемещения через поручни судна.

В соответствии с этим условием продавец производит очистку товара для экспорта. Это условие может применяться только при морских или внутренних водных перевозках. Когда поручни судна не несут практического назначения, как в случае перевозки контейнерным способом, более подходящим является условие «свободно у перевозчика».

Укладка груза в трюме (штивка) и утруска (тримминг) не входят в обязанности продавца и по принятым нормам фрахтования выполняются за счет судовладельца и включаются в стоимость фрахта, уплачиваемого покупателем.

Если же продавец берет на себя штивку, это отражается в базисном условии FOB путем добавления к нему буквы «S» («FOB+S»).

В случаях, когда момент перехода товара через поручни судна не имеет практического значения, например, при перевозках на условиях «ролл-он» или «ролл-офф» или при перевозках в контейнерах, более целесообразно применение термина FСА (поставить товар с предоставлением коммерческого счета, получением лицензии, нести все таможенные расходы и т. п., а покупатель обязан оплатить товар, известить продавца о названии судна, месте его нахождения, времени отплытия, получить импортную лицензию, своевременно принять груз и т. д.).

Фрахтование судна при продаже на условиях «FOB» совершает покупатель, а отгрузка товара производится из страны продавца.

В этом состоит нюанс: продавцу удобнее совершить операцию фрахтования, поэтому покупатель поручает продавцу по особому договору и за особое вознаграждение зафрахтовать для него и от его имени необходимое судно.

Таким образом, сторонами договора фрахтования являются перевозчик и покупатель (а не продавец), а договор купли-продажи не перестает быть договором «FOB».

99. Договор на условиях «CIF»

Договор на условиях «CIF» (Cost, Insurance, Freight) – стоимость, страхование, фрахт. По этому договору продавец должен за свой счет доставить товар в порт отгрузки; зафрахтовать для перевозки товара надлежащее судно, заключив договор фрахтования; поместить груз на борт судна; уплатить налоги и сборы, связанные с вывозом товара, и вывозные пошлины; застраховать за свой счет товар в пользу покупателя и вручить покупателю чистый бортовой коносамент. В обязанности продавца входит также страхование товара от транспортных рисков на условиях «свободно от частной аварии» по минимальной ставке.

Продавец должен вручить покупателю страховой полис (или страховой сертификат), выписанный страховой компанией на имя покупателя. Продавец за свой счет обязан заключить договор перевозки на обычных условиях, поэтому указывается тот пункт, до которого он должен оплачивать транспортировку. Он освобождается от дальнейших расходов и несения рисков после надлежащего выполнения им обязательств по контракту путем заключения договора перевозки, передачи товара перевозчику и его страхования.

В цену, уплачиваемую покупателем, включают стоимость товара, фрахт и страхование товара. Возможно согласование продавцом и покупателем осуществления платежей путем документарного аккредитива, предусматривающего представление отгрузочных документов банку. Продавец несет все расходы по транспортировке независимо от того, оплачивается ли фрахт после погрузки или он оплачивается в месте назначения (сохраненный фрахт) за исключением дополнительных расходов, возникших в связи с погрузкой.

Расходы по выгрузке товара несет покупатель (если она не включена во фрахт при перевозке на судах регулярных судоходных линий). Риск случайной гибели или повреждения груза переходит с продавца на покупателя в момент фактического перехода товара через поручни судна в порту погрузки.

Многие договоры перевозки, предусматривающие перегрузку товара в промежуточных пунктах, обязывают продавца оплачивать такие расходы, включая расходы по перегрузке товара с одного перевозочного средства на другое. Если перегрузку осуществляет перевозчик, такие расходы относятся на покупателя.

100. Договор на условиях «FAS»

Договор на условиях «FAS» (Free Alongside Ship … named port of shipment) – свободно вдоль борта судна … в поименованном порту отгрузки. При договоре на условиях «фас» продавец обязан поставить за свой счет товар в обусловленный в договоре порт погрузки, в указанное покупателем место, в согласованный срок и расположить товар вдоль борта судна, зафрахтованного покупателем. Он обязан оплатить расходы, вызываемые проверкой товара (проверка качества, измерение, взвешивание, подсчет), обеспечить за свой счет упаковку товара, если это необходимо при транспортировке товара, но условия перевозки (вид, направление перевозки) должны быть известны продавцу до заключения договора купли-продажи, надлежащим образом осуществить маркировку товара.

Покупатель обязан своевременно зафрахтовать судно, заблаговременно сообщить продавцу его название, время прибытия, условия погрузки и нести все расходы по доставке товара к борту судна. Риск случайной гибели или повреждения товара переходит с продавца на покупателя в момент фактической поставки товара вдоль борта судна в обусловленном порту погрузки в согласованный срок. Продавец обязан произвести очистку товара для экспорта, он может оказать дополнительную услугу покупателю, забронировав место для перевозки на линейном судне.

Линейное судно обслуживает линейное судоходство, которое является формой регулярного судоходства, обеспечивающей направление перевозок с устойчивыми пассажирами и грузопотоками и предусматривающей организацию движения закрепленных за линией судов по расписанию с оплатой по тарифу.

Покупатель в этом случае должен возместить продавцу расходы (в том числе по оформлению коносамента на груз, принятый к отправке), он оплачивает проверку товара перед отгрузкой, включая случаи, когда это осуществляется властями страны экспорта, получение транспортных документов или эквивалентных им документов, оформляемых с помощью средств компьютерной связи, возмещает продавцу возникшие у него расходы в связи с оказанием ему содействия в фрахтовании судна и прочих, не предусмотренных обязанностями продавца действиях. Условие FAS может применяться только при морских или внутренних водных перевозках.

101. Договор на условиях «CAF», или «CFR»

Договор на условиях «CAF» (Cost and Freight) – стоимость и фрахт (в современной записи – CFR). Означает, что продавец обязан оплатить расходы и фрахт, необходимые для доставки товара в указанный порт назначения, однако риск утраты или повреждения товара, а также риск любого увеличения расходов, возникающих после перехода товаром борта судна, переходит с продавца на покупателя в момент перехода товара через поручни судна в порту отгрузки.

