Карпович Олег Геннадьевич

Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения

О.Г. Карпович

Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере

Теория и практика применения

Рекомендовано Учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве научно-практического пособия

Рекомендовано Научно-исследовательским институтом образования и науки в качестве научно-практического пособия

ю н и т и UNITY

Закон и право • Москва • 2017

УДК [336.7:343.37] (470+571)

ББК 67.408.018(2Рос)+67.408.12(2Рос)

К26

Рецензенты:

доктор юридических наук, профессор А.В.Макаров (ГОУ ВПО «Читинский государственный университет») доктор юридических наук, профессор Ю.В.Трунцевский (ГОУ ВПО «Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации»)

Главный редактор издательства Н.Д. Эриашеили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники

Карпович, Олег Геннадьевич.

К26 Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения: научно-практ. пособие / О.Г. Карпович. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2017. — 183 с.

ISBN 978-5-238-02173-7

Агентство CIP РГБ

Научно-практическое пособие нацелено на развитие системного понимания проблем квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере (финансовых преступлений), на основе действующего уголовного законодательства Российской Федерации, материалов арбитражно-судебной практики, а также трудов ученых в области уголовного, финансового и гражданского права.

Для судей, прокуроров, сотрудников правоохранительных органов, преподавателей, аспирантов, студентов экономических и юридических вузов, а также для практиков, интересующихся проблемами экономической безопасности в кредитно-финансовой сфере.

ББК 67.408.018(2Рос)+67.408.12(2Рос)

ISBN 978-5-238-02173-7

© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2011

Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания (ФЗ № 94-ФЗ от 21 июля 2005 г.). Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.

© Оформление «ЮНИТИ-ДАНА», 2011

Введение

В современных условиях кредитно-финансовая сфера имеет исключительно важное значение для обеспечения стабильного функционирования денежной системы и всего хозяйственного комплекса.

Наиболее криминогенным элементом, составляющим кредитно-финансовую сферу, является банковская сфера. Обладая большими возможностями для положительного воздействия на развитие экономики, банковская сфера в то же время испытывает на себе последствия несовершенства экономических концепций, неурегулированности ряда правовых положений, недостатков банковских технологий, документооборота, недостаточного уровня профессионализма работников, а также злоупотреблений со стороны как сотрудников этих учреждений, так и клиентов.

Квалификация преступлений — один из важнейших этапов применения уголовного закона: от правильной квалификации зависят дальнейший ход расследования уголовного дела, его рассмотрение в суде и определение вида и размера наказания.

Термин «квалификация» в переводе с латинского означает определение качества, оценка чего-либо и предполагает отнесение предмета или явления к определенному разряду, группе в зависимости от качественных критериев.

В уголовном праве квалификация означает:

• установление и юридическое закрепление точного соответствия между признаками совершенного деяния и признаками состава преступления, предусмотренного уголовно-правовой нормой, нормами иной отрасли права^1;

• выбор такой уголовно-правовой нормы, которая в полной мере охватывает общественно опасное деяние, совершенное конкретным лицом.

1 Справедливо, что квалификация преступления юридически обоснованна в том случае, «если итоговой ссылке на норму УК РФ будет предшествовать в этом же процессуальном документе ссылка на нормы иной отрасли права» (Пикуров Н.И. Применение уголовно-правовых норм при квалификации преступлений // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке. Сб. материалов третьей международной научно-практической конференции. Январь 2006 г. МПОА / Отв. ред. А.И. Рарог. М., 2006. С. 50). В нашем случае — кредитно-финансового законодательства.

Термин «квалификация преступлений» имеет двоякое значение:

• квалификация как деятельность должностных лиц правоприменительных органов (судьи, органа дознания, следователя, прокурора), результатом которой является установление точного соответствия между деянием и признаками состава преступления, указанного в Особенной части УК РФ;

• квалификация как государственно-правовая оценка совершенного общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом.

Таким образом, квалификация преступления «составляет важнейшую задачу правоприменительных органов и юридической, в том числе уголовно-правовой, науки»1.

Правильная квалификация преступления является одной из гарантий осуществления правосудия в соответствии с законом. Ошибки в квалификации могут серьезно отразиться на судьбе обвиняемого, подчас даже создать угрозу для его жизни. Противоположного рода ошибки означают неоправданное смягчение уголовной ответственности, не обоснованное обстоятельствами дела. В любом случае неправильная квалификация ведет к вынесению неправосудного, несправедливого решения: она извращает судебную, следственную и прокурорскую практику, подрывает авторитет органов правосудия и самого закона. Наконец, ошибки в квалификации преступлений искажают данные уголовно-правовой статистики, а тем самым создают неверное представление о преступности в стране и работе правоохранительных органов.

Квалификация преступлений может быть легальной и доктринальной. Легальная квалификация, имеющая официальный характер и юридическую силу, производится судебными, следственными и прокурорскими органами.

Доктринальная, или научная, квалификация предлагается в юридической литературе или дается отдельными лицами в порядке выражения своего мнения по тому или иному уголовному делу.

1 Рарог А.И. Настольная книга судьи по квалификации преступлений: Практ. пособие. М.: ТК Велби: Проспект, 2006. С. 3.

4

Понятие и виды

Глава 1 преступлений, СОВвршаеМЫХ в кредитно-финансовой сфере

Преступление в кредитно-финансовой сфере — это общественно опасное деяние, посягающее на финансово-экономические отношения, урегулированные нормами финансового (в том числе налогового, валютного) права, по формированию, распределению, перераспределению и использованию фондов денежных средств (финансовых ресурсов) государства, органов местного самоуправления, иных хозяйствующих субъектов.

Общественная опасность преступлений в кредитно-финансовой сфере заключается в том, что в результате таких посягательств причиняется или создается реальная возможность причинения существенного ущерба экономическим интересам государства, а также иным субъектам, связанным с кредитно-финансовой деятельностью.

Преступления в кредитно-финансовой сфере — это преступная деятельность, осуществляемая в рамках легитимных финансовых отношений, в результате которой субъект таких отношений (предприниматель, должностное лицо), преследуя корыстные интересы, причиняет вред правам и законным социально-экономическим интересам государства, общества, хозяйствующих субъектов или частных лиц.

Финансовый признак (кредитно-финансовая сфера), характеризующий рассматриваемый вид преступлений, выражается в первую очередь не в том, что это деяние посягает на нормальную финансовую деятельность, а в том, что такое деяние определяется сферой совершения преступления — экономической деятельностью. Преступник использует существующий (позитивный) кредитно-финансовый механизм (совокупность организационно-правовых форм, сделок, финансовых операций, государственных гарантий и т.п.) для достижения своего преступного результата, которым в широком смысле является преступное обогащение.

Кредитно-финансовая сфера — это экономическая деятельность, связанная с финансами и кредитованием, где:

• финансы (франц. finance от лат. financia — наличность, доход) — обобщающий экономический термин, означающий

5

как денежные средства, финансовые ресурсы, рассматриваемые в их создании и движении, распределении и перераспределении, использовании, так и экономические отношения, обусловленные взаимными расчетами между хозяйственными субъектами, движением денежных средств, денежным обращением, использованием денег;

• кредит — (от лат. credit — он верит) — ссуда в денежной или товарной форме, предоставляемая кредитором заемщику на условиях возвратности чаще всего с выплатой заемщиком процента за пользование ссудой;

• кредитование (договор кредита) — договор займа, кредитный договор, иные договоры, которые содержат условие предоставления товарного и (или) коммерческого кредита^1.

Общественная опасность данного вида преступлений выражается прежде всего в общественных отношениях, объекте посягательства.

Родовым объектом преступлений, предусмотренных в разделе VIII УК РФ, в соответствии с терминологией, принятой в тексте самого уголовного закона, является экономика. Однако нормативного определения настоящей дефиниции указанный закон не дает. Отсутствует ее трактование и в иных отраслях права Российской Федерации. Судебные органы России также воздерживаются от своих разъяснений по этому вопросу. Так, А.Г. Корчагин, например, считает, что «экономика ... [есть] совокупность производственных (экономических) отношений по поводу производства, обмена, распределения и потребления материальных благ»2. В целом можно признать, что сфера экономики как родовой объект преступлений, предусмотренных в разделе VIII УК РФ, — это совокупность общественных отношений, связанных с производством и всей хозяйственной деятельностью людей.

В качестве видового объекта выступает сфера экономической деятельности, т.е. легальная экономическая деятельность, основанная на конституционных гарантиях. Так, в ч. 1 ст. 8 Конституции Российской Федерации провозглашается: «В Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности»3. Соответственно ст. 34 (ч. 1) Конституции Российской Федерации закрепляет право каждого на свободное использование своих способностей и

1 Пункт 2 ст. 3 ФЗ от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ (ред. от 24 июля 2007). «О кредитных историях» // СЗ РФ. 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 44.

2 Корчагин А. Г. Российское уголовное право: Курс лекций. Т. 4. Преступления в сфере экономики / Под ред. А.И. Коробеева. Владивосток, 2000. С. 11.

3 Российская газета. 1993. 25 дек.

имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности^1.

Н.А. Лопашенко родовой объект экономических преступлений определяет как «общественные отношения в сфере реализации принципов осуществления экономической деятельности, т.е. принципов свободы экономической деятельности, ее законности, добросовестной конкуренции, добропорядочности ее субъектов и запрета заведомо криминальных форм их поведения»2.

Из этих конституционных положений следует, что все субъекты права собственности должны иметь одинаковые возможности защиты своего имущества (объектов собственности) и связанных с ним интересов.

Подвидовой объект — отношения, складывающиеся в кредитно-финансовой сфере. Это не просто охраняемые уголовным правом общественные отношения, а их содержание — субъективные права участников: право кредитора на возврат долга; право государства на доходы лиц в виде налогов; право коммерческой организации на прибыль и т.п.

В кредитно-финансовых отношениях лица, чтобы стать их участниками, с помощью соответствующих норм права уже были наделены полномочиями, обязанностями и ответственностью. Это означает, что между участниками подобных отношений была установлена юридическая связь и при совершении подобного преступления индивидуум действует, исходя из уже существующих правоотношений в данном обществе, участвует в них в качестве субъекта (например, государственный регистратор, предприниматель, налогоплательщик и т.п.).

В финансовых правоотношениях субъектами являются: 1) государство, 2) хозяйствующие субъекты, а также 3) граждане.

В кредитно-финансовых правоотношениях государство выступает в лице высших и местных органов власти, компетенция которых в области финансов установлена Конституцией РФ и конституциями республик, а также законодательными и другими нормативными актами. Как субъект кредитно-финансовых правоотношений государство выступает через специальные уполномоченные финансовые органы (кредитные учреждения), представляющие его интересы. Финансовый орган (кредитное учреждение) осуществляет эти пра-

1 Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 18 июля 2008 г. № 10-П город Санкт-Петербург «По делу о проверке конституционности положений абзаца четырнадцатого статьи 3 и пункта 3 статьи 10 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» в связи с жалобой гражданина В.В. Михайлова» (Российская газета. 2008. 1 авг.).

2 Лопашенко Н.А. Вопросы квалификации преступлений в сфере экономической деятельности. М., 1997. С. 11—12.

7

вомочия независимо от того, кто является второй стороной финансовых правоотношений — государственный орган, хозяйствующий субъект или гражданин.

Учреждения и организации, состоящие на бюджетном финансировании, также являются участниками кредитно-финансовых правоотношений. Субъектами здесь выступают распорядители кредитов, которые несут ответственность за правильное расходование бюджетных средств в меру фактических потребностей, за отчетность и учет расходуемых по смете средств.

Субъектами финансовых правоотношений являются и отдельные граждане, физические лица. Основным признаком правосубъектности гражданина в кредитно-финансовых правоотношениях является наличие самостоятельного источника дохода (заработка или имущества на территории Российской Федерации).

Наряду с гражданами Российской Федерации субъектами кредитно-финансовых правоотношений могут быть иностранцы, проживающие и работающие в Российской Федерации или имеющие на ее территории разрешенные законом источники доходов, если особыми соглашениями они не освобождаются от уплаты налогов на основе принципа взаимности в отношениях с другими государствами.

В настоящей работе будут рассмотрены следующие виды преступлений в кредитно-финансовой сфере (в порядке, существующем в УК РФ):

• преступления, посягающие на банковскую систему (ст. 172, 174, 174-1);

• посягающие на кредитную систему (ст. 176, 177);

• посягающие на безопасность финансовой (банковской, налоговой) системы, добросовестную конкуренцию (ст. 183);

• посягающие на государственное регулирование фондового рынка, управление эмиссией и перераспределением ценных бумаг (ст. 185, 185і, 185^2, 185^3, 185^4, 185s, 185^6);

• посягающие на порядок безналичных денежных расчетов (ст. 187);

• посягающие на валютный контроль Российской Федерации (ст. 193);

• ппосягающие на государственные финансы и финансовый контроль (ст. 194, 198, 199, 199і, 199^2);

• посягающие на налоговую и кредитную системы (ст. 195, 196, 197).

Квалификация

Глава 2 пРестУплениЙ, совершаемых в кредитно-финансовой сфере

2.1. Преступления, посягающие

на банковскую систему: ст. 172, 174,

174^1 УК РФ

Статья 172. Незаконная банковская деятельность

Норма ответственности за незаконную банковскую деятельность входит в гл. 22 УК РФ.

Общественная опасность деяния заключается в нарушении законного характера банковской деятельности, в возможном возникновении «теневого» сектора банковских услуг, в отмывании денег, обмане физических и юридических лиц, а также в выводе банковской деятельности из-под контроля государства и Центрального банка РФ, причинении государству ущерба посредством неуплаты налогов.

Уголовно наказуемая, незаконная банковская деятельность подрывает доверие к банковской системе РФ, создает условия для обмана граждан и юридических лиц, пользующихся банковскими услугами, способствует недобросовестной и незаконной конкуренции с легитимными кредитными учреждениями, наносит ущерб государству и финансовой системе как за счет незаконной кредитной эмиссии, так и другими способами.

Основной непосредственный объект преступления — это установленный порядок осуществления банковской деятельности: законодательно утвержденный порядок регистрации и получения лицензии.

Согласно ст. 12 ФЗ от 2 декабря 1990 г. № 395—1 «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 2 февраля 2006 г., с изм. от 3 мая 2006 г.) «кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом

установленного настоящим ФЗ специального порядка государственной регистрации кредитных организаций»1.

ФЗ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ред. от 27 октября 2008 г.) регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также в связи с ведением единого государственного реестра юридических лиц^2.

Банковская деятельность осуществляется кредитными организациями, банками и небанковскими кредитными организациями.

Согласно ст. 1 ФЗ «О банках и банковской деятельности»:

• банк — это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

• кредитная организация — юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные ФЗ «О банках и банковской деятельности». Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество;

• небанковская кредитная организация — кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные законом, причем допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

Например, в одном из уголовных дел небанковской кредитной организацией был местный «Центр расчета коммунальных платежей», который согласно распоряжению директора, не имея лицензии, принимал от населения платежи за ЖКУ. В результате Центр получил доход в особо крупном размере.

В соответствии со ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» банковская деятельность подразумевает осуществление следующих банковских операций:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

1 СЗ РФ. 1996. № 6. От. 492.

2 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431.

10

• размещение данных привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

• расчеты по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

• выдача банковских гарантий;

• переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Кроме всех вышеперечисленных банковских операций, кредитная организация вправе осуществлять также следующие сделки:

• выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

• приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

• доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

• операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

• лизинговые операции;

• оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитная организация вправе осуществлять и иные сделки в

соответствии с законодательством Российской Федерации. Все банковские операции и вышеупомянутые сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России — в иностранной валюте. Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

11

Лица, которым причиняется ущерб, — это граждане, организации и государство.

Предметом преступления согласно ч. 1 ст. 172 УК РФ является доход в крупном размере (согласно примечанию к ст. 169 УК РФ — это сумма, превышающая 1,5 млн рублей). Исходя из схожести данного признака в ст. 171 и 172 УК РФ под доходом следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной банковской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной банковской деятельности^1.

При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

Следует отметить, что ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»2 были внесены изменения в примечание к ст. 169 УК РФ, касающиеся увеличения крупного размера, крупного ущерба, дохода либо задолженности в крупном размере. Тем самым за счет декриминализации более низких величин данных признаков составов экономических преступлений было улучшено положение лиц, совершивших преступления, предусмотренные гл. 22 УК РФ, и в частности ст. 172 УК РФ.

Объективная сторона преступления. Деяние связано с осуществлением (банковской деятельности). Толковый словарь русского языка определяет: осуществить — значит привести в исполнение, воплотить в действительность^3.

Способы совершения преступления — незаконной банковской деятельности — это осуществление банковских операций:

• без регистрации;

• без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно.

Указанным ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ была изменена диспозиция ч. 1 ст. 172 УК РФ — исключено словосочетание «с нарушением лицензионных требований и условий». Тем самым декрими-нализованы такие деяния, как осуществление банковской деятельности (банковских операций) с нарушением лицензионных требований и условий. Неопределенность этой законодательной формулировки

1 См.: п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 23 от 18 ноября 2004 г. «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (БВС. 2005. № 1).

2 СЗ РФ. 2010. № 15. Ст. 1756.

3 См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю. Шведовой. 20-е изд., стереотип. М.: Русский язык, 1989. С. 124.

12

по отношению к действиям предпринимателей и банкиров приводила к расширительному ее толкованию, а в ряде случаев открывала возможности для злоупотреблений. Ответственность за совершение данных правонарушений предусмотрена теперь только в гл. 14 КоАП РФ.

В диспозиции ч. 1 ст. 172 УК РФ указывается, что банковская деятельность — это как минимум две банковские операции, и можно ли вообще назвать «деятельностью» осуществление одной операции? Вероятно, нет. Так, под предпринимательской деятельностью понимается систематическое извлечение прибыли (ст. 2 ГК РФ), а банковская деятельность является разновидностью предпринимательства. Поэтому совершение одной банковской операции нельзя рассматривать в качестве незаконной банковской деятельности согласно ст. 172 УК РФ.

Банковская деятельность по смыслу ФЗ «О банках и банковской деятельности» включает в себя осуществление операций и сделок. Однако в диспозиции ст. 172 УК РФ указывается только на операции.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации означает, что кредитная организация действует без законодательного на то права, т.е. без обязательной государственной регистрации в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом установленного ФЗ «О банках и банковской деятельности» специального порядка государственной регистрации кредитных организаций.

Согласно п. 8 ст. 4 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации» от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ (ред. от 03 октября 2010 г.) решение о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче им лицензий на осуществление банковских операций принимается Банком России (Центральным Банком РФ)1.

Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом.

Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций в порядке, установленном федеральными законами и 1 СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790.

13

принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России (ст. 12 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

Под осуществлением банковской деятельности (банковских операций) без лицензии понимается ситуация, когда кредитная организация не имеет лицензии на проведение банковских операций, но тем не менее ведет их или осуществляет банковские операции в валюте, которая не указана в лицензии.

Лицензионные требования и условия — это совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности^1.

Согласно ст. 2 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия — это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Данные требования в отношении банковской деятельности отражаются в ст. 13 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»2.

Лицензия на осуществление банковских операций выдается кредитной организации после ее государственной регистрации в установленном законом порядке.

В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. Срок действия выданной кредитной организации лицензии не ограничен.

В гл. 8 Инструкции ЦБ РФ от 14 января 2004 г. № 109-И (ред. от 14 августа 2009 г., с изм. от 12 ноября 2009 г.) «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» указывается, что созданному путем учреждения банку могут быть выданы лицензии следующих видов:

• лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц), содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 6 к Инструкции;

• лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц), содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 7 к Инструкции.

1 ФЗ от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (ред. от 04.10.2010) // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3430.

2 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3430.

14

При наличии данной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков.

Созданной путем учреждения небанковской кредитной организации в зависимости от ее вида могут быть выданы лицензии следующих видов:

• лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций, содержащая все банковские операции, перечисленные в приложении 9 к Инструкции, или их часть;

• лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции, содержащая все банковские операции, перечисленные в приложении 10 к Инструкции, или их часть.

Таким образом, осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий включает проведение банковских операций, которые не соответствуют полученной кредитной организацией лицензии.

По конструкции состав сформулирован двумя способами. Если в характеристику объективной стороны включить причинение крупного ущерба, то такой состав следует считать материальным: преступление будет считаться оконченным с момента причинения крупного ущерба. В том случае, если объективная сторона преступления будет характеризоваться извлечением дохода в крупном размере, то такой состав является формальным и преступление будет считаться оконченным с момента получения такого дохода.

Причинная связь между действиями и бездействием, образующими незаконную банковскую деятельность, и последствиями является обязательной для наступления ответственности. Именно отсутствие регистрации или лицензии при осуществлении банковской деятельности должно повлечь крупный ущерб.

Под крупным ущербом в данной статье понимается ущерб в сумме, превышающей 1,5 млн рублей (примечание к ст. 169 УК РФ).

На практике определить причиненный ущерб или извлеченный доход непросто, особенно в случаях, когда банк заключает несколько финансовых операций по перечислению денег. Исходя из этого полагаем, что причинение ущерба или извлечение дохода в крупном размере можно признать после суммарно посчитанных отдельных эпизодов таких действий.

В иных случаях, при отсутствии причинения крупного ущерба или получения дохода в крупном размере, Кодексом РФ об адми-15 нистративных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ предусмотрена административная ответственность по ст. 14.1 «Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)»1.

Субъект преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, — физическое лицо, обязанное при наличии для этого надлежащих условий произвести регистрацию или получить специальное разрешение (лицензию) на осуществление банковской деятельности, обладающее реальными полномочиями принимать решения о проведении незаконных банковских операций.

Субъектами незаконной банковской деятельности являются такие лица, обладающие специальными признаками, как руководители и учредители кредитных организаций, занимающиеся незаконной банковской деятельностью.

Исходя из того, что осуществлять банковские операции могут кредитные организации, которые, в свою очередь, делятся на банки и небанковские кредитные организации, субъектом данного преступления не может быть индивидуальный предприниматель, так как кредитная организация — это коммерческое общество, а деятельность граждан и индивидуальных предпринимателей в принципе не может быть зарегистрирована и лицензирована в данной форме кредитной организации.

Однако будет ошибочным, на наш взгляд, сужать круг возможных субъектов преступления на таких основаниях. Руководствуясь положениями п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем», можно заключить, что предпринимательской будет и такая деятельность, когда лицо и не могло быть зарегистрировано в качестве предпринимателя (например, в силу возраста или характера деятельности) либо лицо или организация не могли получить лицензию на данный вид деятельности. В таком случае, равно как и к ст. 171 УК РФ, к ст. 172 УК РФ также можно применить соответствующее правило.

Таким образом, уголовной ответственности подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией, лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации, имеющее статус индивидуального предпринимателя и осуществляющее данную деятельность (систематически совершающее банковские 1 СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.

операции) без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или физического лица.

Субъективная сторона характеризуется умыслом: прямым или косвенным.

Незаконная банковская деятельность, причинившая крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершена с прямым и косвенным умыслом.

Незаконная банковская деятельность, сопряженная с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере, совершается только с прямым умыслом: лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит реальную возможность и неизбежность последствий и желает извлечь доходы в крупном размере.

Например, в одном из уголовных дел было установлено, что организованная преступная группа (восемь человек) в течение длительного времени, используя поддельные печати и штампы, осуществляла незаконную банковскую деятельность под видом отделения Сберегательного банка. Незаконный доход преступников правоохранительными органами был оценен как особо крупный.

Мотивы преступления прямо не указаны в законе, но исходя из содержания статьи всегда являются корыстными.

Квалифицирующие признаки, предусмотренные ч. 2 комментируемой статьи:

а) совершение преступления организованной группой;

б) извлечение дохода в особо крупном размере.

Согласно ч. 3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

В примечании к ст. 169 УК РФ под особо крупным доходом понимается доход в сумме, превышающей 6 млн рублей.

В том случае, когда незаконная банковская деятельность, осуществленная организованной іруппой лиц, была сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по п. «а» и «б» ч. 2 ст. 172 УК РФ с приведением в описательно-мотивировочной части приговора мотивов принятого решения.

Отграничение от смежных составов. Уголовно-правовая норма, предусмотренная ст. 172 УК РФ, является специальной по отношению к норме, содержащейся в ст. 171 УК РФ, так как незаконная банковская деятельность — частный случай незаконного предпринимательства. Вместе с тем, учитывая, что банковская деятельность по смыслу ФЗ «О банках и банковской деятельности» включает в себя осуществление не только банковских операций, но и сделок, в соответствии с законодательством Российской Федерации случаи осуществления кредитными организациями последних без регист-17

рации или специального разрешения следует признавать преступлением, предусмотренным ст. 171 УК РФ, — незаконной предпринимательской деятельностью.

Поэтому, если лицо осуществляет и незаконные банковские сделки, и незаконные банковские операции, подобные деяния образуют совокупность преступлений и квалифицировать их следует по ст. 171 и 172 УК РФ.

Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем

Отмывание преступных доходов является одним из опасных и вместе с тем распространенных видов преступлений в сфере экономической деятельности.

Общественная опасность легализации состоит в нарушении общественных отношений экономического характера (так как родовой объект преступления — отношения в сфере экономики), в искажении природы финансовых средств, поскольку в официальный хозяйственный оборот «вливаются» незаконно полученные денежные средства и имущество. В международном праве состав легализации преступных доходов считается экономическим преступлением.

Объект преступления — отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории РФ за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем^1.

Предмет преступления — денежные средства или иное имущество, заведомо приобретенные другими лицами преступным путем (доходы, полученные преступным путем, по ст. З ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»), т.е. в результате совершения различных преступлений. Закон ограничивает круг преступлений, которые являются источником названных предметов, исключив преступления, предусмотренные ст. 193, 194, 198, 199, 199і, 199^2 УК РФ.

Так, в ряде уголовных дел легализация совершалась в отношении имущества в виде денежных средств, еврооблигаций, облигаций предприятий, акций промышленных предприятий, портфельных вложений

1 Статья 2 ФЗ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ (ред. от 27 июля 2010 г.) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3418).

в различные зарубежные фонды и денежных средств, находящихся в доверительном управлении в трастах и зарубежных банках.

Учитывая, что международные договоры Российской Федерации согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ — часть нашей правовой системы, а Россия — участник Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (Страсбург, 8 ноября 1990 г.), следует обратить внимание на п. «е» ст. 1 данной Конвенции, где определено, что «любое уголовное правонарушение, в результате которого были получены доходы, которые могут стать объектом правонарушения», является «основным правонарушением»1.

В науке преступление, в результате которого были получены доходы, принято называть предикатным^2.

Материалы судебной практики свидетельствуют о том, что источником приобретения денежных средств или иного имущества (предмета преступления по ст. 174 УК РФ) может быть совершение таких преступлений, как хищение, контрабанда, незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ, оружия, получение взятки и др. Факт совершения преступления, послужившего источником происхождения легализуемого имущества, должен быть установлен приговором суда^3.

Денежные средства и иное имущество могут быть предметом преступления, если они были получены от заведомо преступной деятельности.

Из толкования термина «заведомость» следует, что лицу хорошо известно, что используемое им имущество было получено другим лицом преступным путем.

В п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 23 от 18 ноября 2004 г. «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» подчеркивается, что при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, судам следует выяснять, имеются ли в деле доказательства, свидетельствующие о том, что лицу, совершившему финансовые операции и другие сделки, было достоверно известно, что денежные средства или иное имущество приобретены другими лицами преступным путем^4.

1 См.: http://www.anticrirnecom.org/cgi-bin/page.cgi?id=99

2 См., например: Яии П.С. Ответственность за легализацию: нужен ли приговор по делу о предикатном преступлении? // Законность. 2005. № 8.

3 Верин В.П. О некоторых вопросах судебной практики по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем // БВС. 2005. № 2.

4 БВС. 2005. № 1.

Часть 1 ст. 174 УК РФ не устанавливает минимального размера стоимости легализуемого (отмываемого) имущества, в связи с чем на практике возможны случаи возбуждения уголовных дел по данной статье, когда совершенные деяния в соответствии с ч. 2 ст. 14 УК РФ являются малозначительными.

Так, по уголовному делу не было установлено, что при совершении действий, связанных с незаконным сбытом наркотических средств в крупном размере, Г. преследовал цель отмывания денежных средств, полученных им в результате совершения преступления, и имел умысел на их легализацию. Г. при покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере получил деньги, из которых 1 тыс. рублей отдал X. в счет погашения долга^1.

Объективная сторона преступления выражается в легализации (отмывании) имущества, приобретенного другими лицами преступным путем.

Отмывание имущества, приобретенного преступным путем, выражается в многообразных действиях. При усилении борьбы с отмыванием имущества в одной сфере внимание преступников переключается на другие, менее защищенные сферы кредитно-финансовых отношений. Наблюдается тенденция профессионализации отмывания имущества, использование для этого современных финансовых инструментов и достижений научно-технического прогресса.

Способы совершения преступления:

а) совершение финансовых операций;

б) совершение других сделок с денежными средствами или иным имуществом.

Совершение финансовых операций — наиболее распространенный и трудно раскрываемый способ легализации имущества, приобретенного преступным путем.

Под финансовыми операциями в ст. З ФЗ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ понимаются действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.

В соответствии со п. 19 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 под финансовыми операциями и другими сделками следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например договор займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление, 1 Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9 сентября 2009 г. № 49-Д09—63 // ВВС. 2010. № 4.

20

изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей.

Другие сделки с денежными средствами или имуществом включают все виды гражданско-правовых сделок, предусмотренных в ГК РФ: купля-продажа, мена, дарение, аренда, заем, кредит, подряд и т.д. (гл. 9 ГК РФ^1).

Незаконные финансовые операции — это сделки и другие действия физических и юридических лиц, резидентов и нерезидентов с денежными средствами, ценными бумагами и платежными документами независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей, совершенные с нарушением национального законодательства, влекущим за собой уголовную, административную или гражданско-правовую ответственность^2.

В качестве примера таких финансовых операций и иных сделок ЦБ РФ приводит примерную схему операций, связанных с легализацией^3.

Состав рассматриваемого преступления является формальным, т.е. оно признается оконченным с момента выполнения действий, образующих легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем.

Конечным результатом рассматриваемых операций является получение физическими лицами — нерезидентами (физическими лицами — резидентами) со своих счетов, открытых в российских кредитных организациях, наличных денежных средств в рублях либо в иностранной валюте.

Указанные денежные средства поступают на счета физических лиц — нерезидентов (физических лиц — резидентов) в безналичной форме в виде переводов от одного или нескольких юридических лиц — нерезидентов, в том числе со счетов, открытых в одной и той же кредитной организации.

В свою очередь, на счета юридических лиц — нерезидентов указанные денежные средства по различным основаниям могут поступать как от юридических лиц — нерезидентов (преимущественно в > СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2 См.: Постановление Правительства РФ от 8 июля 1997 г. № 840 «О проекте Типового соглашения между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями, а также финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем» (в ред. Постановлений Правительства РФ от 17 июля 2003 г. № 441, от 24 октября 2005 г. № 638) // СЗ РФ. 1997. № 28. Ст. 3471.

3 Письмо ЦБ РФ от 26 января 2005 г. № 17-Т «Об усилении контроля за операциями с наличными денежными средствами» // Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

21

иностранной валюте), так и от юридических лиц — резидентов (в основном в рублях). В последнем случае если в качестве основания для осуществления расчетов в рублях с юридическим лицом — нерезидентом юридическое лицо — резидент представляет в кредитную организацию внешнеторговые контракты, то, как правило, содержание указанных контрактов не соответствует «Рекомендациям по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов», утвержденным Министерством внешних экономических связей РФ 29 февраля 1996 г. и доведенным до сведения уполномоченных банков письмом Банка России от 15 июля 1996 г. № 300^1. При этом расчеты, поставка или приемка-передача товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) в рамках исполнения обязательств по вышеуказанным контрактам обычно осуществляются в один день.

Основания переводов в пользу физических лиц — резидентов (физических лиц — нерезидентов) от одного или нескольких юридических лиц — нерезидентов могут быть различными, в том числе: оплата по контракту, договору, соглашению, выплата вознаграждения за выполненные работы, оказанные услуги, переданные результаты интеллектуальной деятельности, перечисление бонусов, получение и возврат займов, операции с векселями и т.п.

При осуществлении последовательных операций по переводу денежных средств в рамках одной кредитной организации возможно дополнительное участие в схеме еще одного юридического лица — резидента, выполняющего функции по аккумулированию на своем счете рублевых средств от других юридических лиц — резидентов для их последующего перевода на счет юридического лица — нерезидента. В указанном случае ежедневно на счет такого юридического лица — резидента поступают денежные средства от нескольких юридических лиц — резидентов, являющихся клиентами как данной кредитной организации, так и других кредитных организаций. В конце операционного дня все денежные средства, зачисленные на счет этого юридического лица — резидента, переводятся в полном объеме на счет юридического лица — нерезидента (счета юридических лиц — нерезидентов) для последующего их перевода на счет (вклад) физического лица — нерезидента (физического лица — резидента) и получения в наличной форме.

Таким образом, момент окончания преступления целесообразно связывать с моментом совершения сделки. Учитывая, что согласно положениям науки гражданского права сделки по моменту совершения делятся на консенсуальные и реальные, причем последние совершаются не в момент заключения соглашения сторон, а при

Вестник Банка России. 1996. № 33.

22

передаче вещи^1, данное преступление следует считать оконченным с момента достижения цели сделки, например приобретения валюты, недвижимости и т.п., а также с момента совершения сделок, определяемых гражданским законодательством (например, перемещение денежных средств и их аккумуляция на банковском счете либо в виде наличных денег и т.д.)2.

В п. 1 ст. 6 Страсбургской конвенции от 8 ноября 1990 г. и п. 1 ст. 6 Конвенции ООН от 15 ноября 2000 г. «Против транснациональной организованной преступности»3 приводится перечень действий, позволяющих квалифицировать их по ст. 174 УК РФ как отмывание имущества:

а) конверсия или передача имущества, если известно, что это имущество является доходом, полученным преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение такого имущества или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного преступления, избежать правовых последствий своих деяний;

б) утаивание или сокрытие действительной природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения имущества или прав на него, если известно, что это имущество представляет собой доход, полученный преступным путем;

в) приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения было известно, что оно является доходом, добытым преступным путем;

г) участие или соучастие в любом из преступлений, определенных в настоящей статье, или в покушении на его совершение, а также помощь, подстрекательство, содействие или консультирование в связи с совершением такого преступления.

Словосочетание «финансовые операции и сделки» в УК РФ употреблено во множественном числе, однако, как разъясняет Пленум ВС РФ в ст. 19 Постановления от 18 ноября 2004 г. № 23, ответственность по ст. 174 (и 174^1) УК РФ наступает и в тех случаях, когда виновное лицо совершило лишь одну финансовую операцию или одну сделку с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

Моментом окончания преступления — легализации (отмывания) денежных средств и иного имущества, приобретенных преступным путем, согласно п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 23, следует признать выполнение виновным действия, направ-

1 См.: Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954. С. 64—67.

2 Атев В.М., Третьяков И.Л. Уголовная ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем // Российский следователь. 2002. № 8. С. 28.

3 Бюллетень международных договоров. 2004. № 7.

23

ленного на совершение хотя бы одной финансовой операции или сделки с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

Субъект преступления, предусмотренного ч. 1 и 2 ст. 174 УК РФ,

общин.

В п. «б» ч. 3 ст. 174 УК РФ в качестве квалифицирующего признака указан специальный субъект — лицо с использованием своего служебного положения. Под лицами, использующими свое служебное положение (п. «б» ч. 3 ст. 174 и п. «б» ч. З ст. 174^1 УК РФ), следует понимать должностных лиц, служащих, а также лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

Высшая судебная инстанция разъясняет, что, например, использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, квалифицируется как пособничество по ч. 5 ст. 33 УК РФ и соответственно по ст. 174 УК РФ и при наличии к тому оснований — по ст. 202 УК РФ (ст. 23 и 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23).

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом, о чем свидетельствует указание на цель — придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению имуществом.

Так, в соответствии со ст. З ФЗ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ легализация (отмывание) денежных средств или имущества, приобретенных преступным путем, — придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199^1 и 199^2 УК РФ), — в ст. 174 УК РФ рассматривается в качестве цели данного преступления.

Пленум ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 в ст. 20 Постановления подчеркнул, что для решения вопроса о наличии состава преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, необходимо установить, что лицо совершило указанные финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом.

В п. 3 ст. 6 Конвенции от 8 ноября 1990 г. сказано, что действия можно квалифицировать как отмывание в любом из случаев (или во всех случаях), когда преступник:

a) должен был предполагать, что имущество является доходом, полученным преступным путем;

b) действовал в целях получения выгоды;

24

с) действовал с целью способствовать продолжению преступной деятельности.

В соответствии с п. b ст. 3 Конвенции «О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» преступлениями признаются преднамеренные действия, в том числе конверсия или перевод собственности, если известно, что такая собственность получена в результате любого правонарушения, связанного с производством, оборотом наркотических средств, в целях сокрытия или утаивания незаконного источника собственности или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении такого правонарушения или правонарушений, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои действия^1.

Достижение виновным правомерности вида владения, пользования и распоряжения денежными средствами, приобретенными преступным путем (приобретение гражданско-правового основания права собственности), обусловлено желанием сокрыть следы происхождения денежных средств, приобретенных преступным путем, а также лиц, инициирующих сам процесс отмывания, создания видимости законности получения денежных средств.

Часть 2 ст. 174 УК РФ содержит квалифицирующий признак совершение преступления в крупном размере.

ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ^2 были внесены изменения в ст. 174 и 174^1 УК РФ. Так, в соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ в новой редакции финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в целях легализации в крупном размере (в ст. 174 и 174^1 УК РФ), признаются указанные операции и сделки, которые совершены на сумму свыше 6 млн рублей, что в шесть раз больше, чем сумма, предусмотренная данной статьей в старой редакции.

То есть легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления, в размере менее 6 млн рублей была декриминализована.

Данные изменения должны существенно повлиять на правоприменительную практику по рассматриваемым статьям, сократив случаи необоснованного вменения указанных составов и переориентировав органы предварительного следствия на расследования наиболее значимых фактов легализации.

Кроме того, ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ были смягчены санкции в ст. 174^1 УК РФ, в том числе за деяние, совершенное

1 Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (Вена, 20 декабря 1988 г.) // Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. Вып. XLVII. М., 1994.

2 ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 15. Ст. 1756.

25

группой лиц по предварительному сговору либо лицом с использованием своего служебного положения, а также совершенное организованной группой.

Пункт «а» ч. 3 ст. 174 УК РФ предусматривает ответственность за деяние, предусмотренное ч. 2 статьи, если оно совершено группой лиц по предварительному сговору; в ч. 4 содержится квалифицирующий признак — деяния, предусмотренные ч. 2 или 3 статьи, совершенные организованной группой. Аналогичные квалифицирующие признаки содержатся в ст. 174^1 УК РФ.

