Харитонова Елена Ивановна

Хозяйственный кодекс Украины: Научно-практический комментарий

Рецензенты:

В.С. Щербина, доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой хозяйственного права Киевского национального университета им, Т.Г. Шевченко

И.Н. Кучеренко, доктор юридических наук, профессор, ведущий научный сотрудник отдела проблем гражданского права и предпринимательства Института государства и права им. Владимира Корецкого НАН Украины

Авторский коллектив:

Ответственный редактор — Е.И. Харитонова

Е. И. Харитонова, д-р юрид. наук, проф. Одесской национальной юридической академии (ОНЮА) [гл. 1 (ст.ст. 1-7), гл. 4 (ст.ст. 42-51), гл. 30 (ст.ст. 263, 278-282), разд. IX (Заключительные положения)]; Е. О. Харитонов, д-р юрид. наук, проф. ОНЮА, заслуженный деятель науки и техники Украины [гл. 24 (ст.ст. 216—223)]; В. М. Коссак, д-р юрид. наук, проф. Львовского национального университета им. Ивана Франко [гл. 38 (ст.ст. 393-397)]; В. В. Завалънюк, проф., первый вице-президент, ректор ОНЮА [гл. 2 (ст. 9)]; О. К. Вишняков, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 2 (ст. 16), гл. 34 (ст.ст. 325-332), гл. 37 (ст.ст. 377-389), гл. 38 (ст.ст. 390-392; 398-400), гл. 39 (ст.ст. 401-405), гл. 40 (ст.ст. 406-410)]; С. Б . Мельник, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 3 (ст.ст. 25-41), гл. 5 (ст.ст. 52-54), гл. 21 (ст.ст. 189-192), гл. 23 (ст.ст. 209-215)]; О. В. Старцев, канд. юрид. наук [гл. 2 (ст. 8), гл. 11 (ст.ст. 113-117), гл. 13 (ст.ст. 128-132)]; А. И. Черемнова, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 15 (ст.ст. 148-153)]; А. И. Дришлюк, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА, судья Малиновского райсуда г. Одессы [гл. 31 (ст.ст. 295-305)] в соавт. с О. С. Фоменко; О. И. Сафончик, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 30 (ст.ст. 264-277, 283-292), гл. 32 (ст.ст. 306-310)]; В. Ю. Шемонаев, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 32 (ст.ст. 314-316)]; В.С. Кулибаба, канд. юрид. наук, доц. [гл. 4 (ст. 47) ], гл. 7 (ст. 67) гл. 8 (ст.ст. 75, 77, 78); В. С. Петренко, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 36 (ст.ст. 366-376)]; О. О. Квасницкая, канд. юрид. наук, ассист., доц. ОНЮА [гл. 6 (ст.ст. 55-61)]; Я. Ю. Голубева, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 19 (ст.ст. 173-178), гл. 20 (ст.ст. 179-188), гл. 22 (ст.ст. 193-208)]; О.С.Красильникова, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 35 (ст.ст. 352-355)]; Я. В. Гуляк, канд. юрид. наук, доцент ОНЮА [гл. 41 (ст.ст. 411-418)]; О. А. Брилев, канд. юрид. наук, адвокат [гл. 33 (ст.ст. 317-324), гл. 35 (ст.ст. 356-365)]; О.О.Ку-линич, канд. юрид. наук, доц. ОНЮА [гл. 17 (ст.ст. 163-166)]; В. Б. Иванчук, ассист. ОНЮА [гл. 35 (ст.ст. 333-351)]; Ю. Ю. Симонян, ассист. ОНЮА [гл. 18 (ст.ст. 167-172)]; О. В. Крылова, ст. преподаватель Гуманитарного университета «ЗИДМУ», судья Апелляционного суда Запорожской обл. [гл. 16 (ст.ст. 154-162)]; Д. Ю. Донцов, адвокат (г. Одесса) [гл. 25 (ст.ст. 224-229)]; О. В. Донцова, пом. первого зам. председателя Одесского апелляционного хозяйственного суда [гл. 7 (ст.ст. 62-72), гл. 8 (ст.ст. 73-78)]; К. М. Лаврова, адвокат Одесской областной коллегии адвокатов [гл. 26 (ст.ст. 230-237)]; Г. В. Ульянова, аспирант ОНЮА [гл. 28 (ст.ст. 251-257)]; Р. Е. Эннан, консультант секретариата Комитета Верховной Рады Украины по вопросам правосудия ОНЮА [гл. 16 (ст.ст. 158-162); гл. 27]; Ю. Ю. Акименко, референт Центра частного права ОНЮА [гл. 2 (ст.ст. 9-15,17-24), гл. 9 (ст.ст. 79-92), гл. 10 (ст.ст. 93-112), гл. 12 (ст.ст. 118-127), гл. 14 (ст.ст. 133-147), гл. 29 (ст.ст. 258-262), гл. 30 (ст.ст. 293-294)]; А. В. Кирилюк, аспирант ОНЮА [гл. 32 (ст.ст. 311-313)]; Г. В. Макаренко, пом. председателя Апелляционного суда г. Киева [гл. 24 (ст. 222)].