По условиям договора CFR продавец должен поставить товар в соответствии с условиями договора купли-продажи с представлением коммерческого счета или эквивалентного ему документа, получить экспортную лицензию, оплатить все таможенные сборы, то есть на него возлагаются обязанности по очистке товара от пошлин для его вывоза, далее он самостоятельно заключает договор перевозки товара до согласованного порта назначения по обычно принятому направлению на морском судне (или на подходящем судне внутреннего водного сообщения) такого типа, который обычно используется для перевозки товаров, аналогичных товару, указанному в договоре купли-продажи, погрузиться, представить покупателю за свой счет обычный транспортный документ, выписанный на согласованный порт назначения.

Данный документ (например, оборотный коносамент, необоротная морская накладная или документ о перевозке во внутреннем водном сообщении) должен распространять свое действие на проданный товар, быть датированным в пределах срока, согласованного для отгрузки товара, и предусматривать возможность выдачи товара перевозчиком в порту назначения. Как только товар переходит через поручни, ответственность переходит к покупателю.

В случаях, когда момент перехода товара через поручни судна не имеет практического значения, например, при перевозках на условиях «ролл-он» или «ролл-офф» или при перевозках в контейнерах, более целесообразно применение термина CPT (Carriage Paid To) – перевозка оплачена до…

Расходы по выгрузке товара в порту разгрузки несет покупатель (кроме случаев перевозки на судах регулярных судоходных линий, когда расходы по выгрузке входят во фрахт и оплачиваются продавцом). При продаже товаров на условии «стоимость и фрахт с выгрузкой» расходы по выгрузке товара и размещению его на пристани несет продавец.

102. Договор на условиях «EXW»

Договор на условиях «EXW» (Ex Works …named place) – с завода (с предприятия, с рудника, со склада) … в поименованном месте. Термин «с завода» означает, что на продавце не лежит никакой обязанности по транспортировке товара: продавец выполняет свою обязанность по поставке, когда предоставляет товар в распоряжение покупателя в своем помещении (на заводе, предприятии, складе и т. д.) в поименованном месте и в срок, обозначенный в договоре, дальнейшее его не интересует ни в какой степени.

Продавец не несет ответственности за погрузку товара на транспортное средство, и наймом этого средства и погрузкой занимается сам покупатель, он не отвечает за очистку товара для экспорта, он не должен заниматься вопросами страхования товара, лицензированием и т. п.

Покупатель несет все расходы и риски, возникающие с момента принятия товара в поименованном месте из помещения продавца в срок, обусловленный в договоре, при условии, что товар должным образом индивидуализирован, то есть является предметом именно данного договора. Единственное, что требуется от продавца, – представить коммерческий счет или его эквивалент, оформленный с помощью средств компьютерной связи, а также доказательств соответствия товара. Это условие предусматривает минимальные обязательства, выполняемые продавцом. Оно не должно применяться, если покупатель не может выполнить прямо или косвенно экспортные формальности.

В таких случаях возможно применение условия «свободно у перевозчика» (в поименованном месте). По просьбе покупателя продавец может оказать ему за его счет и риск полное содействие в получении документов, которые могут потребоваться покупателю для вывоза и/или ввоза товара, а если необходимо, также для транзитной перевозки через третьи страны; представить ему информацию, необходимую для заключения договора страхования. В свою очередь, покупатель должен оплатить товар, получить лицензии, разрешения, выполнить таможенные формальности и далее нести все риски и расходы. Поставка товара может осуществляться с использованием различных видов транспорта, в их комбинации, или же с использованием какого-либо одного вида наземного транспорта.

103. Договор на условиях группы «D» (DAF, DES, DEQ, DDU и DDP)

Договоры группы «D» (DAF, DES, DEQ, DDU и DDP) отличаются тем, что продавец несет ответственность за прибытие товаров в согласованный пункт или порт назначения. Также он несет все риски и оплачивает все расходы по доставке товара в этот пункт. Иными словами, группа терминов «D» является «договорами доставки» (arriwal contracts), в отличие от группы терминов «С» – «договоры отгрузки» (shipment contracts). Внутри группы термины «D» подразделяются на две категории: согласно терминам DAF, DES и DDU продавец не обязан поставить товары, прошедшие необходимую для импорта очистку; согласно терминам DEQ и DDP он обязан обеспечить такую очистку.

Термин DAF используется наиболее часто при железнодорожных перевозках, перевозчиком оформляется прямой перевозочный документ, который обеспечивает перевозку груза до места назначения, им заключается договор страхования на тот же период времени, что в толковании данного термина получило соответствующее разъяснение.

Продавец не обязан оказывать содействие покупателю в заключении прямого договора перевозки, это может совершаться при договоренности между ними и за счет и риск покупателя. Аналогично все расходы по страхованию в период после поставки продавцом товара на границу осуществляются за счет покупателя.

В редакцию ИНКОТЕРМС 1990 г. был включен термин DDU, который имеет значение, когда продавец обязуется поставить товар в место назначения, однако без оплаты таможенной очистки по импорту и без оплаты таможенных пошлин.

Таможенная очистка по импорту не представляет большой проблемы в странах Общего рынка, но это занимает какое-то время и не всегда желательно для продавца. В то же время в тех странах, где таможенная очистка по импорту затруднена и требует больших затрат времени, для продавца принятие обязательства по поставке товара с прохождением таможни может оказаться рискованным. Согласно толкованию термина DDU покупатель несет дополнительные расходы, связанные с невыполнением им обязанности по таможенной очистке товара при ввозе. Но и продавцу не рекомендуется использовать DDU в странах, где значительно затруднена таможенная очистка товара при ввозе.

104. Правовые последствия, связанные с переходом риска

Утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не освобождает его от обязанности уплатить цену, если только утрата или повреждение не были вызваны действиями или упущениями продавца.

Если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара и продавец не обязан передать его в каком-либо определенном месте, риск переходит на покупателя, когда товар сдан первому перевозчику для передачи покупателю в соответствии с договором купли-продажи. Если продавец обязан сдать товар перевозчику в каком-либо определенном месте, риск не переходит на покупателя, пока товар не сдан перевозчику в этом месте, а то обстоятельство, что продавец управомочен задержать товарораспорядительные документы, не влияет на переход риска.