По приговору суда 3., Б., Т. и Г. признаны виновными в легализации (отмывании) денежных средств, приобретенных другими лицами преступным путем, совершенной в составе организованной группы (и. 4 ст. 174 УК РФ). Существование между осужденными длительных преступных связей, регулярное отмывание ими денежных средств, приобретенных преступным путем, суд расценил как совершение преступления организованной группой, а не преступным сообществом, поскольку для последнего характерны не просто устойчивость, но и сплоченность, наличие структурных преступных подразделений, конспирации и иерархии подчиненияК

Понятие группы лиц по предварительному сговору дается в ч. 2 ст. 35, организованной группы — в ч. 3 ст. 35 УК РФ.

Поскольку экономические преступления в наибольшей степени подвержены организованным преступным формам^2, следует обратить внимание на признаки организованной группы.

Организованной группой по смыслу ч. 4 ст. 174 и 174^1 УК РФ следует считать только такую группу, которая была организована не просто в рамках хозяйствующего субъекта для достижения экономических целей, а образовался ее стабильный состав для достижения единой цели — легализации доходов. Группа лиц в соответствии с данной нормой УК РФ будет считаться организованной не потому, что сама легализация (операции) совершалась в организованном хозяйственном коллективе, как это нередко понимают правоохранительные органы, а потому, что в рамках существующего коллектива образовалась группа лиц с признаками организации исключительно для совершения преступлений, предусмотренных ст. 174, 174^1 УК РФ.

Примером такой организованной группы может служить дело в отношении нескольких лиц, которые были признаны виновными в незаконной порубке деревьев и кустарников (ст. 260 УК РФ) и легализа-

1 Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 июня 2006 г. № 5-006-23 // ВВС. 2006. № 7.

2 См.: Морозов А.Г. Преступления в сфере авторских и смежных прав: общественная опасность и правила квалификации: Дис. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2003. С. 104.

26

ции преступно добытого имущества (cm. 174 УК РФ). Организовавшись в группу, они перерабатывали незаконно добытую древесину на арендованной ими пилораме и реализовывали пиломатериалы третьим лицам. В преступной группе имелось четкое распределение ролей: организаторы, обладавшие необходимыми навыками, исполнители, подсобные рабочие, экспедиторы и даже кассиры, выплачивающие прибыль от реализации незаконно добытой древесины каждому члену. Группа действовала сплоченно достаточно продолжительное время. У них имелись радиостанции, необходимый автотранспорт и различные орудия преступлений. Совершению преступлений способствовало наличие разветвленной сети незаконно образованных пилорам, на которые для переработки доставлялась самовольно заготовленная древесина.

Поэтому такие признаки организованной группы, как устойчивость и организованность, должны рассматриваться вне зависимости от направленности на экономическую деятельность конкретного хозяйствующего субъекта. В частности, недопустимо относить сам факт длительного времени существования организации, осуществляющей отмывание доходов, или наличие в ней устойчивых иерархических связей к признакам преступной организованной группы, если, например, финансовая операция по легализации денежных средств или иного имущества была совершена руководством и сотрудниками такой организации в рамках и наряду с их текущей (обычной) правомерной деятельностью.

Устойчивость связи между различными, самостоятельно действующими организованными группами, например, следует характеризовать такими признаками, как постоянство контактов, передачи и обмена информацией, периодичность встреч, переговоров по вопросам совершения конкретного преступления, преступной деятельности.

Относительно разграничения преступлений, предусмотренных ст. 174 и 174^1 УК РФ, Пленум в п. 26 разъяснил: «...если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство, приобрел это имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 174 УК РФ, а действия продавца — по соответствующей части ст. 174^1 УК РФ».

В целях отграничения преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, в п. 25 постановления Пленума было указано, что сбыт имущества, которое было получено в результате совершения преступления (например, хищения) иными лицами, не образует состава легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретен-27

ного. В зависимости от конкретных обстоятельств дела указанные действия могут содержать признаки состава преступления, предусматривающего ответственность за хищение (в форме пособничества), либо состава преступления, предусмотренного ст. 175 УК РФ.

Статья 174^1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

Объект преступления, указанного в ч. 1 ст. 174^1 УК РФ, аналогичен объекту ст. 174 УК РФ (см. соответствующие материалы к ст. 174 УК РФ).

Объективная сторона преступления, указанного в ч. 1 ст. 174^1 УК РФ, характеризуется действиями, направленными на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199^1 и 199^2 УК РФ), путем совершения финансовых операций; посредством совершения других сделок.

Таким образом, ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ^1 законодатель уменьшил количество способов совершения легализации по ст. 174^1 УК РФ, исключив использование преступных доходов для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, при этом указав на обязательное наличие крупного размера предмета преступного посягательства — сумму свыше 6 млн рублей.

Понятие легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, аналогично понятию, указанному в материалах к ст. 174 УК РФ.

До изменений, внесенных ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ, отсутствие в ст. 174^1 УК РФ указания на цель придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем, на практике приводило к тому, что действия лица, обвиняемого, например, в незаконном предпринимательстве (ст. 171 УК РФ), в случае совершения им впоследствии любой покупки, дополнительно квалифицировались и по ст. 174^1 УК РФ.

По смыслу действующего уголовного закона для решения вопроса о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ст. 174^1 УК РФ, необходимо установить, что это лицо совершило финансовые операции и другие сделки с денежными средствами в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами, полученными им самим в результате совершения преступления.

1 ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 15. Ст. 1756.

28

Между тем согласно ст. З ФЗ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»1 под легализацией доходов, полученных преступным путем, понимается придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, т.е. совершение действий с доходами, полученными от незаконной деятельности, таким образом, чтобы источники этих доходов казались законными, а равно действий, направленных на сокрытие незаконного происхождения таких доходов.

Исходя из предъявленного обвинения А. до приобретения золотого кольца должен бьш совершить действия по приданию деньгам, полученным от сбыта наркотиков, вида законного дохода. Однако это не было установлено ни органами предварительного следствия, ни судом и в вину ему не вменялось. Напротив, установлено, что денежные средства осужденный использовал для личных целей — приобретения золотого украшения для сожительницы.

Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ отметила в определении, что действия А. были направлены на приобретение имущества и не имели цели придания правомерности владению деньгами, полученными в результате совершения преступления, поэтому в его действиях отсутствует состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 174^1 УК РФ, и дело в этой части прекратила на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ^2.

Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет, резидент и нерезидент. Субъектом данного преступления может быть лишь то лицо, которое непосредственно приобрело данное имущество преступным путем, а затем само же его и легализовало.

На практике проблем разграничения субъектов преступлений, предусмотренных ст. 174 и 174^1 УК РФ, практически не возникает.

Собственную позицию по вопросу понимания субъекта рассматриваемого преступления занимает Н.Г. Иванов^3. Он, в частности, при установлении субъекта данного преступления предлагает учитывать дееспособность лица (т.е. способность лица осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности), совершающего финансовую операцию или сделку с предметами легализации (отмывания). Обосновывается это тем, что поскольку действия по легализации (отмыванию) денежных средств или иного имущества состоят в осуществлении финансовых операций или других граж-

1 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3418.

2 Б ВС РФ. 2009. № 8. С. 31-32.

3 Иванов И. Легализация денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем // Российская юстиция. 2007. № 7. С. 19.

29

данско-правовых сделок, то совершить их может только лицо, обладающее для этого полной дееспособностью.

На наш взгляд, данная точка зрения ошибочна, так как действия, составляющие объективную сторону легализации (финансовые операции и сделки), могут осуществляться лицом как лично, так и через посредника (подставное лицо). Например, несовершеннолетний, не имея по закону права лично совершить финансовую операцию или другую сделку, поручает ее совершение взрослому вменяемому субъекту.

Для того чтобы отдать посреднику распоряжение осуществить финансовую операцию или сделку с «грязными» деньгами или имуществом, дееспособность лицу не требуется. Потому связывать признаки субъекта легализации с его гражданской дееспособностью нет необходимости.

Признаки субъективной стороны, а также квалифицирующие признаки преступления, указанного в ч. 1 ст. 174^1 УК РФ, аналогичны ст. 174 УК РФ (см. соответствующие материалы к ст. 174 УК РФ).

Целью легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления, является придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами, полученными им самим в результате совершения преступления.

Достижение виновным правомерности вида владения, пользования и распоряжения денежными средствами, приобретенными преступным путем (приобретение гражданско-пра-вового основания права собственности), обусловлено желанием:

• выдать доход от преступной деятельности за легальные доходы и получить возможность использовать такие деньги или имущество, не вызывая подозрений у правоохранительных органов и не раскрывая подлинного источника их происхождения;

• пополнения оборотных средств бизнеса, подконтрольного виновному;

• сокрыть следы происхождения денежных средств, приобретенных преступным путем.

2.2. Преступления, посягающие на кредитную систему: ст. 176, 177 УК РФ

Статья 176. Незаконное получение кредита

В настоящее время объемы предоставляемых кредитов в России, с одной стороны, ежегодно растут, с другой — обнаруживается тенденция роста доли просроченных кредитов. Так, на 1 ноября 2007 г. российскими банками было предоставлено кредитов в руб-30 лях на сумму 9 млрд рублей, в иностранной валюте — на сумму 3 млрд рублей^1. Однако просроченная задолженность банков по выданным кредитам на этот же период составила 12 млрд рублей^2.

Значительную часть в структуре рассматриваемых преступлений составляют преступления, связанные с незаконным получением кредита (ст. 176 УК РФ). Суммарный ущерб от преступлений, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 176 УК РФ, ежегодно составляет около 3 млрд руб. Однако отражаемый официальными органами уровень материальных потерь составляет лишь 24% действительных размеров ущерба, причиненного в результате рассматриваемых злоупотреблений^3.

Статья 176 УК РФ предусматривает два самостоятельных состава преступления.

Основным непосредственным объектом преступления, указанного в ч. 1 ст. 176 УК РФ, являются отношения, возникающие в ходе осуществления кредитования. Дополнительным непосредственным объектом данного преступления являются имущественные отношения кредитной организации (кредиторов), государства.

В ч. 1 статьи предметом преступления являются:

а) кредит — денежные средства (наличные или безналичные), передаваемые банком или кредитной организацией, имеющей лицензию ЦБР, другому лицу на условиях срочности и возвратности (ст. 819 ГК РФ);

б) льготные условия кредитования — более выгодные для получателя кредита условия договора, нежели установленные (предлагаемые) кредитной организацией в отношении неопределенного круга лиц. Так, кредитование субъектов малого предпринимательства осуществляется на льготных условиях с компенсацией соответствующей разницы кредитным организациям за счет средств фондов поддержки малого предпринимательства. При этом кредитные организации, осуществляющие кредитование субъектов малого предпринимательства на льготных условиях, пользуются льготами в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов РФ^4.

1 Бюллетень банковской статистики. 2007. № 12. С. 107—108.

2 Там же. С. 134.

3 См.: Щетинина П.В., Кокорин ДЛ. Незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ): уголовно-правовая характеристика и вопросы квалификации: Науч.-практ. рекомендации. Екатеринбург, 2009. С. 3.

11 Ст. 11 ФЗ от 14 июня 1995 г. № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» (с изм. от 31 июля 1998 г., 21 марта 2002 г., 22 августа 2004 г.) (СЗ РФ. 1995. № 25. Ст. 2343).

31

Применительно к ч. 1 ст. 176 УК РФ под льготными условиями кредитования следует понимать предоставление заемщику банком большей суммы кредита, уменьшенную процентную ставку за пользование кредитом, более длительный срок его возврата или выдачу кредита без обеспечения или при неполном обеспечении.

Общие (не льготные) правила кредитования определяются кредитной организацией по соглашению с клиентами, если иное не предусмотрено федеральным законом^1.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ к существенным условиям договора относятся предмет договора, а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договора данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Такие условия определены ст. 819 ГК РФ, которая говорит, что по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Таким образом, к существенным или необходимым условиям относятся размер предоставляемого кредита, размер процентов за предоставленную ссуду, срок и порядок возврата кредитору полученной суммы, размер процентов за пользование кредитом и порядок их уплаты заемщиком.

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК РФ).

В качестве потерпевшей стороны, по ч. 1 ст. 176 УК РФ, могут выступать следующие категории юридических лиц:

а) банк (Центральный банк России; российские коммерческие банки; филиалы и представительства иностранных банков);

б) иной кредитор:

• небанковская кредитная организация, под которой понимается кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Законом «О банках и банковской деятельности»;

• иные юридические лица, не имеющие специального разрешения (лицензии) на осуществление соответствующих банковских операций, предоставившие товарный или коммерческий

1 Статья 29 ФЗ от 2 декабря 1990 г. № 395—1 «О банках и банковской деятельности» (СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492).

32

кредит. Так, если денежный «кредит» выдает организация, не имеющая такой лицензии, то независимо от применяемого сторонами наименования возникающее обязательство должно квалифицироваться как «заем».

Другой стороной сделки является индивидуальный предприниматель, т.е. физическое лицо, зарегистрированное для ведения предпринимательской деятельности (ст. 23 ГК РФ), либо организация, т.е. зарегистрированное юридическое лицо (коммерческое или некоммерческое). Получение кредита иным лицом не образует преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ, включает в себя деяние, состоящее в получении индивидуальным предпринимателем или руководителем организации кредита либо льготных условий кредитования путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии.

Таким образом, деяние характеризуется:

а) получением оформленного в надлежащей договорной форме кредита как в полном объеме, так и частично путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации;

б) получением оформленного в надлежащей договорной форме кредита как в полном объеме, так и частично на льготных условиях путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации.

По конструкции ч. 1 ст. 176 УК РФ состав данного преступления — материальный: необходимо наступление общественно опасного последствия в виде причинения крупного ущерба. В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ крупным признается ущерб в сумме, превышающей 1,5 млн рублей.

По характеру в основном причиняется имущественный ущерб (хотя, очевидно, дополнительно могут учитываться и иные негативные изменения, например банкротство кредитора, сокращение работников и т.п.)

Так, если бы кредитору были предоставлены подлинные документы и правдивые сведения о хозяйственном положении или финансовом состоянии заемщика, решение о выдаче кредита могло быть и не принято.

При определении момента окончания преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ, срок действия договора не имеет никакого значения. Важно то, что заемщик, изначально обманывая кредитора, в результате своего обмана получает денежные средства, т.е.

33

причиняет ущерб кредитору. Получение кредита в результате рассмотрения банком предоставленных подложных документов, т.е. путем обмана, необходимо считать моментом окончания преступления, вне зависимости от того, будет ли погашен кредит или нет.

Получением денежных средств следует считать их поступление на расчетный счет предприятия-заемщика.

Причинная связь между предоставлением ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии и причинением крупного ущерба получением кредита либо льготных условий кредитования состоит в том, что решение о кредите и (или) кредитных льготах основано именно на заведомо ложных сведениях и не было бы принято без них.

Средством совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ, являются заведомо ложные сведения о хозяйственном положении или финансовом состоянии должника, которые необъективно характеризуют показатели, учитываемые при принятии решения о выделении кредита.

К информации о хозяйственном положении или финансовом состоянии должника относятся сведения о правоспособности должника (ст. 18 ГК РФ), о видах осуществляемой им деятельности, о его конкурентоспособности на рынке, размер оборота (выручки), размер активов и пассивов, их структура и т.п.

Под предоставлением таких сведений понимается их передача в виде определенного пакета документов, содержащих ложную информацию. Выдача кредита (получение льготных условий кредитования), т.е. принятие полномочным должностным лицом кредитной организации решения об этом, должна быть обусловлена именно предоставлением указанной информации. По существу, обман направлен на создание видимости наличия тех обстоятельств, с которыми связывается возможность принятия решения о выдаче кредита.

К сведениям о финансовом состоянии относятся: бухгалтерские документы о регистрации в налоговой инспекции, в которых финансовое состояние показано в более лучшем положении (баланс-форма № 1, отчет-форма № 2 и другие); справка о дебиторской и кредиторской задолженности, о полученных кредитах и займах в других банках; выписки из расчетных и текущих счетов и другие^1.

Хозяйственное положение должника характеризуют документы, к которым могут относиться: технико-экономическое обоснование кредита, копии или подлинники договоров или контрактов, его подтверждающие, балансы предприятия (годовой и последний квартальный), справка о наличии или отсутствии кредитов по другим

1 Приказ ЦБ РФ от 18 августа 1992 г. № 44 «О порядке приема и рассмотрения заявок на выдачу кредитов юридическим лицам» // Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

34

банкам и кредиторам, кредитов под залог, документы страхования кредитных сделок и т.п.

К способам незаконного получения кредита, льготных условий кредитования (ч. 1 ст. 176 УК РФ), незаконного получения государственного целевого кредита (ч. 2 ст. 176 УК РФ) можно отнести следующие:

• внесение ложных сведений в учредительные документы организации или предоставление полностью сфальсифицированных ссудозаемщиком учредительных документов;

• предоставление в банк или иному кредитору баланса (форма № 1), отчета о финансовых результатах (форма № 2), приложения к балансу (форма № 5), которые отражают ложные сведения о финансовом положении организации или являются полностью поддельными;

• предоставление в банк или иное учреждение технико-экономического обоснования потребности в кредите, в котором указаны полностью или частично недостоверные данные о целях использования кредита, сроках проведения сделок за счет кредитора, источниках и сроках его погашения, планируемом доходе;

• предъявление в качестве обоснования запрашиваемых кредитных средств поддельных договоров (контрактов) по планируемой сделке (например, о закупках и поставке продукции, оказании услуг, выполнении работ);

• внесение заведомо ложных сведений в документы, выступающие в качестве обеспечения возвратности кредита:

а) внесение заведомо ложных сведений в договор залога (ст. 334 ГК РФ) может осуществляться путем завышения стоимости заложенного имущества при проведении его оценки, сообщения неверных данных о его количестве, качестве и местонахождении, о праве собственности на заложенное имущество должника или третьих лиц, путем предоставления в качестве залога уже заложенного имущества и другое;

б) внесение заведомо ложных сведений в договор поручительства (ст. 361 ГК РФ). Недостоверные сведения при заключении договора поручительства могут касаться личности поручителя или имущества, материальных ценностей поручителя. В настоящее время банки зачастую выдают кредит под поручительство финансово устойчивых организаций. В соответствии со ст. 368 ГК РФ эта роль отводится банку, иному кредитному учреждению или страховой организации (гаранту). Для совершения рассматриваемого преступления кредит получался под поручительство, однако предприятие-поручитель в одних случаях уклонялось от выполнения обязательств, в других — заключалось соглашение о погашении кредита из прибыли от

35

совместной деятельности предприятия-заемщика и предприятия-поручителя, которое затем расторгалось;

в) внесение заемщиком ложных сведений может осуществляться путем составления полностью фиктивной банковской гарантии (ст. 368 ГК РФ), путем завышения в ней денежной суммы, за которую гарант несет ответственность перед бенефициаром, а также иными способами;

• предоставление фиктивной кредитной заявки. Недостоверные сведения могут относиться ко всей информации, изложенной в кредитной заявке, группе данных или отдельным элементам. Внесение ложной информации сочетается с отражением таковой и в других документах, выступающих как ее обоснование (например, ложные сведения об источниках погашения кредита отражаются в технико-экономическом обосновании (ТЭО) и договорах с контрагентами и т.д.).

Субъект преступления - специальный. Преступление может быть совершено:

• индивидуальным предпринимателем, т.е. лицом, зарегистрированным в таком качестве в установленном законом порядке; если кредит получает лицо, которое выдает себя за индивидуального предпринимателя, состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 176 УК РФ, отсутствует, так как обязательным условием признания гражданина предпринимателем является его регистрация в таком качестве согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ^1;

• руководителем организации, при определении которого следует руководствоваться нормами ГК РФ (ст. 53), а также ст. 273 Трудового кодекса РФ^2, ст. 2 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»3 и ст. 2 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»4, где под руководителем понимается единоличный исполнительный орган или председатель коллегиального исполнительного органа организации, а также лицо, которое в соответствии с законодательством и (или) учредительными документами организации вправе осуществлять деятельность от имени юридического лица без доверенности. Если кредит незаконно получен иным представителем организации (в том числе по доверенности) либо если руководитель организации не знал о недостоверности представляемых сведений, то ст. 176 УК РФ не может быть применена.

Субъективная сторона преступления (ч. 1 ст. 176 УК РФ) характеризуется косвенным умыслом, т.е. лицо сознает, что получает

1 СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2 СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.

3 СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5369.

4 СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

кредит на обычных или льготных условиях путем обмана кредитора, предоставления ему заведомо ложных сведений о своем хозяйственном положении или финансовом состоянии, предвидит возможность наступления крупного ущерба банку или иной кредитной организации, не желает, но сознательно допускает либо безразлично относится к его наступлению. Так, лицо, сознающее недостаточные финансовые возможности для погашения кредита, не может не предвидеть реальную вероятность его невозвращения.

Если же предположить, что преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 176 УК РФ, может быть совершено с прямым умыслом, то желание причинить реальный ущерб будет означать, что лицо стремится безвозмездно обратить кредит в пользу свою или других лиц, а значит, его действия подпадают под состав преступления, предусмотренный ст. 159 УК РФ (мошенничество).

Мотив и цель не являются обязательными признаками, характеризующими субъективную сторону рассматриваемого преступления, и на квалификацию не влияют. Целью рассматриваемого преступления является получение кредита или льготных условий кредитования незаконным путем.

При совершении обмана для получения льготных условий кредитования корыстные побуждения являются основным мотивом, поскольку особый режим кредитования позволяет заемщику уменьшить платежи кредиторам. В случае же получения кредита путем обмана его мотивы могут быть самые разнообразные, в том числе и корыстные. Однако во всех случаях заемщик уверен, что вернет кредит банку (пусть и не в оговоренный срок) и совершает обман без цели обращения полученных денежных или иных средств в свою пользу.

В этой связи незаконное получение кредита (ч. 1 и 2 ст. 176 УК РФ) следует отличать от мошенничества (ст. 159 УК РФ). При незаконном получении кредита цель обращения денежных средств в свою собственность, как это имеет место при хищении в форме мошенничества, не преследуется, так как виновный рассчитывает на временное пользование полученными обманным путем деньгами, т.е. кредиторская задолженность возникает при неисполнении заемщиком обязательств по кредитному и иным договорам.

Если при незаконном получении кредита преследуется цель хищения и после его получения денежные средства присваиваются, а не используются на цели, предусмотренные кредитным договором, то деяния виновных квалифицируются по ст. 159 или 160 УК РФ.

Часть 2 ст. 176 УК РФ предусматривает ответственность за:

а) незаконное получение государственного целевого кредита;

б) использование государственного целевого кредита не по прямому назначению.

Данный состав отличается от состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ, по всем признакам состава преступления.

37

Основным непосредственным объектом преступления, указанного в ч. 2 ст. 176 УК РФ, являются отношения, возникающие в ходе предоставления и использования государственного целевого кредита. Дополнительным непосредственным объектом данного преступления являются имущественные отношения кредитной организации, находящейся в собственности государства (кредитора), государства, иных организаций и граждан.

Предметом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 176 УК РФ, является государственный целевой кредит, т.е. кредит, выдаваемый государством (Российской Федерацией) субъектам Российской Федерации, отраслям хозяйственного комплекса, организациям и гражданам для реализации определенных экономических программ, на техническое содействие, поддержку отдельных регионов (например, северных районов), отраслей хозяйства (сельского, угольной промышленности и других), отдельных предприятий, новых форм хозяйствования (например, фермерства, малого и среднего бизнеса), для создания рабочих мест, обустройства беженцев, индивидуального жилищного строительства и т.п.

Государственный целевой кредит в первую очередь предоставляется предприятиям оптовой и розничной торговли, предприятиям, закупающим и перерабатывающим сельскохозяйственное сырье, предприятиям, осуществляющим закачку газа в подземные хранилища, а также предприятиям и организациям, осуществляющим расчеты за реализованную продукцию (услуги) по регулируемым (фиксированным) ценам и получающим государственную дотацию.

Государственный целевой кредит выдается за счет государственных (бюджетных) средств, выделенных Министерством финансов, для использования их на точно определенные нужды. Выделенные денежные средства выдаются Центральному банку РФ. Он выделяет их коммерческим банкам, с которыми заключается договор.

Государственный целевой кредит выдается на основании письменного разрешения руководства Министерства финансов РФ или руководителя соответствующего финансового органа под гарантию, обеспечиваемую залогом товаров, находящихся в обороте и переработке у предприятия. Для получения государственного целевого кредита предприятие предоставляет следующие документы: справку-расчет; проект соглашения о предоставлении государственного целевого кредита; бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату; справку финансового органа о просроченных платежах в бюджет; прогноз прибыли; расшифровку долгосрочных финансовых вложений по балансу предприятия на последнюю отчетную дату^1.

1 Письмо Минфина РФ от 3 июля 1992 г. № 2—9 «О предоставлении кредитных ресурсов для нормализации платежей в народном хозяйстве» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 10 августа 1992 г . № 34) // Бюллетень нормативных актов. 1992. № 9-10.

38

Таким образом, отличие ч. 1 ст. 176 УК РФ от ч. 2 по объекту преступления состоит в предмете преступления — кредите, в частности в источнике его финансирования и целевом предназначении.

В объективной стороне преступления деяние в данной части ст. 176 УК РФ представлено двумя действиями, где:

• получение государственного целевого кредита является незаконным, если он получен с нарушением установленных правил, определяющих материально-правовые основания получения данного кредита применительно к категории лиц, которые его запрашивают; не только к их хозяйственно-финансовому положению (состоянию), но и социальному положению (если кредит предназначался для поддержки социальных программ, социальных групп, например для содания рабочих мест, обустройства беженцев и т.п.);

• использование государственного целевого кредита не по прямому назначению представляет собой распоряжение полученными средствами в целях, противоречащих тем, которые имелись в виду при выдаче такого кредита, т.е. были отражены в решении о предоставлении государственного целевого кредита.

Таким образом, под незаконным получением кредита следует понимать представление финансовому органу, дающему разрешение на получение государственного целевого кредита, заведомо ложных сведений, содержащихся в документах, необходимых для получения такого кредита. Данные сведения должны влиять на волю кредитора в процессе принятия им решения о кредитовании. Заведомая ложность этих сведений состоит в том, что в них осознанно не внесены верные или отражены неполные данные фактического характера, искажающие смысл и содержание информации в них, или сделаны оценки, осознанно основанные на неверной информации^1.

Использование государственного целевого кредита не по прямому назначению может выражаться в:

• направлении средств на банковские депозиты, в приобретении различных активов (валюты, ценных бумаг) в целях их последующей продажи;

• осуществлении взносов в уставный капитал другого юридического лица, в оказании финансовой поддержки;

• расходовании средств при отсутствии оправдательных документов, в неоформлении или неправильном оформлении первичных документов;

• недостаче материальных ценностей, приобретенных за счет средств, выделенных из федерального бюджета;

• расходовании средств сверх норм, установленных Министерством финансов РФ.

1 Козаченко И., Васильева Я. Ответственность за незаконное получение государственного целевого кредита // Российская юстиция. 2000. № 5. С. 39.

39

Часть 2 ст. 176 предусматривает ответственность за незаконное получение государственного целевого кредита, а равно его использование не по прямому назначению, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

В отличие от преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176, крупный ущерб в результате незаконного получения государственного целевого кредита может наступить не только для кредитора, но и для государства, граждан, организаций — не кредиторов.

Так, крупный ущерб может иметь не только денежное выражение. Исходя из смысла ч. 2 ст. 176 УК РФ он может также выражаться в нарушении нормальной работы организаций, оказывающих услуги населению, в причинении существенного вреда гражданам в результате неполучения выделенных средств на осуществление государственной целевой программы.

Величина крупного ущерба определяется в соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ (сумма, превышающая 1,5 млн рублей).

Н., имея намерение получить в ОАО «****» государственный целевой кредит на сумму 300 тыс. рублей, выступая в качестве заемщика, зная о том, что для получения кредита в нужном размере в соответствии с внутренней инструкцией указанной организации заемщику и его двум поручителям необходимо предъявить в указанный банк справку о доходах физического лица формы 2-НДФЛ за последние 12 месяцев на свое имя и имя своих поручителей, которая согласно п. 3 ст. 230 Налогового кодекса РФ является официальным документом, зная также о том, что ни он, ни его поручители М. и Т. получить указанную справку 2-НДФЛ в установленном законом порядке не могут, умышленно в целях получения кредита изготовил поддельные справки, после чего предъявил их сотрудникам ОАО «****». На основании представленных справок с ним был заключен кредитный договор, согласно которому ОАО «****» предоставил гр. Н. кредит — денежные средства в размере 300 тыс. рублей, таким образом, он незаконно получил государственный целевой кредит.

Далее, имея умысел на использование государственного целевого кредита не по прямому назначению, Н., являясь заемщиком, заключил с созданным в соответствии с распоряжением Президента РФ и находящимся в собственности государства ОАО «****» в лице начальника отдела кредитования малых форм П. целевой кредитный договор № ***** от 14.06.2007г., по которому обязался полученные денежные средства в качестве государственного целевого кредита в размере 300 тыс. рублей использовать исключительно на покупку сельскохозяйственной техники. Однако Н. использовал полученные в ОАО «****» денежные средства, предназначенные для покупки сельскохозяйственной техники, не по прямому назначению, как этого требовал кредитный договор, а на

40

личные нужды, тем самым причинил государству крупный ущерб на сумму 300 тыс. рублей и ОАО «****» на сумму 104 480,44 рублей.

Н. был признан виновным по ч. 2 cm. 176 УК РФ, и ему было назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года'.

Субъект преступления — лица, которые окончательно утверждают документы, необходимые при подаче заявки на получение государственного целевого кредита, а также лица, имеющие право принять решение о распоряжении полученными кредитными средствами.

Субъективная сторона — вина в форме прямого или косвенного умысла. На момент незаконного получения кредита должно отсутствовать намерение не возвращать сумму кредита. Вместе с тем в ч. 2 в отличие от ч. 1 возможно совершение преступления и с прямым умыслом, так как ущерб может быть причинен не только организации, выдавшей кредит, в виде прямых убытков, но и в виде упущенной выгоды, в частности, для граждан и иных организаций — предполагаемых получателей государственной целевой программы.

При отсутствии признака крупного ущерба за использование государственного целевого кредита не по прямому назначению ответственность возникает согласно Бюджетному кодексу РФ (ст. 281— 283 БК РФ)2.

В правоприменительной деятельности нередко приходится решать вопрос об отграничении друг от друга смежных составов преступлений. Смежные нормы характеризуются тем, что они отличаются по одному или нескольким признакам при совпадении остальных. Отличающийся признак имеет другое значение и не находится в соотношении части и целого либо общей или специальной нормы^3.

Незаконное получение кредита может быть сопряжено с предоставлением подложных документов официального характера. Поскольку ч. 1 ст. 176 УК РФ предусматривает ответственность за незаконное получение кредита путем предоставления документов, содержащих заведомо ложные сведения, в качестве способа действия, то ч. 3 ст. 327 УК РФ, предусматривающая ответственность за использование заведомо подложного документа, не подлежит применению. В данном случае возникает конкуренция общей и специальной нормы. Общая норма (ч. 3 ст. 327 УК РФ) представляет понятие обобщающего характера, включающее в себя множество случаев, а специальная норма (ст. 176 УК РФ) является всего лишь одним из таких случаев.

Однако в случае если индивидуальный предприниматель или руководитель организации предварительно подделали официальный

1 Архив суда Самарской области за 2010 г. Уголовное дело № 1—100/10.

2 СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823.

3 См.: Сабанин С.Н., Фаткуллина М.Б Теоретические основы квалификации преступлений: Учеб, пособие. Екатеринбург, 2005. С. 93.

41

документ в целях последующего незаконного получения кредита или льготных условий кредитования, то их действия требуют дополнительной квалификации по ч. 1 ст. 327 УК РФ. А если соответствующие документы были подделаны должностным лицом, то содеянное следует квалифицировать по совокупности ст. 292 и ст. 176 УК РФ.

Далеко не все случаи незаконного получения кредита охватываются ст. 176 УК РФ. Значительное число деяний такого рода квалифицируется по ст. 159 УК РФ как мошенничество, когда умыслом виновного охватывается не только получение кредита либо льготных условий кредитования (при осознании незаконности совершаемых им действий), но и обращение в свою пользу полученных средств без намерения возвратить их (т.е. причинение ущерба). В момент совершения преступления, предусмотренного ст. 176 УК РФ, умысел на безвозмездное изъятие чужого имущества у лица отсутствует.

Кроме того, при незаконном получении кредита ложные сведения касаются только хозяйственного положения либо финансового состояния индивидуального предпринимателя или организации. При мошенничестве предоставляемые ложные сведения более многообразны: изготовление подложных уставов, регистрационных и иных документов, сообщение ложных сведений об участниках сделки и т.д. При разграничении состава незаконного получения кредита от аналогичных действий при мошенничестве следует учитывать, что действия, характерные для незаконного получения кредита, могут быть способом хищения.

Обязательным признаком состава преступления, предусмотренного ст. 176 УК РФ, является причинение ущерба банку или иному кредитору. Такой ущерб включает и упущенную имущественную выгоду, выражающуюся в неполучении кредитором причитающихся процентов за пользование выданным кредитом. За указанные действия существующим уголовным законом предусмотрена ответственность и по ст. 165 УК РФ «Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием». Получение кредита либо льготных условий кредитования путем предоставления заведомо ложных сведений, причинившее крупный ущерб (ст. 176 УК РФ), можно рассматривать как частный случай причинения имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ). В соответствии с ч. 3 ст. 17 УК РФ и с определенными в уголовно-правовой теории правилами квалификации применению подлежит специальная норма, т.е. ст. 176 УК РФ^1.

Щетинина П.В., Кокорин Д.Л. Указ. соч. С. 27—28.

42

Статья 177. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности

Норма ст. 177 УК РФ является универсальной, т.е. служит интересам не только профессиональных кредиторов (банки, кредитные организации), но и других участников предпринимательской деятельности, например акционерных обществ — не кредитных организаций. Кредиторская задолженность возникает при неисполнении заемщиком обязательств по кредитному и иным договорам.

Основным непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, связанные с реализацией права на материальные ценности в виде денег или на другое имущество, которое может быть передано в пользование на условиях кредитного договора. Такое право вытекает из кредитного договора, когда заемщик обязуется возвратить банку или иной кредитной организации (кредитору) полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ч. 1 ст. 819 ГК РФ).

Порядок предоставления кредитов регулируется гражданским законодательством, рядом нормативных актов, например Положением Центрального банка России от 14 июля 2005 г. № 273-П «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций»1.

Предмет преступления — кредиторская задолженность или долг по оплате ценных бумаг в виде денег или иного имущества, переданного на условиях кредита.

Кредиторская задолженность в данном случае представляет собой любой вид неисполненного обязательства должника кредитору (ст. 309 ГК РФ), включая денежные обязательства (ст. 317 ГК РФ), — это просрочка платежей по кредитным операциям; несвоевременная оплата товаров, купленных в кредит; оказание услуг и выполнение работ с оплатой в кредит; обязанность оплатить ценные бумаги (векселя, облигации, казначейские обязательства), предоставленные кредитору в качестве оформления кредитного договора, и др. Задолженность поручителя перед кредитором также является кредиторской.

Таким образом, в рамках ст. 177 УК РФ к кредиторской задолженности относятся: банковский кредит, задолженность по расчетам с поставщиками и подрядчиками, задолженность по договорам займа, а также иная задолженность, образовавшаяся из договорных отношений.

Ценной бумагой, согласно ст. 142 ГК РФ, является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязатель-

Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

43

ных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143 ГК РФ).

Права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:

• предъявителю (ценная бумага на предьявителя);

• названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);

• названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое уполномоченное лицо (ордерная ценная бумага).

Оплата ценных бумаг должна быть предусмотрена решением суда.

Состав является формальным, т.е. достаточно действий по злостному уклонению. Эти действия должны быть связаны с задолженностью в крупном размере, т.е. в сумме, превышающей 1,5 млн рублей (примеч. к ст. 169 УК РФ). В определении суммы задолженности необходимо ориентироваться на судебный акт, которым она подтверждена. При этом суммы задолженности по разным судебным актам могут суммироваться, если субъект и потерпевший одни и те же.

Помимо основного долга в состав кредиторской задолженности согласно решению суда могут быть включены пени, штрафы, проценты за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата либо иной просрочки в их уплате. Судебным актом чаще всего является решение суда общей юрисдикции или арбитражного суда. Долг может подтверждаться и иными судебными актами, например судебным приказом.

Объективная сторона преступления выражается как в форме действия, так и бездействия.

Если рассматриваемое преступление совершено в форме действия, то способами уклонения могут быть: представление судебному приставу-исполнителю недостоверных сведений о своих источниках дохода и имущественном положении, сокрытие доходов и имущества, перемена места жительства, работы, анкетных данных, выезд за рубеж с утаиванием места своего пребывания, совершение сделок по отчуждению имущества, передача его третьим лицам и цр.

Способами злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности путем бездействия могут выступать, например, неявка по вызовам судебного пристава-исполнителя, непринятие мер по исправлению неблагоприятной финансовой ситуации и др.

44

Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности относится к категории длящихся преступлений. Оно начинается после вступления в законную силу судебного акта, подтверждающего законность требований кредитора, и явного (очевидного) после этого уклонения от погашения кредиторской задолженности или от оплаты ценных бумаг. Преступление длится до тех пор, пока должник не исполнит свои обязательства или не будет привлечен к уголовной ответственности по ст. 177 УК РФ.

Уголовная ответственность возможна только при злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности, каковым является неисполнение вступившего в законную силу судебного решения при возможности должника погасить долг.

Для уяснения понятия «злостное уклонение» необходимо использовать постановление Пленума ВС РСФСР от 19 марта 1969 г. № 46 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 122 УК РСФСР» (ст. 122 УК РСФСР предусматривала ответственность за неисполнение решения суда об уплате алиментов). ВС РСФСР рекомендует под уклонением от уплаты алиментов понимать не только прямой отказ, но и сокрытие заработка, смену работы или места жительства с целью избежать удержания по исполнительному листу, иные действия, свидетельствующие об уклонении от уплаты. В постановлении подчеркивается, что вопрос о злостности уклонения должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом продолжительности и причин неуплаты виновным алиментов и всех других обстоятельств дела. О злостном уклонении могут свидетельствовать, в частности, повторность совершения аналогичного преступления, уклонение от уплаты по решению суда алиментов, несмотря на соответствующие предупреждения, розыск виновного ввиду сокрытия им своего места нахождения (п. 6)1.

Однако указанное Постановление утратило силу в соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 6 февраля 2007 г. № 8 «О признании утратившими силу некоторых Постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации»2. В отсутствие законодательно закрепленного определения признака злостности вопросы квалификации формируются следственной и судебной практикой, которая основывается на необходимости обязательного наличия официальных предупреждений судебного пристава-исполнителя должнику об уголовной ответственности. Соответственно виновные лица, имеющие большую задолженность, всячески уклоняются от получения таких предупреждений, что в ряде случаев сводит на нет все усилия приставов-исполнителей, направ-

1 Сборник Постановлений Пленума Верховного Суда РФ 1961—1993. М.: Юридическая литература, 1994.

2 ВВС. 2007. № 5.