ПРЕДИСЛОВИЕ

Хозяйственный кодекс Украины, принятый 16 января 2003 г., относится к новаторским законодательным актам и содержит значительное количество норм, регулирующих хозяйственно-правовые отношения, которые раньше не были систематизированы в едином кодифицированном акте — Хозяйственном кодексе Украины. Хозяйственный кодекс Украины, наряду с Гражданским кодексом Украины, является основным нормативно-правовым актом, который определяет и обеспечивает статус субъектов хозяйствования. В связи с тем, что Хозяйственный кодекс вступил в силу одновременно с Гражданским кодексом Украины с 1 января 2004 г., возникли определенные трудности в применении его норм на практике. Неоднозначное отношение научных работников и практиков к отдельным положениям Хозяйственного кодекса Украины и его концепции в целом требует научной разработки единого подхода к пониманию содержания его норм.

Таким образом, перед авторами научно-практического комментария Хозяйственного кодекса Украины была поставлена сложная задача не только дать толкование норм Хозяйственного кодекса с позиций современного видения концепции регулирования отношений в сфере хозяйствования, но и предложить в необходимых случаях методологические подходы к решению коллизий между нормами Хозяйственного и Гражданского кодексов, других актов хозяйственного и гражданского законодательства. Потому для решения этой задачи были привлечены как научные, так и практические работники.

Надеемся, что научно-практический комментарий к Хозяйственному кодексу пригодится юристам-практикам, научным работникам, преподавателям, аспирантам, студентам высших юридических учебных заведений, а также всем, кого интересуют разнообразные аспекты правового регулирования хозяйственной деятельности.

Народный депутат Украины,

доктор юридических наук, профессор

С. В. Кивалов

МЕСТО ХОЗЯЙСТВЕННОГО КОДЕКСА В СИСТЕМЕ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ

После провозглашения независимости перед Украиной встала сложная задача построения правового демократического государства, становления новых демократических институтов, формирования правовых основ и направлений развития коммерческой и предпринимательской деятельности, защиты прав субъектов предпринимательской деятельности и т. д. В свою очередь, упомянутые изменения заложили основу для интеграции Украины в мировое содружество. Для воплощения идеи развития предпринимательской деятельности и ее принципов принимается ряд законодательных актов, регулирующих указанные отношения. Так, Конституция Украины закрепила принципы предпринимательской деятельности, где одним из главных является свобода предпринимательской деятельности, реализация которого предусматривает право предпринимателя без ограничений принимать решения и осуществлять самостоятельно любую деятельность, не противоречащую действующему законодательству.

Государство закрепляет основные принципы и гарантии хозяйственной деятельности и устанавливает определенный порядок их обеспечения, все это базируется на нерушимых правах и законных интересах субъектов хозяйствования. В то же время государство должно не просто гарантировать свободу, но и регулировать ее обеспечение, определяя социальную ориентацию экономики. В связи с этим провозглашение свободы предпринимательской деятельности не только не исключает, но и предусматривает детальное и систематическое государственное регулирование экономических отношений в стране.

Кардинальные изменения, которые происходят в нашем обществе с момента провозглашения Украиной независимости, нуждаются в соответствующем правовом обеспечении как путем совершенствования уже существующего законодательства по этим вопросам, так и путем принятия принципиально новых нормативно-правовых актов, которые будут отвечать неотложным потребностям настоящего.

Одним из этапов совершенствования действующего законодательства Украины стало принятие Хозяйственного и Гражданского кодексов Украины, которые вступили в силу с 1 января 2004 г. Очевидно, что, как и любой новый правовой акт, применение Хозяйственного кодекса Украины (далее — ХК Украины) в связи с наличием новелл может вызывать значительные трудности. Особое значение этот вопрос приобретает, когда речь идет о принципиально ином подходе, предложенном законодателем по отдельным институтам хозяйственного права, а также согласованности его норм с положениями, которые регламентируются Гражданским кодексом Украины. Принятие единой теоретической базы и определение направлений формирования судебной практики и ее унификации, приобретающей особое значение в условиях необходимости усиления защиты прав, интересов и свобод объектов хозяйственной деятельности, является общей задачей ученых и судей, других практиков.

Хозяйственный кодекс Украины устанавливает в соответствии с Конституцией Украины правовые основы хозяйственной деятельности (ведение хозяйства), которые базируются на разнообразии субъектов хозяйствования различных форм собственности.

Целью Хозяйственного кодекса Украины является обеспечение роста деловой активности субъектов хозяйствования, развитие предпринимательства и на этой основе повышение эффективности общественного производства, его социальной направленности в соответствии с требованиями Конституции Украины, утверждение общественного хозяйственного порядка в экономической системе Украины, обеспечение гармонизации ее с другими экономическими системами.

Хозяйственный кодекс Украины содержит ряд принципиальных положений, которые являются развитием конституционных норм. В частности, речь идет об определении понятия предпринимательства и принципов хозяйственной деятельности, к которым относятся: обеспечение экономического многообразия и равная защита государством всех субъектов хозяйствования, свобода предпринимательской деятельности в пределах, определенных законом, — свободное движение капиталов, товаров и услуг на территории Украины; ограничение государственного регулирования экономических процессов в связи с необходимостью обеспечения социальной направленности экономики, добросовестной конкуренции в предпринимательстве, экологической защиты населения, защиты прав потребителей и безопасности общества и государства; защита национального товаропроизводителя: запрещение незаконного вмешательства органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц в хозяйственные отношения и т. п.