В то же время риск не переходит на покупателя, пока товар четко не идентифицирован для целей данного договора путем маркировки, посредством отгрузочных документов, направленным покупателю извещением или иным образом.

Покупатель принимает на себя риск в отношении товара, проданного во время его нахождения в пути, с момента сдачи товара перевозчику, выдавшему документы, подтверждающие договор перевозки. Однако если в момент заключения договора купли-продажи продавец знал или должен был знать, что товар утрачен или поврежден, и он не сообщил об этом покупателю, такая утрата или повреждение находятся на риске продавца.

В некоторых случаях, когда покупатель принимает товар или опаздывает принять товар в назначенный срок, чем срывает поставку, а затем предъявляет претензии продавцу, риск переходит на покупателя. Если же покупатель обязан принять товар не в том месте, где находится коммерческое предприятие продавца, а в каком-либо ином месте, риск переходит, когда наступил срок поставки и покупатель осведомлен о том, что товар предоставлен в его распоряжение в этом месте.

В том случае, когда договор касается еще не идентифицированного товара, считается, что товар не предоставлен в распоряжение покупателя, пока он четко не идентифицирован для целей данного договора. В то же время, если продавец нарушил условия договора существенно, то покупатель имеет право на правовую защиту.

105. Убытки и возмещение убытков

Убытки за нарушение договора одной из сторон составляют сумму, равную ущербу, включая упущенную выгоду, понесенному другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать.

Если договор расторгнут и если разумным образом и в разумный срок после расторжения покупатель купил товар взамен или продавец перепродал товар, сторона, требующая возмещения убытков, может взыскать разницу между договорной ценой и ценой по совершенной взамен сделке, а также любые дополнительные убытки, которые вытекают из обстоятельств нарушения договора.

Если договор расторгнут и имеется текущая цена на данный товар, сторона, требующая возмещения ущерба, может, если она не осуществила закупку или перепродажу, потребовать разницу между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора, а также возмещение любых дополнительных убытков, которые вытекают из обстоятельств нарушения договора.

Однако, если сторона, требующая возмещения ущерба, расторгла договор после принятия товара, вместо текущей цены на момент расторжения договора применяется текущая цена на момент такого принятия.

Текущей ценой является цена, преобладающая в месте, где должна была быть осуществлена поставка, или, если в этом месте не существует текущей цены, – цена в таком другом месте, которое служит разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.

Сторона, ссылающаяся на нарушение договора, должна принять такие меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для уменьшения ущерба, возникающего вследствие нарушения договора, включая упущенную выгоду.

Если она не принимает таких мер, то нарушившая договор сторона может потребовать сокращения возмещаемых убытков на сумму, на которую они могли быть уменьшены.

106. Освобождение от ответственности

В международном частном праве прописаны правила, по которым выявляется, несет или не несет ответственность одна из сторон за нарушение международного договора или внешнеэкономической сделки. В то же время есть ряд положений, освобождающих виновную сторону от ответственности.

Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Если неисполнение стороной своего обязательства вызвано неисполнением третьим лицом, привлеченным ею для исполнения всего или части договора, эта сторона освобождается от ответственности только в том случае, если:

а) неисполнение ею своих обязательств было вызвано препятствием вне ее контроля и это препятствие невозможно было предвидеть при заключении договора;

б) третье лицо, привлеченное ею, также не предвидело существования (или появления) препятствия при заключении договора.

В этом случае третье лицо также освобождается от ответственности.

Освобождение от ответственности, предусмотренное законом, распространяется лишь на тот период, в течение которого существует данное препятствие.

Сторона, не исполняющая свое обязательство, должна дать извещение другой стороне о препятствии и его влиянии на ее способность осуществить исполнение. Если это извещение не получено другой стороной в течение разумного срока после того, как об этом препятствии стало или должно было стать известно не исполняющей свое обязательство стороне, эта последняя сторона несет ответственность за убытки, являющиеся результатом того, что такое извещение получено не было.

Признание стороны виновной в нарушении договора по причине образования убытков не препятствует каждой из сторон осуществить любые иные права, кроме требования возмещения убытков. Сторона не может ссылаться на неисполнение обязательства другой стороной в той мере, в какой это неисполнение вызвано действиями или упущениями первой стороны.

107. Последствия расторжения договора

Расторжение договора освобождает обе стороны от их обязательств по договору при сохранении права на взыскание могущих подлежать возмещению убытков. Расторжение договора не затрагивает каких-либо положений договора, касающихся порядка разрешения споров или прав и обязательств сторон в случае его расторжения.

Сторона, исполнившая договор полностью или частично, может потребовать от другой стороны возврата всего того, что было первой стороной поставлено или уплачено по договору. Если обе стороны обязаны осуществить возврат полученного, они должны сделать это одновременно.

Покупатель утрачивает право заявить о расторжении договора или потребовать от продавца замены товара, если для покупателя невозможно возвратить товар в том же по существу состоянии, в котором он его получил.

Однако он не утрачивает такого права, если: 1) невозможность возвратить товар или возвратить товар в том же по существу состоянии, в котором он был получен покупателем, не вызвана его действием или упущением; 2) товар или часть товара пришли в негодность или испортились в результате осмотра, проведения с соблюдением закона; 3) товар или его часть были проданы в порядке нормального ведения торговли или были потреблены или переделаны покупателем в порядке нормального использования до того, как он обнаружил или должен был обнаружить несоответствие товара договору.

Покупатель сохраняет право на все другие средства правовой защиты, предусмотренные заключенным договором и Конвенцией ООН о договорах международной купли/продажи товаров.

Если продавец обязан возвратить цену, он должен также уплатить проценты с нее, считая с даты уплаты цены. Покупатель должен передать продавцу весь доход, который покупатель получил от товара или его части, если: 1) он обязан возвратить товар полностью или частично; 2) для него невозможно возвратить товар полностью или частично либо возвратить товар полностью или частично в том же по существу состоянии, в котором он получил его, но он тем не менее заявил о расторжении договора или потребовал от продавца замены товара.