45

ленные на ее погашение мерами уголовно-правового принуждения. Так, сигналом, свидетельствующим о намерении заемщика злостно уклониться от возврата кредита, может являться то, что заемщик скрывается в период возврата кредита, продает имущество, у заемщика отсутствуют операции по банковскому счету.

Поэтому понятие «злостность» в ст. 177 УК РФ может характеризоваться умышленным уклонением лица от исполнения судебного решения. Фактами умышленного уклонения являются сокрытие должником сведений о месте работы и своих доходов, места проживания, перевод денежных средств через фирмы-однодневки, открытие «цепочки» расчетных счетов и т.д.

Если подозреваемый злостно уклоняется от погашения кредиторской задолженности в крупном размере в отношении нескольких взыскателей, то каждый конкретный эпизод преступной деятельности подлежит самостоятельной квалификации по ст. 177 УК РФ.

На злостность уклонения лица от исполнения судебного решения указывает объективная возможность должника погасить кредиторскую задолженность или оплатить ценную бумагу. У должника должны быть в наличии либо находиться в распоряжении денежные или иные средства, позволяющие ему выполнить обязанность погасить задолженность. О том, что в распоряжении должника были определенные средства, может свидетельствовать совершение им сделок по отчуждению или приобретению имущества.

Злостность уклонения может выражаться в следующих действиях (бездействии) должника:

• имея в наличии или на банковском счете денежные средства, позволяющие погасить кредиторскую задолженность полностью либо частично, умышленно не выплачивал (не перечислял) их кредитору;

• умышленно скрывал от судебного пристава-исполнителя факт открытия нового расчетного счета в кредитной организации;

• имея в личной (долевой) собственности имущество и предметы (за исключением перечня, определенного ст. 446 ГПК РФ), совершал сделки по отчуждению этого имущества, а полученные за него денежные средства не передал кредитору в погашение задолженности, скрыл или использовал в иных целях по собственному усмотрению;

• имея дополнительные источники дохода, скрывал их либо представлял судебному приставу- исполнителю заведомо ложные сведения о своих доходах, имуществе;

• занимаясь предпринимательской деятельностью, производил кредитные операции (оформлял кредитные договоры и получал по ним денежные средства, рассчитывался с иными кредиторами, выступал в качестве кредитора, уступал права требования по долгам, т.е. заключал договоры цессии, и т.д.);

46

• передавал движимое имущество на хранение родственникам или знакомым;

• вводил в заблуждение судебного пристава-исполнителя по поводу порчи, хищения или уничтожения имущества в силу стихийного бедствия, пожара, несчастного случая;

• по неуважительным причинам не являлся по вызовам судебного пристава-исполнителя, осуществляющего принудительное исполнение судебного акта о взыскании кредиторской задолженности, препятствовал совершению исполнительных действий;

• оказывал незаконное воздействие на кредитора;

• в целях создания препятствий к обеспечению возможности взыскания кредиторской задолженности, не ставя в известность судебного пристава-исполнителя, изменял место жительства или место работы;

О наличии у должника достаточных денежных средств, которые он тратит на личные нужды, а не на погашение задолженности, могут свидетельствовать данные об оплате им: железнодорожных и авиабилетов; туристических и санаторно-курортных услуг; услуг сотовой связи; страхования недвижимого и движимого имущества; договоров об оказании иных услуг (например, абонементов на посещение спортивных и иных клубов, занятий по изучению иностранных ЯЗЫКОВ И Т.Д.)1.

Следует также учитывать, что признание обязанности по погашению кредиторской задолженности в крупном размере или по оплате ценных бумаг должно обязательно подтверждаться вступившим в законную силу судебным решением.

Таким образом, о злостности уклонения от погашения кредиторской задолженности должно свидетельствовать одновременное наличие трех критериев: 1) вступившего в законную силу гражданско-правового судебного акта о взыскании кредиторской задолженности в крупном размере; 2) реальной возможности виновного лица погасить эту задолженность; 3) четко выраженного виновным лицом отказа погасить указанную задолженность.

Вопрос о продолжительности уклонения как свидетельстве злостности должен решаться в каждом конкретном случае в зависимости от обстоятельств дела в совокупности с другими доказательствами.

Субъект преступления специальный — это руководители (директор, начальник, управляющий и т.п.), а равно лицо, исполняющее обязанности руководителя коммерческой или некоммерческой

1 См.: Методические рекомендации по выявлению и расследованию преступлений, предусмотренных ст. 177 Уголовного кодекса Российской Федерации (злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности) (утв. ФССП РФ) // Бюллетень Федеральной службы судебных приставов. 2010. № 4.

47

организации любой формы собственности, а также достигший 16-летнего возраста гражданин, являющийся должником, при этом не обязательно занимающийся предпринимательской деятельностью, обязанные в соответствии с судебным решением обеспечить погашение кредиторской задолженности или оплату ценных бумаг.

Ф. взял в Сбербанке кредит в размере 300 млн рублей под реализацию нефтепродуктов в сельских районах с перспективой в дальнейшем приступить к строительству нефтеперерабатывающего завода, проект которого гарантировался областными властями. Однако никакого строительства начато не было. В залоге по кредиту оказалась нефтебаза, принадлежащая компании «***», а также имущество области (здания бывшей товарной биржи, главного финансового управления областной администрации и кукольного театра, которые являются памятниками архитектуры и могут быть проданы только при условии, что покупатель сохранит их внешний облик). Центрально-Черноземный банк (ЦЧБ) Сбербанка России инициировал возбуждение уголовного дела, настаивая на том, что Ф. пытался найти любые способы, чтобы избежать выполнения обязательств по кредиту. В итоге Сбербанк направил в областную прокуратуру заявление с требованием возбудить уголовное дело в отношении Ф. как физического лица и президента ООО «***» по cm. 177 УК РФ, что и было сделано'1.

По субъективной стороне — преступление, предусмотренное ст. 177 УК РФ, совершается с прямым умыслом. Лицо осознает, что оно уклоняется от погашения кредиторской задолженности, т.е. совершает необходимые для этого действия (либо бездействует) и желает их совершить, при наличии у него реальной возможности для ее погашения. В действиях лица, не способного исполнить обязательства ввиду отсутствия для этого реальной возможности (заболевания, неработоспособности по инвалидности, беременности и уходу за малолетними детьми и т.п.), умысла на совершение данного преступления не имеется, в связи с чем к уголовной ответственности оно привлечено быть не может.

Если уклонение от погашения кредиторской задолженности совершено путем подделки должником официального документа, то деяния следует квалифицировать как совокупность ст. 177 и ч. 1 ст. 327 УК РФ. Использование заведомо подложного официального документа самим подделывателем охватывается ч. 1 ст. 327 УК РФ и дополнительной квалификации по ч. 3 ст. 327 УК РФ не требует. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, совершенное с использованием изготовленного другим лицом поддельного официального документа, полностью охватывается составом 1 Архив суда Воронежской области за 2006 г.

48

преступления, предусмотренного ст. 177 УК РФ, и также не требует дополнительной квалификации по ч. 3 ст. 327 УК РФ^1.

В тех случаях, когда злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности совершается представителем власти, служащим государственного или муниципального учреждения, коммерческой или иной организации, возникает конкуренция между нормами ст. 177 и 315 УК РФ. Статья 177 УК РФ является специальной по отношению к ст. 315 УК РФ, поэтому следует иметь в виду, что при конкуренции данных норм, общей и специальной, в соответствии с ч. 3 ст. 17 УК РФ уголовная ответственность наступает по специальной норме, т.е. по норме о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности. Если же представитель власти, служащий государственного или муниципального учреждения, коммерческой или иной организации будет злостно уклоняться от погашения кредиторской задолженности, не достигшей крупного размера, ответственность наступает по общей норме.

2.3. Преступления, посягающие

на безопасность финансовой (банковской, налоговой) системы и добросовестную конкуренцию: ст. 183 УК РФ

Статья 183. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну

Общественная опасность незаконного получения или разглашения сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, заключается в том, что нарушенный тем самым режим конфиденциальности информации не позволяет ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Лица, совершившие такие деяния или недобросовестно использующие «чужую тайну», лишают потерпевших тех преимуществ (по отношению к своим конкурентам), которые дает ему обладание конфиденциальной информацией.

1 См.: Определение Верховного Суда Российской Федерации № 2—098—31 по делу Большакова. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за I квартал 2009 года // БВС. 1999. № 10. С. 9; Постановление Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 13 июня 2007 г. № 655-П06 // БВС. 2008. № 4; Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 декабря 2007 г. № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» // БВС. № 2. 2008.

Непосредственным объектом преступления являются предпринимательские, налоговые или банковские правоотношения, обеспечивающие режим конфиденциальности коммерческой, налоговой или банковской тайны.

Предметом преступления являются конфиденциальные сведения (информация), содержащие коммерческую, налоговую или банковскую тайну.

В общепринятом понимании конфиденциальность предполагает доверительный, не подлежащий огласке, секретный для лиц, не являющихся их законными обладателями, характер сведений. Их правовая конкретизация дается в ст. 4 указа Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»1. Это сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений), служебная, коммерческая тайна и др.

Кроме конфиденциальности информации, т.е. ее неизвестности третьим лицам, такая информация должна быть обеспечена охраной ее обладателя.

Неизвестность третьим лицам означает, что информация не должна быть общеизвестна. Под общеизвестностью можно понимать то, что «известно неопределенно большому кругу лиц и доступно восприятию каждого желающего».

В соответствии со ст. 139 ГК РФ коммерческая тайна — право предприятий, организаций не разглашать, сохранять в тайне сведения об их производственной, торговой, финансовой, научно-технической деятельности, а также сведения о технологии производства, о деловых партнерах, контрактах и т.д., обусловленное опасностью нанесения ущерба предприятию.

Согласно п. 1 ст. З ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ (ред. от 24 июля 2007 г.) «О коммерческой тайне»2 под коммерческой тайной понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

В п. 5 ч. 1 ст. 14 ФЗ от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»3 в числе запретов на недобросовестную конкуренцию упоминается «незаконное получение, использование, разглашение > СЗ РФ. 1997. № 10. Ст. 1127.

2 СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283.

3 СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.

50

информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну».

Информация, составляющая коммерческую тайну, — это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, — это ознакомление определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации.

Например, информация, составляющая коммерческую тайну, считается полученной законным способом, если она получена от ее обладателя на основании договора или другом законном основании^1.

Передача информации, составляющей коммерческую тайну, — это передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности.

На практике к информации, составляющей коммерческую тайну, принято относить:

а) содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности организации, которое должно быть отнесено к коммерческой тайне в любом случае — в силу п. 4 ст. 10 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»2;

б) информацию о полезных моделях, промышленных образцах, изобретениях и иных объектах интеллектуальной собственности, находящихся на стадии разработки (регистрации);

в) информацию о партнерах и клиентах (покупателях, поставщиках, посредниках, контрагентах и др.), об условиях заключаемых сделок, ценообразовании, предполагаемых скидках, акциях, расчетах цен и формируемых на основе этих сведений клиентских базах;

г) информацию личного характера — все сведения об источниках доходов, личной жизни руководства и главного бухгалтера,

1 ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» // СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283.

2 СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5369.

51

членов их семей, адреса, расписание деловых встреч, данные об их контактных телефонах, пагубных привычках, маршрутах передвижений и т.д.;

д) информацию о технических средствах охраны имущества организации, системах охранной и иной сигнализации, методах и приемах обеспечения безопасности деятельности организации, местах хранения материальных ценностей.

При определении вопроса о том, на какую информацию в организации должен быть установлен режим коммерческой тайны, необходимо учитывать ограничения, установленные в ст. 5 «Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну» ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ^1.

Коммерческая тайна предполагает специальное оформление на уровне локальных актов. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Банковская тайна представляет собой специфический вид коммерческой тайны и в соответствии со ст. 857 ГК РФ включает в себя тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Банковскую тайну могут составлять и иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону, например конфиденциальная информация, полученная банком по планировавшемуся, но не состоявшемуся по каким-либо причинам кредитному договору.

1 СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283.

52

В отличие от коммерческой банковская тайна не требует специального оформления локальными актами, крут ее сведений определен законом и является одинаковым для любых банков. Круг лиц, имеющих право получать сведения, составляющие банковскую тайну, также устанавливается законом и расширительному толкованию не подлежит. Никаким другим лицам без согласия клиента банковские сведения распространяться не должны^1.

В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков (ст. 857 ГК РФ).

В соответствии с п. 9 ст. 84 НК РФ сведения о налогоплательщике с момента постановки его на учет в налоговом органе являются налоговой тайной, если иное не предусмотрено ст. 102 Кодекса. Таким образом, налоговую тайну (ст. 102 НК РФ) составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений:

• разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;

• об идентификационном номере налогоплательщика;

• о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

• предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам);

• предоставляемых избирательным комиссиям в соответствии с законодательством о выборах по результатам проверок налоговым органом сведений о размере и об источниках доходов кандидата и его супруга, а также об имуществе, принадлежащем кандидату и его супругу на праве собственности.

Подпунктом 13 п. 1 ст. 21 НК РФ гарантируется право налогоплательщиков на соблюдение и сохранение налоговой тайны.

Налоговые органы обязаны соблюдать налоговую тайну и обеспечивать ее сохранение (пп. 8 п. 1 ст. 32 НК РФ).

Понятие налоговой тайны не совпадает с понятием коммерческой тайны в действующем законодательстве. Оно охватывает не только сведения, которые являются коммерческой тайной налогоплательщика, но и такие сведения, которые к ней не относятся (учредительные документы, документы о платежеспособности, об исполне-1 См.: Статья 26 «Банковская тайна» ФЗ от 2 декабря 1990 г. № 395—1 «О банках и банковской деятельности» (СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492).

53

нии налоговой обязанности). Так, МНС России указало, например, что сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ)1 и Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), не относятся к сведениям, составляющим налоговую тайну.

Специальный правовой статус сведений, составляющих налоговую тайну, закреплен ст. 102 НК РФ исходя из интересов налогоплательщиков и с учетом соблюдения принципа баланса публичных и частных интересов в указанной сфере, поскольку в процессе осуществления налоговыми органами Российской Федерации своих функций, установленных НК РФ и иными федеральными законами, в их распоряжении оказывается значительный объем информации об имущественном состоянии каждого налогоплательщика, распространение которой может причинить ущерб как интересам отдельных граждан, частная жизнь которых является неприкосновенной и охраняется законом, так и юридических лиц, чьи коммерческие и иные интересы могут быть нарушены в случае произвольного распространения в конкурентной или криминальной среде значимой для бизнеса конфиденциальной информации. Поэтому федеральное законодательство предусматривает ограниченный режим доступа к такой информации путем установления исчерпывающего перечня субъектов, обладающих в силу закона правом обращения к налоговым органам за предоставлением сведений, составляющих налоговую тайну, в указанных в законе целях.

Приказом МНС РФ от 3 марта 2003 г. № БГ-3—28/96^2 утвержден порядок доступа к конфиденциальной информации налоговых органов государственных органов, органов местного самоуправления, организаций, уполномоченных лиц и других пользователей. Так, основанием для рассмотрения запроса в налоговом органе является ссылка на положение федерального закона, устанавливающее право пользователя на получение конфиденциальной информации.

Налоговая тайна не подлежит разглашению налоговыми органами, органами внутренних дел, органами государственных внебюджетных фондов и таможенными органами, их должностными лицами и привлекаемыми специалистами, экспертами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Поступившие в налоговые органы, органы внутренних дел, органы государственных внебюджетных фондов или таможенные органы

1 Письмо МНС России от 4 декабря 2002 г. № ФС-6—09/1868® «О предоставлении налоговыми органами сведений о юридических лицах, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц» // Налогообложение. 2003. № 1.

2 Приказ МНС РФ от 3 марта 2003 г. № БГ-3—28/96 «Об утверждении Порядка доступа к конфиденциальной информации налоговых органов» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. № 23.

54

сведения, составляющие налоговую тайну, имеют специальный режим хранения и доступа.

Так, приказом МВД РФ от 11 октября 2005 г. № 825^1 был закреплен перечень должностных лиц органов внутренних дел, пользующихся правом доступа к сведениям, составляющим налоговую тайну (всего 115 должностей; из них 62 — в полном объеме, 18 — в объеме представленных на экспертизу документов, 35 — в объеме, необходимом для выполнения должностных обязанностей, определенных положениями о соответствующих подразделениях).

Потерпевшими в данном преступлении выступают субъекты коммерческой (предприниматель — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель), налоговой (налогоплательщик — юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или физическое лицо) или банковской тайны, чьи личные и коммерческие интересы защищаются институтом охраны тайны.

Последним согласно ст. 26 ФЗ от 2 декабря 1990 г. № 395—1 «О банках и банковской деятельности»2 может являться клиент банка (как физическое, так и юридическое лицо), который на основе специально заключенного соглашения с банком проводит операции, открывает счет и/или делает вклад, и корреспондент. Например, физическое лицо, пришедшее в банк для обмена валют или делающее перевод без открытия счета, также становится клиентом.

Корреспондентами являются банки, подписавшие соглашения о корреспондентских отношениях друг с другом, а также банки, работающие на основе других соглашений, в частности соглашений о проведении конверсионных, валютно-обменных операций и т.д.

Статья 183 УК РФ предусматривает ответственность за два разных преступления с формальными составами:

1) незаконное собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ч. 1);

2) незаконное их разглашение или использование (ч. 2).

Объективная сторона преступления (ч. 1) характеризуется незаконным собиранием сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну.

Так, информация, составляющая коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, считается полученной незаконно, если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности этой информации, а также если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерче-

1 Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

2 СЗ РФ. 1996. № 6. От. 492.

55

скую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания^1.

В ч. 1 комментируемой статьи предусмотрена ответственность за собирание таких сведений следующими способами', путем похищения документов, подкупа, угроз или иным способом.

Похищение предполагает незаконное изъятие документов, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, у их владельца.

Так, при собирании сведений путем похищения документов виновный противоправно безвозмездно изымает не принадлежащие ему материальные носители информации (договоры, банковские справки и платежные документы, накладные и т.п.) из собственности или законного владения юридических лиц, в том числе банков, или индивидуальных предпринимателей.

Так, в Москве были задержаны члены преступной группировки, занимавшиеся торговлей компьютерной базой данных со сведениями о налогоплательщиках московского региона. В ходе совместной операции ФСБ и УБЭП Москвы были задержаны «лица, причастные к незаконному приобретению, производству и продаже крупных партий электронных носителей информации, содержащих базы данных со сведениями, составляющими коммерческую, налоговую и банковскую тайны». Задержанные являлись организаторами хищения из государственных органов и распространения баз данных не только о доходах москвичей, но и многих аналогичных данных по другим сферам, появлявшихся в открытой продаже последние годы, — по всем банковским операциям Центробанка, по экспортно-импортным операциям, а также баз ГИБДД.

Похищение может заключаться в краже, грабеже, мошенничестве, разбойном нападении, т.е. в тайном или открытом завладении ими путем обмана или злоупотребления доверием или насильственном завладении указанными предметами. В последнем случае насильственные действия должны получить самостоятельную квалификацию.

Подкуп как способ совершения данного преступления состоит в незаконной передаче лицу, имеющему доступ к коммерческой, налоговой или банковской тайне, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за действия (бездействие) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением, позволяющим ему иметь доступ к такой информации.

Угроза — словесно, письменно или другим способом выраженные сведения (информация), адресованные лицу, подвергающемуся 1 Пункт 4 ст. 4 ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 328).

56

угрозе (принуждаемому), о совершении немедленно либо в будущем нежелательных (вредных) для него или же его близких деяний. Угроза как способ совершения преступления характеризуется оказанием такого воздействия на психику человека, при котором его воля подчиняется требованиям угрожающего, при этом расчет виновного строится на иерархии ценностей конкретного потерпевшего, выбирающего из охраняемых благ, поставленных в опасность причинения вреда, наиболее значимое для принуждаемого^1.

Иные незаконные способы собирания коммерческой, налоговой или банковской тайны могут составлять действия по использованию документов, содержащих данную информацию, без их обращения в свою собственность; использование компьютерной техники или иных технических средств для обеспечения доступа к незаконному получению интересующей информации.

Субъект преступления, предусмотренного ч. 1, — общий вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет, не являющееся владельцем коммерческой, налоговой или банковской тайны и не допущенное к ней в установленном порядке.

Субъективная сторона в ч. 1 характеризуется виной в виде прямого умысла. Виновный осознает общественную опасность своих действий по собиранию сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, незаконным способом.

Объективная сторона преступления (ч. 2) выражается в незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия ее владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе.

Способами данного преступления выступают: разглашение и использование указанных сведений.

Разглашение — это сообщение сведений хотя бы одному лицу, не имеющему к ним доступа.

В соответствии с п. 9 ст. З ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, — это действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя (владельца) такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.

Согласно ч. 2 ст. 102 НК РФ к разглашению налоговой тайны относится использование или передача другому лицу производствен-1 См.: Шестаков А.Л. Принуждение как способ совершения сотрудниками органов внутренних дел преступлений против правосудия: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2011. С. 86.

57

ной или коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу налогового органа, органа внутренних дел, органа государственного внебюджетного фонда или таможенного органа, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей.

Использование — это получение любой имущественной или неимущественной выгоды (для себя или иных лиц) в связи с доступом к сведениям, составляющим коммерческую, налоговую или банковскую тайну.

Субъект преступления, предусмотренного ч. 2, — специальный — вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет, которому коммерческая, налоговая или банковская тайна была доверена или стала известна по службе или работе.

Обладатель информации, составляющей коммерческую, налоговую или банковскую тайну, — это лицо, которое владеет информацией, составляющей такую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим конфиденциальности.

Обладателями информации, составляющей коммерческую тайну, могут являться должностные лица органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие; работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты; контрагент — сторона гражданско-правового договора, которой обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, передал эту информацию.

Доступ к сведениям, составляющим налоговую тайну, имеют должностные лица, определяемые соответственно федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области внутренних дел, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Поэтому по смыслу ст. 102 НК РФ обладателями информации, составляющей налоговую тайну, являются сотрудники налоговых органов, органов внутренних дел, органов государственных внебюджетных фондов и таможенных органов, их должностные лица и привлекаемые специалисты, эксперты.

Субъектами правоотношений, связанных с охраной, предоставлением и использованием банковской тайны, являются:

• владельцы информации — кредитные организации, приобретающие подлежащие охране как банковская тайна сведения в связи с и на основании договоров с клиентами. Информация передается клиентом в банк либо создается непосредственно

58

при исполнении договора. Передача информации в данном случае носит дополнительный к договору характер и имеет целью обеспечить возможность выполнения кредитной организацией обязательств по договору. Владельцы информации имеют право на ее использование, а в случаях, прямо предусмотренных законом, также право предоставления такой информации третьим лицам;

• пользователи информации. Они получают сведения, относящиеся к банковской тайне, от владельцев информации в связи с необходимостью выполнения своих профессиональных (должностных) обязанностей. Пользователи информации могут получать доступ к банковской тайне только на основании закона.

Банк России является особым субъектом банковской тайны, поскольку, осуществляя надзорные и контрольные функции, он обладает подробной информацией о деятельности всех банков. Согласно ст. 56 Закона РФ «О Центральном банке Российской Федерации» поступившие от кредитных организаций данные по конкретным операциям не подлежат разглашению без согласия соответствующего банка, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Прежде всего, сам банк как специализированное предприятие обязан предпринять необходимые организационные меры для сохранения информации о клиентах в тайне. Такие меры включают в себя как приобретение специального оборудования, так и разработку специальных внутренних процедур, предотвращающих раскрытие тайны. Процедуры, в частности, предполагают четкое определение положения работника и его отношения к конфиденциальным сведениям.

Указанные правила распространяются на сотрудников банка, нанятых на основании трудовых договоров, и могут распространяться на лиц, работающих в банке по другим основаниям (договор подряда, договор на оказание услуг и т.д.), если это специально оговорено в соответствующем соглашении, иначе такое лицо не будет нести ответственность за разглашение тайны.

Упорядочение и координация работы в области охраны сведений, составляющих банковскую тайну, регулируются Положением Банка России от 16 декабря 2003 г. № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах»1.

В ч. 2 статьи субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла. Виновный осознает общественную опасность своих действий по незаконному разглашению или использованию сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну.

Вестник Банка России. 2004. № 7.

59

Часть 3 статьи предусматривает ответственность за деяния, предусмотренные ч. 1 или 2 данной статьи, если в результате их совершения причинен крупный ущерб, а равно при наличии корыстной заинтересованности виновного.

Ущерб признается крупным в зависимости от характера причиненного вреда, вида преступного посягательства, крута потерпевших и т.д. Ущерб может выражаться в подрыве деловой репутации хозяйствующих субъектов.

Например, гражданин собирался взять кредит в банке на приобретение жилья, однако вследствие того, что банк получил от налоговых органов информацию о том, что у гражданина числится недоимка по транспортному налогу, в кредите гражданину отказывается. Можно понять позицию банка — в случае если будет подтверждена задолженность налогоплательщика перед бюджетом, банк может оказаться в положении лица, задолженность перед которым гасится только после погашения налоговой обязанности, что может повлечь за собой просрочку в погашении кредита. Однако это нисколько не мешает налогоплательщику обратиться в суд с требованием о возмещении убытков с лица, разгласившего налоговую тайну, — убытком, в частности, может быть разница между ценой, которую налогоплательщик заплатил за приобретенное жилье, и той ценой, которую он мог бы заплатить в случае своевременного получения кредита и приобретения на него квартиры до скачка цен.

Крупным ущербом в данной статье признается ущерб в сумме, превышающей 1,5 млн рублей (прим, к ст. 169 УК РФ).

Корыстная заинтересованность виновного в совершении рассматриваемых деяний может выражаться в: стремлении получить материальную выгоду; личной заинтересованности в причинении крупного ущерба владельцу конфиденциальной информации; стремлении поставить потерпевшего в заведомо неконкурентное положение.

В ч. 4 статьи содержится квалифицирующий признак — тяжкие последствия. С учетом материального характера ущерба, указанного в ч. 3 данной статьи, к тяжким последствиям следует относить, например, причинение тяжкого вреда здоровью людей, банкротство, ликвидацию предприятия.

КоАП РФ содержит ст. 13.14 следующего содержания: «Разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.33 настоящего Кодекса (т.е. кроме случаев неразглашения, связанных с недобросовестной конкуренцией. — Лет.), — влечет наложение административного штрафа на граждан

60

в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до пяти тысяч рублей».

2.4. Преступления, посягающие

на государственное регулирование фондового рынка, управление эмиссией и перераспределением ценных бумаг: ст. 185—185“ УК РФ

Статья 185. Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг

Общественная опасность преступления заключается в подрыве установленной законом экономической деятельности и доверия инвестиционным процессам в государстве, в угрозе финансовому рынку страны, в причинении вследствие этого крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

Непосредственный объект преступления — общественные отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг.

Предмет преступления — проспект эмиссии ценных бумаг; отчет об итогах выпуска ценных бумаг, выпуск ценных бумаг.

Проспект эмиссии ценных бумаг (проспект ценных бумаг) — официальный документ, который готовится компанией-эмитентом, утверждается ее советом директоров и содержит следующую существенную информацию об эмитенте и его ценных бумагах:

• краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект;

• краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

• основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;

• подробную информацию об эмитенте;

• сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

• подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента;

• сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность;

• бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию;

61

• подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

• дополнительные сведения об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах.

Более подробно требования к содержанию проспекта ценных бумаг закреплены в ст. 22 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1.

Отчет об итогах выпуска ценных бумаг^2 — документ, предоставляемый эмитентом в регистрирующий орган, содержащий следующую информацию:

• дату начала и дату окончания процесса распространения ценных бумаг;

• фактическую единую для всех акционеров цену реализации акций (по типам акций в рамках данного выпуска);

• номинальную стоимость одной ценной бумаги (по типам ценных бумаг в рамках данного выпуска);

• количество реализованных ценных бумаг по типам, в том числе для акций — количество реализованных акций и по типам, и по формам оплаты;

• общий объем поступлений за реализованные ценные бумаги;

• расчет реально оплаченной доли прироста уставного фонда;

• общий объем комиссий и других вознаграждений, выплаченных посредникам по распространению ценных бумаг, с указанием наименований тех из них, доля которых в общей сумме этих выплат составляет не менее 10%;

• наименование юридических лиц, уполномоченных вести централизованную регистрацию владельцев именных ценных бумаг, депозитариев, принявших на хранение и учет сертификаты выпущенных ценных бумаг (если таковые имеются);

• расчет экономических нормативов, установленных для банков на дату завершения распространения ценных бумаг исходя из фактических его итогов и предположения, что средства, полученные при реализации ценных бумаг, будут разблокированы и оприходованы банком-эмитентом в соответствии с целями выпуска;

• другие сведения (пп. 10—14).

Выпуск ценных бумаг — совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный

1 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

2 Порядок составления отчета об итогах выпуска ценных бумаг // Письмо ЦБ РФ от 11 февраля 1994 г. № 75 (в ред. письма ЦБ РФ от 11 апреля 1996 г. № 274). Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

62

регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска, а в случае если в соответствии с федеральным законодательством выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации — идентификационный номер.

В рассматриваемой статье под ценными бумагами понимаются только эмиссионные ценные бумаги.

Эмиссионная ценная бумага — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая одновременно характеризуется следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Эмиссионными ценными бумагами являются: акции, облигации, опцион эмитента, депозитарная расписка (ст. 2 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ).

Акция — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.

Облигация — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт.

Опцион эмитента — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

Российская депозитарная расписка — именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских

63

депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.

Объективную сторону преступления альтернативно образуют: а) внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации; б) утверждение проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию; в) утверждение отчета об итогах выпуска ценных бумаг; г) размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственной регистрации.

Под внесением в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации понимается включение в проспект не соответствующих действительности сведений из числа подлежащих обязательному включению в проспект эмиссии в соответствии с положениями ст. 22 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Представляется, что недостоверная информация, включенная в проспект эмиссия ценных бумаг, должна создавать у инвесторов впечатление о лучшем финансовом состоянии юридического лица — эмитента, большей инвестиционной привлекательности выпускаемых им ценных бумаг и формировать лучший спрос на такие бумаги. При этом информация должна быть заведомо недостоверная, т.е. лицу, уполномоченному на подготовку проспекта эмиссии, должно быть заранее известно, что вносимая им в проспект информация не соответствует действительности.

Под утверждением проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию, понимается подписание уполномоченными лицами эмитента проспекта эмиссии.

Согласно ст. 22.1 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ проспект ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества. Проспект ценных бумаг юридических лиц иных организационно-пра-вовых форм утверждается лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено федеральными законами.

Проспект ценных бумаг должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функ-64 ции), подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг. Проспект ценных бумаг также должен быть подписан аудитором, а в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, независимым оценщиком, подтверждающими достоверность информации в указанной ими части проспекта ценных бумаг. Проспект ценных бумаг по усмотрению эмитента может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, подтверждающим тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком.

В случае выпуска облигаций с обеспечением лицо, предоставившее обеспечение, обязано подписать проспект ценных бумаг, подтверждая тем самым достоверность информации об обеспечении.

Под утверждением отчета об итогах выпуска ценных бумаг понимается подписание уполномоченными лицами отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Согласно ч. 6 ст. 25 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции), а уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) — также брокером, оказывавшим услуги по размещению эмиссионных ценных бумаг, подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в отчете (уведомлении) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Под размещением эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственной регистрации, понимается совершение эмитентами сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг, для выпуска которых эмитент не обращался за государственной регистрацией в регистрирующий орган; обратился за государственной регистрацией, но разместил эмиссионные ценные бумаги, не дожидаясь решения регистрирующего органа; получил отказ в регистрации выпуска ценных бумаг.

Уголовная ответственность за злоупотребление при эмиссии ценных бумаг наступает при условии возникновения последствий в виде причинения этим деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству. В соответствии с примечанием к ст. 185 УК РФ крупным ущербом признается ущерб, превышающий 1 млн рублей. Если ущерб не превышает 1 млн рублей, ответственность несет эмитент, нарушивший порядок (процедуру) эмиссии ценных бумаг на основании ст. 15.17 КоАП.

65

Следует отметить, что действующая редакция примечания к ст. 185 УК РФ распространяется на ст. 185—185^4. Вместе с тем согласно ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ, вступающему в силу по истечении 180 дней после дня его официального опубликования (опубликован в Российской газете 30 июля 2010 г.), определение крупного ущерба в примечании к ст. 185 УК РФ не будет распространяться на ст. 185^3, и цифры «185—185.4» будут заменены цифрами «185, 185.1, 185.2 и 185.4».

Субъект преступления — специальный — вменяемое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, наделенное законом (ст. 22, 22.1, 25 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ) или учредительными документами юридического лица полномочиями вносить информацию в проспект эмиссии ценных бумаг, утверждать проспект эмиссии или отчет об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг, а также совершать сделки с ценными бумагами, эмитированными юридическим лицом.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом.

Лицо осознает злостность уклонения от предоставления соответствующей информации либо предоставления заведомо неполной или ложной информации, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба, желает его причинения либо не желает, но сознательно допускает наступление этих последствий либо относится к ним безразлично.

Мотив и цель рассматриваемой преступной деятельности на квалификацию не влияют.

Часть 2 ст. 185 УК РФ предусматривает ответственность за совершение тех же деяний при наличии квалифицирующих признаков — ipyrara лиц по предварительному сговору или организованной группы (см. материалы к ст. 172 УК РФ).

Статья 185^1. Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах

Общественная опасность рассматриваемого деяния обусловливается тем, что в результате уклонения от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах, нарушаются права и законные интересы физических и юридических лиц, осуществляющих инвестиции в эмиссионные ценные бумаги.

Непосредственный объект преступления — общественные отношения, регулирующие порядок предоставления информации о ценных бумагах, а также права и законные интересы инвесторов.

66

Потерпевшим от преступления может быть инвестор, т.е. государство, юридическое или физическое лицо, осуществляющие вложения собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций.

Правоотношения в области выпуска и обращения ценных бумаг регулируются ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1 и от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»2.

Предмет преступления — информация о ценных бумагах, содержащая данные: а) об эмитенте; б) о его финансовой деятельности и ценных бумагах; в) о сделках с ценными бумагами; г) об иных операциях с ценными бумагами.

Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ).

Под ценными бумагами в рассматриваемой статье понимаются только эмиссионные ценные бумаги (см. материалы к ст. 185 УК РФ).

Информацией, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, могут обладать эмитенты ценных бумаг, владельцы ценных бумаг и профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Эмитент — юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Владелец — лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг — юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл. 2 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ.

В случае открытой подписки эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, указав при этом порядок доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном средстве массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тыс. экземпляров. В случае закрытой подписки, сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг, эмитент обязан опубликовать сообщение

1 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

2 СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1163.

67

о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и указать порядок доступа потенциальных владельцев эмиссионных пенных бумаг к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном средстве массовой информации, распространяемом тиражом не менее 1000 экземпляров (ст. 23 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ).

Информация об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами раскрывается в ежеквартальном отчете по ценным бумагам и сообщениях о существенных фактах, т.е. событиях и действиях, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента (ст. 30 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ). Порядок раскрытия информации определен в Положении о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. № 05—5/пз-н^1). ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ и от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»2 обязанность по раскрытию информации об эмитенте, его ценных бумагах и финансово-хозяйственной деятельности возлагают не только на эмитента, но и на владельцев и профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 30 и 6 соответственно).

Объективная сторона преступления характеризуется злостным уклонением от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, либо предоставлением заведомо неполной или ложной информации. Это невыполнение эмитентом, владельцем или профессиональным участником рынка ценных бумаг обязанности по предоставлению соответствующей информации, которое может выразиться как действием, так и бездействием. Уклонение должно быть злостным, т.е. осуществляться в течение длительного времени с момента наступления срока для предоставления информации при неоднократном соответствующем требовании со стороны инвестора или контролирующего органа. Контролирующим органом является Федеральная служба по финансовым рынкам.

Под предоставлением заведомо неполной информации эмитентом понимается включение в ежеквартальный отчет или в сообщение о существенных событиях и действиях, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента, информации в меньшем объеме, чем это предусмотрено ст. 30 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ. Под предоставлением заведомо неполной информации владельцем или профессиональным участником рынка ценных бумаг понимается включение в уведомление федерального органа

1 Вестник Федеральной службы по финансовым рынка. 2005. № 5.

2 СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1163.

68

исполнительной власти по рынку ценных бумаг информации в меньшем объеме, чем это предусмотрено законом.

Под предоставлением заведомо ложной информации понимается включение эмитентом в ежеквартальный отчет или сообщение о существенных событиях, а владельцем или профессиональным участником рынка ценных бумаг — в уведомление федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг информации, не соответствующей действительности.

Уголовная ответственность за злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством о ценных бумагах, наступает при условии наступления последствий в виде причинения этим деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству. В соответствии с примечанием к ст. 185 УК РФ крупным ущербом в ст. 185^1 УК РФ признается ущерб, превышающий 1 млн рублей.

Состав преступления — материальный. Преступление считается оконченным с момента причинения крупного ущерба.

Субъект преступления — специальный — вменяемое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, обязанное обеспечить инвестора или контролирующий орган информацией, определенной законодательством РФ о ценных бумагах.

В юридическом лице (эмитенте, владельце или профессиональном участнике рынка ценных бумаг) обязанность по обеспечению названной информацией возложена на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и главного бухгалтера (иное лицо, выполняющее его функции).

Субъективная сторона преступления схожа со ст. 185 УК РФ (см. материалы).

В КоАП установлена административная ответственность за не-предоставление эмитентом или профессиональным участником рынка ценных бумаг инвестору по его требованию предусмотренной законодательством информации либо предоставление недостоверной информации (ст. 15.19). Административное правонарушение в отличие от соответствующих преступных деяний, указанных в ст. 185^1 УК РФ, не предусматривает в качестве обязательных признаков злостности и наступления последствий в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

Статья 185^2. Нарушение порядка учета прав на ценные бумаги^1

Общественная опасность рассматриваемого деяния обусловливается тем, что в результате нарушения порядка учета прав на ценные 1 Статья была введена ФЗ от 30 октября 2009 г. № 241-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» (СЗ РФ. 2009. № 44. Ст. 5170).

69

бумаги причиняется имущественный вред гражданам, организациям или государству.

По словам председателя Следственного комитета Российской Федерации, «в настоящее время назрела необходимость в обеспечении дополнительной защиты прав и законных интересов инвесторов и потенциальных инвесторов. Без решения этой задачи невозможно создание в России привлекательного инвестиционного климата, что предполагает снижение так называемых инвестиционных рисков, в том числе рисков утраты инвестированных средств, приобретенных финансовых инструментов, а также обеспечивающих их производственных активов в результате противоправных действий»1.

Непосредственный объект преступления — общественные отношения, регулирующие порядок учета прав на ценные бумаги.

Потерпевшими от преступления могут быть государство, юридическое или физическое лицо, являющиеся владельцем, залогодержателем или номинальным держателем ценных бумаг.

Предмет преступления — права на ценные бумаги (см. материалы к ст. 185^1 УК РФ).

Объективная сторона преступления характеризуется нарушением установленного порядка учета прав на ценные бумаги.