Конкретные вопросы, связанные с реализацией права на хозяйственную деятельность, регулируются большим количеством законодательных актов, прежде всего Гражданским кодексом Украины, который вступил в силу с 1 января 2004 г. С этого же времени прекратили действовать Закон Украины «О предприятиях в Украине» и ряд других актов.

Одной из особенностей регулирования отношений в сфере хозяйственной деятельности является наличие в области вышеупомянутых отношений субъекта этих отношений — субъекта предпринимательской деятельности (физического или юридического лица, зарегистрированного в установленном законом порядке, которое занимается предпринимательской деятельностью с целью получения прибыли). Особую сложность вызывает тот факт, что большинство норм, закрепленных в Хозяйственном кодексе, подпадает также под сферу регулирования Гражданским кодексом Украины, который, в сущности, вводит хозяйственную деятельность в общие рамки отношений физических и юридических лиц с иными лицами, закрепляет свободу договора, недопустимость своевольного вмешательства кого-либо в частные дела, опираясь при этом на необходимость осуществления гражданских прав и обеспечение возобновления нарушенных прав, их судебной защиты и т. п. В то же время Хозяйственный кодекс Украины принадлежит именно к специальному законодательству, поскольку рамки и возможности его применения и распространения на хозяйственные отношения четко определены законом.

Хозяйственный кодекс Украины занимает среди других кодифицированных актов особое место, поскольку принадлежит к основным законодательным актам, целенаправленно регулирующим предпринимательскую деятельность и защищающим права и законные интересы субъектов хозяйствования, а также относится к одному из наиболее противоречивых кодексов, поэтому научные дискуссии относительно согласованности его норм с нормами ГК Украины длятся и поныне.

В связи с наличием в Хозяйственном кодексе Украины значительного количества новых положений концептуального характера возникает потребность в его толковании, определении сущности и особенностей содержания в новых условиях, согласованности его с Гражданским кодексом Украины, что и обусловило необходимость подготовки этого научного комментария.

Доктор юридических наук, профессор,

заведующая кафедрой предпринимательского и

коммерческого права Одесской

национальной юридической академии

Е. И. Харитонова

ХОЗЯЙСТВЕННЫЙ КОДЕКС УКРАИНЫ

Хозяйственный кодекс Украины устанавливает в соответствии с Конституцией Украины (254к/96-ВР) правовые основы хозяйственной деятельности (хозяйствования), которая базируется на разнообразии субъектов хозяйствования разных форм собственности.

Хозяйственный кодекс Украины имеет целью обеспечить возрастание деловой активности субъектов хозяйствования, развитие предпринимательства и на этой основе повышение эффективности общественного производства, его социальную направленность в соответствии с требованиями Конституции Украины (254к/96-ВР), утвердить общественный хозяйственный порядок в экономической системе Украины, способствовать гармонизации ее с другими экономическими системами.

РАЗДЕЛ I ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Глава 1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 1. Предмет регулирования

1.Настоящий Кодекс определяет основные принципы хозяйствования в Украине и регулирует хозяйственные отношения, возникающие в процессе организации и осуществления хозяйственной деятельности между субъектами хозяйствования, а также между этими субъектами и другими участниками отношений в сфере хозяйствования.

1. Комментируемая статья Хозяйственного кодекса Украины (далее — ХК Украины) определяет основные принципы хозяйствования в Украине, а также предмет правового регулирования настоящего Кодекса, то есть очерчивает круг общественных отношений, подпадающих под его регулятивное действие. При этом отмечается, что ХК регулирует хозяйственные отношения, возникающие в процессе организации и ведения хозяйственной деятельности между субъектами хозяйствования, а также между этими субъектами и другими участниками отношений в сфере хозяйствования.

Что касается общих принципов хозяйствования, то им посвящены положения раздела I ХК Украины, определяющие основные понятия, которые применяются в хозяйственном законодательстве, сформулированы принципы ведения хозяйственной деятельности. Кроме этого, отдельными главами этого раздела определены основные направления и формы участия государства и местного самоуправления в сфере хозяйствования, форм реализации государством экономической политики и т. п. Общие принципы хозяйствования сформулированы в ст. 6 ХК Украины (см. комментарий к этой статье).

Общие принципы хозяйствования установлены ст. 6 ХК Украины (см. комментарий к этой статье) и конкретизированы относительно отдельных видов хозяйственной деятельности (см., например, комментарий к ст. 44 ХК Украины).

Предмет регулирования ХК Украины - это совокупность общественных отношений, возникающих в процессе организации и ведения хозяйственной деятельности.

Понятия «хозяйственной деятельности» и «хозяйственных отношений» сформулированы в ст.3 ХК Украины (см. комментарий к этой статье).

Статья 2. Участники отношений в сфере хозяйствования

1.Участниками отношений в сфере хозяйствования являются субъекты хозяйствования, потребители, органы государственной власти и органы местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией, а также граждане, общественные и другие организации, которые выступают учредителями субъектов хозяйствования либо осуществляют относительно их организационно-хозяйственные полномочия на основе отношений собственности.