108. Меры для сохранения товара

Если покупатель допускает просрочку в принятии поставки или в тех случаях, когда уплата цены и поставка товара должны быть произведены одновременно, если покупатель не уплачивает цену, а продавец либо еще владеет товаром, либо иным образом в состоянии контролировать распоряжение им, продавец должен принять такие меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для сохранения товара. Он вправе удерживать товар, пока его разумные расходы не будут компенсированы покупателем.

Если покупатель получил товар и намерен осуществить право отказаться от него, он должен принять такие меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для сохранения товара. Он вправе удерживать товар, пока его разумные расходы не будут компенсированы продавцом. Если товар, отправленный покупателю, был предоставлен в его распоряжение в месте назначения, и он осуществляет право отказа от него, покупатель должен вступить во владение товаром за счет продавца при условии, что это может быть сделано без уплаты цены и без неразумных неудобств или неразумных расходов. Однако это право покупателя отменяется в том случае, если продавец или лицо, уполномоченное на принятие товара за его счет, находится в месте назначения товара.

Сторона, которая обязана принять меры для сохранения товара, может сдать его на склад третьего лица за счет другой стороны, если только связанные с этим расходы не являются неразумными. Также сторона, обязанная принять меры для сохранения товара, может продать его любым надлежащим способом, если другая сторона допустила неразумную задержку с вступлением во владение товаром, или с принятием его обратно, или с уплатой цены либо расходов по сохранению, при условии, что другой стороне было дано разумное извещение о намерении продать товар.

Если товар подвержен скорой порче или если его сохранение влечет за собой неразумные расходы, сторона, обязанная сохранять товар, должна принять разумные меры для его продажи, но обязательно дать извещение другой стороне о своем намерении осуществить продажу. Сторона, продающая товар, имеет право удержать из полученной от продажи выручки сумму, равную разумным расходам по сохранению и продаже товара. Остаток она должна передать другой стороне.

109. Международные перевозки

Под международными перевозками понимается перемещение грузов или пассажиров, осуществляемое посредством любого вида транспорта, в случае, если такое перемещение имеет международный характер (либо место отправления и назначения находятся на территориях разных государств, либо само перемещение происходит по территории иностранного государства, либо комбинация этих условий). При регулировании применяется как национальное, так и международное законодательство (двустороннее и универсальное). Но общего, единого и универсального соглашения по всем видам международных перевозок не существует. Морские перевозки регулируются морским правом, по отдельным видам наземных перевозок приняты свои соглашения, существует ряд законов для смешанных международных и воздушных перевозок.

В целом для решения спорных вопросов применяется Конвенция ООН о купле-продаже товаров и, в частности, ст. 16 «О международной перевозке грузов»: применяемая процедура продажи товара регулируется законом места, где она осуществляется. Международные конвенции не охватывают перевозок в целом, но содержат конкретные материально-правовые нормы, регулирующие международные перевозки.

Чаще всего при регулировании международных перевозок используются следующие коллизионные привязки:

1) закон места отправления грузов, багажа или пассажиров;

2) закон места прибытия грузов, багажа или пассажиров;

3) закон дороги следования (для железнодорожных перевозок);

4) закон места назначения;

5) закон флага (для морских перевозок);

6) право страны транзита;

7) закон страны, где перевозчик: а) зарегистрирован; б) осуществляет свою основную деятельность;

8) закон места заключения договора;

9) закон суда (конвенция указывает размер ответственности, закон суда устанавливает порядок);

10) принцип автономии воли сторон.

Традиционные (собственные) привязки существуют и к отдельным видам перевозок: а) для железнодорожных перевозок – закон железнодорожного отправления грузов; б) порядок приема/передачи груза, обязательства; в) закон флага в море – ответственность, убытки; г) закон суда – суд может освободить перевозчика от ответственности или ограничить ее, если последний докажет наличие вины потерпевшего в причинении вреда.

110. Акты, регулирующие морские перевозки

Морские перевозки грузов могут быть следующих видов:

– линейные (регулярные) перевозки, когда известен точный маршрут судна, время отправки и прибытия в порт;

– трамповые, в основе которых лежит чартерный договор: а) рейсовый чартер – судно отправляется по известному маршруту после полной загрузки товаром; б) тайм-чартер, когда фрахтователь берет судно для перевозки своего товара на определенный срок; в) димайз-чартер – предусматривается передача судна фрахтователю для любых целей, что предполагает наем команды самим фрахтователем, определение им оплаты, маршрута и скорости движения, условий использования судна, заправки топливом, загрузкой продуктами питания;

– каботажные, когда судно перевозит товары вблизи берега, не покидая прибрежных вод.

Морские перевозки регулирует Брюссельская конвенция «Об унификации некоторых правил о коносаменте» и Конвенция ООН о морской перевозке грузов.

Брюссельская конвенция «Об унификации некоторых правил о коносаменте» была разработана и принята в 1924 г., но вступила в силу только 2 июня 1932 г., а 6 декабря в дополнение к ней были приняты поправки, известные как «Правила Визби».

Конвенция ООН о морской перевозке грузов, более известная как «Гамбургские правила», была разработана ЮНСИТРАЛ и принята в Гамбурге в 1978 г., но вступила в силу в 1992 г.

Две эти конвенции по-разному регулируют вопросы морских перевозок, не существует единства и по применению этих конвенций на уровне государств, включая особенности подсчета денежной компенсации по утрате, порче груза или его повреждению: по Гаагским правилам, расчет идет в золотых франках, по Гамбургским – в SDR (СДР – это расчетная (виртуальная) валюта Международного валютного фонда, называемая специальными правами заимствований – Special Drawing Rights, привязанная к курсу доллара).

Конвенции затрагивают вопрос об ответственности перевозчика за сохранность груза. Считается, что никакая девиация (сознательное уничтожение части груза, чтобы снять судно с мели), включая разумную, примененная для спасения или попытки спасения жизни или имущества на море, не является нарушением Гаагских правил и не ведет к ответственности перевозчика за возникшие в результате этого потери или убытки.