Для подтверждения прав на ценные бумаги, а также для подтверждения прав, закрепленных ценными бумагами, в целях передачи этих прав и их осуществления на рынке ценных бумаг создана учетная система, под которой понимается совокупность организаций, осуществляющих депозитарную деятельность, и организаций, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (учетных институтов).

Учет прав на ценные бумаги может осуществляться в рамках депозитарной деятельности и в рамках деятельности по ведению реестра ценных бумаг.

Депозитарной деятельностью является оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.

Порядок осуществления депозитарной деятельности определен в ст. 7 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ и Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденном Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. № 36^2.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо.

1 Бастрыкин А.И. О проблемах реформирования уголовного законодательства в свете модернизации экономики страны // Официальный сайт Следственного комитета РФ: http://www.sledcom.ru/blog/detail.php?ID=28574.

2 Вестник ФКЦБ России. 1997. № 8.

70

Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.

В обязанности депозитария входят:

• регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;

• ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;

• передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.

Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

Депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам (депонентам) услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами.

Депозитарий обязан совершать операции с ценными бумагами клиентов (депонентов) только по поручению этих клиентов (депонентов) или уполномоченных ими лиц, включая попечителей счетов, и в срок, установленный депозитарным договором. Депозитарий обязан осуществлять записи по счету депо клиента (депонента) только при наличии документов, являющихся в соответствии с Положением о депозитарной деятельности, иными нормативными правовыми актами и депозитарным договором основанием для совершения таких записей.

Основаниями совершения записей по счету депо клиента (депонента) являются:

• поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре;

• в случае перехода права на ценные бумаги не в результате гражданско-правовых сделок — документы, подтверждающие переход прав на ценные бумаги в соответствии с действующими законами и иными нормативными правовыми актами.

Депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом, а также иными правами третьих лиц в порядке, предусмотренном депозитарным договором.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Порядок осуществления деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг определен в ст. 8 ФЗ от 22 апреля 1996 г.

71

№ 39-ФЗ и Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг от 2 октября 1997 г. № 27 *.

Реестр владельцев ценных бумаг — список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.

В реестре отражается информация не только о владельцах, но и о других лицах, имеющих иные, отличные от права собственности права на ценные бумаги. К таким лицам относятся:

• номинальный держатель — профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг;

• доверительный управляющий — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (профессиональный участник рынка ценных бумаг), осуществляющий доверительное управление ценными бумагами, переданными ему во владение на определенный срок и принадлежащими другому лицу, в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц;

• залогодержатель — кредитор по обеспеченному залогом обязательству, на имя которого оформлен залог ценных бумаг.

Держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. Если число владельцев ценных бумаг превышает 500, держателем реестра должен быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица.

Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами).

Системой ведения реестра владельцев ценных бумаг является совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законода-1 Вестник ФКЦБ России. 1997. № 7.

72

тельством Российской Федерации сроков информации обо всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.

Таким образом, любые действия, нарушающие порядок учета прав на ценные бумаги, определенный ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ, Положением о депозитарной деятельности и Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, будут образовывать объективную сторону рассматриваемого преступления.

Уголовная ответственность за нарушение порядка учета прав на ценные бумаги наступает при условии наступления последствий в виде причинения этим деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

В соответствии с примечанием к ст. 185 УК РФ крупным ущербом признается ущерб, превышающий 1 млн рублей.

Состав преступления — материальный. Преступление считается оконченным с момента причинения крупного ущерба.

Субъект преступления — специальный — вменяемое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, в должностные обязанности которого входит совершение операций, связанных с учетом прав на ценные бумаги. Это может бьггь сотрудник компании-эмитента, если держателем реестра является сам эмитент, или сотрудник компании — профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющей депозитарную деятельность или деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг.

Положением о ведении реестра именных ценных бумаг предусматривается функция трансфер-агента — юридического лица, выполняющего по договору с регистратором функции по приему от зарегистрированных лиц или их уполномоченных представителей и передаче регистратору информации и документов, необходимых для исполнения операций в реестре, а также функции по приему от регистратора и передаче зарегистрированным лицам или их уполномоченным представителям информации и документов, полученных от регистратора.

Соответственно уполномоченный сотрудник компании — трансфер-агента также может являться субъектом рассматриваемого преступления.

Субъективная сторона преступления схожа со ст. 185 УК РФ (см. материалы).

Часть 2 cm. 18S^2 УК РФ предусматривает ответственность за совершение тех же деяний при наличии квалифицирующих признаков — группы лиц по предварительному сговору, организованной группы (ст. 35 УК РФ), особо крупного ущерба — 2,5 млн рублей (примечание к ст. 185 УК РФ).

73

Часть 3 cm. 185^2 предусматривает ответственность за внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений, а равно умышленное уничтожение или подлог документов, на основании которых были внесены запись или изменение в реестр владельцев ценных бумаг, если обязательное хранение этих документов предусмотрено законодательством Российской Федерации^1.

Общественная опасность рассматриваемого деяния обусловливается тем, что в результате подделки или уничтожения документов искажается информация, которая потом вносится в реестр владельцев ценных бумаг, в результате чего гражданам, организациям или государству может быть причинен имущественный вред.

Непосредственный объект преступления — общественные отношения, регулирующие порядок ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Потерпевшими от преступления могут быть государство, юридическое или физическое лицо, являющиеся владельцем, залогодержателем или номинальным держателем ценных бумаг.

Предмет преступления — документы, на основании которых в реестр владельцев ценных бумаг вносятся записи или изменения.

Объективная сторона преступления характеризуется действиями по умышленному уничтожению или подлогу документов, на основании которых были внесены запись или изменение в реестр владельцев ценных бумаг.

Документы, на основании которых вносятся соответствующие записи в реестр, определены в разд. 7 Положения о ведении реестра именных ценных бумаг отдельно по каждому виду операций, которые отражаются в реестре.

Под уничтожением следует понимать такое внешнее воздействие на документы, в результате которого они прекращают свое физическое существование либо приводятся в полную непригодность для использования по целевому назначению.

Подлог документов состоит в предоставлении сфабрикованных или подделанных документов в целях внесения записи или изменения в реестр владельцев ценных бумаг.

Документы, являющиеся предметом рассматриваемого преступления, должны подлежать обязательному хранению в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Порядок хранения документов, на основании которых вносятся соответствующие записи в реестр, определен в Положении о ведении реестра именных ценных бумаг.

В ч. 3 ст. 185^2 УК РФ законодатель изложил, по сути, самостоятельный состав преступления, хотя действия по внесению в реестр 1 Часть 3 была введена ФЗ от 1 июля 2010 г. № 147-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и в ст. 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» (СЗ РФ. 2010. № 27. Ст. 3431).

74

владельцев ценных бумаг недостоверных сведений полностью охватываются действиями по нарушению учета прав на ценные бумаги, ответственность за совершение которых предусмотрена ч. 1 рассматриваемой статьи, и отдельного анализа не требуют. Кроме того, за внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений, не повлекших причинений крупного ущерба, ответственность установлена ст. 15.22 КоАП.

Исходя из этого как самостоятельный состав преступления, можно рассмотреть лишь действия по подлогу или уничтожению документов, которые предшествовали внесению недостоверных сведений в реестр ценных бумаг.

Преступление, предусмотренное ч. З ст. 185^2 УК РФ, имеет формальный состав и считается оконченным с момента совершения уничтожения или подлога документов, на основании которых были внесены запись или изменение в реестр владельцев ценных бумаг, независимо от того, был ли причинен кому-либо имущественный вред. Поэтому можно заключить, что по конструкции состав преступления — формальный.

Субъектом преступления признается вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Уничтожение или подлог документов, на основании которых были внесены запись или изменение в реестр владельцев ценных бумаг, может совершить как сотрудник регистратора, так и лицо, не являющееся сотрудником регистратора, но заинтересованное во внесении недостоверной записи или изменения в реестр владельцев ценных бумаг.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

Статья 15.22 КоАП предусматривает ответственность за нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Административное правонарушение, выразившееся во внесении в реестр недостоверных сведений, и преступление, выраженное нарушением порядка учета прав на ценные бумаги (ч. 1 ст. 185^2), возможно разграничить по последствиям в виде крупного ущерба, которым характеризуется указанное преступление.

Разграничить действия по внесению в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений, ответственность за которые предусмотрена ч. З ст. 185^2 УК РФ, от аналогичных действий, ответственность за которые предусмотрена ч. 1 ст. 15.22 КоАП, не представляется возможным, поскольку состав, предусмотренный ч. З ст. 185^2 УК РФ, сконструирован как формальный и не требует возникновения ущерба.

Статья 185^3. Манипулирование рынком

Общественная опасность рассматриваемого деяния заключается в том, что в результате манипулирования рынком снижается доверие

75

к нему, сокращается торговая активность, может быть причинен ущерб гражданам, организациям или государству.

В отличие от предыдущей редакции данной статьи («Манипулирование ценами на рынке ценных бумаг»1) в новой редакции закреплено комплексное решение проблемы защиты от злоупотреблений лиц, манипулирующих рынком. Ее действие теперь распространяется не только на финансовый (включая валютный), но и на товарный рынок.

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 185^3 УК РФ, являются общественные отношения, направленные на обеспечение справедливого ценообразования на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, равенство инвесторов и укрепление их доверия.

Предметом преступления являются:

1) ложные сведения (см. материал к ст. 176 УК РФ);

2) финансовые инструменты, иностранная валюта, товары: а) которые допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации; 2) в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах;

3) финансовые инструменты, цена которых зависит от финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров: а) допущенных к торговле на организованных торгах; б) в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах.

Торги — это способ определения одной из сторон договора и лучших условий исполнения обязательств по договору этой стороной, реализуемый посредством заключения двух или более договоров о проведении торгов.

Финансовый инструмент — это ценная бумага или производный финансовый инструмент:

• ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143 ГК РФ);

1 Введена ФЗ от 30 октября 2009 г. № 241-ФЗ ««О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» (СЗ РФ. 2009. № 44. Ст. 5170).

76

• производный финансовый инструмент — договор, за исключением договора репо, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:

а) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

б) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

в) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом^1.

Согласно ст. 1 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» иностранная валюта — это:

1 Ст. 2 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918).

77

• денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

• средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах^1.

Товары — это вещи, за исключением ценных бумаг, которые допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации или в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах^2.

Организатором торговли выступают фондовая, валютная, товарная биржа, иная организация, которые в соответствии с федеральными законами осуществляют деятельность по организации торговли финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами.

Объективная сторона преступления состоит в манипулировании рынком, которое выражается в следующих видах действий:

1) умышленное распространение заведомо ложных сведений;

2) совершение операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами;

3) иные умышленные действия, запрещенные законодательством Российской Федерации о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком.

Распространение информации — это действия:

а) направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или на передачу информации неопределенному кругу лиц, в том числе путем ее раскрытия в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

б) связанные с опубликованием информации в средствах массовой информации, в том числе в электронных, информационнотелекоммуникационных сетях общего пользования (включая Интернет);

в) связанные с распространением информации через электронные, информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая Интернет).

Согласно и. 1 ст. 5 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ умышленное распространение — это распространение через средства массовой

1 СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.

2 Статья 2 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

78

информации, в том числе через электронные, информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая Интернет), любым иным способом заведомо ложных сведений, в результате которого цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без распространения таких сведений.

Средства массовой информации, в том числе электронные, информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая Интернет) в данной статье следует квалифицировать по признаку объективной стороны преступления — средству его совершения.

Понятие «средства массовой информации» раскрывается в ч. 2 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124—1 «О средствах массовой информации»1. Под использованием средств массовой информации или информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования понимается распространение через средства массовой информации (в том числе электронные) и информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая сеть Интернет) или любым иным способом ложных либо вводящих в заблуждение сведений, оказывающих влияние или способных оказать влияние на спрос и (или) предложение на ценную бумагу, цену пенной бумаги или объем торгов ценной бумагой.

Операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами — совершение сделок и иные действия, направленные на приобретение, отчуждение, иное изменение прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, а также действия, связанные с принятием обязательств совершить указанные действия, в том числе выставление заявок (дача поручений).

Результатами операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по предварительному соглашению между участниками торгов и (или) их работниками и (или) лицами, за счет или в интересах которых совершаются указанные операции, являются отклонения цены, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром от уровня или поддержание на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций. Данное определение (п. 2 ст. 5 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ) относится к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае если информация о лицах, подавших заявки, 1 Ведомости РФ. 1992. № 7. Ст. 300.

79

а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов.

Иными умышленными действиями, запрещенными законодательством РФ о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком, являются^1:

• совершение сделок, обязательства сторон по которым исполняются за счет или в интересах одного лица, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких сделок. Данное положение применяется к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

• выставление за счет или в интересах одного лица заявок, в результате которого на организованных торгах одновременно появляются две и более заявки противоположной направленности, в которых цена покупки финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара выше цены либо равна цене продажи такого же финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара, в случае если на основании указанных заявок совершены операции, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций. Данное положение применяется к организованным торгам, операции на которых совершаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае если информация о лицах, подавших такие заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы такие заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

• неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах сделок за счет или в интересах одного лица на основании заявок, имеющих на момент их выставления наибольшую цену покупки либо наименьшую цену продажи финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара, в результате которых их цена существенно отклонилась от уровня, который сформировался бы без таких сделок, в целях последующего совершения за счет или в интересах того

1 Пункты 3—7 ст. 5 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ.

же или иного лица противоположных сделок по таким ценам и последующее совершение таких противоположных сделок;

• неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах за счет или в интересах одного лица сделок в целях введения в заблуждение относительно цены финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара, в результате которых цена финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара поддерживалась на уровне, существенно отличающемся от уровня, который сформировался бы без таких сделок;

• неоднократное неисполнение обязательств по операциям, совершенным на организованных торгах без намерения их исполнения, с одними и теми же финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром, в результате чего цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций. Указанные действия не признаются манипулированием рынком, если обязательства по указанным операциям были прекращены по основаниям, предусмотренным правилами организатора торговли и (или) клиринговой организации.

Действия по манипулированию рынком ценных бумаг закреплены в ч. 2 ст. 51 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг»1 — это действия, которые совершаются одним или несколькими лицами и в результате которых повышается, понижается и (или) поддерживается цена ценной бумаги, либо повышается, понижается и (или) поддерживается спрос и (или) предложение на ценную бумагу, либо повышается, понижается и (или) поддерживается объем торгов ценной бумагой:

• совершение на организованных торгах сделок с ценными бумагами по цене (ценам), имеющей (имеющим) существенное отклонение от цены соответствующей ценной бумаги, сложившейся на организованных торгах в тот же день (далее — текущая цена), при условии, что сделки были совершены от имени и (или) за счет лиц, между которыми (или между сотрудниками (работниками) которых) существовало (существовала) предварительное соглашение (договоренность) о покупке (продаже) ценных бумаг по ценам, имеющим существенное отклонение от текущей цены. При этом критерии существенности отклонения цен от текущей цены устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа ис-

1 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

полнительной власти по рынку ценных бумаг в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости ценной бумаги. Требования настоящего абзаца применяются к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

• одновременное либо последовательное в течение торгового дня выставление заявок, направленных на введение в заблуждение участников рынка или инвесторов, в результате чего в торговой системе появляется две или более заявки противоположной направленности, которые подаются за счет одного и того же лица и в которых цена покупки ценной бумаги выше цены (либо равна цене) продажи такой же ценной бумаги в случае, если на основании указанных заявок совершены сделки. Требования настоящего абзаца применяются к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

• неоднократное в течение торгового дня совершение двумя или более участниками торгов в собственных интересах либо за счет одного и того же клиента двух или более сделок с ценными бумагами (сделок, в которых каждый из участников торгов выступает и в качестве покупателя, и в качестве продавца одной и той же ценной бумаги по одинаковой цене и в одинаковом количестве), которые не имеют очевидного экономического смысла или очевидной законной цели хотя бы для одного из участников торгов (либо их клиентов), а также выдача клиентом одному или нескольким участникам рынка поручений (распоряжений) на совершение в его интересах двух или более сделок с одной и той же ценной бумагой, в которых покупатель и продавец действуют в интересах клиента при совершении сделок;

• неоднократное в течение торгового дня выставление участником торгов в собственных интересах либо за счет одного и того же клиента заявок, направленных на введение в заблуждение участников рынка или инвесторов, имеющих наибольшую цену покупки либо наименьшую цену продажи, в результате чего совершаются или могут совершаться сделки, приводящие к существенному увеличению или снижению цены ценной бумаги, если соответствующие заявки на покупку

82

или продажу от иных участников торгов, не участвующих в совершении сделок с указанным участником торгов, не оказывают существенного влияния на цену ценной бумаги;

• неоднократное неисполнение участником торгов обязательств по сделкам с ценной бумагой, заключенным в течение торгового дня в собственных интересах либо за счет клиентов, если заключение указанных сделок привело к существенному увеличению или снижению цены ценной бумаги, при условии, что сделки, заключенные без участия указанного участника торгов, не оказывают существенного влияния на цену ценной бумаги;

• совершение в течение торгового дня в интересах одного и того же участника торгов или за счет одного и того же клиента сделки (сделок) с ценными бумагами, которая (которые) не имеет (не имеют) очевидного экономического смысла или очевидной законной цели и в результате исполнения обязательств по которой (которым) не меняется владелец ценных бумаг;

• выставление участником (участниками) торгов заявок на совершение сделок по покупке или продаже ценных бумаг от своего имени и за свой счет, от имени клиента и за счет клиента или в качестве управляющего за счет средств учредителя управления, которые направлены на введение в заблуждение участников рынка или инвесторов, в результате чего заключаются сделки, направленные на поддержание цены на ценные бумаги на уровне, не соответствующем текущей цене, которая сформировалась бы без учета соответствующих заявок, за исключением сделок, совершаемых участниками торгов во исполнение договоров с организаторами торговли и (или) эмитентом (управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда), и при условии раскрытия информации о наименовании участника торгов, совершающего такие сделки, а также иной информации, предусмотренной нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

• совершение участником торгов в собственных интересах либо за счет одного и того же клиента сделок или выставление заявок на совершение сделок по покупке или продаже ценных бумаг в течение периода, определенного нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, которые оказывают существенное влияние на цены, которые рассчитываются и раскрываются (предоставляются) инвесторам и участникам торгов в

83

соответствии с федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, при том, что совершение сделок и (или) выставление заявок иными участниками торгов, с которыми отсутствуют предварительные соглашения (договоренности) о совершении таких действий, осуществляются по ценам, соответствующим общему уровню цен, сложившемуся до момента расчета соответствующих цен, в результате чего инвесторы, действующие исходя из таких цен, вводятся в заблуждение.

Обязательным признаком всех перечисленных действий по манипулированию рынком является достижение преступного результата, когда цена, спрос, предложение или объем торгов финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без учета указанных выше незаконных действий.

Критерии существенного отклонения цены, спроса, предложения или объема торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по сравнению с уровнем цены, спроса, предложения или объема торгов такими финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром, который сформировался бы без учета действий, относящихся к манипулированию рынком, устанавливаются в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости финансового инструмента, иностранной валюты и (или) товара организатором торговли на основании методических рекомендаций федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков^1.

Состав преступления — материальный. Преступление считается окошенным с момента наступления общественно опасных последствий, которые выражаются (альтернативно) в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству (см. материал к ст. 172 УК РФ), либо излишним доходом или избежанием убытков в крупном размере.

Излишним доходом признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета незаконных действий, предусмотренных настоящей статьей.

Что касается избежания убытков в крупном размере как признака состава преступления, предусмотренного ст. 185^3 УК РФ, то, несмотря на то, что подобный признак ранее в УК РФ не применялся, можно предположить, что это денежные средства, от уплаты которых (расходов) незаконно уклонился виновный.

1 См.: ч. 2 ст. 5 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ.

Избежанием убытков являются убытки, которых лицо избежало в результате манипулирования рынком.

В соответствии с примечанием к данной статье крупным ущербом, излишним доходом, убытками в крупном размере в настоящей статье признаются ущерб, излишний доход, убытки в сумме, превышающей 2,5 млн рублей, в особо крупном размере (ч. 2) — в сумме, превышающей 10 млн рублей.

Субъект преступления — общий: вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом. Виновный осознает общественную опасность совершаемого манипулирования рынком, предвидит возможность или неизбежность причинения своими действиями крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо извлечения излишнего дохода в крупном размере, либо избежания убытков, желает его причинения либо не желает, но сознательно допускает наступление этих последствий либо относится к ним безразлично.

В ч. 2 ст. 185^3 УК РФ предусмотрена ответственность за совершение деяний, предусмотренных ч. 1 настоящей статьи, при наличии квалифицирующих признаков: совершение преступления организованной группой (см. материал к ст. 172 УК РФ); ущерб в особо крупном размере гражданам, организациям или государству; извлечение излишнего дохода или избежания убытков в особо крупном размере.

При отсутствии признаков преступления действия по манипулированию рынком квалифицируются по ст. 15.30 КоАП РФ: «Манипулирование рынком, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния».

Статья 185^4. Воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг

Общественная опасность рассматриваемого деяния обусловливается тем, что в результате воспрепятствования осуществлению или ограничения прав владельцев ценных бумаг причиняется имущественный вред гражданам, организациям или государству.

Непосредственный объект преступления — общественные отношения, регулирующие права владельцев ценных бумаг.

Потерпевшими от преступления могут быть государство, юридическое или физическое лицо, являющиеся владельцами эмиссионных ценных бумаг либо инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.

Предмет преступления — права владельцев эмиссионных ценных бумаг либо инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.

Понятие эмиссионной ценной бумаги раскрыто в материалах к ст. 185 УК РФ.

85

Паевой инвестиционный фонд — это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией (ст. 10 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»1).

Инвестиционный пай является ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд.

Объективную сторону преступления альтернативно образуют: а) незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания владельцев ценных бумаг; б) незаконный отказ регистрировать для участия в общем собрании владельцев ценных бумаг, имеющих право на участие в общем собрании; в) проведение общего собрания владельцев ценных бумаг при отсутствии необходимого кворума; г) воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение установленных законодательством РФ прав владельцев эмиссионных ценных бумаг либо инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.

Незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания владельцев ценных бумаг.

Права владельцев ценных бумаг зависят от того, какими ценными бумагами они обладают.

Акционеры — владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества (ч. 2 ст. 31 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-3 «Об акционерных обществах»2).

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров.

Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Порядок созыва годового общего собрания акционеров определен в ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах».

1 СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562.

2 СЗ РФ. 1996. № 1. От. 1.

86

Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования. Порядок созыва внеочередного общего собрания акционеров определен в ст. 55 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Владельцев инвестиционных паев также следует рассматривать в качестве владельцев ценных бумаг, права которых нарушаются в случае незаконного отказа в созыве или уклонения от созыва общего собрания.

Общее собрание владельцев инвестиционных паев созывается управляющей компанией либо специализированным депозитарием или владельцами инвестиционных паев. Инициировать созыв общего собрания могут владельцы паев, составляющих не менее 10% общего количества на дату подачи требования об этом. Сроки и порядок общего собрания владельцев инвестиционных паев определены в ст. 18 ФЗ «Об инвестиционных фондах».

Отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания акционеров, нарушающие положения ст. 49 и 55 ФЗ «Об акционерных обществах», или общего собрания владельцев инвестиционных паев, нарушающие положения ст. 18 ФЗ «Об инвестиционных фондах», образуют первую форму воспрепятствования осуществлению или незаконного ограничения прав владельцев ценных бумаг.

Незаконный отказ регистрировать для участия в общем собрании владельцев ценных бумаг, имеющих право на участие в общем собрании.

Согласно ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержит имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров, бюллетени для голосования в случае, если голосование предполагает направление бюллетеней для голосования, и отчет об итогах голосования.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, предоставляется обществом для ознакомления по требованию лиц, включенных в этот список и обладающих не менее чем 1% голосов. По требованию любого заинтересованного лица общество в течение трех дней обязано предоставить ему выписку из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,

87

содержащую данные об этом лице, или справку о том, что оно не включено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

Таким образом, для участия в общем собрании акционеров зарегистрированными могут быть только те лица, которые внесены в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

Проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, счетная комиссия.

В ст. 56 Федерального закона «Об акционерных обществах» определены состав и полномочия счетной комиссии.

В случае если в обществе не создана счетная комиссия и функции счетной комиссии не выполняются регистратором, в протоколе общего собрания должны указываться сведения, которые в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» должны указываться в протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании^1.

В общем собрании могут принимать участие лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, лица, к которым права указанных лиц на инвестиционные паи перешли в порядке наследования или реорганизации, либо их представители, действующие на основании доверенности или закона.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев инвестиционных паев, составляется лицом, созывающим общее собрание, на основании данных реестра владельцев инвестиционных паев фонда на дату принятия решения о созыве общего собрания. Для составления указанного списка номинальный держатель представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет инвестиционными паями, на дату составления списка.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, предоставляется лицом, созывающим общее собрание, для ознакомления по требованию лиц, включенных в этот список и обладающих не менее чем 1% инвестиционных паев от общего количества выданных инвестиционных паев фонда на дату поступления такого требования.

Регистрации для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, подлежат лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их представители), за исключением лиц (их представителей), бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания. По требованию лица, зарегистрировавшегося для участия в общем собрании, ему выдается бюллетень для голосования.

1 Пункт 5.1 Постановления ФКЦБ от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» (РГ. 2002. 18 июля).

При регистрации осуществляется сравнение данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании, с данными документов, представляемых (предъявляемых) лицами, прибывшими для участия в общем собрании.

Регистрация осуществляется лицом, созывающим общее собрание, или уполномоченными им лицами. Регистрация лиц, прибывших для участия в общем собрании, но не зарегистрировавшихся до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания.

Лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания до его закрытия^1.

Незаконный отказ члена счетной комиссии акционерного общества (лица, осуществляющего ее функции) регистрировать для участия в общем собрании акционеров лиц, внесенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, или незаконный отказ лица, созывающего общее собрание владельцев инвестиционных паев, регистрировать владельцев инвестиционных паев для участия в общем собран™ образуют второе деяние, характеризующее объективную сторону рассматриваемого преступления.

Проведение общего собрания владельцев ценных бумаг при отсутствии необходимого кворума.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, определение кворума для принятия решения по этим вопросам осуществляется отдельно. При этом отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятою решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется.

Кворум общего собрания акционеров определяет счетная комиссия или лица, осуществляющие ее функции.

Воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение установленных законодательством РФ прав владельцев эмиссионных ценных бумаг либо инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.

1 См.: ст. III Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда, утвержденного приказом от 7 февраля 2008 г. № 08—5/ПЗ-Н (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. № 16).

Данная форма является общей по отношению к трем предыдущим формам объективной стороны рассматриваемого преступления и может включать в себя нарушения любых иных прав владельцев эмиссионных ценных бумаг или паев паевых инвестиционных фондов. Например, права на выплату дивидендов акционеру или части имущества при ликвидации общества, предусмотренных ст. 31 Федерального закона «Об акционерных обществах». К нарушениям иных прав владельцев паев инвестиционных фондов можно отнести отказ от погашения или обмена инвестиционных паев, возможность которых прямо предусмотрена ст. 22, 23 Федерального закона «Об инвестиционных фондах».

Состав преступления — материальный. Преступление считается оконченным с момента нанесения гражданам, организациям или государству крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере. В соответствии с примечанием к ст. 185 УК РФ крупным ущербом, доходом в крупном размере признается ущерб, доход в сумме, превышающей 1 млн рублей.

Субъект преступления — специальный: вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, от которого в силу его профессиональной деятельности зависит реализация прав владельцев ценных бумаг. К такой категории лиц могут относиться руководители акционерного общества, члены счетной комиссии акционерного общества или лица, выполняющие функции счетной комиссии, сотрудники регистратора, приглашенные для организации и проведения общего собрания акционеров, представители управляющей компании инвестиционного фонда и др.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом и совпадает со ст. 185 УК РФ (см. соответствующие материалы).

Статья 15.23.1. КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний акционеров, участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и владельцев инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов.

Действия, образующие объективную сторону преступления, предусмотренного ст. 185^4 УК РФ, и часть действий, образующих объективную сторону правонарушения, предусмотренного ст. 15.23.1 КоАП РФ, совпадают, но административное правонарушение в отличие от соответствующих преступных деяний не предусматривает в качестве обязательных признаков наступления последствий в виде крупного ущерба гражданам, организациям, государству или извлечения дохода в крупном размере.

Статья 185s. Фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества

Новая редакция данной статьи была введена Федеральным законом от 1 июля 2010 г. № 147-ФЗ^1. Связано это было, в первую очередь, с тем, что применение законодательства об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью не позволяет эффективно бороться с рейдерским захватом после того, когда он фактически совершился и рейдерам удалось установить фактический контроль над финансовыми потоками и имуществом хозяйственного общества, после чего указанное имущество продается третьим лицам. В указанных случаях защита прав акционеров (участников) общества ограничена институтом защиты добросовестного приобретателя.

В этой связи криминализация действий рейдеров по незаконному установлению контроля за деятельностью хозяйственного общества направлена на усиление правовой защиты акционеров (участников) хозяйственных обществ.

Дополнение УК РФ указанной нормой было осуществлено с учетом повышенной общественной опасности рейдерства, что позволит привлекать рейдеров к уголовной ответственности уже на начальных этапах рейдерского захвата, упреждая наступление последствий, при которых истребование захваченного имущества ограничено институтом защиты добросовестного приобретателя.

Объектом данного преступления выступают права и законные интересы акционеров, права участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Предмет данного преступления — заведомо недостоверные сведения о количестве голосовавших, кворуме или результатах голосования.

Голосование на общем собрании акционеров согласно ст. 59 ФЗ «Об акционерных обществах» («Об АО»2) осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества — один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (ст. 58 ФЗ «Об АО»).

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не

1 СЗ РФ. 2010. № 27. Ст. 3431.

2 СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

91

должен бьггь менее половины числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 68 ФЗ «Об АО»).

Таким образом, в результате совершения деяний, указанных в ст. 185^5 УК РФ, потерпевшими становятся акционеры общества, участники общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, члены совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

Объективную сторону указанных фальсификаций составляют следующие альтернативные действия:

• искажение результатов голосования;

• воспрепятствование свободной реализации права при принятии решения на общем собрании акционеров (общем собрании участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью) или на заседании совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

Обстановкой совершения указанных деяний будут являться общее собрание акционеров (общее собрание участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью) или заседание совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

Средство совершения преступления — протокол общего собрания, выписки из него, протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета), иные отражающие ход и результаты голосования документы, устав хозяйственного общества.

В протоколе общего собрания акционеров общества должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием.

Способ такого искажения или воспрепятствования выражается во (в):

• внесении в указанные документы заведомо недостоверных сведений;

• составлении заведомо недостоверного списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании;

• заведомо недостоверном подсчете голосов;

• заведомо недостоверном учете бюллетеней для голосования;

• блокировании или ограничении фактического доступа акционера (участника) хозяйственного общества или члена совета директоров (наблюдательного совета) к голосованию;

• несообщении сведений о проведении общего собрания акционеров (участников) или заседании совета директоров (наблюдательного совета);

• сообщении недостоверных сведений о времени и месте проведения общего собрания, заседания совета директоров (наблюдательного совета);

92

• голосовании от имени акционера (участника) хозяйственного общества или члена совета директоров (наблюдательного совета) по заведомо подложной доверенности лицом, заведомо не имеющим полномочий;

• принятой незаконного решения:

— о внесен™ изменений в устав хозяйственного общества;

— об одобрен™ крутой сделки или об одобрен™ сделки, в совершении которой имеется заинтересованность;

— об изменен™ состава органов управления хозяйственного общества (совета директоров, единоличного или коллегиального исполнительного органа общества);

— об избрании его членов и о досрочном прекращении их полномочий;

— об избрании управляющей оргатзации либо управляющего;

— об увеличен™ уставного капитала хозяйственного общества путем размещения дополнительных акций;

— о реоргатзации либо ликвидации хозяйственного общества.

Состав преступления, предусмотренного ст. 185^5 УК РФ, является формальным.

Субъект данного преступления — общий', физическое лицо, достигшее 16 лет. Субъектом преступления могут быть как акционеры (участники) общества, так и сторотгае лица, не являющиеся акционерами (участниками) общества, которые, злоупотребляя своими правами, осуществляют умышленное использование этих прав вопреки интересам конкретного юридического лица.

В ч. 2 датой статьи содержится квалифицирующий признак рассматриваемых действий — принуждение акционера общества, учасшика общества с ограниче™ой (дополнительной) ответственностью, члена совета директоров (наблюдательного совета) хозяйст-венного общества к голосовагаю определенным образом или отказу от голосования определенным способом (альтернативно) в форме: а) шантажа; б) угрозы применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого имущества.

Ни в одной уголовно-правовой норме не дано определете шантажа, который является специальным видом угрозы, — это угроза распространения сведений, позорящих лицо или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред их правам или законным интересам (см., например: ст. 163, 179 УК РФ).

Угроза применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого имущества, являясь средством противоправного принуждения, должна содержать в себе запугивание потерпевшего применением насилия либо уничтожением или повреждением чужого имущества.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной (прямой умысел) и целью — незаконным захватом управления

93

в юридическом лиде, где последнее — это незаконный переход управленческих полномочий в хозяйственном обществе к неуправо-моченному лицу.

Статья 185^6. Неправомерное использование инсайдерской информации

Общественная опасность неправомерного использования инсайдерской информации заключается в злоупотреблениях на финансовом рынке, возникающих в условиях, когда инвесторы прямо или косвенно лишаются преимуществ из-за лиц, которые используют публично не раскрытую информацию для себя или третьих лиц.

Незаконная инсайдерская деятельность по существу является одним из орудий ограничения свободы конкуренции. Инсайдеры своим поведением подрывают рыночные принципы честной состязательности. Неравное положение участников рынка в количестве известной им информации приводит к убыткам у «неприближенных» к управлению фирмой владельцев ценных бумаг, это разрушает деловую репутацию компаний, а в крупных масштабах — национальные фондовые рынки в целом, может привести к дестабилизации экономических отношений как на микро-, так и на макроуровне.

ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»1 впервые в российской практике были установлены положения, регулирующие использование инсайдерской информации. Ранее регулирование указанных отношений носило фрагментарный характер, т.е. встречалось разрозненно в различных актах, например в актах ФСФР и Центрального банка РФ (ЦБ РФ)2.

Данный закон наряду с гражданско-правовой и административной устанавливает и уголовную ответственность за нарушение правил использования инсайдерской информации. Так, ст. 21 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ были внесены изменения в УК РФ — введена новая ст. 185^6 «Неправомерное использование инсайдерской информации».

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 185^6 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечиваю-

1 СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4193.

2 Официальное разъяснение ЦБ РФ от 17 декабря 2004 г. № 31-ОР «О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. № 110-И «Об обязательных нормативах банков»» (Вестник Банка России. 2004. № 73); п. 5.4 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. № 07—102/пз-н (ред. от 26.08.2010) (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. № 8).

94

щие справедливое ценообразование на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, равенство и укрепление доверия инвесторов.

Предмет данного преступления составляет инсайдерская информация. Ранее перед судами вставала необходимость определения инсайдерской информации, которую суды приравнивали к служебной в понимании ст. 31 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1 (см.: Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2009 г. № 18АП-4063/2009 по делу № А07—20018/2008^2). Схожее понимание имеет место и в актах Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР)3.

Следует отметить, что в ст. 7—9 ФЗ от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»4 выделяется общедоступная информация (общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен) и информация с ограниченным доступом (конфиденциальная информация).

Термин «конфиденциальная информация» является определяющим по отношению ко всем видам информации с ограниченным доступом. Поэтому «инсайдерская информация» является одной из видов конфиденциальной информации, очевидно, являющейся с учетом ст. 183 УК РФ специальным видом коммерческой, налоговой или банковской информации.

ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ дано легальное определение инсайдерской информации — это точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, одного или нескольких хозяйствующих субъектов, включенных в предусмотренный в п. 8 ст. 23 ФЗ от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ

1 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

2 Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

3 См., например: п. 6.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06—117/пз-н. Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

4 ФЗ от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3448.

95

«О защите конкуренции» реестр и занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара в географических грани-цах Российской Федерации^1, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации.

Согласно ст. З ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ к сведениям, составляющим инсайдерскую информацию, относится информация, исчерпывающий перечень которой утверждается нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков для следующих лиц (инсайдеров):

1) эмитентов и управляющих компаний;

2) хозяйствующих субъектов, включенных в предусмотренный ст. 23 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» реестр и занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах Российской Федерации;

3) организаторов торговли, клиринговых организаций, а также депозитариев и кредитных организаций, осуществляющих расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торговли;

4) профессиональных участников рынка ценных бумаг и иных лиц, осуществляющих в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получивших инсайдерскую информацию от клиентов;

5) информационных агентств, осуществляющих раскрытие или предоставление информации лиц, указанных в пунктах 1—4 данного перечня, а также для таких органов и организаций, как федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации право размещать временно свободные средства в финан-1 Это хозяйствующий субъект, имеющий долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающий доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (Постановление Правительства РФ от 19 декабря 2007 г. № 896 (ред. от 29 декабря 2008 г.) «Об утверждении Правил формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов» // СЗ РФ. 2007. № 52. Ст. 6480).

96

совые инструменты (далее — органы управления государственных внебюджетных фондов), Банк России, — указанные лица обязаны утвердить собственные перечни инсайдерской информации;

6) лиц, осуществляющих присвоение рейтингов лицам, указанным в пунктах 1—4, а также ценным бумагам (далее — рейтинговые агентства).

К инсайдерской информации органов управления государственных внебюджетных фондов, Банка России относится:

• информация о принятых ими решениях об итогах торгов (тендеров);

• информация, полученная ими в ходе проводимых проверок, а также информация о результатах таких проверок;

• информация о принятых ими решениях в отношении лиц, указанных в п. 1—4, информационных и рейтинговых агентств о выдаче, приостановлении действия или об аннулировании (отзыве) лицензий (разрешений, аккредитаций) на осуществление определенных видов деятельности, а также иных разрешений;

• информация о принятых ими решениях о привлечении к административной ответственности лиц, указанных в п. 1—4: информационных и рейтинговых агентств; физических лиц, имеющих доступ к инсайдерской информации; имеющих доступ к информации о направлении добровольного, обязательного или конкурирующего предложения о приобретении акций в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, в том числе лиц, направивших в акционерное общество добровольные или конкурирующие предложения; кредитных организаций, предоставивших банковскую гарантию, оценщиков (юридических лиц, с которыми оценщики заключили трудовые договоры); информационных и рейтинговых агентств на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров, заключенных с соответствующими лицами; а также о применении к указанным лицам иных санкций;

• иная инсайдерская информация, определенная их нормативными актами.

Органы управления государственных внебюджетных фондов и Банк России обязаны утвердить нормативные акты, содержащие исчерпывающие перечни инсайдерской информации, в соответствии с методическими рекомендациями федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков.