1.Комментируемая статья очерчивает круг участников в сфере хозяйствования, относя к ним субъектов хозяйствования, потребителей, органы государственной власти и органы местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией. Кроме этого, участниками хозяйственных отношений Кодекс называет также граждан, общественные и иные организации, которые выступают учредителями субъектов хозяйствования или осуществляют в отношении них организационно-хозяйственные полномочия на основе отношений собственности.

Основными участниками отношений в сфере хозяйствования являются субъекты хозяйствования, которые в соответствии со ст. 55 ХК Украины являются участниками хозяйственных отношений, осуществляющими хозяйственную деятельность, реализуют хозяйственную компетенцию, имеют обособленное имущество и несут ответственность в соответствии со своими обязательствами в пределах этого имущества, кроме случаев, предусмотренных законодательством (детальнее см. комментарий к ст. 55 ХК Украины).

Потребители являются участниками отношений в сфере хозяйствования, им адресованы работы, товары, услуги, которые выполняются (производятся, предоставляются) в процессе хозяйственной деятельности. В соответствии с Законом Украины «О защите прав потребителей» в редакции закона от 1 декабря 2005 г. потребитель — физическое лицо, которое приобретает, заказывает, использует или намеревается приобрести или заказать продукцию для личных потребностей, непосредственно не связанных с предпринимательской деятельностью или выполнением обязанностей наемного работника.

Органы государственной власти и органы местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией, также названы настоящим Кодексом среди участников хозяйственных отношений. Понятие органов власти содержится в Законе Украины «О защите экономической конкуренции» в редакции Закона от 23 февраля 2006 г. В соответствии со ст. 1 Закона органы власти — министерства и другие центральные органы исполнительной власти, Верховная Рада Автономной Республики Крым и органы исполнительной власти Автономной Республики Крым, государственные органы, которые регулируют деятельность субъектов естественных монополий, рынка ценных бумаг, государственные органы приватизации, Национальный совет Украины по вопросам телевидения и радиовещания, местные органы исполнительной власти.

Органы местного самоуправления определены в Законе Украины «О местном самоуправлении в Украине» в редакции закона от 22 декабря 2005 г.

Условием, по которому органы государственной власти и местного самоуправления становятся участниками хозяйственных отношений, является наличие у них хозяйственной компетенции, то есть совокупности прав и обязанностей.

Следует отметить, что понятие «хозяйственная компетенция» определяется в литературе весьма неоднозначно. В административном праве, где эта категория получила наиболее детальную научную разработку, ее понимают как совокупность прав и обязанностей властного характера, которыми наделены органы государственной исполнительной власти с целью реализации функций государственного управления. В литературе по хозяйственному праву категория «хозяйственная компетенция» имеет двойственный характер, поскольку объединяет публично-правовой и частно-правовой элементы.

Чаще всего под хозяйственной компетенцией понимают защищенную законом возможность приобретать имущественные и неимущественные права, избирать сферы хозяйственной деятельности, партнеров по обязательствам и т. п., с момента создания субъекта хозяйствования.

Публично-правовой элемент охватывает все полномочия по управлению, а частно-правовой — это совокупность конкретных прав и обязанностей в сфере хозяйственной деятельности, которые субъект имеет в силу закона, то есть правоспособность.

Следует отметить, что в понятии «хозяйственная компетенция» искусственно объединены частноправовой и публично-правовой элементы. Если органы государственной власти и местного самоуправления выступают как участники имущественных отношений, то есть принимают участие в производственно-торговых и других имущественных отношениях с субъектами хозяйствования, эти отношения должны регулироваться нормами гражданского права, поскольку они в таком случае выступают как самостоятельные, равноправные участники гражданского оборота. Если же эти органы реализуют по отношению к субъектам хозяйственных отношений полномочия власти (контроль, надзор и т. п.), эти отношения урегулированы нормами административного права. Конструкция «хозяйственная компетенция» — устаревшая, позаимствованная у советских времен, когда едва ли не единственной формой собственности была государственная собственность, и соответствующие органы осуществляли как функции собственника, так и функции органа государственного управления.

Граждане, общественные и иные организации, выступающие основателями субъектов хозяйствования или осуществляющие по отношению к ним организационно-хозяйственные полномочия на основе отношений собственности, являются еще одной категорией участников хозяйственных отношений.

Статья 3. Хозяйственная деятельность и хозяйственные отношения

1.Под хозяйственной деятельностью в настоящем Кодексе понимается деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ либо оказание услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность.

2.Хозяйственная деятельность, осуществляемая для достижения экономических и социальных результатов и с целью получения прибыли, является предпринимательством, а субъекты предпринимательства — предпринимателями. Хозяйственная деятельность может осуществляться и без цели получения прибыли (некоммерческая хозяйственная деятельность).

3.Деятельность нехозяйствующих субъектов, направленная на создание и поддержание необходимых материально-технических условий их функционирования, которая осуществляется при участии или без участия субъектов хозяйствования, является хозяйственным обеспечением деятельности нехозяйствующих субъектов.

4.Сферу хозяйственных отношений составляют хозяйственно-производственные, организационно-хозяйственные и внутрихозяйственные отношения.

5.Хозяйственно-производственными являются имущественные и другие отношения, возникающие между субъектами хозяйствования при непосредственном осуществлении хозяйственной деятельности.