111. Закон флага и закон суда

Закон флага (lex flagi) возник из обычного морского права и применяется в области торгового мореплавания, в области международных авиаперевозок. Согласно этому закону кораблям и воздушным судам запрещается:

– использовать флаги несуществующих стран;

– использовать флаги стран, не имеющих выхода в море;

– ходить под чужим флагом;

– выходить в рейс без флага.

Все отношения, связанные с фрахтованием судна, его техническим обслуживанием, оплатой труда команды, содержанием команды и т. п. решаются в соответствии с законодательством страны, чей флаг используется на судне. По традиции территория судна в чужом порту является территорией той страны, под чьим флагом судно пришло. Закон флага широко используется в морских перевозках. Однако на практике нередко используются искусственные привязки к другим странам (например, странам с наиболее либеральной системой морского права, как Либерия, Панама, Коста-Рика).

Закон суда (lex fori) связан с выбором системы права и означает, что все действия судебного органа или арбитража регламентируются только законом страны, на территории которой суд или арбитражный орган расположены, либо его собственным регламентом (как МКАС – Международный коммерческий арбитражный суд).

Эта привязка к закону страны позволяет решить:

– форму судебного заседания (суд присяжных, единолично судья, два народных заседателя и судья);

– порядок ведения заседания;

– порядок вызова в суд свидетеля;

– меру допустимости и достоверности доказательств по делу.

Вкупе с lex fori используется lex causae – закон причинной связи, который позволяет определить:

– причинителя вреда для возмещения вреда;

– наличие или отсутствие форс-мажорных обстоятельств;

– пределы ответственности и размер возмещения по искам об упущенной выгоде;

– стороны гражданских правоотношений в отдельных видах договоров.

Наиболее часто lex causae применяется в договорах лизинга, где сторонами являются лизингодатель и лизингополучатель, но участвует и третья сторона – производитель товара, поскольку при заключении договора лизинга с поставками товарищеского сырья производитель обязан обеспечить лизингополучателя.

112. Международные железнодорожные перевозки

Разработкой правовых вопросов организации международных железнодорожных перевозок занимается ряд специализированных (межправительственных и неправительственных) организаций:

– Международная ассоциация железнодорожных конгрессов (МАЖК);

– Международный союз по пассажирским и багажным вагонам (МСПВ);

– Центральное бюро международных железнодорожных сообщений (ЦБМЖС);

– Международный комитет железнодорожного транспорта (МКЖТ);

– Международный союз железных дорог (МСЖД);

– Международная ассоциация по железнодорожному подвижному составу (МАПС);

– Международное железнодорожное общество по эксплуатации вагонов для перевозки скоропортящихся грузов (Интерфриго);

– Европейский союз по железнодорожным перевозкам (ЕСЖП);

Международное бюро железнодорожной документации (МБД);

– Европейское объединение эксплуатации грузовых вагонов (ЕОЭГВ);

– Европейская конференция по пассажирским тарифам (ЕПК);

– Союз европейской железнодорожной промышленности (СЕЖП).

К числу наиболее важных международных соглашений в области железнодорожного транспорта относятся Бернские конвенции о железнодорожных перевозках грузов (МГК) и пассажиров (МПК). Их участниками является большинство стран Европы, ряд стран Азии и Северной Африки.

В 1980 г. конференция приняла новое Соглашение о железнодорожных перевозках (Соглашение COTIF, КОТИФ), дополнившее и пересмотревшее устаревшие тексты Бернских конвенций и Дополнительного соглашения к МПК 1966 г. Соглашение КОТИФ имеет два приложения: Приложение А определяет условия перевозок пассажиров (Единые правила МПК); Приложение В определяет условия перевозок грузов (Единые правила).

Страны Ближнего Востока заключили Соглашение о железнодорожных перевозках грузов. Ими разработан и принят общий тариф для международных пассажирских перевозок.

Бывшие члены СЭВ руководствуются принятыми ими в 1950 г. Соглашением о международном грузовом сообщении (СМГС) и Соглашением о международном пассажирском сообщении (СМПС).

Между государствами, не являющимися участниками многосторонних транспортных конвенций, обычно заключаются двусторонние соглашения.

113. Международные перевозки грузов по правилам КОТИФ

Соглашением КОТИФ определены условия перевозок грузов международного сообщения. Если отправитель соблюдает правила КОТИФ, железные дороги обязаны производить перевозку грузов согласно следующим правилам: грузы, нуждающиеся в упаковке, предъявляются в упакованном виде; перевозимые грузы должны иметь соответствующую маркировку, а транспортная документация – необходимые реквизиты и т. д. Для перевозок опасных грузов установлены особые правила.

Правила устанавливают срок доставки грузов большой и малой скорости, разрешают железным дорогам назначать для отдельных сообщений специальные сроки.

Получатель теряет право требования к перевозчику, если при выдаче груза не был составлен акт, а в отношении скрытых недостатков в течение семи дней после получения груза заявляется требование о составлении акта.

Перевозчик освобождается от ответственности, если несохранность или несвоевременная доставка груза были вызваны обстоятельствами, которых железная дорога не могла избежать и последствия которых не могла устранить. Но соглашение отменяет пункт, прежде освобождавший железную дорогу от ответственности за несохранность груза (погрузка в вагон с очевидными для отправителя неисправностями устанавливает предел возмещения ущерба в случае несохранности груза).

При просрочке в доставке груза железная дорога выплачивает штраф в пределах провозной платы. При наличии убытков возмещает их в пределах двойной провозной платы. Выплачивается компенсация и в случае несохранности багажа.

Имущественная ответственность железной дороги за причинение вреда здоровью пассажира определяется по законодательству той страны, где произошел несчастный случай. Предельный размер компенсационных выплат перевозчика установлен в размере 200 тысяч франков на одного потерпевшего.

Соглашение устанавливает порядок и условия предъявления претензий и исков к железной дороге. Претензии и иски могут заявляться только участниками договора перевозки или по их полномочию. К претензии должны прилагаться накладная, а также другие документы. Срок исковой давности 1 год, течение этого срока приостанавливается на время рассмотрения претензии перевозчиком.

114. Международные перевозки по правилам СМГС

По Соглашению о международном грузовом сообщении (в отличие от Соглашения КОТИФ) предел имущественной ответственности железной дороги не установлен: при несохранности груза вред возмещается в пределах его действительной стоимости. Несохранность груза должна быть подтверждена коммерческим актом. При просрочке в доставке груза железная дорога уплачивает штраф.