Перечни инсайдерской информации лиц, указанных в п. 1—4, информационных и рейтинговых агентств, органов и организаций, органов управления государственных внебюджетных фондов и Банка

97

России подлежат раскрытию в сети Интернет на их официальных сайтах.

Пункт 5 ст. З ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ определяет сведения, которые к инсайдерской информации не относятся:

• сведения, ставшие доступными неограниченному кругу лиц, в том числе в результате их распространения; исследования, прогнозы и оценки в отношении финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров;

• рекомендации и (или) предложения об осуществлении операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, осуществленные на основе общедоступной информации.

Таким образом, информация о финансовых инструментах, иностранной валюте и (или) товарах является инсайдерской.

Согласно действующему российскому законодательству финансовый инструмент — это ценная бумага или производный финансовый инструмент^1 (см. материалы к ст. 185^3 УК РФ).

Излишним доходом в настоящей статье признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета незаконных действий, предусмотренных настоящей статьей.

Что касается избежания убытков в крупном размере как признака состава преступления, предусмотренного ст. 185^6 УК РФ, то, несмотря на то что подобный признак ранее в УК РФ не применялся, можно предположить, что относится он к предмету совершения преступления — денежным средствам, от уплаты которых (расходов) незаконно уклонился виновный.

Избежанием убытков являются убытки, которых лицо избежало в результате неправомерного использования инсайдерской информации.

Крупным доходом, убытками в крупном размере в рассматриваемой статье признаются доход, убытки в сумме, превышающей 2,5 млн рублей.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 185^6 УК РФ, включает деяние, заключающееся в умышленном использовании инсайдерской информации:

а) для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица;

б) путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

1 Статья 2 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918).

98

То есть само по себе обладание такой информацией не является нарушением, противоправно лишь осуществление сделок на основе такой информации, а также передача ее третьим лицам для совершения ими подобных сделок.

Статьей 2 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ дается определение операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами — совершение сделок и иные действия, направленные на приобретение, отчуждение, иное изменение прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, а также действия, связанные с принятием обязательств совершить указанные действия, в том числе выставление заявок (дача поручений).

По конструкции состав преступления, закрепленный в ч. 1 ст. 185^6 УК РФ, — формально-материальный. Так, помимо дохода или избежания убытков, законодатель в качестве альтернативы указал на наступление общественно опасных последствий в результате данного преступного посягательства: «...если такое использование причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству».

Неправомерное использование инсайдерской информации может нанести крупный ущерб как отдельному хозяйствующему субъекту — эмитенту, информация о котором была незаконно использована инсайдером, так и другим участникам рынка ценных бумаг: инсайдер, имея преимущества перед другими участниками, может, по сути, манипулировать ими, вынуждая их совершать определенные биржевые операции, которые в дальнейшем могут привести к значительным убыткам данных участников.

Согласно примечанию к данной статье крупным ущербом признается ущерб в сумме, превышающей 2,5 млн рублей.

Субъект преступления, предусмотренного ст. 185^6 УК РФ, — специальный: инсайдер. Согласно ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ владеть инсайдерской информацией могут физические и юридические лица, а также органы государственной власти и местного самоуправления (инсайдеры; от англ, insider, inside — буквально «внутри»). Учитывая, что в УК РФ уголовной ответственности подлежит только физическое лицо (ст. 19 УК РФ), то субъектом умышленного использования инсайдерской информации может быть только официальный представитель юридического лица, органа государственной власти или местного самоуправления, либо допущенный этими лицами к инсайдерской информации.

Перечень инсайдеров, т.е. лиц, владеющих инсайдерской информацией, приведен в той части настоящего материала, где раскрывается понятие инсайдерской информации. Содержание ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ позволяет разделить их на три группы:

• «первичные» инсайдеры: эмитенты эмиссионных ценных бумаг и управляющие компании; хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах РФ; организаторы торгов, клиринговые организации, а также депозитарии и кредитные организации, осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торгов; профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов; федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ право размещать временно свободные средства в финансовые инструменты, Банк России;

• «вторичные» инсайдеры — лица, имеющие доступ к такой информации вследствие того, что входят в органы управления «первичного» инсайдера, являются его владельцем либо действуют на основании договора с ним, а также имеющие доступ к инсайдерской информации: руководители федеральных органов исполнительной власти; руководители исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации; выборные должностные лица местного самоуправления; государственные служащие и муниципальные служащие органов, работники органов и организаций, осуществляющих функции органов, указанных в п. 9 ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ; работники органов управления государственных внебюджетных фондов; служащие (работники) Банка России, члены Национального банковского совета.

То есть инсайдерами могут оказаться и государственные (муниципальные) служащие, располагающие важными сведениями, недоступными для участников рынка.

В официальном разъяснении ЦБ РФ от 17 декабря 2004 г. № 31-ОР «О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. № 110-И ««Об обязательных нормативах банков»»1 перечисляются лица, которые могут быть отнесены к инсайдерам банка, т.е. к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска по которым (Н10.1) установлен гл. 7 Инструкции Банка России от 16 января 2004 года № 110-И^2.

Вестник Банка России. 2004. № 73. Вестник Банка России. 2004. №11.

100

К указанным лицам, в частности, отнесены: члены совета директоров (наблюдательного совета) банка, единоличный исполнительный орган, главный бухгалтер банка (филиала), руководитель филиала банка, некоторые родственники указанных лиц, а также сотрудники банка и иные физические лица, которые обладают возможностями воздействовать на характер принимаемого решения о выдаче кредита (в том числе сотрудники кредитной организации, имеющие в силу своего служебного положения доступ к конфиденциальной информации, позволяющей воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком).

Отдельную группу субъектов использования инсайдерской информации составляют физические лица, имеющие доступ к инсайдерской информации «первичных» и «вторичных» инсайдеров (кроме органов публичной власти) на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров.

Субъективная сторона характеризуется умыслом: прямым или косвенным.

Умышленное использование инсайдерской информации, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом.

Умышленное использование инсайдерской информации, сопряженное с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, совершается только с прямым умыслом: лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит реальную возможность и неизбежность получения дохода или избежания убытков и желает извлечь доходы (избежать убытки) в крупном размере.

Законодательство запрещает лицам, располагающим служебной информацией, не только совершать сделки с использованием такой информации, но и передавать ее третьим лицам для совершения сделок.

Так, ч. 2 cm. 185^6 УК РФ предусматривает деяние, направленное на умышленное использование инсайдерской информации путем ее неправомерной передачи другому лицу, если такое деяние повлекло возникновение последствий, предусмотренных ч. 1 указанной статьи.

Передача такой информации — есть действия инсайдера (специального субъекта), состоящие в распространении информации такому лицу, для которого на момент передачи она являлась неизвестной.

Исходя из закрепления в ч. 2 ст. 185^6 УК РФ признака общественно опасных последствий, можно предположить, что уголовная ответственность за неправомерную передачу инсайдерской информации другому лицу наступает только в случае причинения таким деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству. То есть, если при отсутствии указанных последствий данные действия были сопряжены с извлечением дохода либо избежанием убытки ков в крупном размере, лицо нести уголовную ответственность по данной статье УК РФ не будет.

Так, ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ ввел в КоАП РФ новый состав административного правонарушения: неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 15.21), который применяется в том случае, когда действие лица не содержит признаков состава преступления, предусмотренного ст. 185^6 УК РФ: «...не содержит уголовно наказуемого деяния» (ст. 15.21 КоАП РФ).

Этим же Федеральным законом было установлено, что ст. 185^6 УК РФ вступает в силу по истечении трех лет после дня официального опубликования (опубликован он был в Российской газете 30 июля 2010 г.) — т.е. 31 июля 2013 г.

2.5. Преступления, посягающие на порядок безналичных денежных расчетов: ст. 187 УК РФ

Статья 187. Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов

Внедрение банковских пластиковых карточек — важнейшая тенденция развития технологии безналичных расчетов в банковской деятельности. В настоящее время в мире их насчитывается около миллиарда^1.

Общественная опасность данного преступления заключается в том, что использование поддельных кредитных либо расчетных карт или иных платежных документов причиняет материальный ущерб держателю подлинных расчетных документов, подрывает основанный на кредитной системе товарооборот.

Основным непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, связанные с безналичными расчетами.

Безналичные расчеты осуществляются как физическими лицами, так и юридическими лицами. Безналичные расчеты осуществляются через кредитные организации (филиалы) и/или Банк России по счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора корреспондентского счета (субсчета), если иное не установлено законодательством и не обусловлено используемой формой расчетов.

Существуют следующие формы безналичных расчетов:

а) расчеты платежными поручениями — распоряжение владельца счета (плательщика) обслуживающему его банку, оформ-

1 Рекомендации и методика предотвращения преступлений с использованием пластиковых карт // Центр исследования проблем компьютерной преступности. URL: http://www.crime-research.ru/library/Belousov4.htm (дата обращения: 9 января 2011 г.).

102

ленное расчетным документом, перевести определенную денежную сумму на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке. Платежное поручение исполняется банком в срок, предусмотренный законодательством, или в более короткий срок, установленный договором банковского счета либо определяемый применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота;

б) расчеты по аккредитиву. При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива (далее — банк-эмитент), обязуется произвести платежи в пользу получателя средств по представлении последним документов, соответствующих всем условиям аккредитива, либо предоставить полномочие другому банку (далее — исполняющий банк) произвести такие платежи. В качестве исполняющего банка может выступать банк-эмитент, банк получателя средств или иной банк. Аккредитив обособлен и независим от основного договора;

в) расчеты чеками. Чек — это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Чекодателем является юридическое лицо, имеющее денежные средства в банке, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков, чекодержателем — юридическое лицо, в пользу которого выдан чек, плательщиком — банк, в котором находятся денежные средства чекодателя;

г) расчеты по инкассо. Расчеты по инкассо представляют собой банковскую операцию, посредством которой банк (банк-эмитент) по поручению и за счет клиента на основании расчетных документов осуществляет действия по получению от плательщика платежа. Для осуществления расчетов по инкассо банк-эмитент вправе привлекать другой банк (исполняющий банк).

Согласно п. 1.1.1 Положения ЦБР от 1 апреля 2003 г. № 222-П «О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации» (в ред. Указаний ЦБ РФ от 22 января 2008 г. № 1965-У, от 26 августа 2009 г. № 2281-У)1 под физическими лицами следует понимать граждан, безналичные расчеты которых не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.

Безналичные расчеты осуществляются физическими лицами через кредитные организации (филиалы), имеющие лицензию Банка России, предусматривающую открытие и ведение банковских счетов физических лиц и/или осуществление переводов денежных средств

Вестник Банка России. 2003. № 24.

103

по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

При осуществлении безналичных расчетов по текущим счетам физические лица могут применять установленные законодательством формы безналичных расчетов (расчеты платежными поручениями, расчеты по аккредитиву, расчеты чеками, расчеты по инкассо) с учетом особенностей, предусмотренных указанным положением.

Предмет преступления — кредитные и расчетные карты, а также платежные документы, не являющиеся ценными бумагами.

Кредитные либо расчетные карты представляют собой именные платежные документы, выдаваемые гражданам, имеющим счет в банке, и позволяющие им оплачивать товары и услуги в кредит.

Кредитная организация вправе осуществлять эмиссию банковских карт следующих видов: расчетных (дебетовых) карт, кредитных карт и предоплаченных карт.

В соответствии сп. 1.5 Положения об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт (утвержденного ЦБ РФ 24 декабря 2004 г. № 266-П) (зарегистрировано в Минюсте РФ 25 марта 2005 г. № 6431)1:

• расчетная карта предназначена для совершения операций ее держателем в пределах установленной кредитной организацией — эмитентом суммы денежных средств (расходного лимита), расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств клиента, находящихся на его банковском счете, или кредита, предоставляемого кредитной организацией — эмитентом клиенту в соответствии с договором банковского счета при недостаточности или отсутствии на банковском счете денежных средств (овердрафт);

• кредитная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств, предоставленных кредитной организацией — эмитентом клиенту в пределах установленного лимита в соответствии с условиями кредитного договора;

• предоплаченная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются кредитной организацией — эмитентом от своего имени, и удостоверяет право требования держателя предоплаченной карты к кредитной организации — эмитенту по оплате товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) или выдаче наличных денежных средств.

Иные платежные документы — это документы, которые, не являясь ценными бумагами, содержат в себе обязательство оплатить либо поручение оплатить некоторую сумму в денежном исчислении.

Вестник Банка России. 2005. № 17.

104

К платежным документам, не являющимся ценными бумагами, следует отнести документы, позволяющие произвести как наличные, так и безналичные расчеты. Примером могут служить авизо, дорожные чеки и еврочеки, платежные поручения, а также электронные формы оформления платежных документов.

Под авизо понимается любое письменное извещение об изменениях в состоянии взаимных расчетов либо о перечислении платежей, отправке товаров, продукции и т.д., направляемое одним контрагентом другому.

Дорожный (туристский) чек (Travellers Check или Travellers Cheque) — платежный документ, используемый, главным образом, как средство международных расчетов неторгового характера. Чек представляет собой денежное обязательство выплатить обозначенную на чеке сумму денег владельцу, чей образец подписи проставляется на чеке в момент его продажи. Дорожные чеки выпускаются крупнейшими международными финансовыми компаниями в двенадцати основных валютах. Наиболее известны чеки компаний «Thomas Cook/Master Card» и «American Express».

Еврочек — чек или чековая гарантийная карточка стандартной формы, принимаемые в любой из стран — участниц системы «Еврочек»1. Еврочеки используются для клиринговых расчетов и получения наличных денег.

Платежное поручение — это документ установленной формы, предусматривающей заполнение всех необходимых для перечисления средств реквизитов^2, означающий поручение клиента (плательщика) своему банку о перечислении средств с его расчетного счета в пользу какого-либо субъекта (получателя).

Подобным образом организации и частные лица могут:

• расплачиваться за поставленные товары, выполненные работы или оказанные услуги (как по факту совершения сделок, так и в качестве предоплаты);

• совершать платежи в счет погашения кредита и уплаты налогов;

• перечислять денежные средства на различные некоммерческие цели, предусмотренные законодательством (например, благотворительность) .

С. был обвинен в изготовлении в целях сбыта и сбыте поддельных кассового и товарных чеков, а также поддельных платежных поруче-

1 В настоящее время еврочеки выписываются в любой из 39 стран и дают возможность получать наличные деньги в любом банке или обменном пункте мира, где есть знак ЕС (см.: Национальная экономическая энциклопедия. URL: http://vocable.ru/dictionary/485/word/%C5%C2%D0%CE%D7%C5%CA (дата обращения: 9 января 2011 г.).

2 Типовая форма бланка платежного поручения (форма № 0401060) приведена в Приложении 1 к Положению о безналичных расчетах в Российской Федерации (утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П) (ред. от 22.01.2008) (Вестник Банка России. 2002. № 74).

105

ний с оттисками печатей и штампов организаций, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 cm. 187 УК РФ].

Электронный платежный документ содержит все реквизиты платежного поручения (включая текстовые) и имеет равную юридическую силу с расчетными документами, составленными на бумажном носителе, подписанными уполномоченными лицами и заверенными оттиском печати^2.

К платежным документам, не являющимся ценными бумагами, также следует отнести документ по операциям с использованием платежной карты. Так, п. 3.1. Положения об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт (утв. ЦБ РФ 24 декабря 2004 г. № 266-П) (ред. от 23 сентября 2008 г.) (зарег. в Минюсте РФ 25 марта 2005 г. № 6431), установлено, что при совершении операции с использованием платежной карты составляются документы на бумажном носителе и (или) в электронной форме. Такой документ (по операциям с использованием платежной карты) является основанием для осуществления расчетов (т.е. расчетным документом) по указанным операциям и (или) служит подтверждением их совершения.

Объективная сторона преступления характеризуется двумя альтернативными действиями: изготовление в целях сбыта указанных предметов и сбыт.

В п. 3 Постановления Пленум Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. № 2 «О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг» (в редакции постановлений Пленума от 17 апреля 2001 г. № 1 и от 6 февраля 2007 г. № 7) указывается, что состав преступления образует как частичная подделка ценных бумаг (подделка номера, серии облигации и других реквизитов ценных бумаг), так и изготовление полностью поддельных ценных бумаг. Из смысла данного постановления можно установить, что под незаконным изготовлением в ч. 1 ст. 187 УК РФ следует понимать как частичную подделку кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами (подделка серии, номера и других реквизитов), так и изготовление полностью поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов, не являющихся ценивши бумагами^3.

1 Определение Конституционного Суда РФ от 25 января 2005 г. № 66-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сухаря Андрея Владимировича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 187 Уголовного кодекса Российской Федерации» // Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

2 Пункт 1.3. Положения о межрегиональных электронных расчетах, осуществляемых через расчетную сеть Банка России (утв. ЦБ РФ 23.06.1998 № 36-П) (ред. от 13.12.2001) (Вестник Банка России. 1998. № 61).

3 ВВС РФ. 1994. № 5.

106

Под незаконным сбытом кредитных либо расчетных карт или иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, следует понимать любое их использование в качестве средства платежа при оплате товаров и услуг, размене, дарении, даче взаймы, продаже и т.п. Приобретение заведомо поддельных кредитных либо расчетных карт или иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, в целях их последующего сбыта в качестве подлинных следует квалифицировать по ст. 30 и 187 УК РФ.

По конструкции данный состав преступления является формальным. Для признания преступления оконченным достаточно совершения лишь преступного деяния (изготовления в целях сбыта или сбыта).

Изготовление следует считать оконченным с момента выпуска, оформления, заполнения хотя бы одного недействительного платежного документа.

Моментом окончания сбыта поддельных платежных документов следует считать: момент выдачи клиенту банка поддельной кредитной карты; момент получения денег или услуг по поддельной карте; момент оплаты товаров с помощью поддельных документов; момент исполнения банком платежного поручения.

Субъект преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Мотив при квалификации значения не имеет. Цель (сбыт) при изготовлении — признак обязательный.

Квалифицирующий признак преступления — совершение указанных в ч. 1 статьи действий в составе организованной группы (см. материалы к ст. 172 УК РФ).

2.6. Преступления, посягающие на валютный контроль Российской Федерации: ст. 193 УК РФ

Статья 193. Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте

Общественная опасность преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, состоит в том, что в результате его совершения нарушается порядок обязательного перечисления субъектами внешнеэкономической деятельности на их счета в уполномоченные банки Российской Федерации получаемой иностранной валюты^1; государство не увеличивает свой валютный фонд, предназначенный для обеспече-1 См., например: Макаров А.Н. Уголовная ответственность за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С. 85.

107

ния различных потребностей страны, — нарушаются финансовые интересы государства в сфере валютного регулирования и экспортной политики^1.

Таким образом, следствием невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте является рост инфляции, сокращение валютных резервов, дестабилизация курса рубля, неконтролируемый государством оборот валютных средств.

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся в сфере внешнеэкономической деятельности по поводу государственного регулирования обязательного перечисления субъектами внешнеэкономической деятельности на их счета в уполномоченные банки Российской Федерации получаемой иностранной валюты.

Предметом преступления являются средства в иностранной валюте, подлежащие в соответствии с законодательством обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ.

Уполномоченные банки — это кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие право на основании лицензий Центрального банка РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории РФ в соответствии с лицензиями Центрального банка РФ филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте (п. 8 ст. 1 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ).

Скрытая выручка представляет собой выручку, не зачисленную на счета в уполномоченных банках на территории РФ независимо от отражения ее в бухгалтерском учете предприятий, если иное не разрешено Центральным банком РФ.

Согласно п. 2 ст. 1 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»2 иностранная валюта — это: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

1 См.: Пикуров Н.И. Преступления в сфере экономической деятельности // Российское уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. М.П. Журавлева, С.И. Никулина. М., 2001. С. 219.

2 СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.

108

Не относятся к предмету преступного посягательства указанные в ч. 2 ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ валютные поступления на счет резидента:

• денежные средства, поступающие с одного текущего валютного счета резидента, открытого в уполномоченном банке, на другой текущий валютный счет этого резидента, открытый в этом уполномоченном банке;

• денежные средства, поступающие от уполномоченного банка, в котором открыт текущий валютный счет резидента, по заключенным между ними договорам;

• денежные средства, поступающие с текущего валютного счета одного резидента на текущий валютный счет другого резидента, открытых в уполномоченном банке.

Уголовная ответственность за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте наступает в случаях, когда сумма не-возвращенных средств была в крупном размере. Согласно примечанию к ст. 193 УК РФ данное деяние признается совершенным в крупном размере, если сумма невозвращенных средств в иностранной валюте превышает 5 млн рублей.

Объективная сторона преступления выражается в бездействии — невозвращении из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Российской Федерации.

Невозвращение означает несвоевременное, частичное или полное непоступление из-за границы валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности).

Обязанность перечислять средства в иностранной валюте на счета в уполномоченные банки предусмотрена ч. 1 ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ, согласно которой при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

2) возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные на таможенную территорию РФ (неполученные на таможенной территории РФ) товары, невыполненные работы, неока-занные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Таким образом, ч. 1 ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ устанавливает следующие обязанности резидентов:

• обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности. Для возникновения указанной обязанности перечисленные выше объекты гражданских прав должны покинуть территорию РФ;

• обеспечить возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию РФ или не полученные на таможенной территории РФ товары, не выполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности.

Данные обязанности возникают лишь при осуществлении резидентами внешнеторговой деятельности. Понятие внешнеторговой деятельности определено в ст. 2 ФЗ от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»1 как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью, где:

• внешняя торговля товарами — это импорт и (или) экспорт товаров. Перемещение товаров с одной таможенной территории РФ на другую часть таможенной территории РФ, если такие части не связаны между собой сухопутной территорией Российской Федерации, через таможенную территорию иностранного государства не является внешней торговлей товарами;

• внешняя торговля услутами — оказание услуг (выполнение работ), включающее в себя производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ) и осуществляемое способами, указанными в названном Законе;

• внешняя торговля информацией — внешняя торговля товарами, если информация является составной частью этих товаров, внешняя торговля интеллектуальной собственностью, если передача информации осуществляется как передача прав на объекты интеллектуальной собственности, или внешняя торговля услугами в других случаях;

• внешняя торговля интеллектуальной собственностью — передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объек-

1 СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4850.

110

тов интеллектуальной собственности российским лицом иностранному лицу либо иностранным лицом российскому лицу.

В соответствии с ч. 2 ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ резиденты могут не зачислять иностранную валюту на свои банковские счета в уполномоченных банках в следующих случаях:

1) при зачислении валютной выручки на счета юридических лиц — резидентов или третьих лиц в банках за пределами территории Российской Федерации в целях исполнения обязательств юридических лиц — резидентов по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств — членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;

2) при оплате заказчиками (нерезидентами) местных расходов резидентов, связанных с сооружением резидентами объектов на территориях иностранных государств, — на период строительства, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках;

3) при использовании иностранной валюты, получаемой резидентами от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории Российской Федерации, для покрытия расходов по их проведению — на период проведения этих мероприятий;

4) при проведении зачета встречных требований по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами таможенной территории Российской Федерации резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям), а также между транспортными организациями — резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними договорам (соглашениям), а также при проведении зачета встречных требований по обязательствам между транспортными организациями — резидентами и нерезидентами в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок, членами которых являются такие транспортные организации — резиденты;

5) при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами;

111

6) при зачислении валютной выручки на счета транспортных организаций — резидентов в банках за пределами территории Российской Федерации в целях оплаты возникающих у таких транспортных организаций за пределами территории Российской Федерации расходов, связанных с оплатой аэронавигационных, аэропортовых, портовых сборов и иных обязательных сборов на территориях иностранных государств, расходов, связанных с обслуживанием находящихся за пределами территории Российской Федерации воздушных, речных, морских судов и иных транспортных средств таких транспортных организаций и их пассажиров, а также расходов для обеспечения деятельности находящихся за пределами территории Российской Федерации филиалов, представительств и иных подразделений таких транспортных организаций.

Поскольку согласно ст. 19 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ резидент, занимающийся внешнеторговой деятельностью, обязан обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты, а также обеспечить возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за невве-зенные на таможенную территорию РФ товары, выполнение объективной стороны рассматриваемого преступления сводится к необес-печению исполнения указанных обязанностей при условии наличия возможности для их исполнения. Это обстоятельство справедливо подчеркивается и в литературе: «...для привлечения к уголовной ответственности необходимо установить, что руководитель организации — резидента имел реальную возможность (в том числе с учетом обычаев делового оборота) воздействовать на контрагента и его банк, не оплачивающий экспортный товар, но не сделал этого и, таким образом, не выполнил возложенную на него обязанность»1.

Таким образом, под невозвращением полученной резидентом иностранной валюты (выручки) на счета в уполномоченные банки при осуществлении последним внешнеторговой деятельности следует понимать незачисление иностранной валюты (выручки) в установленных законодательством РФ случаях на транзитные валютные счета резидента, открытые в уполномоченных банках.

Рассматриваемый состав преступления является формальным. Преступление признается оконченным с момента невозвращения валютных средств, истечения установленных сроков перечисления из-за рубежа иностранной валюты на банковские счета в уполномоченные банки РФ. Сроки возврата различны и зависят от положений экспортного контракта между резидентом и нерезидентом. В контракте наряду с другими существенными условиями устанавливается и срок оплаты за экспортируемые товары или работы. Контракт

1 Пастухов И.Н., Яни П.С. Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте. Проблемы квалификации. М., 1999. С. 22—23.

112

может предусматривать отсрочку платежа. С момента истечения установленных внешнеторговым договором (контрактом) сроков при незачислении средств в иностранной валюте начинается и течение срока давности, установленного ст. 78 УК РФ.

Таким образом, определить момент истечения срока для возврата из-за границы средств в иностранной валюте по конкретной экспортной операции возможно на основании соответствующего контракта и паспорта сделки, который в соответствии со ст. 20 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ должен содержать сведения, необходимые для обеспечения учета и отчетности по валютным операциям между резидентами и нерезидентами. Указанные сведения отражаются в паспорте сделки на основании подтверждающих документов, имеющихся у резидентов.

Субъект преступления — специальный. Им может быть только руководитель организации-резидента, обязанный перечислять либо контролировать перечисление средств в иностранной валюте в уполномоченные банки.

Резиденты — это:

а) физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан РФ, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства;

б) постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ, иностранные граждане и лица без гражданства;

в) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ;

г) находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные подразделения резидентов — юридических лиц, созданных в соответствии с законодательством РФ;

д) дипломатические представительства, консульские учреждения РФ и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами территории РФ, а также постоянные представительства РФ при межгосударственных или межправительственных организациях;

е) Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, связанных с валютным регулированием и валютным контролем и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами (п. 6 ст.1 ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ).

Субъективная сторона преступления выражена прямым умыслом, который характеризуется осознанием общественной опасности и противоправности невозвращения в крупном размере из-за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, подле-113 жащих в соответствии с законодательством РФ перечислению на счета в уполномоченный банк РФ. Лицо осознает, что незаконно не возвращает в крупном размере из-за границы средства в иностранной валюте, и желает этого.

Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ, и их последующее хищение образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст. 193 и 160 УК РФ.

Часть 4 ст. 15.25 КоАП устанавливает административную ответственность за невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающихся за переданные нерезидентам товары, выполненные для нерезидентов работы, оказанные нерезидентам услуги либо за переданные нерезидентам информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Согласно ч. 5 ст. 15.25 КоАП административная ответственность установлена за невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (не полученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, не-оказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них. Разграничение указанных правонарушений и преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, производится исходя из суммы невозвращенных средств в иностранной валюте, а именно для административного правонарушения сумма не должна превышать 5 млн рублей.

2.7. Преступления, посягающие на государственные финансы и финансовый контроль: ст. 194, 198—199^2УК РФ

Статья 194. Уклонение от уплаты таможенных платежей,

взимаемых с организации или физического лица

Общественная опасность уклонения от уплаты таможенных платежей заключается в том, что это преступление подрывает экономическую безопасность РФ, ослабляет связь национальной экономики с мировым хозяйством, нарушает права граждан, хозяйствующих субъектов и государственных органов в области таможенного дела.

114

За счет налогов и таможенных платежей формируется до 80% ежегодного федерального бюджета, из которых реально 20—40%’ государственного бюджета составляют таможенные платежи. Очевидно, что без решения вопросов пополнения федерального бюджета за счет таможенных платежей не могут быть надлежащим образом обеспечены социальные программы, направленные на повышение уровня жизни малообеспеченных слоев населения, на восстановление и развитие инфраструктуры, жилищно-коммунального хозяйства, здравоохранения, образования, на поддержку науки, предпринимательства, укрепление безопасности и обороноспособности страны.

Основным непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 194 УК РФ, являются общественные отношения в сфере внешнеэкономической деятельности и таможенного контроля; дополнительный непосредственный объект — финансовые отношения в сфере формирования государственного бюджета.

Предметом преступления, предусмотренного ст. 194 УК РФ, являются обязательные к уплате в установленном таможенном законодательством порядке денежные средства в виде (форме) таможенных платежей.

Согласно ст. 318 ТК РФ к таможенным платежам относятся: таможенная пошлина (ввозная и вывозная); налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию РФ; акциз, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию РФ; таможенные сборы.

Таможенные платежи взимаются, если они установлены в соответствии с законодательством РФ.

Таможенная пошлина — это обязательный платеж в федеральный бюджет, взимаемый таможенными органами при ввозе товаров на таможенную территорию РФ или вывозе товаров с этой территории, а также в иных случаях, установленных таможенным законодательством РФ, в целях таможенно-тарифного регулирования внешнеторговой деятельности и в экономических интересах РФ 2.

Среди таможенных пошлин выделяют ввозные (импортные) таможенные пошлины и вывозные (экспортные) таможенные пошлины. Таможенные пошлины объединены в Таможенном тарифе РФ в виде свода.

Таможенный тариф Российской Федерации — это свод ставок таможенных пошлин (таможенного тарифа), применяемых к товарам,

1 См.: Грачёв О.В. Уголовная ответственность за уклонение от уплаты таможенных платежей: уголовно-правовой анализ, проблемы квалификации: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 3.

2 См.: ст. 5 Закона РФ от 21 мая 1993 г. № 5003—1 (ред. от 8 декабря 2010 г.) «О таможенном тарифе» (Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 23. Ст. 821).

115

перемещаемым через таможенную гранилу Российской Федерации и систематизированным в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности^1.

Ставка таможенной пошлины представляет собой определенную величину, которая служит основой для расчета размера таможенной пошлины. Ставка таможенной пошлины устанавливается на каждую категорию товаров и применяется в отношении товара, перемещаемого через таможенную границу РФ.

Налоговой базой для исчисления таможенных платежей являются таможенная стоимость товаров и/или их количество (ст. 322 ТК РФ). Таможенная стоимость — это стоимость товара, определяемая в соответствии с Законом РФ № 5003—1 «О таможенном тарифе» и используемая для целей: обложения товара пошлиной; внешнеэкономической и таможенной статистики; применения иных мер государственного регулирования товарно-экономических отношений, связанных со стоимостью товаров, включая осуществление валютного контроля внешнеторговых сделок и расчетов банков по ним в соответствии с законодательством РФ.

Таможенный сбор — платеж, уплата которого является одним из условий совершения таможенными органами действий, связанных с таможенным оформлением, хранением, сопровождением товаров.

Нормы, регулирующие таможенные отношения, содержатся также и в международных договорах и соглашениях. Например, Таможенный кодекс таможенного союза^2. Таможенное регулирование в таможенном союзе в рамках Евразийского экономического сообщества осуществляется в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза, а в части, не урегулированной таким законодательством до установления соответствующих правоотношений на уровне таможенного законодательства таможенного союза, — в соответствии с законодательством государств — членов таможенного союза.

Согласно ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ^3 уклонение от уплаты таможенных платежей должно быть осуществлено в крупном размере, если сумма неуплаченных платежей превышает 3 млн рублей (по сравнению со старой редакцией сумма увеличена в шесть раз), а в особо крупном размере (ч. 2 ст. 194 УК РФ) — 36 млн рублей (в старой редакции — 1,5 млн рублей).

Если уклонение было совершено в меньшей сумме, данное нарушение является административным правонарушением (16.2 КоАП РФ).

1 Ст. 2 Закона РФ от 21 мая 1993 г. № 5003-1.

2 См.: Приложение к Договору о Таможенном кодексе таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств от 27 ноября 2009 г. № 17 (ред. от 16 апреля 2010 г.) // В данном виде документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

3 СЗ РФ. 2010. № 15. Ст. 1756.

116

Таким образом, в отношении уклонений от уплаты таможенных платежей прослеживается либерализационная позиция законодателя, выражающаяся в увеличении размера денежных средств, после превышения которого деяние признается преступным.

Объективная сторона преступления выражается в уклонении (бездействии).

Деяние данного преступления заключается в уклонении от уплаты таможенных платежей в крупном размере.

В действующем законодательстве РФ не уточняется, что понимается под уклонением от уплаты таможенных платежей, и правоприменитель самостоятельно устанавливает, является ли то или иное деяние уклонением от уплаты таможенных платежей, и использует имеющиеся в уголовном законодательстве сходные понятийные характеристики.

В уголовном праве высказаны мнения о том, что уклонение может выражаться как в форме действия, так и бездействия:

действия — действия, направленные на возврат уплаченных таможенных платежей; получение выплат и иных возмещений либо их невозвращение без надлежащих оснований; направленные на неправомерное освобождение от таможенных платежей или их занижение, либо обращение в таможенные органы о предоставлении отсрочки или рассрочки уплаты таможенных платежей без намерений исполнить взятые на себя обязательства к установленным срокам или заведомое представление ложных гарантий третьих лиц об обеспечении уплаты таможенных платежей;

бездействие — неуплата таможенных платежей таможенному органу в порядке, размерах и в сроки, определяемые законодательством России или таможенными органами в пределах полномочий, предоставленных им законодательством, если такая неуплата произошла без уважительной причины, т.е. при реальной возможности их уплаты. Неуплата таможенных платежей по не зависящим от воли плательщика обстоятельствам, лишившим его возможности внести таможенные платежи в установленный срок, объективной стороны данного преступления не образует.

Моментом окончания преступления, предусмотренного ст. 194 УК РФ, следует считать фактическую неуплату налогов (сборов) в срок, установленный таможенным законодательством.

Для правильного решения вопроса о моменте окончания преступления, предусмотренного ст. 194 УК РФ, необходимо установить момент возникновения и исполнения обязанности по уплате таможенных платежей. Сроки уплаты таможенных платежей определяются таможенным законодательством. Так, в соответствии со ст. 319 ТК РФ при перемещении товаров через таможенную границу обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов возникает: 1) при ввозе товаров — с момента пересечения таможенной границы; 2) при вывозе

117

товаров — с момента подачи таможенной декларации или совершения действий, непосредственно направленных на вывоз товаров с таможенной территории РФ. Соответственно при ввозе товаров таможенные пошлины, налоги должны быть уплачены не позднее 15 дней со дня предъявления товаров в таможенный орган в месте их прибытия на таможенную территорию РФ или со дня завершения внутреннего таможенного транзита, если декларирование товаров производится не в месте их прибытия. При вывозе товаров таможенные пошлины должны быть уплачены не позднее дня подачи таможенной декларации, если иное не установлено ст. 329 ТК РФ. Кроме того, в соответствии с п. 5 ст. 329 ТК РФ при нарушении требований и условий таможенных процедур, которое влечет обязанность уплатить таможенные пошлины, налоги, сроком уплаты таможенных платежей для целей исчисления пеней считается день совершения такого нарушения. Если такой день установить невозможно, сроком уплаты таможенных пошлин, налогов считается день начала действия соответствующей таможенной процедуры.

Таможенные органы в пределах своей компетенции установили правило о том, что обязанность по уплате таможенных платежей считается исполненной при представлении в таможенный орган платежного поручения с отметкой банка или другой кредитной организации об исполнении указанного поручения и выписки банка или кредитной организации об осуществленных операциях по расчетным счетам плательщика^1.

В соответствии со ст. 332 ТК РФ обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов считается исполненной с момента:

• списания денежных средств со счета плательщика в банке;

• внесения наличных денежных средств в кассу таможенного органа;

• зачета в счет уплаты таможенных пошлин, налогов излишне уплаченных или излишне взысканных сумм таможенных пошлин, налогов, подлежащих возврату в установленных случаях, если такой зачет производится по инициативе плательщика, — с момента принятия заявления о зачете;

• зачета в счет уплаты таможенных пошлин, налогов авансовых платежей или денежного залога, если такой зачет производится по инициативе плательщика, — с момента получения таможенным органом распоряжения о зачете;

• зачета в счет уплаты таможенных пошлин, налогов денежных средств, уплаченных банком, иной кредитной организацией

1 Решение Верховного Суда РФ от 18 февраля 1999 г. № ГКПИ99—58 «О признании недействующей Временной инструкции «О взимании таможенных платежей» (Определением Верховного Суда РФ от 18 марта 1999 г. № КАС99—9 данное решение оставлено без изменения) // Документ опубликован не был. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

118

в соответствии с банковской гарантией, а также поручителем в соответствии с договором поручительства;

• обращения взыскания на товары, в отношении которых не уплачены таможенные платежи, либо на предмет залога или иное имущество плательщика, если размер сумм указанных денежных средств не менее суммы задолженности по уплате таможенных платежей.

Уклонение от уплаты таможенных платежей относится к длящимся преступлениям, его можно определить как действие или бездействие, сопряженное с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных на виновного законом под угрозой уголовного преследования. Длящееся преступление начинается с момента совершения преступного действия (бездействия) и кончается вследствие действий самого виновного, направленных к прекращению преступления, или наступления событий, препятствующих совершению преступления^1.

Субъектом преступления является физическое лицо, на которое возложена обязанность уплатить таможенные платежи, или физическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, с аналогичной обязанностью. Ими могут быть представители соответствующих организаций, с которых подлежат взысканию таможенные платежи, — руководители организации-плательщика, главные (старшие) бухгалтеры; лица, фактически выполняющие обязанности руководителя и главного (старшего) бухгалтера, а также иные служащие организации-плательщика, включившие в документы, необходимые для таможенных целей, заведомо искаженную информацию, что послужило основанием для необоснованного освобождения от таможенных платежей или уменьшения их размера.

Под лицами, незаконно перемещающими товары через таможенную границу РФ, следует понимать не только перевозчиков товара и иных лиц, которых ТК РФ формально отнес к лицам, перемещающим товары, но и руководителей и членов организованных преступных групп, которые с использованием реквизитов, печатей и уставно-регистрационных документов подставных коммерческих структур (псевдоучастников таможенных правоотношений) или подставных лиц фактически осуществляли в своих интересах незаконное перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ, сопряженное с полной или частичной неуплатой в федеральный бюджет установленных таможенных платежей.

1 Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 4 марта 1929 г. «Об условиях применения давности и амнистии к длящимся и продолжаемым преступлениям». Сборник Постановлений Пленумов Верховных Судов РСФСР, РФ / Отв. ред. В.И. Радченко. М, 2008.

119

К последним относятся физические лица, которые, организовывая незаконное перемещение товаров через таможенную границу, действовали посредством введенных ими в заблуждение граждан и организаций, непосредственно осуществляющих такое перемещение товаров.