6.Под организационно-хозяйственными отношениями в настоящем Кодексе понимаются отношения, складывающиеся между субъектами хозяйствования и субъектами организационно-хозяйственных полномочий в процессе управления хозяйственной деятельностью.

7.Внутрихозяйственными являются отношения, складывающиеся между структурными подразделениями субъекта хозяйствования, и отношения субъекта хозяйствования с его структурными подразделениями.

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит определение одной из ключевых категорий — понятия хозяйственной деятельности. Хозяйственной деятельностью Кодекс называет деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленную на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или оказание услуг стоимостного характера, которые имеют ценовую определенность.

Таким образом, хозяйственная деятельность имеет ряд характерных признаков: 1) она предусматривает деятельность субъектов хозяйствования; 2) эта деятельность ведется в сфере общественного производства; 3) она направлена на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или оказание услуг; 4) отмеченные продукция, работы или услуги имеют стоимостный характер и ценовое выражение.

Кроме ХК Украины, определение хозяйственной деятельности содержится еще в ряде законодательных актов. Например, в соответствии с частью 1 ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» в редакции закона от 15 ноября 2005 г. хозяйственной является какая-либо деятельность, в том числе предпринимательская, связанная с производством и обменом материальных и нематериальных благ, которые имеют форму товара.

В Законе Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» в редакции от 7 февраля 2006 г. хозяйственная деятельность определяется как какая-либо деятельность, в том числе предпринимательская, юридических лиц, а также физических лиц — субъектов предпринимательской деятельности, связанная с производством (изготовлением) продукции, торговлей, предоставлением услуг, выполнением работ.

Следует отметить, что определение, сформулированное в настоящем Кодексе, является общим и должно применяться для всех случаев хозяйственной деятельности. Определения, содержащиеся в других нормативных актах, применимы лишь в пределах действия соответствующих законов и с тем условием, что они не противоречат общему определению, данному в ХК.

2. В части 2 комментируемой статьи хозяйственная деятельность разделена на два больших вида: предпринимательскую и некоммерческую хозяйственную деятельность.

При этом предпринимательством названа хозяйственная деятельность, ведущаяся для достижения экономических и социальных результатов с целью получения прибыли, а субъекты предпринимательства — предпринимателями.

Хозяйственная деятельность, не преследующая цели получения прибыли, является некоммерческой хозяйственной деятельностью.

Главным критерием деления хозяйственной деятельности на коммерческую и некоммерческую является наличие или отсутствие цели получения прибыли. Однако при этом должны быть учтены и другие признаки, которые размежевывают коммерческую и некоммерческую деятельность.

И предпринимательская, и непредпринимательская (некоммерческая) деятельность детально регламентированы в отдельных главах ХК Украины (см. главы 4 и 5 ХК Украины и комментарий к ним). Обращает на себя внимание и то обстоятельство, что понятие предпринимательства, приведенное в части 2 комментируемой статьи, и понятие предпринимательства, сформулированное в ст. 42 ХК Украины, не являются тождественными. При определении признаков предпринимательской деятельности следует обращаться к определению категории, содержащейся в ст. 42, поскольку глава 4 специально предназначена для урегулирования соответствующих отношений и определение понятия предпринимательства в ней более детализировано и точно.

3. Часть 3 комментируемой статьи имеет характер разъяснения, поскольку содержит критерий различия хозяйственной деятельности и хозяйственного обеспечения деятельности нехозяйствующих субъектов. В соответствии с содержанием этой статьи деятельность нехозяйствующих субъектов направлена на создание и поддержание необходимых материально-технических условий их функционирования, которая осуществляется при участии или без участия субъектов хозяйствования, не является хозяйственной деятельностью, а является хозяйственным обеспечением деятельности нехозяйствующих субъектов.

4. Часть 4 комментируемой статьи, не давая обобщенного определения хозяйственным отношениям, приводит лишь те виды, на которые эти отношения разделяются. В соответствии с этим, сферу хозяйственных отношений составляют хозяйственно-производственные, организационно-хозяйственные и внутрихозяйственные отношения. Следующие части содержат определение отдельных видов хозяйственных отношений.

5. В части 5 комментируемой статьи приводится легальное определение хозяйственно-производственных отношений. Их следует понимать как имущественные и иные отношения, возникающие между субъектами хозяйствования при непосредственном осуществлении хозяйственной деятельности.

Хозяйственно-производственные отношения связаны, таким образом, с непосредственным ведением хозяйственной деятельности по изготовлению продукции, выполнению работ, предоставлению услуг. Кроме критерия непосредственного участия в процессе хозяйственной производственной деятельности, определяющим является также критерий субъектного состава этих отношений: они возникают между субъектами хозяйствования. Субъекты хозяйствования и их правовой статус определены разделом II ХК Украины (детальнее об этом см. комментарий к соответствующим статьям ХК Украины).

Хозяйственно-производственные отношения могут быть как имущественными, так и неимущественными. При этом имущественные отношения, исходя из содержания хозяйственной деятельности, преобладают. Поскольку настоящий Кодекс не определяет понятия имущественных хозяйственно-производственных отношений, следует обратиться за разъяснением соответствующих положений к ГК Украины.