С железной дороги снимается ответственность за полную или частичную утрату, уменьшение массы или повреждение принятого к перевозке груза, если они произошли:

1) вследствие обстоятельств, которые железная дорога не могла предотвратить;

2) в результате особых естественных свойств груза, вызвавших его порчу;

3) по вине отправителя или получателя или вследствие их требований;

4) по причинам, связанным с погрузкой или выгрузкой груза, если она производилась средствами отправителя;

5) вследствие перевозки на открытом подвижном составе груза, допускаемого по правилам отправления к такой перевозке;

6) в результате того, что проводник отправителя или получателя, сопровождающий груз, не принял необходимых мер;

7) вследствие незаметных при приемке грузов к перевозке недостатков тары или упаковки;

8) по вине отправителя, который сдал к перевозке запрещенные предметы под неправильным, неточным или неполным наименованием;

9) по вине отправителя, который сдал к перевозке грузы, принимаемые к перевозке на особых условиях, без соблюдения предписанных СМГС правил;

10) вследствие естественной убыли массы груза в пределах норм, а также вследствие понижения влажности.

Пострадавшей стороне при разборе дела придется доказывать, что в порче и ущербе нет ее вины, иначе будет считаться, что ущерб произошел по ее вине или по не зависящим от дороги обстоятельствам. Срок для предъявления претензий и исков правилами СМГС ограничен 9 месяцами, а требования о просрочке – 2 месяцами, причем сама дорога обязана рассмотреть претензию перевозчика в 180-дневный срок (6 месяцев). На это время течение срока исковой давности приостанавливается. Подать на дорогу в суд владелец груза может только после отклонения железной дорогой претензий или при просрочке ответа.

115. Международные автомобильные перевозки грузов

К числу важнейших актов, регулирующих международные автомобильные перевозки, относятся следующие транспортные конвенции:

– Конвенция о дорожном движении (в редакции 1968 г.);

– Протокол о дорожных знаках и сигналах (в редакции 1968 г.);

– Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (Конвенция CMR);

– Европейское соглашение о международной автомобильной перевозке опасных грузов (ДОПОГ);

– Таможенная конвенция о международных перевозках грузов с применением книжки МДП (Конвенция МДП-ТИР);

– Конвенция о договоре международной автомобильной перевозки пассажиров и багажа (Конвенция КАПП);

– Европейское соглашение о дорожных автомагистралях;

– Международная конвенция о согласовании условий проведения контроля грузов на границах и др.

Кроме того, странами-соседями заключаются двусторонние соглашения, устанавливающие ряд общих требований для международных автомобильных перевозок:

1) перевозки могут выполняться перевозчиками, которые согласно внутреннему (национальному) законодательству допущены к осуществлению таких перевозок;

2) перевозки должны осуществляться на основании специальных разрешений, выдаваемых компетентными органами соответствующих государств;

3) перевозки должны производиться по шоссейным дорогам, открытым для международного автомобильного сообщения;

4) используемые в международном сообщении автотранспортные средства подлежат обязательному страхованию.

Автомобиль, используемый для международного сообщения в соответствии с Конвенцией о дорожном движении должен иметь свидетельство о регистрации, регистрационный номер, отличительный знак своего государства и опознавательные знаки установленной формы. Минимальный возраст для управления автомобилем установлен в 18 лет.

Конвенцией CMR определяются основные условия договора международной автомобильной перевозки грузов, а Конвенция МДП-ТИР предусматривает при таких перевозках составление особого таможенного документа – книжки МДП.

116. Международные воздушные перевозки

Правила воздушных перевозок озвучены Чикагской конвенцией о международной гражданской авиации 1944 г. с двумя сопутствующими ей соглашениями – Соглашением о международном транзитном воздушном сообщении и Соглашением о международном воздушном транспорте и Варшавской конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся международных перевозок 1929 г., дополненной в 1955 г. Протоколом об изменении и дополнении некоторых положений Варшавской конвенции и двумя протоколами 1970-х гг. – Гватемальским и Монреальским.

Чикагской конвенцией регламентированы следующие вопросы осуществления международных воздушных сообщений:

– порядок выполнения полетов и процедура регистрации воздушных судов;

– задачи и основные принципы деятельности Международной организации гражданской авиации ИКАО (ICAO);

– функционирование аэропортов, наземных аэронавигационных средств и служб.

Варшавская конвенция служит основной транспортной конвенцией, регулирующей условия воздушных перевозок пассажиров и грузов. По конвенции договор международной воздушной перевозки оформляется путем составления проездного билета (для пассажира), багажной квитанции (для багажа пассажира) и авиагрузовой накладной (для груза). Формы перевозочных документов максимально унифицированы во всех странах мира и составлены по типовым проформам, разработанным Международной ассоциацией воздушного транспорта ИАТА (IATA).

Конвенция определяет права и обязанности участников договора, порядок приема и выдачи груза в пункте назначения, основные требования к перевозочным документам. Согласно конвенции отправитель имеет право распоряжаться грузом в пути: задерживать груз, требовать его выдачи новому получателю и т. п., но понесенные в связи с этим расходы он обязан возместить авиаперевозчику. Багаж и грузы, за исключением ручной клади при пассажире, должны находиться под охраной авиаперевозчика.

Варшавской конвенцией предусмотрена имущественная ответственность авиаперевозчика в следующих случаях:

1) причинение вреда здоровью пассажира;

2) несохранность багажа и груза;

3) просрочка в доставке груза.

Имущественная ответственность авиаперевозчика за причинение вреда здоровью пассажира наступает независимо от его вины.

117. Особенности чартерных воздушных перевозок

Ближайший аналог международного воздушного чартера – морской фрахт. В отличие от крупных авиаперевозчиков, которые владеют парком самолетов, наземными службами, аэродромами, чартерный перевозчик не имеет ни своих самолетов, ни своих служб, ни аэродромов. Как самолеты, так и летный состав он нанимает для осуществления перевозок. Чартерных авиакомпаний и филиалов таких компаний в мире сейчас очень много.