Причинение вреда охраняемым законом общественным отношениям посредством использования третьих лиц в уголовно-правовой науке называется «посредственным причинением вреда». В этом случае используемые субъектом люди представляют собой как бы орудия исполнения преступной воли виновного. Их использование становится возможным обычно в силу заблуждения, вызванного обманом со стороны субъекта преступления.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает общественную опасность совершаемого им деяния, желает уклониться от уплаты таможенных платежей.

Цели и мотивы совершения рассматриваемого преступления не указаны в диспозиции ч. 1 ст. 194 УК РФ, следовательно, на уголовно-правовую оценку деяния они не влияют. Однако корыстная мотивация вытекает из природы данного посягательства^1. Уклоняясь от уплаты таможенных платежей, виновный стремится к избавлению от материальных затрат, что в теории уголовного права признается одним из проявлений корыстной мотивации, так как лицо в результате совершения данного деяния получает либо по крайней мере предполагает получить незаконную имущественную выгоду. Таким образом, в основе механизма формирования умысла на совершение рассматриваемого посягательства лежат корыстные побуждения, обусловливающие поведение субъекта и выступающие движущей силой, побуждающей намерение личности совершить определенное деяние.

Целью данного преступления является уход от исполнения обязанности по уплате таможенных платежей.

Часть 2 ст. 194 УК РФ содержит квалифицирующие признаки:

• совершение преступления группой лиц по предварительному сговору (см. материал к ст. 174 УК РФ);

• деяние, совершенное в особо крупном размере. В соответствии с примечанием к данной статье уклонение от уплаты таможенных платежей признается совершенным в особо круп-

1 Например, в ст. 290 УК РФ корыстный мотив (корыстная заинтересованность) получения взятки также не назван в качестве признака состава преступления, однако авторы единогласны в том, что он присущ этому преступлению в силу самой его природы и материального характера предмета взяточничества. См., например: Волженкин Б.В. Служебные преступления. М., 2000. С. 220; Здраво-мыслов Б.В. Должностные преступления: понятие и квалификация. М., 1975. С 1339. Аналогичная ситуация складывается и при совершении деяния, предусмотренного ст. 194 УК РФ.

120

ном размере, если сумма неуплаченных таможенных платежей превышает 36 млн рублей.

Рассматриваемое преступление следует отграничивать от контрабанды. Применение лицом хотя бы одного из способов, характеризующих контрабанду, для того чтобы избежать уплаты таможенных платежей, свидетельствует об отсутствии в его действиях состава ст. 194 УК РФ и квалифицируется по ст. 188 УК РФ. Так, признак «перемещение через таможенную границу РФ» является важнейшим для состава контрабанды. Без него контрабанды нет, однако в этом случае обязательно нужно уяснить, как он оценивается применительно к ст. 194 УК РФ. Сложность состоит в том, что неуплата таможенных платежей происходит обычно после перемещения товаров и иных предметов через таможенную границу, а в тексте статьи УК РФ об этом ничего не сказано. Поэтому контрабанду нередко квалифицируют как действия лиц, которые законно, т.е. с соблюдением соответствующих правил, переместили через таможенную границу предметы, подлежащие таможенному обложению, но затем различными способами уклонились от уплаты таможенных платежей. Судебная практика обоснованно признает такие деяния уклонением от уплаты таможенных платежей, а не контрабандой.

Так, постановлением президиума городского суда бши изменены приговор районного суда и определение судебной коллегии по уголовным делам городского суда с п. «а» ч. 3 ст. 188 на ст. 194 УК РФ в связи с тем, что подсудимый выполнил необходимые требования при пересечении таможенной границы, т.е. переместил предметы законно, но не доставил автомашину на внутреннюю таможню региона, где должно было произойти ее окончательное оформление и освобождение от таможенного контроля, тем самым уклонившись от уплаты таможенных платежей.

Статья 198. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица

Общественная опасность уклонения от уплаты налогов и сборов заключается в непоступлении денежных средств в бюджетную систему Российской Федерации^1, которые она должна была получить в виде налоговых доходов.

Обязанность уплачивать налоги относится к разряду конституционных — в соответствии со ст. 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. То есть совершение налоговых преступлений — это умыш-1 Пункт 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. № 64 «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления» (БВС РФ 2007. № 3).

121

ленное невыполнение конституционной обязанности каждого платать законно установленные налоги и сборы.

В Бюджетном послании Президента РФ от 25 мая 2009 г. в разделе «Основные направления налоговой политики и формирование доходов бюджетной сферы» Д.А. Медведев подчеркнул: «...умышленное уклонение от уплаты налогов есть не что иное, как лишение общества особенно необходимых в современных условиях ресурсов»1. Ущерб от налоговых преступлений, по мнению специалистов, составляет около половины всего ущерба, причиняемого экономике в результате преступных действий^2.

Основным непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ, являются общественные отношения по исчислению и уплате налогов, субъектами которых являются физические лица.

Предметом преступления выступают денежные средства в форме: налогов, сборов.

Под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований (п. 1 ст. 8 Налогового кодекса Российской Федерации — далее НК РФ).

Под сбором (п. 2 ст. 8 НК РФ) понимается установленный налоговым законодательством обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий).

Действующий состав налоговых платежей предусматривает лишь три разновидности сборов — государственную пошлину, а также сборы за пользование объектами животного мира и за пользование объектами водных биологических ресурсов.

В соответствии с п. 5 ст. 3 НК РФ ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги и сборы, а также иные взносы и платежи, обладающие установленными НК РФ признаками налогов или сборов, которые им не предусмотрены, либо установленные в ином порядке, чем определено НК РФ.

В Российской Федерации установлены следующие виды налогов и сборов: федеральные налоги и сборы, налоги субъектов Российской > РГ. 2009. 25 мая.

2 См.: Кучеров И.И. Налоговые преступления (теория и практика расследования). М.: ЮрИнфоР-Пресс, 2010. С. И.

122

Федерации (региональные налоги) и местные налоги (ст. 12, 13, 14 и 15 НК РФ), а также специальные налоговые режимы (ст. 18 НК РФ). При этом ответственность по ст. 198 УК РФ или по ст. 199 УК РФ наступает в случае уклонения от уплаты как федеральных налогов и сборов, так и налогов субъектов Российской Федерации и местных налогов.

На практике субъекты уклоняются от уплаты тех налогов, которые предусматривают наиболее крупные отчисления в бюджет. К таковым относятся преступные посягательства, направленные на уклонение от уплаты: налога на доходы физических лиц (составляют 34% общего числа зарегистрированных налоговых преступлений), налога на прибыль организаций (33%), налога на добавленную стоимость (27%), единого социального налога (8%), акцизов (6%), налога на добычу полезных ископаемых (2%), налога на имущество организаций (1%). В ряде случаев имеет место уклонение от уплаты налогов нескольких видов из числа указанных выше. Уклонение от уплаты иных налогов в современной практике не встречается^1.

Так, например, налог на добавленную стоимость, относящийся к федеральным (ст. 13 НК РФ), на основании ст. 143 НК РФ уплачивают индивидуальные предприниматели — физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты (ч. 2 ст. 11 НК РФ).

Налог на доходы физических лиц уплачивают физические лица — налоговые резиденты РФ, фактически находящиеся на территории РФ не менее 183 дней в календарном году (ч. 2 ст. 11 НК РФ).

Объектом налогообложения в соответствии со ст. 209 НК РФ по этому налогу выступает доход, полученный налогоплательщиками: от источников в РФ и (или) от источников за пределами РФ — для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами РФ; от источников в РФ — для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами РФ.

Налог на имущество физических лиц регулируется Законом РФ от 9 декабря 1991 г. № 2003—1 «О налогах на имущество физических лиц»2. Плательщиками налога признаются физические лица — собственники имущества, признаваемого объектом налогообложения (ст. 1 указанного закона). Объектами налогообложения являются жи-

1 См.: Кучеров И.И. Указ. соч. С. 14.

2 Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 8. Ст. 362. (в ред. Закона РФ от 22.12.1992 № 4178—1; Федеральных законов от 11.08.1994 № 25-ФЗ, от 27.01.1995 № 10-ФЗ, от 17.07.1999 № 168-ФЗ, от 24.07.2002 № 110-ФЗ, от 22.08.2004 № 122-ФЗ, от 05.04.2009 № 45-ФЗ, от 28.11.2009 № 283-ФЗ, от 22.07.2010 № 167-ФЗ, от 27.07.2010 № 229-ФЗ).

123

лые дома, квартиры, дачи, гаражи и иные строения, помещения и сооружения (ст. 2 указанного закона).

Применение УК РФ в отношении уклонений от уплаты сборов на практике полностью исключается. Основная особенность этих сборов заключается в том, что их уплата противопоставлена совершению в пользу плательщика юридически значимых действий, включая принятие искового заявления, оформление паспорта, выдачу лицензии на пользование объектами животного мира, разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов и др. Соответственно неуплата таких сборов исключает совершение этих действий, тем самым плательщик сборов фактически полностью лишен как мотивации к уклонению, так и «технической» возможности к этому.

Кроме того, налоговыми преступлениями не охватываются действия, связанные с неналоговыми сборами, например с уклонением от уплаты фискальных сборов, иными обязательными платежами, например платежами за пользование природными ресурсами.

Исходя из этого ст. 198—199^2 УК РФ предусматривают уголовную ответственность в отношении налогов и сборов, уплата которых предусмотрена ст. 13, 14, 15 и 18 НК РФ и соответствующими главами ч. 2 НК РФ. При этом следует иметь в виду, что в соответствии сп. 7 ст. 12 НК РФ устанавливаются специальные налоговые режимы, которые могут предусматривать федеральные налоги, не указанные в ст. 13 НК РФ.

Общая сумма налога исчисляется по итогам налогового периода применительно ко всем доходам налогоплательщика, дата получения которых относится к соответствующему налоговому периоду (ст. 225 НК РФ). Налоговым периодом, согласно ст. 216 НК РФ, признается календарный год.

Так, налоговая декларация представляется не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (п. 1 ст. 229 НК РФ).

В соответствии с п. 6 ст. 227 НК РФ общая сумма налога, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисленная в соответствии с налоговой декларацией, уплачивается по месту учета налогоплательщика в срок не позднее 15 июля года, следующего за истекшим налоговым периодом. В соответствии с положениями налогового законодательства срок представления налоговой декларации и сроки уплаты налога могут не совпадать, поэтому моментом окончания преступления следует считать фактическую неуплату налогов в срок, установленный налоговым законодательством^1. Иными словами, состав данного преступления — формальный и момент окончания на-1 Пункт 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. № 64.

124

лотового преступления совпадает с моментом истечения срока уплаты соответствующего налога.

Если налогоплательщик не представил налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным (ст. 23 НК РФ), либо включил в налоговую декларацию или в эти документы заведомо ложные сведения, в том числе в случаях подачи в налоговый орган заявления о дополнении и изменении налоговой декларации после истечения срока ее подачи, но затем до истечения срока уплаты налога и (или) сбора сумму обязательного взноса уплатил (п. 4 ст. 81 НК РФ), добровольно и окончательно отказавшись от доведения преступления до конца (ч. 2 ст. 31 УК РФ), то в его действиях состав преступления, предусмотренный ст. 198 (ст. 199 УК РФ), отсутствует.

Даже если это делается после истечения срока подачи налоговой декларации и срока уплаты налога, налогоплательщик освобождается от налоговой ответственности, но при условии, что соответствующее уточнение налогоплательщик сделал до момента, когда ему стало известно об обнаружении налоговым органом нарушения законодательства о налогах и сборах либо о назначении выездной налоговой проверки. Налогоплательщик освобождается от ответственности и в случае, если срок уплаты налога пропущен, но при условии, что до подачи уточненной декларации уплачена недостающая сумма налога и соответствующие ей пени.

Обязательным признаком преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ, является размер (крупный или особо крупный) суммы неуплаченного налога. С 1 января 2010 г. в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 29 декабря 2009 г. № 383-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»1 в шесть раз увеличен размер крупного и особо крупного ущерба применительно к налоговым преступлениям. Что свидетельствует о существенном ограничении использования мер уголовной репрессии в отношении лиц, уклоняющихся от исполнения обязанностей по уплате налогов.

Конкретная сумма неуплаченных налогов и (или) сборов (как обязательный признак состава преступления) должна быть рассчитана исходя из примечания к ст. 198 УК РФ, в котором установлены два критерия определения крупного размера, в частности наряду с суммой неуплаченного налога, выраженной в рублях, впредь во внимание должна также приниматься и доля неуплаты.

Так, в соответствии с п. 1 примечания к ст. 198 УК РФ крупным размером признается сумма налогов, составляющая за период 1 СЗ РФ. 2010. № 1. Ст. 4.

125

в пределах трех финансовых лет подряд более 600 тыс. рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 10% подлежащих уплате сумм налогов и сборов, либо превышающая 1,8 млн рублей.

Финансовый год в данном случае означает период деятельности налогоплательщика, когда он был обязан нести повинности в пользу государства в виде налогов и (или) сборов и сдавать налоговые декларации, другие документы, с наличием которых налоговое законодательство связывает исчисление и уплату налогов и (или) сборов.

Согласно ст. 12 Бюджетного кодекса Российской Федерации финансовый год соответствует календарному году и длится с 1 января по 31 декабря, т.е. совпадает с календарным годом (в случае начала деятельности с нового календарного года) либо исчисляет по правилам, изменяющимся в зависимости от конкретного налогоплательщика (с момента фактического начала деятельности, налогового периода по соответствующему налогу и т.д.).

Термин «в пределах трех финансовых лет» означает, что законодатель установил максимальный срок, который может быть использован при определении признаков преступления в деянии налогоплательщика.

Для расчета правоохранительные органы могут избрать любой период, укладывающийся в трехлетний срок, в течение которого налогоплательщик исчислял и уплачивал налоги и (или) сборы, но с учетом временных ограничений уголовного преследования, предусмотренных сроком давности.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 198 УК РФ, заключается в уклонении от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица, совершенном в крупном размере.

Под уклонением от уплаты налогов и (или) сборов следует понимать умышленные деяния, направленные на их неуплату в крупном или особо крупном размере (ч. 2 ст. 198 УК РФ) и повлекшие полное или частичное непоступление соответствующих налогов и сборов в бюджетную систему Российской Федерации^1. Такие незаконные действия, которые направлены на уменьшение налоговых обязанностей или полное от них освобождение посредством формирования ложного представления об объектах налогообложения, иных элементах налогообложения у налоговых органов.

Уклонение от уплаты налогов представляет собой введение в заблуждение налоговых органов или оставление их в неведении относительно объектов налогообложения и подлежащих с них уплате налогов. Лишь исказив в налоговой декларации или иных документах истинный размер объектов налогообложения, преступник полу-1 Пункт 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. № 64.

126

чает возможность не уплачивать налоги вовсе или уплачивать их в неполном объеме.

Способами уклонения от уплаты налогов и (или) сборов могут быть как действия в виде умышленного включения в налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений, так и бездействие, выражающееся в умышленном непредставлении налоговой декларации или иных указанных документов.

Под включением в налоговую декларацию или в иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений следует понимать умышленное указание в них любых не соответствующих действительности данных об объекте налогообложения, расчете налоговой базы, наличии налоговых льгот или вычетов и любой иной информации, влияющей на правильное исчисление и уплату налогов и сборов.

Включение в налоговую декларацию или иные обязательные для представления документы заведомо ложных сведений может выражаться в умышленном неотражении в них данных о доходах из определенных источников, объектов налогообложения, в уменьшении действительного размера дохода, искажении размеров произведенных расходов, которые учитываются при исчислении налогов (например, расходы, вычитаемые при определении совокупного налогооблагаемого дохода).

Под сведениями в данном случае следует понимать любую информацию, необходимую налоговым органам для осуществления контроля за своевременностью и полнотой уплаты налогов и представление которой предусмотрено законодательством. Это могут быть не соответствующие действительности данные о предпринимательской деятельности физического лица, о времени (периоде) понесенных расходов, полученных доходов, искажение в расчетах физических показателей, характеризующих определенный вид деятельности, при уплате единого налога на вмененный доход, о наличии у налогоплательщика права на льготы и т.п.

Доходы — это совокупный (общий) доход, полученный гражданином в календарном году как в денежной (в валюте РФ или иностранной валюте), так и в натуральной форме, в том числе в виде материальной выгоды.

Расходы — это понесенные гражданином затраты, влекущие в предусмотренных налоговым законодательством случаях уменьшение налогооблагаемой базы.

Таким образом, данное преступление может совершаться как в форме действия, так и бездействия.

127

Для привлечения к уголовной ответственности за преступное бездействие необходимо установить его начальный и конечный моменты, которые можно определить, учитывая следующее: обязанность лица выполнить определенное действие; возможность совершить его в данных условиях; невыполнение лицом тех действий, которые от него требуются.

Налоговая декларация и иные документы с точки зрения признаков состава налогового преступления выступают в качестве средств его совершения.

Налоговая декларация — это письменное заявление налогоплательщика о полученных доходах и произведенных расходах, источниках доходов, налоговых льготах и исчисленной сумме налога, а также о других данных, связанных с исчислением и уплатой налога. Налоговая декларация представляется каждым налогоплательщиком по каждому налогу, подлежащему уплате этим налогоплательщиком, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах, в установленной форме, в порядке и в сроки, установленные этим законодательством (п. 2, 6 и 7 ст. 80 НК РФ).

Под иными документами, указанными в ст. 198 и 199 УК РФ, следует понимать любые предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним федеральными законами документы, служащие основанием для исчисления и уплаты налогов и (или) сборов. К таким документам, в частности, относятся: выписки из книги продаж, из книги учета доходов и расходов хозяйственных операций, копия журнала полученных и выставленных счетов-фактур (ст. 145 НК РФ), расчеты по авансовьм платежам и расчетные ведомости (ст. 243 и 398 НК РФ), справки о суммах уплаченного налога (ст. 244 НК РФ), годовые отчеты (ст. 307 НК РФ), документы, подтверждающие право на налоговые льготы.

После истечения срока представления налоговой декларации, если лицо имело возможность представить декларацию, но не сделало этого, налицо уклонение от представления налоговой декларации путем бездействия. В этом случае налоговые органы остаются в неведении относительно объектов налогообложения и соответственно не могут контролировать правильность исчисления и уплаты налогов тем или иным физическим лицом.

В другом случае (совершения активных действий) — в налоговую декларацию или в иные документы, представление которых в соответствии с законодательством о налогах и сборах является обязательным, включаются заведомо ложные сведения. Подобные действия заключаются в обмане налоговых органов.

В данном случае «заведомость» является признаком, дополнительно указывающим на умышленный характер совершаемого преступления, т.е. на то, что обязанность по уплате налога не исполнена в результате представления в налоговые органы заранее сфальсифи-128 цированных, не соответствующих действительности (ложных) сведений. Соответственно неуплата налога, являющаяся следствием арифметической или технической ошибки или неправильного применения законодательства, состава данного преступления не образует.

Субъект преступления в рамках рассматриваемого состава совпадает с субъектом налогообложения. Исходя из того, что уголовно наказуемым является уклонение от уплаты налогов с физического лица, к числу возможных субъектов преступления следует отнести лиц, на которых лежат соответствующие обязанности.

В п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. № 64 разъяснено, что субъектом преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ, является достигшее 16-летнего возраста физическое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства), на которое в соответствии с законодательством о налогах и сборах возложена обязанность по исчислению и уплате в соответствующий бюджет налогов и (или) сборов, а также по представлению в налоговые органы налоговой декларации и иных документов, необходимых для осуществления налогового контроля, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным. В частности, в силу ст. 11 НК РФ им может быть индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в установленном порядке и осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частный нотариус, адвокат, учредивший адвокатский кабинет.

Субъектом преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 198 УК РФ, может быть и иное физическое лицо, осуществляющее представительство в совершении действий, регулируемых законодательством о налогах и сборах, поскольку в соответствии со ст. 26, 27 и 29 НК РФ налогоплательщик (плательщик сборов) вправе участвовать в таких отношениях через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

В тех случаях, когда лицо, фактически осуществляющее свою предпринимательскую деятельность через подставное лицо (например, безработного, который формально был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя), уклонялось при этом от уплаты налогов (сборов), его действия следует квалифицировать по ст. 198 УК РФ как исполнителя данного преступления, а действия иного лица в силу ч. 4 ст. 34 УК РФ — как его пособника при условии, если он сознавал, что участвует в уклонении от уплаты налогов (сборов), и его умыслом охватывалось совершение этого преступления.

На практике основная часть преступлений, заключающихся в уклонении от уплаты налогов с физического лица, совершается

129

гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели). Иными физическими лицами — налогоплательщиками совершается небольшое число налоговых преступлений, связанных с нарушением порядка декларирования доходов и уплаты налога на доходы физических лиц.

Действия должностных лиц органов государственной власти и органов местного самоуправления, умышленно содействовавших совершению преступлений, предусмотренных ст. 198 (равно как и ст. 199, 199^1 и 199^2) УК РФ, надлежит квалифицировать как соучастие в совершении указанных преступлений.

Субъективная сторона преступления — прямой умысел. Не представляя налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством о налогах и сборах является обязательным, либо включая в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложные сведения, виновное лицо сознает, что вводит в заблуждение (обманывает) налоговые органы (а в их лице — государство), и желает этого.

При решении вопроса о наличии у лица умысла надлежит учитывать обстоятельства, указанные в ст. 111 НК РФ. Так, неумышленное совершение ошибок при расчете ставки налога или налоговой льготы есть налоговое правонарушение.

Цель и мотив совершения данного деяния, хотя и имеют значение для правовой оценки вины, степени общественной опасности совершенного деяния, характеристики личности субъекта, обязательными признаками субъективной стороны не являются.

При совершении налоговых преступлений целью, как правило, является снижение размера налогов, подлежащих уплате в бюджет, или полный отказ от выполнения обязанностей по уплате налогов с последующим удержанием сокрытых денежных средств в личной собственности или обращением в собственность других лиц. Подобная целевая установка основывается на полном игнорировании государственных и общественных интересов. В связи с этим определяющим фактором следует признать корыстную мотивацию. Лица, совершившие налоговые преступления, в большинстве своем характеризуются завышенным уровнем материальных притязаний, стремлением к приобретению объектов недвижимости, автотранспорта, предметов роскоши и т.п. Уклонение от уплаты налогов ими рассматривается как один из главных способов достижения указанных целей.

Квалифицированным видом данного преступления является совершение его в особо крупном размере, которому соответствует сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 3 млн рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов

130

превышает 20% подлежащих уплате сумм налогов и сборов, либо превышающая 9 млн рублей.

Современная редакция ст. 198 УК РФ предусматривает специальный вид освобождения от уголовной ответственности за налоговые преступления (п. 2 примечания к данной статье установлен ФЗ от 29 декабря 2009 г. № 383-ФЗ): лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, освобождается от уголовной ответственности, если оно полностью уплатило суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумму штрафа в размере, определяемом в соответствии с НК РФ. В отличие от применявшегося до этого общего основания, лицо, впредь претендующее на освобождение от уголовной ответственности и заплатившее указанные выше суммы, уже не обязано добровольно явиться с повинной и способствовать раскрытию преступления.

Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ^1. Доход от незаконной предпринимательской деятельности, т.е. полученный без регистрации хозяйствующего субъекта или без получения им соответствующей лицензии, нельзя рассматривать в качестве объекта налогообложения. Соответственно у лица, его получившего, отсутствует обязанность по уплате с него налогов.

Вместе с тем незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ) и уклонение от уплаты налогов с физического лица (ст. 198 УК РФ) в определенных случаях могут быть квалифицированы по совокупности, например в случае одновременного выявления фактов осуществления лицом незаконной предпринимательской деятельности, например, без лицензии и уклонения от уплаты налогов от легальной деятельности, не требующей лицензирования.

Когда лицо в целях уклонения от уплаты налогов и (или) сборов осуществляет подделку официальных документов организации, предоставляющих права или освобождающих от обязанностей, а также штампов, печатей, бланков, содеянное им при наличии к тому оснований образует совокупность преступлений, предусмотренных ст. 198 (ст. 199) и ст. 327 УК РФ^2.

Если должностные лица органов государственной власти и органов местного самоуправления умышленно содействовали совершению преступлений, предусмотренных ст. 198 (равно как и ст. 199,

1 Пункт 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 23 от 18 ноября 2004 г. «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (БВС РФ. 2005. № 2).

2 Пункт 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 года № 64.

131

199і и 199^2) УК РФ, из корыстной или иной личной заинтересованности, то их действия надлежит квалифицировать как соучастие в совершении указанных преступлений и по совокупности с преступлениями против интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления (ст. 285, 292 УК РФ).

Статья 199. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации

В основу разграничения составов налоговых преступлений, предусмотренных ст. 198 и 199 УК РФ, положен субъект налога, от уплаты которого уклоняется недобросовестный налогоплательщик — физическое лицо или организация. Данное основание избрано законодателем не случайно, поскольку объекты налогов с физических лиц и с организаций, а также порядки их уплаты имеют существенные различия.

В отличие от физических лиц организации в большинстве своем имеют более высокую налоговую способность, поэтому уклонение от исполнения ими обязанностей по уплате налогов, как правило, причиняет больший ущерб финансовой системе государства. Соответственно такие действия характеризуются и более высокой общественной опасностью.

Непосредственным объектом преступления являются отношения, возникающие в связи с исчислением и уплатой в бюджеты налогов с организаций.

К организациям, указанным в ст. 199 УК РФ, относятся все перечисленные в ст. 11 НК РФ организации: юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, либо созданные в соответствии с законодательством иностранных государств международные организации, их филиалы и представительства, расположенные на территории Российской Федерации.

Предметом преступления выступают денежные средства в форме: налогов, сборов, более подробное исследование которых содержится в материале к ст. 198 УК РФ.

К числу налогов, уплачиваемых исключительно организациями, в первую очередь относится налог на прибыль организаций. Однако организации обязаны уплачивать и другие обязательные платежи, например налог на добавленную стоимость, акцизы, налог на добычу полезных ископаемых, налог на имущество организаций и др. Уклонение от уплаты любого обязательного налогового платежа, в отношении которого у организации имеется соответствующая обязанность при наличии иных признаков, образует состав преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ.

132

Сумма налога с организации, которая не уплачена в результате уклонения, должна соответствовать крупному размеру. В данном случае таковым признается сумма налогов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 2 млн рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 10% подлежащих уплате сумм налогов и сборов, либо превышающая 6 млн рублей. Исчисляется размер в данном случае аналогично порядку, представленному в материале к ст. 198 УК РФ.

Объективная сторона преступления совпадает с признаками, изложенными в ст. 198 УК РФ.

Субъект преступления — специальный. Им является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, в функциональные обязанности которого входит уплата налогов (страховых взносов) с предприятия.

К субъектам преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ, могут быть отнесены руководитель организации-налогоплательщика, главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), в обязанности которых входит подписание отчетной документации, представляемой в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов, а равно иные лица, если они были специально уполномочены органом управления организации на совершение таких действий. К числу субъектов данного преступления могут относиться также лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя или главного бухгалтера (бухгалтера). Содеянное надлежит квалифицировать по п. «а» ч. 2 ст. 199 УК РФ, если указанные лица заранее договорились о совместном совершении действий, направленных на уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации-налогоплательщика.

Иные служащие организации-налогоплательщика (организации-плателыцика сборов), оформляющие, например, первичные документы бухгалтерского учета, могут быть при наличии к тому оснований привлечены к уголовной ответственности по соответствующей части ст. 199 УК РФ как пособники данного преступления (ч. 5 ст. 33 УК РФ), умышленно содействовавшие его совершению.

Лицо, организовавшее совершение преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ, либо склонившее к его совершению руководителя, главного бухгалтера (бухгалтера) организации-налогоплательщика или иных сотрудников этой организации, а равно содействовавшее совершению преступления советами, указаниями и т.п., несет ответственность в зависимости от содеянного им как организатор, подстрекатель либо пособник по соответствующей части ст. 33 УК РФ и соответствующей части ст. 199 УК РФ.

В тех случаях, когда лицо осуществляет юридическое или фактическое руководство несколькими организациями и при этом в каждой

133

из них уклоняется от уплаты налогов и (или) сборов, его действия при наличии к тому оснований надлежит квалифицировать по совокупности нескольких преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 199 УК РФ.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

Цель и мотивы уклонения от уплаты налогов в УК РФ не указаны. Соответственно они не являются обязательными признаками состава. Вместе с тем анализ содержания ст. 199 УК РФ и практики ее применения позволяет сделать вывод о том, что свершение преступлений, направленных на неуплату налогов, связано прежде всего с корыстными побуждениями и желанием скрыть неучтенные доходы от налогообложения.

Мотив совершения налоговых преступлений — это стремление извлечь выгоду имущественного, а также неимущественного характера, обусловленную такими побуждениями, как карьеризм, протекционизм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса и т.п.

Денежные средства, не уплаченные в виде налогов, могут расходоваться как на личные нужды преступника, иных лиц (акционеров, учредителей, руководителей и работников организации), так и использоваться в интересах самой организации, например на цели закупки оборудования, материалов. Личная заинтересованность лица в таком случае может выражаться в стремлении улучшить финансовое состояние своей организации, получить дополнительные средства для модернизации производственного оборудования, погашения кредитов, увеличения оборотных средств, повышения уровня материального обеспечения работников.

Квалифицирующие признаки данного преступления определены в ч. 2 ст. 199 УК РФ — это преступления, совершенные:

• группой лиц по предварительному сговору (характеристика дана в материалах к ст. 172 УК РФ);

• в особо крупном размере.

Особо крупным размером в данном случае является сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 10 млн рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 20% подлежащих уплате сумм налогов и сборов, либо превышающая 30 млн рублей.

Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, освобождается от уголовной ответственности, если этим лицом либо организацией, уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с которой вменяется данному лицу, полностью уплачены суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумма штрафа

134

в размере, определяемом в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации (и. 2 примечания к ст. 199 УК РФ).

Статья 199^1. Неисполнение обязанностей налогового агента

Общественная опасность неисполнения обязанностей налогового агента заключается в том, что подобные деяния нарушают установленный порядок налогообложения и причиняют существенный вред системе налогового администрирования.

Основной непосредственный объект преступления — общественные отношения в сфере формирования бюджета и государственных внебюджетных фондов за счет налогов и сборов, поступление которых обеспечивается налоговыми агентами.

Согласно ст. 6 БК РФ бюджет — это форма образования и расходования фонда денежных средств, предназначенных для финансового обеспечения задач и функций государства и местного самоуправления; государственный внебюджетный фонд — форма образования и расходования денежных средств, образуемых вне федерального бюджета и бюджетов субъектов Российской Федерации.

Предметом посягательства являются денежные средства в форме налогов и (или) сборов (см. материал к ст. 198 УК РФ).

Конкретный порядок исчисления, удержания и перечисления налоговых платежей установлен применительно к каждому налогу.

В соответствии с действующим законодательством о налогах и сборах обязанности налоговых агентов по исчислению, удержанию и перечислению предусмотрены порядком уплаты таких налогов, как налог на добавленную стоимость, налог на доходы физических лиц и налог на прибыль. Взимание других налогов и сборов в настоящее время осуществляется без использования налоговых агентов в правовом механизме налогообложения.

Особенностью обязанностей налогового агента является то, что перечисляют они налоги не из собственного имущества, а из средств, причитающихся другим лицам, являющимся плательщиками по этим налогам.

Уголовная ответственность за неисполнение обязанностей налогового агента возникает при наличии крупного размера, которым согласно примечанию 1 к ст. 199 УК РФ признается сумма налогов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 2 млн рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 10% подлежащих уплате сумм, либо превышающая 6 млн рублей.

При определении крупного (особо крупного — ч. 2) размера неисполнения налоговым агентом обязанностей, перечисленных в ст. 199^1 УК РФ, следует руководствоваться правилами, содержащимися в примечании к ст. 199 УК РФ, и исчислять его исходя из сумм

135

тех налогов (сборов), которые подлежат перечислению в бюджет (внебюджетные фонды) самим налоговым агентом.

Объективная сторона преступления выражается в неисполнении в личных интересах обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов и (или) сборов, подлежащих в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд), совершенном в крупном размере. Таким образом, объективная сторона преступления характеризуется бездействием, заключающимся в нарушении установленных законодательством о налогах и сборах обязанностей.

Под неисполнением обязанностей согласно ст. 24 НК РФ понимается невыполнение какого-либо пункта данной статьи, а именно:

1) правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги;

2) в течение одного месяца письменно сообщать в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог у налогоплательщика и о сумме задолженности налогоплательщика (налоговый орган — федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, и его территориальные органы (ст. 9 НК РФ));

3) вести учет выплаченных налогоплательщикам доходов, удержанных и перечисленных в бюджеты (внебюджетные фонды) налогов, в том числе персонально по каждому налогоплательщику;

4) представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов.

Неисполнение налоговым агентом иных обязанностей уголовной ответственности по ст. 199^1 УК РФ не влечет. Например, при отказе налогового агента от представления налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, или непредставление их в установленные сроки признается налоговым правонарушением и влечет ответственность, предусмотренную ст. 126 НК РФ.

Преступление окончено с момента неперечисления налоговым агентом в личных интересах в порядке и сроки, установленные налоговым законодательством (п. 3 ст. 24 НК РФ), в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) сумм налогов и (или) сборов в крупном или особо крупном размере, которые он должен был исчислить и удержать у налогоплательщика.

Субъект преступления — представители организации и физические лица, исполняющее обязанности налогового агента, как участники налоговых правоотношений. Согласно ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с законодательством о налогах и сборах возложены обязанности по

136

исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет налогов.

В случае когда налоговый агент — индивидуальный предприниматель, субъект, ответственный за исчисление, удержание, перечисление налога, и субъект преступления совпадают.

В том случае, когда обязанности налогового агента в соответствии с законодательством о налогах и сборах возлагаются на организацию, субъектами преступления выступают физические лица, на которых в соответствии с их должностным (служебным) положением возложены обязанности по организации и непосредственному исчислению, удержанию и перечислению налогов. К числу таких лиц в первую очередь следует относить руководителя организации, главного (старшего) бухгалтера, иных работников (служащих), ответственных за ведение бухгалтерского (налогового) учета, исчисление, удержание и уплату (перечисление) налогов^1.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Целью подобных действий является уклонение от выполнения обязанностей налогового агента и удержание подлежащих перечислению в бюджет денежных средств.

Обязательным признаком также является мотив совершения преступления, в качестве которого выступают личные интересы виновного.

Личные интересы — категория оценочная, и установление их наличия или отсутствия зависит от конкретных обстоятельств неисполнения обязанностей налогового агента. К личным интересам относятся прежде всего корыстные — получение имущественных или неимущественных выгод.

Как было отмечено в Определении Конституционного суда РФ от 20 декабря 2005 г. № 476-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Гафиятуллина Р.Р. на нарушение его конституционных прав статьей 199^1 УК РФ», установление того, подпадают ли действия заявителя, связанные с использованием подлежащих перечислению в бюджет удержанных налогов на доходы физических лиц — работников возглавляемого им открытого акционерного общества в целях решения различных внутрихозяйственных вопросов и на личные нужды, под признаки преступления, предусмотренного ст. 199^1 УК РФ, относится к полномочиям органов предварительного расследования, прокурора и суда^2.

Личный интерес как мотив преступления может выражаться в стремлении извлечь выгоду имущественного, а также неимущественного характера, обусловленную такими побуждениями, как карье-

1 См.: п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. № 64.

2 См.: URL : http://www.zonazakona.ru/law/ukaz/1983/

137

ризм, протекционизм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса и т.п. В силу этого неисполнение налоговым агентом обязанностей по правильному и своевременному исчислению, удержанию и перечислению в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующих налогов, предусмотренных законодательством РФ о налогах и сборах, не связанное с личными интересами, состава преступления, предусмотренного ст. 199^1 УК РФ, не образует и в тех случаях, когда такие действия были совершены им в крупном или особо крупном размере.

Если действия налогового агента, нарушающие налоговое законодательство по исчислению, удержанию или перечислению налогов и (или) сборов в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд), совершены из корыстных побуждений и связаны с незаконным изъятием денежных средств и другого имущества в свою пользу или в пользу других лиц, содеянное следует при наличии к тому оснований дополнительно квалифицировать как хищение чужого имущества.

С. израсходовал денежные средства, предназначенные для исполнения налоговой обязанности организации, на покупку генераторов для электростанции поселка, находящегося на Крайнем Севере, с учетом наступившего зимнего отопительного сезона. В материалах уголовного дела сделан акцент на производственной необходимости расходования средств для предотвращения чрезвычайной ситуации, связанной с жизнеобеспечением жителей северного поселка в зимний период. Кроме того, в деле обращено внимание на эксплуатацию организацией, возглавляемой С., ветхого и аварийного жилья, затраты по содержанию которого не покрывались в полной мере за счет выделяемых дотаций. Данная организация в целях предотвращения банкротства, что могло привести и к неблагоприятной финансовой ситуации контрагентов, погашала задолженности по электроэнергии и другим оказанным услугам.

Указанные обстоятельства позволяют сделать вывод об отсутствии в действиях С. признаков субъективной стороны преступления, предусмотренных в cm. 199^1 УК РФ.

Квалифицирующий признак преступления (ч. 2) — особо крупный размер неисполнения обязанности налогового агента.

Особо крупным размером признается сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 10 млн рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 20% подлежащих уплате сумм налогов, либо превышающая 30 млн рублей.

Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, освобождается от уголовной ответственности, если этим лицом либо организацией, уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с которой вменяется данному лицу, полностью уплачены суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумма

138

штрафа в размере, определяемом в соответствии с НК РФ (п. 2 примечания к ст. 199 УК РФ).

В том случае, когда лицо в личных интересах не исполняет обязанности налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов и одновременно уклоняется от уплаты налогов с физического лица или организации в крупном (особо крупном) размере, содеянное им при наличии к тому оснований образует совокупность преступлений, предусмотренных ст. 199^1 и 198 УК РФ или ст. 199 УК РФ. Если лицо совершает также действия по сокрытию денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, содеянное им подлежит при наличии к тому оснований дополнительной квалификации по ст. 199^2 УК РФ.

Статья 199^2. Сокрытие денежных средств либо имущества

организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов

Общественная опасность подобных деяний заключается в том, что они посягают на установленный порядок налогообложения в части нормальной деятельности налоговых органов по взысканию задолженностей по налогам и сборам.

Непосредственный объект преступления — общественные отношения, обеспечивающие порядок уплаты налогов и сборов, взимаемых с организации или с индивидуального предпринимателя.

Предмет преступления — денежные средства либо имущество организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых производится взыскание недоимки по налогам и (или) сборам.

Недоимка согласно определению, данному в ст. 11 НК РФ, — сумма налога или сумма сбора, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок.

В соответствии с налоговым законодательством под денежными средствами и имуществом организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых в установленном порядке должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, понимаются денежные средства налогоплательщика (плательщика сборов) на счетах в банках, их наличные денежные средства, а также иное имущество, перечисленное в ст. 47 и 48 НК РФ.