В соответствии со ст. 1 ГК, имущественные отношения основаны на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении и имущественной самостоятельности их участников. Кроме этих признаков, для характеристики имущественных отношений в сфере хозяйствования необходимо добавить их товарно-денежный характер, то есть их возникновение связано с материальными благами. Неимущественные хозяйственно-производственные отношения возникают также между равноправными субъектами ведения хозяйства, но уже по поводу нематериальных благ.

Основной чертой, которая объединяет имущественные и иные хозяйственно-производственные отношения, является их принадлежность к сфере частного права, что определяет и метод регулирования этих отношений — диспозитивный, частно-правовой.

6. Часть 6 комментируемой статьи определяет понятие организационно-хозяйственных отношений, под которыми настоящим Кодексом понимаются отношения, складывающиеся между субъектами хозяйствования и субъектами организационно-хозяйственных полномочий в процессе управления хозяйственной деятельностью.

Организационно-хозяйственные отношения, в отличие от хозяйственно-производственных, принадлежат, в первую очередь, к сфере публичного права, поскольку возникают между неравноправными в юридическом отношении субъектами, один из которых наделен в этих отношениях полномочиями власти относительно другого. Но безоговорочно принимать утверждение о применении в этих отношениях императивного метода не совсем верно, поскольку у участников этих отношений возникают корреспондирующие права и обязанности, а кроме этого, учитывается не только публичный, но и частный интерес. Поэтому необходимым является сочетание публичного и частного элементов в регулировании этих отношений.

Основания возникновения организационно-хозяйственных отношений очень разнообразны: предписания органов государственного управления субъектам ведения хозяйства, административные договоры и т. п.

7.Внутрихозяйственными, в соответствии с частью 7 комментируемой статьи, являются отношения, которые складываются между структурными подразделениями субъекта хозяйствования, и отношения субъекта хозяйствования с его структурными подразделениями.

Особенностью этого вида хозяйственных отношений является то, что они возникают непосредственно во внутренней производственной сфере хозяйственных организаций между структурными подразделениями или между ними и самим субъектом хозяйствования. Регламентируются эти отношения локальными актами, могут иметь как «вертикальный», так и «горизонтальный» характер.

Статья 4. Разграничение отношений в сфере хозяйствования с другими видами отношений

1.Не являются предметом регулирования настоящего Кодекса:

имущественные и личные неимущественные отношения, регулируемые Гражданским кодексом Украины;

земельные, горные, лесные и водные отношения, отношения по использованию и охране растительного и животного мира, территорий и объектов природно-заповедиого фонда, атмосферного воздуха;

трудовые отношения;

финансовые отношения при участии субъектов хозяйствования, возникающие в процессе формирования и контроля исполнения бюджетов всех уровней;

административные и другие отношения управления при участии субъектов хозяйствования, в которых орган государственной власти или местного самоуправления не является субъектом, наделенным хозяйственной компетенцией, и непосредственно не осуществляет организационно-хозяйственные полномочия относительно субъекта хозяйствования.

2.Особенности регулирования имущественных отношений субъектов хозяйствования определяются настоящим Кодексом.

3.К хозяйственным отношениям, возникающим из торгового мореплавания и не урегулированным Кодексом торгового мореплавания Украины, применяются правила настоящего Кодекса.

1. Для правильного применения соответствующих положений ХК Украины важное значение имеет разграничение отношений, которые регулируются настоящим Кодексом, с другими отношениями, не являющимися предметом его регулирования. Уточняя круг общественных отношений, составляющих предмет регулирования ХК, законодатель исходит от обратного, отмечая те отношения, которые настоящим Кодексом не регулируются.

Прежде всего нуждаются в четком разграничении отношения, регулируемые ГК Украины и настоящим Кодексом. Сложность заключается в том, что почти все виды хозяйственных отношений, отмеченные в ст. 3 ХК Украины, имеют имущественный, или связанный с имущественным, характер.

2. В соответствии со ст. 1 ГК Украины, гражданским законодательством регулируются личные неимущественные и имущественные отношения (гражданские отношения), основанные на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников. Таким образом, к предмету гражданско-правового регулирования относятся лишь те из имущественных отношений, которые основаны на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников.

Относительно неимущественных отношений, то все они принадлежат к сфере регулирования гражданского права. Их особенностью является то, что они не имеют непосредственного экономического содержания. Их предмет — имя, честь, достоинство, деловая репутация, личная жизнь, авторство произведений литературы, науки и искусства, свобода передвижения и другие блага, неотъемлемые от личности. Некоторые из личных неимущественных прав могут принадлежать также юридическим лицам: право на неприкосновенность деловой репутации, на тайну корреспонденции, на информацию, фирменное наименование, производственную марку, товарный знак и т. п.

3.Однако имущественные хозяйственно-производственные отношения также могут быть построены на принципе равенства субъектов. В таком случае, учитывая приоритетную роль ГК Украины как экономической конституции государства в регулировании имущественных отношений «горизонтального» типа, такие хозяйственно-производственные отношения должны регулироваться нормами гражданского права. Если в этих отношениях появляется императивный элемент, они регулируются настоящим Кодексом. Это же касается и неимущественных хозяйственно-производственных отношений.