Для урегулирования вопросов, связанных с развитием чартерных авиаперевозок, была разработана и принята в 1961 г. Гвадалахарская конвенция об унификации некоторых правил международных воздушных перевозок, осуществляемых лицами, не являющимися перевозчиками по договору. Согласно Гвадалахарской конвенции фактическим перевозчиком по воздушному чартеру признается лицо, не являющееся перевозчиком по договору, но уполномоченное им осуществлять перевозку. Обычно фактическим перевозчиком является авиа-компания, предоставляющая самолет по договору. Предметом договора воздушного чартера является предоставление самолета (самолетов) для выполнения разового или нескольких полетов.

Сторонами этого договора являются фрахтователь (заказчик) и собственник самолета (авиакомпания). Проформы воздушных чартеров разрабатываются авиакомпаниями и представляют собой примерный договор, который может дополняться сторонами при его заключении. В нем содержатся основные реквизиты: характеристика предоставляемого самолета, размер платежей за его использование, маршрут и расписание полетов, ответственность собственника самолета и т. д. Как и в морских перевозках, плата за использование самолета называется фрахтом. Фрахт исчисляется либо за рейс, либо за почасовое использование воздушного судна.

Для обеспечения уплаты фрахта предусматривается залоговое право на груз. Если фактический перевозчик осуществляет перевозки на условиях Варшавской конвенции, то ее положения распространяются на чартерные воздушные перевозки. Согласно положениям Гвадалахарской конвенции потерпевшая сторона имеет право предъявить иск по своему усмотрению либо-либо:

1) к фактическому перевозчику;

2) к перевозчику, заключившему договор воздушного чартера;

3) к обоим перевозчикам вместе.

118. Гарантии применения деликтной ответственности перевозчика

Международные конвенции предусматривают две группы гарантий применения деликтной ответственности: 1) материально-правового характера (страхование, создание обеспечительных фондов и т. д.); 2) процессуального характера (определение компетентного суда, порядок исполнения судебных решений за рубежом и т. д.). В воздушном праве, например, гарантиями деликтной ответственности могут служить (на выбор) наличие страхового сертификата, депозита, денежной суммы, гарантии банка или государства.

Пределы гражданско-правовой ответственности тоже установлены международными конвенциями. В основном для этого используются максимум возмещения одному потерпевшему и максимум выплат при наступлении одного несчастного случая, независимо от числа потерпевших, нередко используются обе формы (как в морском праве, по конвенции о морской перевозке грузов и пассажиров).

По соглашению заинтересованных лиц пределы гражданско-правовой ответственности могут быть изменены как в сторону их повышения, так и в сторону их снижения. Для повышения требуется наличие умысла, и возложение полной ответственности предусматривается только при наличии умысла причинителя вреда.

Международные конвенции определяют пределы гражданско-правовой ответственности в различных единицах – французских франках, SDR (специальные права заимствования), долларах США. В текстах конвенций, предусматривающих деликтную ответственность, обязательно указан суд, который имеет право рассматривать возникающие споры.

Для каждой сферы деликтной ответственности это свой, определенный суд: Гаагская конвенция о праве, применяемом к дорожным происшествиям, указывает, что вред возмещается по закону страны, на территории которой произошел несчастный случай, а если место регистрации данного транспортного средства совпадает с постоянным местом жительства потерпевшего, то применяется закон места жительства. Гватемальский протокол, касающийся воздушных перевозок, вводит дополнительную подсудность для потерпевших, предоставляя им возможность предъявить иск в стране пассажира, если перевозчик имеет там свое учреждение.

119. Нормы деликтной ответственности

Под деликтной ответственностью понимают ответственность за вред, причиненный личности или имуществу в результате противоправного действия (деликта). Нормы о деликтной ответственности имеются в ряде международных конвенций:

– Брюссельская конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью;

– Римская конвенция о возмещении вреда, причиненного иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности (с изменениями 1978 г.);

– Конвенция об ответственности операторов ядерных судов;

– Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб;

– Гаагская конвенция о праве, применяемом к дорожным происшествиям;

– Конвенция о гражданской ответственности в области морских перевозок ядерных материалов;

– Конвенция по предотвращению загрязнения моря сбросами отходов;

– Конвенция о помощи в случае ядерной аварии или радиационной аварийной ситуации.

Все эти документы определяют условия и пределы гражданско-правовой ответственности за причиненный вред; круг лиц, имеющих право на возмещение вреда; основания освобождения от ответственности и т. д.

В конвенциях предусматривается принцип ответственности лишь за виновное правонарушение, то есть необходимым условием наступления деликтной ответственности является наличие вины причинителя вреда. На него возлагается бремя доказывания отсутствия своей вины. Существует ряд конвенций, которые устанавливают деликтную ответственность независимо от вины причинителя вреда, оговаривая основания, исключающие эту ответственность.

Как правило, основания связаны с возможностью проявления внешних причин, приводящих к ущербу: а) военные и тому подобные действия или стихийные явления исключительного характера; б) поведение третьих лиц, имевших намерение причинить убытки; в) небрежность или иное неправомерное действие властей; г) вина потерпевшего.

Венской конвенцией о гражданской ответственности за ядерный ущерб установлена деликтная ответственность до пределов непреодолимой силы, а Римская конвенция о возмещении вреда, причиненного иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности, предусматривает деликтную ответственность и при наличии непреодолимой силы.

120. Расчеты с зарубежными партнерами

Осуществление расчетов российских организаций с зарубежными фирмами по меж– правительственным платежным соглашениям обычно происходит в свободно конвертируемой валюте. В заключаемых ими внешнеторговых сделках обязательно указывается, в какой форме расчеты будут происходить. Расчеты могут осуществляться посредством аккредитива и в порядке инкассо.

Аккредитивом называется поручение банку произвести платежи за счет специально выделенных для этого сумм против предусмотренных документов.

Разработанные Международной торговой палатой Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов действуют в РФ в редакции 1983 г. Существует и другая форма расчетов, так называемый порядок инкассо . Такая форма расчетов подразумевает, что управомоченная на получение платежа организация дает обслуживающему ее банку инкассовое поручение, с тем чтобы банк через своего иностранного корреспондента получил причитающийся платеж или акцепт векселя или иного платежного документа. Как и при расчетах путем аккредитивов, при такой форме расчетов применяются Унифицированные правила, разработанные Международной торговой палатой, но это уже правила по инкассо.