Статья 47 НК РФ предусматривает очередность, в соответствии с которой осуществляется взыскание в зависимости от вида имущества. Такое взыскание последовательно обращается на:

• наличные денежные средства и денежные средства на счетах в банке;

139

• имущество, не участвующее непосредственно в производстве продукции (товаров), в частности ценные бумаги, валютные ценности, непроизводственные помещения, легковой автотранспорт, предметы дизайна служебных помещений;

• готовую продукцию (товары), а также иные материальные ценности, не участвующие и не предназначенные для непосредственного участия в производстве;

• сырье и материалы, предназначенные для непосредственного участия в производственной деятельности, а также станки, оборудование, здания, сооружения и другие основные средства;

• имущество, переданное по договору во владение, пользование или распоряжение другим лицам без перехода к ним права собственности на это имущество (если для обеспечения исполнения обязанности по уплате налога такие договоры расторгнуты или признаны недействительными);

• другое имущество.

Применительно же к имуществу индивидуального предпринимателя взыскание недоимки не может быть обращено на имущество, предназначенное для повседневного пользования физическим лицом или членами его семьи. По смыслу ст. 446 ГПК РФ «Имущество, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам» к таковому относится следующее имущество, принадлежащее гражданину-должнику на праве собственности:

• жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением имущества, являющегося предметом ипотеки;

• земельный участок, на котором расположено жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением имущества, являющегося предметом ипотеки;

• предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов, топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;

• средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество;

• призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.

140

Сокрытие имущества, на которое в соответствии с законодательством не может быть обращено взыскание, состава данного преступления не образует.

При определении крупного размера как признака предмета преступления, предусмотренного ст. 199^2 УК РФ, следует руководствоваться примечанием к ст. 169 УК РФ, которое распространяет свое действие на все статьи 22 главы «Преступления в сфере экономической деятельности» УК РФ. В соответствии с ним задолженностью в крупном размере признается задолженность в сумме, превышающей 1,5 млн рублей.

При решении вопроса о том, совершено ли сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов, в крупном размере, судам следует иметь в виду, что взысканные или подлежащие взысканию пени и штрафы в сумму недоимок не включаются.

Объективная сторона преступления характеризуется действием — сокрытием в крупном размере денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам.

Моментом окончания преступления следует считать истечение срока, установленного в полученном налогоплательщиком (налоговым агентом) требовании об уплате налога, — день, следующий за днем, предусмотренным для уплаты (погашения) недоимки по тому или иному налогу.

НК РФ предусматривает различные способы обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и сборов: залог имущества, пеня (денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки), приостановление операций по счетам в банке и наложение ареста на имущество налогоплательщика (ст. 72). Денежные средства и имущество налогоплательщика выступают в качестве имущественной базы выполнения налогоплательщиком его обязанности по уплате налогов и сборов. Способы сокрытия такого имущества могут быть самыми разнообразными.

Под сокрытием денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов, следует понимать деяние, направленное на воспрепятствование принудительному взысканию недоимки по налогам и сборам в крупном размере.

Уголовная ответственность по ст. 199^2 УК РФ может наступить после истечения срока, установленного в полученном требовании об уплате налога и (или) сбора (ст. 69 НК РФ).

141

В отличие от преступлений, предусмотренных ст. 198, 199 и 199^1 УК РФ, преступное поведение, предусмотренное ст. 199^2 УК РФ, направлено не на уклонение от уплаты налогов или на неисполнение обязанностей по их удержанию и перечислению, а имеет своей целью непогашение недоимки, которая образовалась в результате неисполнения налогоплательщиком или налоговым агентом указанных обязанностей.

Сокрытие денежных средств или иного имущества может быть совершено только путем бездействия, поскольку сущность деяния виновного состоит в том, что он не сообщает налоговым органам о наличии имущества или о месте его нахождения.

В том случае, если денежные средства расходуются для целей производства, идут на покупку комплектующих изделий или оплату коммунальных платежей, должно соблюдаться следующее правило: сначала налоги, а потом уже комплектующие изделия. Однако если погашается задолженность по электроэнергии, в результате чего создаются условия для дальнейшего функционирования организации, то здесь к применению уголовных санкций необходимо относиться более внимательно. И хотя долги перед бюджетом и являются первоочередными по сравнению с долгами по заработной плате, тем не менее неуплата налога причиняет меньший вред, чем повлекла бы невыплата заработной платы из имеющихся у организации средств.

Равно неперечисление денежных средств в счет погашения недоимки по причине необходимости сохранения рабочих мест — это исключительное обстоятельство, существенно уменьшающее степень общественной опасности деяния.

Сложившаяся социально-экономическая обстановка в ряде регионов страны поставила большинство предприятий на грань выживания. В связи с этим направление средств на заработную плату, оплату электроэнергии и поддержание систем жизнеобеспечения населения в рабочем состоянии можно признать совершенным в состоянии крайней необходимости, исключающем уголовную ответственность (ст. 39 УК РФ).

Установить более или менее определенные критерии для всех случаев, когда неуплата налогов происходит в ситуации крайней необходимости, затруднительно, поскольку многие категории института обстоятельств, исключающих преступность деяния, имеют оценочный характер.

Самые общие суждения таковы: если речь идет о неуплате налога в связи с тем, что имеющиеся средства расходуются на приобретение предметов роскоши, в частности недвижимости за рубежом (за исключением, быть может, промышленных предприятий), дорогих автомашин и т.п., говорить о крайней необходимости, безусловно, нельзя. Однако, учитывая социально-экономическую обстановку

142

в том или ином регионе, а также некоторые иные обстоятельства, есть основания применять ст. 39 УК РФ в ситуациях, когда организация, обязанная уплатить налоги, не распродает для этого имущество, чтобы сохранить рабочие места, отдает долги по зарплате и т.п.

Субъект преступления — специальный, собственник или руководитель организации либо иное лицо, выполняющее управленческие функции в этой организации, либо индивидуальный предприниматель.

Исходя из смысла ст. 48, 50, 113—115, 294—300 ГК РФ и ФЗ от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»1 права собственника имущества юридических лиц (организаций) в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов, вправе осуществлять руководители органов государственной власти РФ и субъекта РФ, руководители органов местного самоуправления, а также юридические лица и граждане (п. 3 ст. 125 ГК РФ).

В соответствии со ст. 120 ГК РФ, ст. 9 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»2 и ст. 11 и 39 Закона РФ от 10 июля 1992 г. № 3266—1 «Об образовании»3 собственниками имущества учреждения могут быть физические лица. В этом случае они также могут быть при наличии к тому оснований субъектами рассматриваемого преступления.

Сокрытие физическим лицом (независимо от того, является ли оно индивидуальным предпринимателем) имущества, предназначенного для повседневного личного пользования данным лицом или членами его семьи (п. 7 ст. 48 НК РФ, ст. 446 ГПК РФ), состава преступления, предусмотренного ст. 199^2 УК РФ, не образует.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что скрывает указанные денежные средства или имущество в крупном размере, и желает совершить подобные действия.

В Определении Конституционного Суда РФ от 24 марта 2005 г. № 189—0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Палькина Вячеслава Александровича на нарушение его конституционных прав статьей 199^2 Уголовного кодекса Российской Федерации» указано, что норма, устанавливающая ответственность за сокрытие денежных средств или имущества, может расцениваться, как «позволяющая признать составообразующим применительно к предусмотренному ею преступлению только такое деяние, которое совершается с умыслом и направлено на избежание взыскания недоимки...»4. Из этого следует, что в каждом случае уголовного

1 СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746.

2 СЗ РФ. 1996. № 3. От. 145.

3 Там же. Ст. 150.

4 Вестник Конституционного Суда РФ. 2005. № 5.

143

преследования необходимо доказать не только наличие у организации или индивидуального предпринимателя денежных средств или имущества, за счет которых должна быть взыскана недоимка по налогам и (или) сборам, но и то, что эти средства были намеренно сокрыты в целях уклонения от взыскания недоимки.

Целью совершения преступления является полное или частичное избежание (сложение) обязанности по уплате налогов или сборов, избежание принудительного взыскания задолженности по налогам и сборам. Такая цель предполагает введение в заблуждение (обман) налоговых органов относительно того, сколько и каких налогов и сборов должен уплатить тот или иной налогоплательщик, а также — может ли он их платить.

Генеральный директор ЗАО «***» С., зная об имеющейся у футбольного клуба недоимки по налогам и сборам на общую сумму 18 355 502 рубля, и имея возможность своевременного погашения части образовавшейся задолженности по налоговым платежам в сумме более 4 млн рублей, в целях сокрытия денежных средств общества в крупном размере, за счет которых должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам, осуществил денежные расчеты с кредиторами ЗАО «***» через расчетный счет Фонда поддержки клуба, минуя расчетные счета общества, на которые были выставлены инкассовые поручения.

Если лицо, виновное в уклонении от уплаты налогов и (или) сборов в крупном или особо крупном размере, осуществляет сокрытие денежных средств или имущества организации либо индивидуального предпринимателя в крупном размере, за счет которых в установленном порядке должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, содеянное им подлежит дополнительной квалификации по ст. 199^2 УК РФ.

Умышленные действия служащего кредитной организации, осуществившего банковские операции с находящимися на счетах денежными средствами (вкладами), на которые наложен арест, при наличии к тому оснований подлежат квалификации по ч. 1 ст. 312 УК РФ.

Действия должностных лиц органов государственной власти и органов местного самоуправления, умышленно содействовавших совершению преступлений, предусмотренных ст. 198, 199, 199^1 и 199^2 УК РФ, надлежит квалифицировать как соучастие в совершении указанных преступлений, а если при этом они действовали из корыстной или иной личной заинтересованности, то и по соответствующим статьям УК РФ об ответственности за преступления против интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления (ст. 285, 292 УК РФ).

144

2.8. Преступления, посягающие одновременно на налоговую и кредитную системы: ст. 195—197 УК РФ

Эффективность модернизации современной экономики России во многом зависит от ориентации реформ, направленных на создание цивилизованных рыночных отношений, среди которых важное значение имеют механизмы финансового оздоровления и банкротства предприятий, не способных удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. Меры по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, позволяют восстанавливать предприятия, могущие производить конкурентоспособную продукцию и приносить прибыль, а также выводить с рынка нежизнеспособные организации, которые ставят под угрозу интересы своих деловых партнеров и порождают лавину неплатежей в масштабах всей страны.

Как показывает практика применения ст. 195—197 УК РФ, для некоторых лиц институт банкротства служит средством реализации своих преступных интересов, в частности дает возможность уйти от исполнения принятых ими денежных обязательств и (или) исполнения обязанности по уплате обязательных платежей.

Криминальные элементы используют подобное положение для того, чтобы уклониться от уплаты долгов законным способом, имитируя для этого банкротство. Кроме того, нередко в процессе банкротства преднамеренно разваливаются предприятия, вполне имеющие возможность рентабельного существования и развития на рынке. В таких случаях институт банкротства используется в качестве инструмента для получения преступной сверхприбыли, дальнейшего передела собственности и сфер преступного влияния на экономику страны. При указанной ситуации процедура банкротства требует надлежащей уголовно-правовой охраны^1.

Статья 195. Неправомерные действия при банкротстве

Общественная опасность неправомерных действий при банкротстве заключается в нарушении несостоятельным должником (банкротом) своих имущественных обязательств по отношению к кредиторам, которым причиняется крупный ущерб.

Основным непосредственным объектом неправомерных действий при банкротстве являются общественные отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и обеспечивающие охрану законных интересов должника, кредиторов, арбит-

1 См.: Журавлева Е.Н. Криминальное банкротство (уголовно-правовая характеристика и вопросы квалификации): Дис. ... канд. юрид. наук. Омск, 2006.

145

ражных управляющих, а также государства в лице его уполномоченных органов.

Предмет преступления (ч. 1 ст. 195 УК РФ) — это:

1) имущество, имущественные права или имущественные обязанности;

2) сведения об имуществе, о его размере, местонахождении, иная информация об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях;

3) бухгалтерские и иные учетные документы, отражающие экономическую деятельность.

Понятие имущества используется в ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»1 и УК РФ, однако в гражданском законодательстве не раскрывается. ГК РФ говорит лишь об «объектах гражданских прав», относя к ним среди прочего вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права (ст. 128 ГК РФ). Таким образом, ГК РФ относит к имуществу вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права (в контексте УК РФ они выделены в самостоятельную разновидность предмета преступления) и иные объекты. Это так называемое широкое определение имущества, охватывающее не только собственно вещи, но также права требования и долги («иные объекты»)2.

При этом предметом преступления может стать не всякое имущество, находящееся у должника, а лишь принадлежащее ему на праве собственности^3. Таким образом, предметом преступления не может быть арендованное имущество, чужое имущество, находящееся у должника временно без надлежащего правового оформления, и т.д.

Имущественные права упоминаются в законодательстве о банкротстве как в целом права, имеющие денежную оценку, используемые, как правило, для ведения предпринимательской деятельности и принадлежащие должнику на праве собственности или праве хозяйственного ведения (ст. 79, 115, 179, 195, 196, 221, 222 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ).

Гражданское законодательство также использует понятие «имущественные права» (ст. 128 ГК РФ). Оно регулирует отношения, связанные с имущественными правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (часть четвертая ГК РФ). При этом вопрос о содержании понятия

1 СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

2 См.: Гражданское право: Учебник / отв. ред. Е.А. Суханов: В 2 т. 2-е изд., пе-рераб. и доп. Т. 1. М., 2003. С. 299; Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого: В 3 т. 2-е изд., перераб. и доп. Т. 1. М., 1997. С. 212.

3 См.: Михалев И.Ю. Криминальное банкротство. СПб., 2001. С. 65—66.

146

«имущественные права» в теории права и гражданском праве остается достаточно спорным^1.

К имущественным правам как предмету преступления следует относить принадлежащие должнику на праве собственности вещные и обязательственные права, которые могут быть реализованы в соответствии с законодательством о банкротстве в порядке продажи имущества должника или уступки принадлежащих ему прав требования (ст. 139 и 140 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ соответственно). Имущественные права в данном случае составляют актив должника, принадлежащие ему позитивные права требования как предмет преступления; тем не менее следует рассматривать также те имущественные права, которыми в отношении имущества должника обладает третье лицо (кредитор).

В качестве самостоятельной разновидности имущественных прав гражданское законодательство рассматривает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1226 ГК РФ). В контексте преступных действий при банкротстве исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации как представляющие часто значительную ценность вполне могут являться предметом преступления.

Законодательство о банкротстве не включает в состав конкурсной массы имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности (п. 2 ст. 132 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ). Такие имущественные права не могут быть реализованы с выгодой для кредиторов и поэтому не могут рассматриваться как предмет преступления.

Понятие «имущественные обязанности» в гражданском законодательстве используется как синоним понятия «долг» (ст. 132, 1175 ГК РФ)2. В соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ «в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности». Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в законе (п. 2 ст. 307 ГК РФ). В теории гражданского права под обязательством понимается относительное правоотношение, опосредующее товарное перемещение материальных благ, в котором

1 См.: Гражданское право: Учебник / Огв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. С. 294—323; Гражданское право: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. Ч. 1. М., 2005. С. 235—237.

2 См.: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. Ч. 1. С. 235—240.

147

одно лицо (должник) по требованию другого лица (кредитора) обязано совершить действия по предоставлению ему определенных материальных благ^1.

Таким образом, под имущественными обязательствами в ст. 195 УК РФ следует понимать «обязательства по реализации имущества, предоставлению имущества в пользование, выполнению работ, перевозкам, оказанию услуг, расчетам и кредитованию, страхованию и совместной деятельности, а также обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения»2.

Сведения об имуществе, о его размере, местонахождении, иная информация об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях представляют собой любую юридически значимую информацию об указанных предметах, носителями которой выступают человек, документы (кроме бухгалтерских и иных учетных документов, являющихся обособленным предметом преступления в данном составе) и любые иные носители, не являющиеся документами.

К предмету преступления, предусмотренному ч. 1 ст. 195 УК РФ, также относятся бухгалтерские и иные учетные документы, отражающие экономическую деятельность, а точнее, бухгалтерская информация — отчетность

В соответствии со ст. 1 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»3 бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций; объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

Статья 2 этого Закона определяет бухгалтерскую отчетность как единую систему данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемую на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам.

К числу бухгалтерских и иных учетных документов относятся первичные учетные документы (оправдательные документы), сводные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская отчетность (ст. 9—10, 13 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ). Первичные и сводные учетные документы могут составляться на

1 См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого: В 3 т. Т. 1. С. 461.

2 Михалев И.Ю. Указ. соч. С. 67.

3 СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5369.

148

бумажных и машинных носителях информации; регистры бухгалтерского учета ведутся в специальных книгах (журналах), на отдельных листах и карточках, в виде машинограмм, полученных при использовании вычислительной техники, а также на магнитных лентах, дисках, дискетах и иных машинных носителях; бухгалтерская отчетность составляется, хранится и представляется пользователям бухгалтерской отчетности в установленной форме на бумажных носителях. Организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет (п. 1 ст. 17 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ).

Объективная сторона преступления характеризуется следующими альтернативными деяниями:

• сокрытие имущества, имущественных прав, имущественных обязанностей, сведений об имуществе; сведений о размере имущества, сведений о местонахождении имущества, иной информации об имуществе, информации об имущественных правах, информации об имущественных обязанностях, бухгалтерских и иных учетных документов;

• передача имущества во владение иным лицам;

• отчуждение имущества;

• уничтожение имущества, бухгалтерских и иных учетных документов;

• фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов.

Сокрытие имущества, имущественных прав, имущественных

обязанностей, сведений об имуществе, о его размере, о местонахождении либо иной информации об имуществе, имущественных правах или обязанностях, бухгалтерских и иных учетных документов представляет собой первую основную разновидность преступных действий (бездействия) в рассматриваемом составе преступления.

Активные действия по сокрытию могут заключаться в перемещении имущества в другое место, утаивании имущества, переводе денег на другой счет, сообщении ложных сведений об имуществе, его размере, местонахождении и др.

Бездействие может выражаться в уклонении от предъявления имеющегося имущества, уклонении от представления информации об имуществе, его стоимости, количестве и т.п.

Бездействие как разновидность преступного деяния выражается «в несовершении общественно необходимых действий при наличии оснований обязанности действовать»1. В соответствии с ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ соответствующие органы управления 1 Уголовное право России. Общая часть: Учебник / Под ред. Н.М. Кропачева, Б.В. Волженкина, В.В. Орехова. С. 414.

должника в ряде случаев обязаны предоставить по требованию любую информацию, касающуюся деятельности должника (п. 2 ст. 66, п. 4 ст. 83, п. 1 ст. 94, п. 2 ст. 126). Невыполнение этой обязанности, т.е. умолчание, является уголовно наказуемым деянием в рассматриваемой форме сокрытия. В силу юридической природы имущественных прав и имущественных обязанностей как не являющихся объектами материального мира их сокрытие возможно либо в форме сокрытия документов, их удостоверяющих, либо в форме умолчания о соответствующих документах.

Передача имущества во владение иным лицам также означает своеобразное утаивание имущества и заключается в перемещении имущества в фактическое обладание третьих лиц без его отчуждения (временная переуступка права пользования имуществом, передача его в аренду). Передача имущества во владение иным лицам может быть как фактическим, так и юридическим действием (в последнем случае оно приобретает вид сделки, в том числе мнимой). Для признания передачи преступной не имеет значения, является ли владение законным, т.е. основанным на определенном правовом основании, или незаконным^1.

Отчуждение имущества (включая отчуждение имущественных прав и имущественных обязанностей) предполагает:

• не связанное с исполнением правовой обязанности безвозмездное, неэквивалентное или бесхозяйственное добровольное отчуждение имущества (включая безвозмездную, неэквивалентную или бесхозяйственную растрату денег) другим лицам, влекущее прекращение права собственности на это имущество;

• отчуждение имущества по различным сделкам: купля-продажа, мена, дарение, взнос вклада в уставной (складочный) капитал и др.

Уничтожение имущества, бухгалтерских и иных учетных документов предполагает такое внешнее воздействие на материальные предметы, в результате которого они прекращают свое физическое существование либо приводятся в полную непригодность для использования по целевому назначению. Особенность уничтожения заключается в том, что вещь не может быть восстановлена путем ремонта или реставрации и полностью выводится из хозяйственного оборота.

Фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов предполагает их подделку, нацеленную на обман третьих лиц. В данном случае наказуем как материальный подлог (т.е. внесение изменений в подлинный документ путем подчистки, травления, замены листов

1 См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. В 3 т. Т. 1. С. 326.

150

и т.п. или полная подделка документа), так и интеллектуальный подлог (т.е. подделка содержательной стороны подлинного документа)1. Уголовно наказуемой следует признавать только такую фальсификацию, которая привела к искажению данных, отражающих экономическую деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя, в сторону сокрытия имущества, имущественных прав и имущественных обязанностей. Не может квалифицироваться по ч. 1 ст. 195 УК РФ (как ошибочно утверждают некоторые авторы^2) искажение, выразившееся в завышении активов, поскольку оно не способно повлечь преступные последствия, указанные в диспозиции ч. 1 ст. 195 УК РФ.

Обязательным признаком объективной стороны рассматриваемого состава преступления выступает обстановка совершения преступления, которая после внесения в УК РФ в 2005 г. изменений более удачно описывается как совершение деяния при наличии признаков банкротства. В ряде работ^3 данный признак именуется временем совершения преступления. Вместе с тем наличие признаков банкротства предполагает не временной отрезок совершения преступления, а совокупность условий и обстоятельств, при которых осуществляется общественно опасное деяние, т.е. является обстановкой совершения преступления.

Итак, банкротство — это обстановка несостоятельности, используемая руководителем юридического лица для причинения ущерба как кредиторам, так и организации — должнику.

Согласно п. 2 ст. З ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Данные признаки банкротства являются общими. В соответствии с п. З ст. 3 данного закона для отдельных категорий субъектов гражданского оборота могут быть установлены особые признаки банкротства (см., например, ст. 181, п. 2—3 ст. 197, ст. 214, 217, п. 1 ст. 224, п. 1 ст. 227 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ).

В отношении индивидуального предпринимателя обстановка банкротства не относится к объективной стороне преступления, предусмотренного ст. 195 УК РФ, — это признак личности виновного — специального субъекта преступления, не способного самостоятельно в полном объеме удовлетворить требования кредиторов

1 См.: Ищенко Е.П., Топорков АЛ. Криминалистика: Учебник / Под ред. Е.П. Ищенко. 2-е изд., испр. и доп. М, 2006. С. 347.

2 См.: Светачев П.А. Уголовно-правовая ответственность за банкротство: Авто-реф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1997. С. 93.

3 См., напр.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.И. Рарог. 5-е изд., перераб. и доп. С. 363—364.

151

по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей^1.

Таким образом, совершая действия, направленные на сокрытие имущества, имущественных прав или имущественных обязанностей, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях, передачу имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификацию бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица, используются условия их банкротства.

Состав преступления является материальным, поскольку в статье указано последствие — причинение крупного ущерба, которое должно быть связано с совершенным деянием.

Обстановка банкротства в момент причинения соответствующих последствий позволяет отграничивать это преступление от иных правонарушений. Кроме того, деяния, предусмотренные в ч. 1 и 2 ст. 195 УК РФ, только тогда будут квалифицированы по данной норме, если крупный ущерб причинен исключительно при наличии признаков банкротства.

Крупный ущерб в неправомерных действиях при банкротстве представляет собой уменьшение стоимости имущества должника, могущего составить конкурсную массу, посредством уменьшения актива или увеличения пассива на сумму. В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ это сумма, превышающая 1,5 рублей. При этом указанное уменьшение должно быть вызвано умышленными действиями (бездействием), а не просто иметь место в ходе процедур банкротства и предшествующего им периода.

Субъект преступления (ч. 1 ст. 195 УК РФ) — общий, т.е. вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом.

Отнесение преступления к числу материальных составов (во всех трех частях ст. 195 УК РФ) допускает и прямой и косвенный умысел, поскольку оба вида умысла совместимы с материальным составом (в отличие от формальных составов, в которых возможен только косвенный умысел).

В соответствии с ч. 1 ст. 195 УК РФ лицо осознает опасность неправомерных действий при банкротстве, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба, желает его причинения либо не желает, но сознательно допускает наступление этих последствий либо относится к ним безразлично.

Мотив и цель рассматриваемой преступной деятельности на квалификацию не влияют.

1 Курбанов А.Ш. Уголовно-правовая характеристика обстановки совершения преступления: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2011. С. 12.

152

В ч. 2 cm. 195 УК РФ предусмотрена ответственность за неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов за счет имущества должника — юридического лица руководителем юридического лица или его учредителем (участником) либо индивидуальным предпринимателем заведомо в ущерб другим кредиторам, если это действие совершено при наличии признаков банкротства и причинило крупный ущерб.

В соответствии с законодательством о банкротстве после начала таких процедур банкротства, как финансовое оздоровление, внешнее управление и конкурсное производство, вводятся определенные ограничения на свободное удовлетворение должником требований кредиторов по денежным обязательствам, уплате обязательных платежей, иным имущественным требованиям вплоть до полного прекращения должником самостоятельной выплаты по обязательствам (ст. 80, 82, 84, п. 1 ст. 94, ст. 95, 126, 134—138 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ, ст. 26, 50.19^9, 50.27, 50.36—50.40 ФЗ от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»1).

Объективная сторона характеризуется деянием, которое состоит в нарушении установленного законодательством о банкротстве порядка удовлетворения имущественных требований отдельных кредиторов за счет имущества должника. Такое нарушение может выразиться в удовлетворении требований не в соответствии с графиком погашения задолженности при финансовом оздоровлении, вне установленной законом очередности, при отсутствии надлежащих к тому оснований (например, досрочно) и т.д.; юридическая форма удовлетворения имущественных требований выражается в прекращении существующего между должником (банкротом) и кредитором имущественного обязательства по одному из оснований, предусмотренных законодательством (ст. 408—410, 414 ГК РФ; прощение долга (ст. 415 ГК РФ) и прекращение обязательства за невозможностью исполнения (ст. 416 ГК РФ) не могут причинить ущерба кредиторам, и поэтому прекращение обязательств в этих формах не является преступным). Тем самым с неизбежностью причиняется ущерб другим кредиторам, поскольку имущество, могущее составить конкурсную массу должника, уменьшается.

Субъективная сторона преступления схожа с ч. 1 ст. 195 УК РФ (см. материалы).

Субъект (ч. 2 ст. 195 УК РФ) неправомерного удовлетворения имущественных требований отдельных кредиторов за счет имущества должника — юридического лица назван в законе и, как следствие, является специальным', это руководитель юридического лица или его учредитель (участник) либо индивидуальный предприниматель.

Что касается признаков банкротства индивидуального предпринимателя, то данные обстоятельства несостоятельности физического

1 СЗ РФ. 1999. № 9. От. 1097.

153

лица нельзя признать признаком объективной стороны преступления — его обстановки — по следующим основаниям:

• во-первых, процедуре банкротства предпринимателя без образования юридического лица присущ ряд особенностей, связанных с особьм статусом индивидуального предпринимателя, отличным от статуса юридического лица;

• во-вторых, при банкротстве индивидуальный предприниматель отвечает всем принадлежащим ему как физическому лицу имуществом, в том числе находящимся в личной собственности, тогда как юридическое лицо отвечает только тем имуществом, которое принадлежит ему в рамках хозяйственной деятельности; имущество, принадлежащее членам крестьянского (фермерского) хозяйства на праве собственности, а также иное имущество, в отношении которого доказано, что оно приобретено на доходы, не являющиеся общими средствами крестьянского (фермерского) хозяйства, не включается в конкурсную массу.

В таких случаях условия банкротства будут характеризовать специальный субъект преступления как лицо, скрывающее имущество, имущественные права или имущественные обязанности и т.п.

Часть 3 cm. 195 УК РФ предусматривает ответственность за самостоятельное преступление — незаконное воспрепятствование деятельности арбитражного управляющего либо временной администрации кредитной или гагой финансовой организации.

Такое деяние (действие, бездействие) в силу прямого указания уголовного закона должно противоречить законодательству о банкротстве и либо препятствовать выполнению арбитражным управляющим или временной администрацией кредитной организации их функций, либо существенно затруднять выполнение таковых. В качестве примера подобных действий Закон о банкротстве кредитных организаций называет воспрепятствование доступу в помещения кредитной организации (п. 3 ст. 23).

Под уклонением от передачи арбитражному управляющему либо временной администрации кредитной или иной финансовой организации документов, необходимых для исполнения возложенных на них обязанностей, или имущества, принадлежащего юридическому лицу, в том числе кредитной организации, следует понимать бездействие, выразившееся в нарушении при введении временного управления возложенной на органы управления должника, временного управляющего, административного управляющего лично обязанности в течение трех дней с даты утверждения внешнего управляющего передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати и штампы, материальные и иные ценности внешнему управляющему (и. 1 ст. 94 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ), а при открытии конкурсного производства — возложенной на органы управления должника, временного управляющего, административного управляющего, внешнего управляющего обязанности в течение трех дней с

154

даты утверждения конкурсного управляющего передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему. При этом нельзя согласиться с авторами, которые утверждают, что в понятие «материальные и иные ценности» нельзя включать основные средства, имущественные права, иное имущество^1; сопоставляя и. 1 ст. 94 ФЗ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ с ч. 3 ст. 195 УК РФ, можно сделать вывод, что под материальными и иными ценностями закон о банкротстве понимает в целом все имущество должника.

Аналогичные положения, обязывающие руководителя кредитной организации, других работников кредитной организации, а также иных лиц предоставить временной администрации кредитной организации в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации необходимую информацию и документы, касающиеся деятельности кредитной организации, содержатся в п. 2 ст. 22 ФЗ от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ. В п. 2—3 ст. 23 данного закона подобное положение конкретизируется путем указания на то, что исполнительные органы кредитной организации в случае приостановления их полномочий на период деятельности временной администрации не позднее дня, следующего за днем назначения временной администрации, обязаны передать ей печати и штампы кредитной организации, а в сроки, согласованные с временной администрацией, — бухгалтерскую и иную документацию, материальные и иные ценности кредитной организации; воспрепятствование со стороны руководителей, других работников кредитной организации и иных лиц осуществлению функций временной администрации (в том числе воспрепятствование доступу в помещения кредитной организации, доступу к ее документации и иным носителям информации, отказ от передачи документов, печатей) влечет ответственность в соответствии с федеральным законом.

Отказ от передачи арбитражному управляющему либо временной администрации кредитной организации документов, необходимых для исполнения возложенных на них обязанностей, или имущества, принадлежащего юридическому лицу либо кредитной организации, представляет собой действие, выразившееся в явно выраженном нежелании передать документы или имущество в порядке и сроки, установленные законом.

Предметом преступления в данном составе выступают документы (бухгалтерские и иные учетные документы, отражающие экономическую деятельность юридического лица или кредитной организации, иные документы) и имущество, принадлежащее юридическому лицу либо кредитной организации (включая печати и штампы).

Обязательным признаком состава преступления, предусмотренного частью первой и второй ст. 195 УК РФ «Неправомерные дей-1 См.: Круглова О.Г Проблемы формирования конкурсной массы должника // Право и экономика. 2008. № 3. С. 43-47.

155

ствия при банкротстве», является обстановка его совершения (см. материалы к ч. 1 ст. 195 УК РФ).

Субъект преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 195 УК РФ, является специальным. Исходя из анализа признаков объективной стороны ч. 3 ст. 195 УК РФ, можно выделить две группы возможных субъектов.

Так, субъектом незаконного воспрепятствования деятельности арбитражного управляющего либо временной администрации кредитной организации является, как и в ч. 1 ст. 195 УК РФ, любое лицо, связанное с юридическим лицом — банкротом. Все иные лица, даже если они фактически и могут совершить соответствующие действия, не могут рассматриваться как исполнители преступления и подлежат ответственности с учетом правила, установленного в ч. 4 ст. 34 УК РФ, в качестве организатора, подстрекателя либо пособника преступления.

Напротив, субъектом уклонения или отказа от передачи арбитражному управляющему либо временной администрации кредитной организации документов, необходимых для исполнения возложенных на них обязанностей, или имущества, принадлежащего юридическому лицу либо кредитной организации, учитывая указание на соответствующую обязанность в законодательстве о банкротстве (п. 1 ст. 94, п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве, п. 2 ст. 22, п. 2—3 ст. 23 Закона о банкротстве кредитных организаций), является, как правило, руководитель должника, иное лицо, выполняющее управленческие функции в организации, работники бухгалтерии, временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий. Вместе с тем нельзя исключать возможность совершения указанных действий и лицом из ранее приведенного «широкого» перечня су&ьектов; в таком случае они также являются субъектами преступления.

Субъективная сторона преступления схожа с ч. 1 ст. 195 УК РФ (см. материалы).

Статья 196. Преднамеренное банкротство

Общественная опасность преднамеренного банкротства недобросовестных кредиторов, должников и иных «заинтересованных» лиц заключается в причинении крупного ущерба, связанного с существенным ухудшением экономического и финансового положения кредиторов, держателей акций, других контрагентов банкрота.

Основной непосредственный объект преступления — общественные отношения, регулирующие установленный порядок хозяйственной деятельности в части недопущения преднамеренного разорения субъектов такой деятельности и причинения ущерба иным лицам.

Преднамеренность банкротства устанавливается исходя из:

• наличия значительных сумм просроченной дебиторской задолженности;

156

• наличия значительных финансовых выплат, в том числе родственникам руководителей кооператива, доверенным лицам, в период, когда кооператив-должник приостановил свои текущие выплаты;

• неправомерности принятия действий по удовлетворению одних кредиторов (родственников-сообщников) в ущерб остальным.

Руководство организации «***», привлекая личные денежные средства пайщиков, распоряжалось привлеченными средствами в своих корыстных целях на приобретение личной собственности руководства кооператива и его филиалов, при этом выдавая займы своим родственникам, знакомым по подложным документам. В нарушение договорных обязательств по отношению к пайщикам, не выплачивая им проценты и не возвращая вложенные пайщиками личные денежные средства, руководители организации Ф. и Ч. продолжали выдавать кредиты, несмотря на арест недвижимости и банковских счетов. После чего Ч. подала документы в Арбитражный суд на признание кооператива банкротом. Преднамеренная процедура банкротства, инициированная руководством «***», была направлена на лишение пайщиков возможности вернуть свои вклады.

Объективная сторона преступления характеризуется действием (бездействием), влекущим неспособность юридического лица или индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Основными способами преднамеренного банкротства являются:

• выдача наличных денежных средств из кассы подотчетным лицам для закупки сырья, материалов и комплектующих;

• продажа основных средств заинтересованным лицам;

• передача основных средств в уставной капитал других юридических лиц;

• погашение обязательств перед заинтересованными третьими лицами основными средствами.

Основные средства отчуждаются по заниженным ценам. При этом недооцененные активы передаются по учетной или несколько большей цене, а переоцененные предварительно проходят оценку в специализированных организациях. Такие сделки могут осуществляться с использованием нескольких фирм-однодневок.

Порядок определения признаков преднамеренного банкротства установлен в Постановлении Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. № 855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства»1.

Преднамеренное банкротство выявляется как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства.

1 РГ. 2005. 18 февр.

157

Выявление таких признаков осуществляется в 2 этапа: на первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период. В случае установления существенного ухудшения значений двух и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения.

Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором темп их снижения превышает средний темп снижения значений данных показателей в исследуемый период.

Если на первом этапе выявления признаков преднамеренного банкротства не определены периоды, в течение которых имело место существенное ухудшение двух и более коэффициентов, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период.

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству РФ, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме.

К сделкам, заключенным на условиях, не соответствующих рыночным условиям, относятся^1:

а) сделки по отчуждению имущества должника, не являющиеся сделками купли-продажи, направленные на замещение имущества должника менее ликвидным;

б) сделки купли-продажи, осуществляемые с имуществом должника, заключенные на заведомо невыгодных для должника условиях, а также осуществляемые с имуществом, без которого невозможна основная деятельность должника;

в) сделки, связанные с возникновением обязательств должника, не обеспеченные имуществом, а также влекущие за собой приобретение неликвидного имущества;

г) сделки по замене одних обязательств другими, заключенные на заведомо невыгодных условиях.

Заведомо невыгодные условия сделки, заключенной должником, могут касаться, в частности, цены имущества, работ и услуг, вида и срока платежа по сделке.

1 Пункт 9 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. Утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. № 855.

158

О наличии признаков преднамеренного банкротства свидетельствует следующее: совершение руководителем должника, ответственным лицом, выполняющим управленческие функции в отношении должника, индивидуальным предпринимателем или учредителем (участником) должника сделок или действий, не соответствующих существовавшим на момент их совершения рыночным условиям и обычаям делового оборота, которые стали причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника.

Субъект преднамеренного банкротства является специальным: это руководитель юридического лица или его учредитель (участник) либо индивидуальный предприниматель.

Субъективная сторона преступления схожа с ч. 1 ст. 195 УК РФ (см. материалы).

Отличие ст. 196 УК РФ от ст. 195 УК РФ заключается в том, что действия (бездействие), составляющие объективную сторону преднамеренного банкротства, совершаются до появления у лица признаков банкротства с целью вызвать их появление. При преднамеренном банкротстве лицо с прямым умыслом совершает действия (бездействие), вследствие которых платежеспособный субъект хозяйственного оборота становится неплатежеспособным^1.

При квалификации преднамеренного банкротства возникает вопрос о том, квалифицировать ли по совокупности преступлений преднамеренное банкротство и последующие, совершающиеся уже при наличии признаков банкротства неправомерные действия при банкротстве?

Судебно-следственная практика отвечает на этот вопрос положительно.

Так, приговором районного суда по ч. 1 ст. 195 УК и ст. 196 УК РФ осужден генеральный директор ООО «***» В. Он признан виновным в преднамеренном банкротстве и неправомерных действиях при банкротстве. Преступления были совершены при следующих обстоятельствах. В целях преднамеренного банкротства ОАО «****» В. создал подконтрольное ему ООО «***», где одновременно являлся учредителем и генеральным директором. Используя свое служебное положение, В. совершил без согласия акционеров ОАО «****» незаконные действия по отчуждению ликвидного имущества, принадлежащего акционерному обществу, на общую сумму 6 932 908 рублей, ввел его во вновь созданное предприятие, которое использовал для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Преступные действия В. привели к банкротству ОАО «****» и продолжались вплоть до признания ОАО «****» банкротом и открытия в отношении него конкурсного производства^2.

1 См. также: Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России. С. 400—401.

2 Архив Базарносызганского районного суда Ульяновской области за 2007 г.

159

Статья 197. Фиктивное банкротство

Общественная опасность фиктивного банкротства состоит в нарушении установленного законодательством порядка осуществления хозяйственной деятельности в части обеспечения защиты интересов государства от рисков в форме невозможности взыскания налогов, других кредиторов, связанных с несостоятельностью субъектов хозяйственной деятельности, которая юридически фиксируется при рассмотрении дел о банкротстве такого субъекта.

Основным непосредственным объектом фиктивного банкротства являются общественные отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и обеспечивающие охрану законных интересов должника, кредиторов, арбитражных управляющих, а также государства в лице его уполномоченных органов.