Статья 5. Конституционные основы правопорядка в сфере хозяйствования

1.Правовой хозяйственный порядок в Украине формируется на основе оптимального сочетания рыночного саморегулирования экономических отношений субъектов хозяйствования и государственного регулирования макроэкономических процессов, исходя из конституционного требования ответственности государства перед человеком за свою деятельность и определения Украины как суверенного и независимого, демократического, социального, правового государства.

2.Конституционные основы правового хозяйственного порядка в Украине составляют: право собственности Украинского народа на землю, ее недра, атмосферный воздух, водные и другие природные ресурсы, находящиеся в пределах территории Украины, природные ресурсы ее континентального шельфа, исключительной (морской) экономической зоны, осуществляемое от имени Украинского народа органами государственной власти и органами местного самоуправления в пределах, определенных Конституцией Украины; право каждого гражданина пользоваться природными объектами права собственности народа в соответствии с законом; обеспечение государством защиты прав всех субъектов права собственности и хозяйствования, социальной направленности экономики, недопущение использования собственности во вред человеку и обществу; право каждого владеть, пользоваться и распоряжаться своей собственностью, результатами своей интеллектуальной, творческой деятельности; признание всех субъектов права собственности равными перед законом, нерушимости права частной собственности, недопущение противоправного лишения собственности; экономическое многообразие, право каждого на предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом, определение исключительно законом правовых основ и гарантий предпринимательства; обеспечение государством защиты конкуренции в предпринимательской деятельности, недопущение злоупотребления монопольным положением на рынке, неправомерного ограничения конкуренции и недобросовестной конкуренции, определение правил конкуренции и норм антимонопольного регулирования исключительно законом; обеспечение государством экологической безопасности и поддержание экологического равновесия на территории Украины; обеспечение государством надлежащих, безопасных и здоровых условий труда, защита прав потребителей; взаимовыгодное сотрудничество с другими странами; признание и действие в Украине принципа верховенства права.

3.Субъекты хозяйствования и другие участники отношений в сфере хозяйствования осуществляют свою деятельность в пределах установленного правового хозяйственного порядка, соблюдая требования законодательства.

1. Частью 1 комментируемой статьи введена еще одна категория — правовой хозяйственный порядок, понятие и суть которого законодателем не разъясняется. Вместо этого установлено принципиальное правило формирования в Украине такого порядка. В соответствии с ним, правовой хозяйственный порядок формируется на основе оптимального сочетания рыночного саморегулирования экономических отношений субъектов ведения хозяйства и государственного регулирования макроэкономических процессов. При этом должно быть соблюдено требование ответственности государства перед человеком за свою деятельность и определение Украины как суверенного и независимого, демократического, социально-правового государства.

Основной в этом контексте является проблема определения пределов вмешательства государства в рыночные экономические отношения. В условиях изменения общественного строя, перехода к другой системе хозяйствования в экономической сфере произошли серьезные изменения, которые привели к ряду сложностей. Плюрализм и равноправие форм собственности на средства производства, свобода предпринимательской деятельности, свободное движение товаров, услуг и финансовых средств на территории Украины и новые возможности для осуществления внешнеэкономической деятельности, приватизация значительной части государственного сектора экономики привели к появлению и динамическому росту частного сектора экономики, оживлению товарооборота, появлению конкуренции, свободному рыночному ценообразованию, усложнению рыночной инфраструктуры, значительной информатизации экономической деятельности. Изменение структуры собственности привело к изменению структуры государственного управления. Это повлекло переход от государственного управления к государственному регулированию, под которым следует понимать общее благоустройство общественных отношений в конкретной сфере экономики, проводимое в соответствии с требованиями законодательства путем непрямого влияния на хозяйственную деятельность субъектов экономических отношений, установления общих правил, нормативов, стандартов того или иного вида деятельности, а также правовых основ ответственности за их нарушение, контроля за их выполнением, создания и обеспечения эффективного функционирования финансовой и налоговой систем, ограничения монополизма и т. п.

Относительно оптимального сочетания рыночного саморегулирования и государственного регулирования следует отметить, что понятие «оптимальное сочетание» является оценочным. Очевидно, при определении оптимума сочетания саморегулирования и государственного регулирования следует исходить из экономических показателей и статистических данных развития именно частного сектора экономики. Его оживление и будет свидетельствовать о достигнутом балансе.

2. Частью 2 комментируемой статьи закреплены конституционные основы правового хозяйственного порядка в Украине. Их можно разделить на несколько групп:

1) плюрализм и равенство форм собственности в Украине, признание нерушимости права частной собственности и т. п.; 2) право на предпринимательскую деятельность и защиту его государством; 3) право на безопасные условия труда, безопасную окружающую среду; 4) верховенство права в Украине.

3. Часть 3 комментируемой статьи в императивном порядке закрепляет норму о соблюдении субъектами хозяйствования при ведении предпринимательской деятельности требований законодательства. Субъекты хозяйствования и иные участники отношений в сфере хозяйствования осуществляют свою деятельность в пределах установленного правового хозяйственного порядка и требований законодательства.