В области кредитно-расчетных отношений широкое распространение получили такие ценные бумаги, как вексель и чек.

Вексель – это модифицированная долговая расписка, требующая погашения, то есть оплаты. Векселями оформляются задолженность импортера при коммерческом кредите и отношения между банками при предоставлении банковских кредитов. Существует два вида векселей: простые и переводные . Наибольшее распространение получили переводные векселя, выставляемые импортером товара на банк и индентованные последним (индентование векселя банком означает, что банк принимает на себя безусловное обязательство платежа).

Переводные векселя давно и успешно выполняют роль международного платежного средства. Форма векселя определяется законом страны, где он выставлен (выписан). Это еще в XX веке создавало немало трудностей и требовало унификации вексельного права. На Женевской конференции 1930 г. были приняты конвенции об унификации вексельного права. Государства, присоединившиеся к конвенциям, обязались ввести на своей национальной территории в качестве национального Единообразный вексельный закон (ЕВЗ).

Content

Смирнов Павел Юрьевич Коммерческое право. Шпаргалки

Составитель Смирнов Павел Юрьевич Коммерческое право. Шпаргалки

1. Понятие и содержание коммерческого права

2. Виды торговли в коммерческом праве

3. Коммерческое право как подотрасль гражданского права

4. Коммерческое право как ответвление частного права

5. Особенности коммерческого права РФ

6. Источники коммерческого права в РФ

7. Субъекты коммерческой деятельности

8. Торговые посредники

9. Специальные субъекты коммерческого права

10. Разновидности коммерческих организаций

11. Разновидности некоммерческих организаций

12. Регистрация коммерческой организации

13. Индивидуализация коммерческой организации

14. Реорганизация коммерческой организации

15. Ликвидация коммерческой организации

16. Назначение арбитражного управляющего

17. Стадии процедуры банкротства

18. Объекты торгового права

19. Товар как материальная ценность

20. Классификация товаров

21. Правовой режим товаров

22. Товарный знак и знак обслуживания

23. Правовой режим денег

24. Ценные бумаги как объект торгового оборота

25. Разновидности акций

26. Структура товарного рынка

27. Инфраструктура товарного рынка

28. Конкуренция как двигатель товарных отношений

29. Правовая защита конкуренции

30. Договор (сделка) в коммерческом праве

31. Различие торговых и гражданско-правовых сделок

32. Классификация договоров коммерческого права

33. Составные обязательства

34. Договоры поставки и оптовой купли-продажи

35. Договор контрактации

36. Способы обмена товара

37. Виды договорных связей

38. Условия заключения торгового договора

39. Оферта и акцепт

40. Протокол о намерениях и протокол разногласий

41. Заключение договоров путем проведения торгов

42. Особенности проведения торгов

43. Формы торговых договоров

44. Сигнатура

45. Полномочия на подписание договора и превышение полномочий

46. Изменение или расторжение договоров

47. Судебный порядок изменения или расторжения договоров

48. Реализационный договор оптовой купли-продажи

49. Требования к товарам, реализуемым в розницу

50. Условия договоров оптовой купли-продажи для защиты потребителя

51. Договор поставки и договор купли-продажи для предпринимательских (хозяйственных) целей

52. Государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд

53. Регулирование качества товаров

54. Маркировка товара

55. Цена товара

56. Способы расчетов

57. Платежное поручение и платежное требование

58. Аккредитивы

59. Приемка товаров по количеству

60. Приемка товаров по качеству

61. Коммерческое посредничество и представительство

62. Посреднический договор поручения

63. Договор комиссии

64. Договор консигнации

65. Агентский договор

66. Договор коммерческой концессии

67. Дилерские договоры

68. Дистрибьюторские договоры

69. Договоры на проведение маркетинговых исследований

70. Договоры на рекламу

71. Договоры на передачу информации

72. Договор хранения

73. Договор страхования

74. Договор коммерческой франшизы

75. Договор транспортной экспедиции

76. Гражданско-правовая ответственность за нарушение договорных обязательств

77. Меры, понуждающие к надлежащему исполнению обязательств

78. Виды ответственности за нарушение обязательств

79. Формы ответственности

80. Международная коммерция

81. Комиссия ООН по праву международной торговли

82. Международные конвенции по торговому мореплаванию и перевозкам

83. Режим наибольшего благоприятствования

84. Национальный режим

85. Гражданская правоспособность и дееспособность иностранных граждан в РФ

86. Личный закон физического лица

87. Личный закон юридического лица

88. Правовое положение иностранцев в РФ

89. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ

90. Правоспособность иностранных юридических лиц

91. Государственные гражданско-правовые сделки

92. Договоры купли-продажи по Венской конвенции

93. Понятие внешнеэкономической сделки

94. Стороны внешнеэкономических сделок

95. Особенности заключения внешнеторгового контракта по Венской конвенции

96. Исковая давность по Конвенции об исковой давности

97. Унификация терминологии международных торговых договоров

98. Договор на условиях «FOB»

99. Договор на условиях «CIF»

100. Договор на условиях «FAS»

101. Договор на условиях «CAF», или «CFR»

102. Договор на условиях «EXW»

103. Договор на условиях группы «D» (DAF, DES, DEQ, DDU и DDP)

104. Правовые последствия, связанные с переходом риска

105. Убытки и возмещение убытков

106. Освобождение от ответственности

107. Последствия расторжения договора

108. Меры для сохранения товара

109. Международные перевозки

110. Акты, регулирующие морские перевозки

111. Закон флага и закон суда

112. Международные железнодорожные перевозки

113. Международные перевозки грузов по правилам КОТИФ

114. Международные перевозки по правилам СМГС

115. Международные автомобильные перевозки грузов

116. Международные воздушные перевозки

117. Особенности чартерных воздушных перевозок

118. Гарантии применения деликтной ответственности перевозчика

119. Нормы деликтной ответственности

120. Расчеты с зарубежными партнерами