Предметом преступления выступают ложные сведения о несостоятельности (см. материалы к ст. 195 УК РФ).

Объективная сторона преступления характеризуется действием, заключающимся в заведомо ложном публичном объявлении руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности.

Под публичным объявлением следует понимать либо публичное заявление должника о своем банкротстве, либо обращение должника в арбитражный суд с заявлением о признании себя банкротом (п. 1 ст. 7, ст. 8—9, п. 1 ст. 203, п. 1 ст. 215 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»1)) носящие заведомо ложный характер, т.е. объявленные при достоверно известном должнику наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме^2.

Соответственно если такое публичное заявление или обращение должника в арбитражный суд с заявлением о признании себя банкротом сопряжено с предшествующими действиями по сокрытию имущества, передаче имущества во владение иным лицам, отчуждению или уничтожению имущества, сокрытию, уничтожению, фальсификации бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность, и другими подобными действиями, то квалифицировать их по совокупности со ст. 195 УК РФ не следует, поскольку в объективной действительности нет признаков банкротства, которые обязательны для неправомерных действий при банкротстве. Имеется лишь их видимость. Кроме того, хотя оба преступления совершаются из корыстной или иной личной заинтересованности, при фиктивном банкротстве должник осознает свою возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, тогда как в не-

1 СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

2 См.: Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России. С. 410—412; Михалев ИЮ. О фиктивном банкротстве // Уголовное право. 2006. № 5. С. 65—69.

160

правомерных действиях при банкротстве виновный осознает наличие признаков банкротства.

Определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника.

Согласно ст. 24 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в круг обязанностей арбитражного управляющего входит выявление признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Для установления наличия признаков фиктивного банкротства проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражными управляющими финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации^1.

Признаки фиктивного банкротства налицо: если анализ значений и динамики коэффициента абсолютной ликвидности, коэффициента текущей ликвидности, показателя обеспеченности обязательств должника его активами, а также степени платежеспособности по текущим обязательствам должника указывает на наличие у должника возможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) об уплате обязательных платежей без существенного осложнения или прекращения хозяйственной деятельности.

Состав преступления является материальным, поскольку в статье указано последствие — причинение крупного ущерба, размер которого, в соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ, составляет сумму, превышающую 1,5 млн рублей.

Административная ответственность за фиктивное банкротство, т.е. заведомо ложное объявление руководителем юридического лица о несостоятельности данного юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности, по ст. 14.12 КоАП РФ наступает при отсутствии наступления общественно опасных последствий в виде крупного ущерба в сумме, превышающей 1,5 млн рублей.

Субъект фиктивного банкротства является специальным — это руководитель юридического лица или его учредитель (участник) либо индивидуальный предприниматель.

Субъективная сторона преступления схожа с ч. 1 ст. 195 УК РФ (см. материалы), цель — ввести в заблуждение кредиторов предприятия.

1 Постановление Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. № 855 посвящено особенностям этой процедуры. Оно утвердило Временные правила проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (см. материалы к ст. 196 УК РФ).

161

Заключение

Правильная квалификация преступлений имеет исключительно важное значение в свете реализации принципов законности, справедливости, личной ответственности за виновное причинение вреда, а также обеспечивает эффективное воздействие на преступность со стороны государства, утверждает чувство защищенности в обществе^1.

В данном пособии были рассмотрены особенности квалификации преступлений (совершаемых в кредитно-финансовой сфере), проблемы связанные особенностями формулирования признаков составов финансовых преступлений в уголовном законе на основе бланкетности.

Состав преступления: является основанием уголовной ответственности; участвует в квалификации преступлений; обусловливает конструкцию санкций уголовно-правовых норм. Наибольшее число приговоров судов и кассационных определений по данной категории дел Судебная коллегия отменяет и изменяет в связи с неправильным применением судами материального закона. Ошибки обусловлены прежде всего неправильным толкованием судами уголовного закона, и в частности его бланкетных норм.

Изучившему данное пособие, следует иметь в виду, что перечень нормативного материала, используемой и рекомендованной литературы не является исчерпывающим и примерен, поскольку во время изучения представленного материала он может быть дополнен или частично изменен с учетом развития законодательства и выхода новой научной и учебно-практической литературы. То есть единичные правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере, находятся в постоянном развитии — они изменяются и дополняются с учетом преобразований, происходящих в современной экономике, кредитно-финансовых отношениях, законодательстве, меняются и взгляды ученых на те или иные проблемы квалификации преступлений.

1 Макаров С.Д. Изменение квалификации преступлений в судебном разбирательстве // Черные дыры в Российском законодательстве. 2003. № 1.

162

Опубликовано 7 декабря 2004 г.

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2004 г. № 23 г. Москва «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»

В целях обеспечения правильного применения законодательства об уголовной ответственности за преступления в сфере экономической деятельности, предусмотренные статьями 171, 174 и 1741 УК РФ, и в связи с возникшими в судебной практике вопросами Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет дать судам следующие разъяснения.

1. В соответствии с частью 1 статьи 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в пункте 1 статьи 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии со статьей 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, а глава крестьянского (фермерского) хозяйства — с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации (статьи 49 и 51 ГК РФ).

Судам следует иметь в виду, что отсутствует состав указанного преступления в тех случаях, когда лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляет не запрещенную законом предпринимательскую деятельность, имея специальное разрешение (лицензию) на осуществление конкретного вида деятельности, если для этого требуется получение лицензии, и соблюдает лицензионные требования и условия.

2. В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием

163

необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ.

3. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам).

Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

4. При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (пункт 3 статьи 49 ГК РФ).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» под осуществлением пред-164 принимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

5. Действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части статьи 235 УК РФ.

В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в статье 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части статьи 171 УК РФ.

6. Если юридическое лицо, имеющее специальную правоспособность для осуществления лишь определенных видов деятельности (например, банковской, страховой, аудиторской), занимается также иными видами деятельности, которыми оно в соответствии с учредительными документами и имеющейся лицензией заниматься не вправе, то такие действия, сопряженные с неправомерным осуществлением иных видов деятельности, должны рассматриваться как незаконная предпринимательская деятельность без регистрации либо незаконная предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно.

7. Согласно статье 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензирующими органами являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Лицензирующими органами могут также выступать органы местного самоуправления, например в случаях выдачи лицензии на право ведения образовательной деятельности, розничной продажи алкогольной продукции (пункт 7 статьи 33 Федерального закона «Об образовании», статья 18 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции»).

8. Судам следует иметь в виду, что в тех случаях, когда субъект Российской Федерации принял нормативный правовой акт по вопросам, вытекающим из отношений, связанных с лицензированием отдельных видов деятельности, в нарушение своей компетенции либо с нарушением федерального закона или когда такое правовое регулирование относится к совместному ведению Российской Феде-165

рации и субъектов Российской Федерации (статья 76 Конституции Российской Федерации), применяется федеральный закон.

9. Если федеральным законом разрешено заниматься предпринимательской деятельностью только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность в отсутствие специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

10. По смыслу закона субъектом преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по статье 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

11. Если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ.

12. Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

13. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

166

В том случае, когда незаконная предпринимательская деятельность, осуществленная организованной группой лиц, была сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по пунктам «а» и «б» части 2 статьи 171 УК РФ с приведением в описательно-мотивировочной части приговора мотивов принятого решения.

14. Если при занятии незаконной предпринимательской деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного статьей 180 УК РФ, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьями 171 и 180 УК РФ.

15. Если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьями 171 и 1711 УК РФ.

В тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающими требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями статьи 171 и статьи 238 УК РФ.

Если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений: по статье 171 УК РФ, а также по статье 181 УК РФ как совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности.

16. Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ. При этом имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения этого преступления, в соответствии с пунктами 2 и 21 части 1 статьи 81 УПК РФ признаются вещественными доказательствами и в силу пункта 4 части 3 статьи 81 УПК РФ подлежат обращению в доход государства с приведением в приговоре обоснования принятого решения.

17. Если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании

167

специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный статьей 171 УК РФ.

18. В тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями Уголовного кодекса Российской Федерации (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по статье 171 УК РФ не требует.

19. Судам следует иметь в виду, что под финансовыми операциями и другими сделками, указанными в статьях 174 и 1741 УК РФ, следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например, договор займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей. К сделкам с имуществом или денежными средствами может относиться, например, дарение или наследование.

При этом по смыслу закона ответственность по статье 174 УК РФ или по статье 1741 УК РФ наступает и в тех случаях, когда виновным лицом совершена лишь одна финансовая операция или одна сделка с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

20. Для решения вопроса о наличии состава преступления, предусмотренного статьей 174 УК РФ, необходимо установить, что лицо совершило указанные финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 174 УК РФ, судам следует выяснять, имеются ли в деле доказательства, свидетельствующие о том, что лицу, совершившему финансовые операции и другие сделки, было достоверно известно, что денежные средства или иное имущество приобретены другими лицами преступным путем.

21. При постановлении обвинительного приговора по статье 174 УК РФ или по статье 1741 УК РФ судом должен быть установлен факт получения лицом денежных средств или иного имущества, заведомо добытых преступным путем либо в результате совершения преступления.

22. В тех случаях, когда лицо приобрело денежные средства или иное имущество в результате совершения преступления и использовало эти денежные средства или иное имущество для совершения

168

финансовых операций и других сделок, содеянное этим лицом подлежит квалификации по совокупности преступлений (например, как получение взятки, кража, мошенничество и как легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества).

23. Под лицами, использующими свое служебное положение (пункт «б» части 3 статьи 174 и пункт «б» части 3 статьи 1741 УК РФ), следует понимать должностных лиц, служащих, а также лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

24. Использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, квалифицируется как пособничество по части 5 статьи 33 УК РФ и соответственно по статье 174 или статье 1741 УК РФ и при наличии к тому оснований — по статье 202 УК РФ.

25. Сбыт имущества, которое было получено в результате совершения преступления (например, хищения) иными лицами, не образует состава легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества (статья 174 УК РФ), если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретенного. В зависимости от конкретных обстоятельств дела указанные действия могут содержать признаки состава преступления, предусматривающего ответственность за хищение (в форме пособничества) либо состава преступления, предусмотренного статьей 175 УК РФ.

26. Если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство, приобрел это имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит квалифицировать по соответствующей части статьи 174 УК РФ, а действия продавца — по соответствующей части статьи 1741 УК РФ.

27. Если при рассмотрении уголовного дела по обвинению лица в совершении преступления, предусмотренного статьей 174 или статьей 1741 УК РФ, будет установлено, что имущество, деньги и иные ценности получены в результате преступных действий либо нажиты преступным путем, они в соответствии с пунктами 2 и 21 части 1 статьи 81 УПК РФ признаются вещественными доказательствами и на основании пункта 4 части 3 указанной статьи подлежат возвращению законному владельцу либо обращению в доход государства с приведением в приговоре обоснования принятого решения.

Председатель Верховного Суда Российской Федерации В. Лебедев

Секретарь Пленума, судья Верховного Суда Российской Федерации В. Демидов

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 апреля 2001 г. № 1

Ввиду изменения уголовного законодательства Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет изложить постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 апреля 1994 г. № 2 «О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег и ценных бумаг» в следующей редакции:

«В связи с вопросами, возникающими у судов при применении законодательства, предусматривающего ответственность за изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг, Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет:

1. Обратить внимание судов на то, что изготовление в целях сбыта или сбыт поддельных денег или ценных бумаг приобретает повышенную общественную опасность в условиях становления рыночной экономики, подрывая устойчивость отечественной валюты и затрудняя регулирование денежного обращения.

2. Изготовление с целью сбыта или сбыт поддельных денег, государственных ценных бумаг или других ценных бумаг в валюте Российской Федерации либо иностранной валюты или ценных бумаг в иностранной валюте могут совершаться только с прямым умыслом; отсутствие при изготовлении цели сбыта исключает уголовную ответственность.

3. Состав преступления образует как частичная подделка денежных купюр или ценных бумаг (переделка номинала подлинного денежного знака, подделка номера, серии облигации и других реквизитов денег и ценных бумаг), так и изготовление полностью поддельных денег и ценных бумаг.

При решении вопроса о наличии либо отсутствии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК РФ, необходимо установить, являются ли денежные купюры, монеты или ценные бумаги поддельными и имеют ли они существенное сходство по форме, размеру, цвету и другим основным реквизитам с находящимися в обращении подлинными денежными знаками или ценными бумагами.

В тех случаях, когда явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающее ее участие в денежном обращении, а также иные обстоятельства дела свидетельствуют о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц, такие действия могут быть квалифицированы как мошенничество.

4. Изготовление фальшивых денежных знаков или ценных бумаг является оконченным преступлением, если с целью последующего

170

сбыта изготовлен хотя бы один денежный знак или ценная бумага, независимо от того, удалось ли осуществить сбыт подделки.

5. Сбыт поддельных денег или ценных бумаг состоит в использовании их в качестве средства платежа при оплате товаров и услуг, размене, дарении, даче взаймы, продаже и т.п. Приобретение заведомо поддельных денег или ценных бумаг в целях их последующего сбыта в качестве подлинных следует квалифицировать по ст. 30 и 186 УК РФ.

Уголовной ответственности за сбыт поддельных денег, ценных бумаг и иностранной валюты подлежат не только лица, занимающиеся их изготовлением или сбытом, но и лица, в силу стечения обстоятельств ставшие обладателями поддельных денег или ценных бумаг, сознающие это, и тем не менее использующие их как подлинные.

6. Изготовление с целью сбыта и сбыт денежных знаков и ценных бумаг, изъятых из обращения (монеты старой чеканки, советские деньги, отмененные денежными реформами и т.п.) и имеющих лишь коллекционную ценность, не образуют состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК РФ, и должны, при наличии к тому оснований, квалифицироваться как мошенничество.

7. Незаконное приобретение лицом чужого имущества в результате проделанных им операций с фальшивыми деньгами или ценными бумагами охватывается составом ст. 186 УК РФ и дополнительной квалификации по соответствующим статьям, предусматривающим ответственность за хищение, не требует.

8. Поскольку билет денежно-вещевой лотереи ценной бумагой не является, его подделка с целью сбыта или незаконного получения выигрыша квалифицируется как приготовление к мошенничеству. В случае сбыта фальшивого лотерейного билета либо получения по нему выигрыша содеянное виновным следует квалифицировать как мошенничество.

171

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 64 от 28 декабря 2006 г.

О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления

В целях обеспечения правильного и единообразного применения судами уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов и сборов, неисполнение налоговым агентом обязанностей по их исчислению, удержанию или перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд), а также за сокрытие налогоплательщиком денежных средств либо имущества, необходимых для взыскания недоимки (статьи 198, 199, 199і, 199^2 УК РФ), Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет дать судам следующие разъяснения:

1. Обратить внимание судов на то, что общественная опасность уклонения от уплаты налогов и сборов, то есть умышленное невыполнение конституционной обязанности каждого платить законно установленные налоги и сборы, заключается в непоступлении денежных средств в бюджетную систему Российской Федерации.

Под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований (пункт 1 статьи 8 Налогового кодекса Российской Федерации — далее НК РФ).

Под сбором (пункт 2 статьи 8 НК РФ) понимается установленный налоговым законодательством обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий).

В Российской Федерации установлены следующие виды налогов и сборов: федеральные налоги и сборы, налоги субъектов Российской Федерации (региональные налоги) и местные налоги (статьи 12, 13, 14 и 15 НК РФ), а также специальные налоговые режимы (статья 18 НК РФ). При этом ответственность по статье 198 УК РФ или по статье 199 УК РФ наступает в случае уклонения от уплаты как федеральных налогов и сборов, так и налогов субъектов Российской Федерации и местных налогов.

2. В соответствии с пунктом 5 статьи 3 НК РФ ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги и сборы, а также иные взносы и платежи, обладающие установленными Налоговым кодексом Российской Федерации признаками налогов или сборов, которые им не предусмотрены, либо установленные в

172

ином порядке, чем определено данным Кодексом. Исходя из этого статьи 198—199^2 УК РФ предусматривают уголовную ответственность в отношении налогов и сборов, уплата которых предусмотрена статьями 13, 14, 15 и 18 НК РФ и соответствующими главами части второй НК РФ. При этом следует иметь в виду, что в соответствии с пунктом 7 статьи 12 НК РФ устанавливаются специальные налоговые режимы, которые могут предусматривать федеральные налоги, не указанные в статье 13 НК РФ.

3. Под уклонением от уплаты налогов и (или) сборов, ответственность за которое предусмотрена статьями 198 и 199 УК РФ, следует понимать умышленные деяния, направленные на их неуплату в крупном или особо крупном размере и повлекшие полное или частичное непоступление соответствующих налогов и сборов в бюджетную систему Российской Федерации.

Способами уклонения от уплаты налогов и (или) сборов могут быть как действия в виде умышленного включения в налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений, так и бездействие, выражающееся в умышленном непредставлении налоговой декларации или иных указанных документов.

Исходя из того, что в соответствии с положениями налогового законодательства срок представления налоговой декларации и сроки уплаты налога (сбора) могут не совпадать, моментом окончания преступления, предусмотренного статьей 198 или статьей 199 УК РФ, следует считать фактическую неуплату налогов (сборов) в срок, установленный налоговым законодательством.

4. Налоговая декларация — это письменное заявление налогоплательщика о полученных доходах и произведенных расходах, источниках доходов, налоговых льготах и исчисленной сумме налога, а также о других данных, связанных с исчислением и уплатой налога. Налоговая декларация представляется каждым налогоплательщиком по каждому налогу, подлежащему уплате этим налогоплательщиком, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах, в установленной форме, в порядке и в сроки, установленные этим законодательством (пункты 2, 6 и 7 статьи 80 НК РФ).

5. Под иными документами, указанными в статьях 198 и 199 УК РФ, следует понимать любые предусмотренные Налоговым кодексом Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним федеральными законами документы, служащие основанием для исчисления и уплаты налогов и (или) сборов. К таким документам, в частности, относятся: выписки из книги продаж, из книги учета доходов и расходов хозяйственных операций, копия журнала полученных и выставленных счетов-фактур (статья 145 НК РФ), расчеты по авансовым платежам и расчетные ведомости (статьи 243 и 398 НК РФ), справки о суммах уплаченного налога (статья 244 НК РФ), годовые отчеты (статья 307 НК РФ), документы, подтверждающие право на налоговые льготы.

173

6. Субъектом преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ, является достигшее шестнадцатилетнего возраста физическое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства), на которое в соответствии с законодательством о налогах и сборах возложена обязанность по исчислению и уплате в соответствующий бюджет налогов и (или) сборов, а также по представлению в налоговые органы налоговой декларации и иных документов, необходимых для осуществления налогового контроля, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным. В частности, в силу статьи 11 НК РФ им может быть индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в установленном порядке и осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частный нотариус, адвокат, учредивший адвокатский кабинет.

Субъектом преступления, ответственность за которое предусмотрена статьей 198 УК РФ, может быть и иное физическое лицо, осуществляющее представительство в совершении действий, регулируемых законодательством о налогах и сборах, поскольку в соответствии со статьями 26, 27 и 29 НК РФ налогоплательщик (плательщик сборов) вправе участвовать в таких отношениях через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

В тех случаях, когда лицо, фактически осуществляющее свою предпринимательскую деятельность через подставное лицо (например, безработного, который формально был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя), уклонялось при этом от уплаты налогов (сборов), его действия следует квалифицировать по статье 198 УК РФ, как исполнителя данного преступления, а действия иного лица, в силу части четвертой статьи 34 УК РФ, — как его пособника при условии, если он сознавал, что участвует в уклонении от уплаты налогов (сборов), и его умыслом охватывалось совершение этого преступления.

7. К субъектам преступления, предусмотренного статьей 199 УК РФ, могут быть отнесены руководитель организации — налогоплательщика, главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), в обязанности которых входит подписание отчетной документации, представляемой в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов, а равно иные лица, если они были специально уполномочены органом управления организации на совершение таких действий. К числу субъектов данного преступления могут относиться также лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя или главного бухгалтера (бухгалтера). Содеянное надлежит квалифицировать по пункту «а» части второй статьи 199 УК РФ, если указанные лица заранее договорились о совместном совершении действий, направленных на уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации-налогоплательщика.

174

Иные служащие организации-налогоплательщика (организации-плательщика сборов), оформляющие, например, первичные документы бухгалтерского учета, могут быть при наличии к тому оснований привлечены к уголовной ответственности по соответствующей части статьи 199 УК РФ как пособники данного преступления (часть пятая статьи 33 УК РФ), умышленно содействовавшие его совершению.

Лицо, организовавшее совершение преступления, предусмотренного статьей 199 УК РФ, либо склонившее к его совершению руководителя, главного бухгалтера (бухгалтера) организации — налогоплательщика или иных сотрудников этой организации, а равно содействовавшее совершению преступления советами, указаниями и т.п., несет ответственность в зависимости от содеянного им как организатор, подстрекатель либо пособник по соответствующей части статьи 33 УК РФ и соответствующей части статьи 199 УК РФ.

8. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов возможно только с прямым умыслом с целью полной или частичной их неуплаты. При этом судам следует иметь в виду, что при решении вопроса о наличии у лица умысла надлежит учитывать обстоятельства, указанные в статье 111 НК РФ, исключающие вину в налоговом правонарушении.

9. Под включением в налоговую декларацию или в иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений следует понимать умышленное указание в них любых не соответствующих действительности данных об объекте налогообложения, расчете налоговой базы, наличии налоговых льгот или вычетов и любой иной информации, влияющей на правильное исчисление и уплату налогов и сборов.

Включение в налоговую декларацию или иные обязательные для представления документы заведомо ложных сведений может выражаться в умышленном неотражении в них данных о доходах из определенных источников, объектов налогообложения, в уменьшении действительного размера дохода, искажении размеров произведенных расходов, которые учитываются при исчислении налогов (например, расходы, вычитаемые при определении совокупного налогооблагаемого дохода). К заведомо ложным сведениям могут быть также отнесены не соответствующие действительности данные о времени (периоде) понесенных расходов, полученных доходов, искажение в расчетах физических показателей, характеризующих определенный вид деятельности, при уплате единого налога на вмененный доход и т.п.

В тех случаях, когда лицо в целях уклонения от уплаты налогов и (или) сборов осуществляет подделку официальных документов организации, предоставляющих права или освобождающих от обязанностей, а также штампов, печатей, бланков, содеянное им при наличии к тому оснований влечет уголовную ответственность по совокупности преступлений, предусмотренных статьей 198 или статьей 199 и статьей 327 УК РФ.

175

10. К организациям, указанным в статье 199 УК РФ, относятся все перечисленные в статье 11 НК РФ организации: юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, либо созданные в соответствии с законодательством иностранных государств международные организации, их филиалы и представительства, расположенные на территории Российской Федерации.

11. Разъяснить судам, что обязательным признаком составов преступлений, предусмотренных статьями 198 и 199 УК РФ, является крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов и (или) сборов, определяемый согласно примечаниям к статьям 198 и 199 УК РФ. При этом крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов и (или) сборов определяется за период в пределах трех финансовых лет подряд.

По смыслу закона ответственность за преступление, предусмотренное статьей 198 УК РФ либо статьей 199 УК РФ, может наступить при наличии к тому оснований и за отдельный налоговый период, установленный Налоговым кодексом Российской Федерации (например, за календарный год или иной период применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате), если уклонение от уплаты одного или нескольких налогов (сборов) составило крупный или особо крупный размер и истекли установленные налоговым законодательством сроки их уплаты.

12. При исчислении крупного или особо крупного размера уклонения от уплаты налогов и (или) сборов, надлежит складывать как сумму налогов (в том числе по каждому их виду), так и сумму сборов, которые не были уплачены за период в пределах трех финансовых лет подряд. При этом следует учитывать лишь суммы тех налогов и (или) сборов, которые не были уплачены в бюджеты различных уровней по истечении налоговых периодов по видам налогов и (или) сборов в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации. Крупный (особо крупный) размер неуплаченных налогов и (или) сборов исчисляется за период в пределах трех финансовых лет подряд и в тех случаях, когда сроки их уплаты выходят за пределы данного трехлетнего периода и они истекли.

Конкретная сумма неуплаченных налогов и (или) сборов (как обязательный признак состава преступления) должна быть рассчитана исходя из примечания к статье 198 УК РФ или из примечания к статье 199 УК РФ. Исчисляя долю неуплаченных налогов и (или) сборов (свыше 10% или свыше 20%), необходимо исходить из суммы всех налогов и (или) сборов, подлежащих уплате за период в пределах трех финансовых лет подряд, если такая сумма составила: по статье 198 УК РФ — соответственно более ста тысяч рублей и более пятисот тысяч рублей, по статье 199 УК РФ — соответственно более пятисот тысяч рублей и более двух миллионов пятисот тысяч

176

рублей. Выявленная сумма неуплаченных налогов (сборов) должна включаться в общую сумму налогов (сборов), подлежащих уплате.

Порядок определения неуплаченной доли налогов (сборов) не относится к случаям, когда крупный или особо крупный размер составляет более трехсот тысяч рублей или более одного миллиона пятисот тысяч рублей для соответствующих частей статьи 198 УК РФ и соответственно более одного миллиона пятисот тысяч рублей или семи миллионов пятисот тысяч рублей для соответствующих частей статьи 199 УК РФ.

Правило исчисления размера неуплаченных налогов и (или) сборов по признаку доли от суммы подлежащих к уплате налогов и (или) сборов за период в пределах грех финансовых лет подряд может применяться к случаям, когда неуплата налогов или сборов перечисленными в статьях 198 и 199 УК РФ способами имела место после вступления в силу Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ с учетом требований, изложенных в статье 10 УК РФ.

13. В тех случаях, когда лицо осуществляет юридическое или фактическое руководство несколькими организациями и при этом в каждой из них уклоняется от уплаты налогов и (или) сборов, то его действия при наличии к тому оснований надлежит квалифицировать по совокупности нескольких преступлений, предусмотренных соответствующими частями статьи 199 УК РФ.

14. Если налогоплательщик не представил налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным (статья 23 НК РФ), либо включил в налоговую декларацию или в эти документы заведомо ложные сведения, в том числе в случаях подачи в налоговый орган заявления о дополнении и изменении налоговой декларации после истечения срока ее подачи, но затем до истечения срока уплаты налога и (или) сбора сумму обязательного взноса уплатил (пункт 4 статьи 81 НК РФ), добровольно и окончательно отказавшись от доведения преступления до конца (часть вторая статьи 31 УК РФ), то в его действиях состав преступления, предусмотренный статьей 198 или статьей 199 УК РФ, отсутствует.

15. Обратить внимание судов на то, что в соответствии со статьей 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые налоги и (или) сборы, повышающие налоговые ставки, размеры сборов или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков или плательщиков сборов, а также иных участников этих отношений, обратной силы не имеют.

При расчете размера налога и (или) сбора, образованного в результате уклонения от их уплаты, суды должны принимать во внимание только те налоги, сборы, налоговые ставки и их размеры, которые были установлены законодательством для конкретного налогового периода. В случаях, когда актом законодательства были отменены налоги или сборы либо снижены размеры ставок налогов (сборов), расчет должен производиться с учетом этого нового об-

177

стоятельства, если соответствующему акту придана обратная сила (пункт 4 статьи 5 НК РФ).

16. Согласно статье 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с налоговым законодательством возложена обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов. Такие обязанности могут быть возложены только на те организации и на тех физических лиц, которые являются источниками выплаты доходов, подлежащих обложению налогами (например, на добавленную стоимость (статья 161 НК РФ), на доходы физических лиц (статья 226 НК РФ), на прибыль (статья 286 НК РФ).

17. Субъектом преступления, предусмотренного статьей 199^1 УК РФ, может быть физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, а также лицо, на которое в соответствии с его должностным или служебным положением возложена обязанность по исчислению, удержанию или перечислению налогов (руководитель или главный (старший) бухгалтер организации, иной сотрудник организации, специально уполномоченный на совершение таких действий, либо лицо, фактически выполняющее обязанности руководителя или главного (старшего) бухгалтера).

Преступление, предусмотренное статьей 199^1 УК РФ, является оконченным с момента неперечисления налоговым агентом в личных интересах в порядке и сроки, установленные налоговым законодательством (пункт 3 статьи 24 НК РФ), в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) сумм налогов и (или) сборов в крупном или особо крупном размере, которые он должен был исчислить и удержать у налогоплательщика.

Личный интерес как мотив преступления, может выражаться в стремлении извлечь выгоду имущественного, а также неимущественного характера, обусловленную такими побуждениями, как карьеризм, протекционизм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса и т.п. В силу этого неисполнение налоговым агентом обязанностей по правильному и своевременному исчислению, удержанию и перечислению в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующих налогов, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, не связанное с личными интересами, состава преступления, предусмотренного статьей 199^1 УК РФ, не образует и в тех случаях, когда такие действия были совершены им в крупном или особо крупном размере.

Если действия налогового агента, нарушающие налоговое законодательство по исчислению, удержанию или перечислению налогов и (или) сборов в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд), совершены из корыстных побуждений и связаны с незаконным изъятием денежных средств и другого имущества в свою пользу или в пользу других лиц, содеянное следует при наличии к тому оснований дополнительно квалифицировать как хищение чужого имущества.

178

При определении крупного (особо крупного) размера неисполнения налоговым агентом обязанностей, перечисленных в статье 199^1 УК РФ, суды должны руководствоваться правилами, содержащимися в примечании к статье 199 УК РФ, и исчислять его, исходя из сумм тех налогов (сборов), которые подлежат перечислению в бюджет (внебюджетные фонды) самим налоговым агентом.

18. В том случае, когда лицо в личных интересах не исполняет обязанности налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов и одновременно уклоняется от уплаты налогов с физического лица или организации в крупном или особо крупном размере, содеянное им при наличии к тому оснований надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьей 199^1 УК РФ и соответственно статьей 198 УК РФ или статьей 199 УК РФ. Если названное лицо совершает также действия по сокрытию денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, содеянное им подлежит при наличии к тому оснований дополнительной квалификации по статье 199^2 УК РФ.

19. В соответствии с законом субъектом преступления, предусмотренного статьей 199^2 УК РФ, может быть физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, собственник имущества организации, руководитель организации либо лицо, выполняющее управленческие функции в этой организации, связанные с распоряжением ее имуществом.

Исходя из смысла статей 48, 50, 113—115, 294—300 ГК РФ и Федерального закона от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», права собственника имущества юридических лиц (организаций), в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов, вправе осуществлять руководители органов государственной власти Российской Федерации и субъекта Российской Федерации, руководители органов местного самоуправления, а также юридические лица и граждане (пункт 3 статьи 125 ГК РФ).

В соответствии со статьей 120 ГК РФ, статьей 9 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» и статьями 11 и 39 Закона Российской Федерации от 10 июля 1992 года № 3266—1 «Об образовании» собственниками имущества учреждения могут бьггь физические лица. В этом случае они также могут бьггь при наличии к тому оснований субъектами преступления, предусмотренного статьей 199^2 УК РФ.

20. Преступление, предусмотренное статьей 199^2 УК РФ, заключается в сокрытии денежных средств либо имущества, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки.

179

Недоимкой является сумма налога или сумма сбора, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок (пункт 2 статьи 11 НК РФ).

Под сокрытием денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (статья 199^2 УК РФ), следует понимать деяние, направленное на воспрепятствование принудительному взысканию недоимки по налогам и сборам в крупном размере.

В соответствии с налоговым законодательством под денежными средствами и имуществом организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых в установленном порядке должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, понимаются денежные средства налогоплательщика (плательщика сборов) на счетах в банках, их наличные денежные средства, а также иное имущество, перечисленное в статьях 47 и 48 НК РФ.

Исходя из примечания к статье 169 УК РФ, под крупным размером следует понимать стоимость сокрытого имущества в сумме, которая необходима для погашения задолженности, превышающей двести пятьдесят тысяч рублей. Состав преступления, предусмотренный статьей 199^2 УК РФ, наличествует и в том случае, когда размер задолженности превышает стоимость имущества, сокрытого в крупном размере с целью воспрепятствовать дальнейшему принудительному взысканию недоимки.

При этом следует иметь в виду, что уголовная ответственность по статье 199^2 УК РФ может наступить после истечения срока, установленного в полученном требовании об уплате налога и (или) сбора (статья 69 НК РФ).

21. При решении вопроса о том, совершено ли сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов, в крупном размере, судам следует иметь в виду, что взысканные или подлежащие взысканию пени и штрафы в сумму недоимок не включаются.

Если лицо, виновное в уклонении от уплаты налогов и (или) сборов в крупном или особо крупном размере, осуществляет сокрытие денежных средств или имущества организации либо индивидуального предпринимателя в крупном размере, за счет которых в установленном порядке должно производиться взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, содеянное им подлежит дополнительной квалификации по статье 199^2 УК РФ.

В тех случаях, когда лицо совершает в крупном размере сокрытие денежных средств либо имущества, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, и предметом сокрытия выступают денежные средства либо имущество, в отношении которых применены способы обеспечения ис-

полнения обязанности по уплате налогов или сборов в виде приостановления операций по счетам (статья 76 НК РФ) и (или) ареста имущества (статья 77 НК РФ), содеянное полностью охватывается составом преступления, предусмотренным статьей 199^2 УК РФ.

При этом умышленные действия служащего кредитной организации, осуществившего банковские операции с находящимися на счетах денежными средствами (вкладами), на которые наложен арест, при наличии к тому оснований подлежат квалификации по части 1 статьи 312 УК РФ.

Сокрытие физическим лицом (независимо от того, является ли оно индивидуальным предпринимателем) имущества, предназначенного для повседневного личного пользования данным лицом или членами его семьи (пункт 7 статьи 48 НК РФ, статья 446 ГПК РФ), состава преступления, предусмотренного статьей 199^2 УК РФ, не образует.

22. Действия должностных лиц органов государственной власти и органов местного самоуправления, умышленно содействовавших совершению преступлений, предусмотренных статьями 198, 199, 199^1 и 199^2 УК РФ, надлежит квалифицировать как соучастие в совершении указанных преступлений, а если при этом они действовали из корыстной или иной личной заинтересованности, то и по соответствующим статьям Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающим ответственность за совершение преступлений против интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления (статьи 285, 292 УК РФ).

23. Судам надлежит иметь в виду, что доказательствами, подтверждающими наличие или отсутствие в содеянном признаков составов преступлений, предусмотренных статьями 198, 199, 199^1 и 199^2 УК РФ, могут быть налоговые декларации, другие необходимые для исчисления и уплаты налогов и (или) сборов документы, акты проверок исполнения законодательства о налогах и сборах, иные формы проведения налогового контроля органами, уполномоченными на это законодательством, а также заключение эксперта, материалы проверок исполнения законодательства о налогах и сборах иных органов.

При рассмотрении уголовных дел о налоговых преступлениях судам необходимо учитывать вступившие в законную силу решения арбитражных судов, судов общей юрисдикции, а также другие решения, постановленные в порядке гражданского судопроизводства, имеющие значение по делу. Такие решения подлежат оценке в совокупности с иными собранными доказательствами по правилам статьи 88 УПК РФ.

В целях наиболее полного и всестороннего выяснения всех обстоятельств, связанных с этими преступлениями, суды могут привлекать к участию в судебном разбирательстве специалистов, а в необходимых случаях проводить соответствующие экспертизы.

181

24. В соответствии со статьей 309 УПК РФ судам надлежит учитывать, что в приговорах по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 198, 199, 199^1 и 199^2 УК РФ, должно содержаться решение по предъявленному гражданскому иску. Истцами по данному гражданскому иску могут выступать налоговые органы (подпункт 16 пункта 1 статьи 31 НК РФ) или органы прокуратуры (часть третья статьи 44 УПК РФ), а в качестве гражданского ответчика может быть привлечено физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с законодательством (статьи 1064 и 1068 ГК РФ) несет ответственность за вред, причиненный преступлением (статья 54 УПК РФ).

При этом судам необходимо учитывать, что по уголовным делам об уклонении от уплаты налогов и (или) сборов не подлежит удовлетворению гражданский иск в части взыскания с виновного штрафа, поскольку в соответствии с пунктом 3 статьи 108 НК РФ предусмотренная данным Кодексом ответственность (в виде штрафа) за деяние, совершенное физическим лицом, наступает в том случае, если это деяние не содержит признаков состава преступления, предусмотренного уголовным законодательством Российской Федерации.

Приняв решение об удовлетворении гражданского иска, суд должен указать в приговоре размер подлежащей взысканию денежной суммы и в зависимости от вида неуплаченного налога — наименование бюджета (федеральный, региональный, местный) или государственного внебюджетного фонда, в доход которого указанная сумма подлежит взысканию.

25. Рекомендовать судам исходя из положений главы 34 УПК РФ по поступившим уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 198, 199, 199^1 и 199^2 УК РФ, исследовать, содержатся ли в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительном заключении данные о том, какие конкретно нормы законодательства о налогах и сборах, действовавшего на момент совершения преступления, нарушены обвиняемым, а также сроки уплаты конкретного налога и (или) сбора.

Если в обвинительном заключении отсутствуют указанные и другие данные, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения, судья в силу статьи 237 УПК РФ по ходатайству стороны или по собственной инициативе должен решить вопрос о возвращении дела прокурору для устранения препятствий к его рассмотрению.

26. В связи с принятием настоящего постановления признать утратившим силу».

Председатель Верховного Суда Российской Федерации В.М. Лебедев

Секретарь Пленума, судья Верховного Суда Российской Федерации В.В. Демидов

182

Оглавление

Введение 3

Глава 1. Понятие и виды преступлений, совершаемых

в кредитно-финансовой сфере 5

Глава 2. Квалификация преступлений, совершаемых

в кредитно-финансовой сфере 9

2.1. Преступления, посягающие на банковскую

систему: ст. 172, 174, 174^1 УК РФ 9

2.2. Преступления, посягающие на кредитную систему:

ст. 176, 177 УК РФ 30

2.3. Преступления, посягающие на безопасность финансовой (банковской, налоговой) системы

и добросовестную конкуренцию: ст. 183 УК РФ 49

2.4. Преступления, посягающие на государственное регулирование фондового рынка, управление эмиссией и перераспределением ценных бумаг:

ст. 185—185^6 УК РФ 61

2.5. Преступления, посягающие на порядок безналичных денежных расчетов: ст. 187 УК РФ 102

2.6. Преступления, посягающие на валютный

контроль Российской Федерации: ст. 193 УК РФ 107

2.7. Преступления, посягающие на государственные финансы и финансовый контроль: ст. 194, 198—

199^2 УК РФ 114

2.8. Преступления, посягающие одновременно на налоговую и кредитную системы: ст. 195—197

УК РФ 145

Заключение 162

183

Content

Карпович Олег Геннадьевич Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения

Введение

Понятие и виды Глава 1 преступлений, СОВвршаеМЫХ в кредитно-финансовой сфере

Квалификация Глава 2 пРестУплениЙ, совершаемых в кредитно-финансовой сфере

Заключение

166

167

168

170

171

172

173

174

175

176

177

178

179

181

Оглавление