Статья 6. Общие принципы хозяйствования

1. Общими принципами хозяйствования в Украине являются:

обеспечение экономического многообразия и равная защита государством всех субъектов хозяйствования;

свобода предпринимательской деятельности в пределах, определенных законом;

свободное движение капиталов, товаров и услуг на территории Украины;

ограничение государственного регулирования экономических процессов в связи с необходимостью обеспечения социальной направленности экономики, добросовестной конкуренции в предпринимательстве, экологической защиты населения, защиты прав потребителей и безопасности общества и государства;

защита национального товаропроизводителя;

запрещение незаконного вмешательства органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц в хозяйственные отношения.

1. Частью 1 комментируемой статьи установлены основные положения ведения хозяйственной деятельности в Украине. Некоторые из названных принципов являются конституционными: обеспечение экономического многообразия и равная защита государством всех субъектов хозяйствования (ст. 15 Конституции), право на предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом (ст. 42 Конституции). Другие принципы развивают конституционные положения и закреплены не только настоящим Кодексом, но и иными законодательными актами.

Закон Украины «Об устранении дискриминации в налогообложении субъектов предпринимательской деятельности, созданных с использованием имущества и средств отечественного происхождения» от 17 февраля 2000 г. направлен на защиту конкуренции между субъектами предпринимательской деятельности, созданными без привлечения средств или имущества (имущественных или неимущественных прав) иностранного происхождения, и субъектами предпринимательской деятельности, созданными при участии иностранного капитала, обеспечение государственной защиты отечественного производителя и конституционных прав и свобод граждан Украины.

Согласно ст. 1 Закона на территории Украины к субъектам предпринимательской деятельности, к иным юридическим лицам, их филиалам, отделениям, отдельным подразделам, включая постоянные представительства нерезидентов (далее — предприятий), созданных при участии иностранных инвестиций, независимо от форм и времени их внесения, применяется национальный режим валютного регулирования и взыскания налогов, сборов (обязательных платежей), установленный законами Украины для предприятий, созданных без участия иностранных инвестиций.

Закон Украины «О защите национального товаропроизводителя от субсидированного импорта» от 22 декабря 1998 г. (в редакции от 22 мая 2003 г.) определяет механизм защиты национального товаропроизводителя от субсидированного импорта из других стран, таможенных союзов или экономических группировок, регулирует положение и порядок возбуждения и проведения антисубсидиционных расследований, а также применения компенсационных мер.

Законом Украины «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г. (в редакции от 1 ноября 2005 г.) установлен механизм защиты национального товаропроизводителя от демпингового импорта из других стран, таможенных союзов или экономических группировок. Он регулирует положения и порядок возбуждения и проведения антидемпинговых расследований и применения антидемпинговых мер.

Запрещение незаконного вмешательства органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также их должностных лиц в хозяйственную деятельность субъектов хозяйствования закреплено ст. 18 (часть 3) и ст. 19 (часть 5) ХК Украины (см. комментарий к этим статьям). Если нарушается этот запрет, органы государственной власти и местного самоуправления, их должностные лица несут установленную законом ответственность, в частности, в виде возмещения убытков, признания недействительным акта, которым нарушаются права субъектов хозяйствования и т. п. Процессуальный порядок обжалования незаконных решений, действий, бездействия органов государственной власти и местного самоуправления установлен нормами Кодекса административного судопроизводства Украины.

Статья 7. Нормативно-правовое регулирование хозяйственной деятельности

1.Отношения в сфере хозяйствования регулируются Конституцией Украины, настоящим Кодексом, законами Украины, нормативно-правовыми актами Президента Украины и Кабинета Министров Украины, нормативно-правовыми актами других органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также иными нормативными актами.

1. Комментируемая статья устанавливает круг нормативно-правовых актов, которые регулируют хозяйственную деятельность в Украине. В зависимости от юридической силы различают Конституцию (Основной Закон), законы и подзаконные нормативно-правовые акты.

Конституция устанавливает основные принципы хозяйствования, а также определяет формы и виды права собственности, права и свободы субъектов права в сфере хозяйствования и т. п.

Законы, регулирующие хозяйственную деятельность, можно разделить на несколько больших групп.

К первой относятся общие законы (Хозяйственный кодекс Украины; Гражданский кодекс Украины; законы Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г., «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15 мая 2003 г., «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г., «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г., «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» от 23 марта 1996 г., «О внешне экономической деятельности» от 16 апреля 1991 г., «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г., «О государственной поддержке малого предпринимательства» от 19 октября 2000 г., «Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности» от 11 сентября 2003 г. и т. п.).

Ко второй группе можно отнести законы о видах и правовом статусе субъектов хозяйственной деятельности. Среди них важнейшими являются законы Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г., «О кредитных союзах» от 20 декабря 2001 г., «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21 ноября 1995 г. (в редакции от 20 ноября 2003 г.), «О кооперации» от 10 июля 2003 г., «О фермерском хозяйстве» от 19 июня 2003 г., «О личном крестьянском хозяйстве» от 15 мая 2003 г. и т. п.

Третью группу составляют законы об отдельных видах хозяйственной деятельности: Кодекс торгового мореплавания Украины от 23 мая 1993 г., Воздушный кодекс Украины от 4 мая 1993 г., законы Украины «О транспорте» от 10 ноября 1994 г., «О железнодорожном транспорте» от 4 июля 1996 г., «Об автомобильном транспорте» от 5 апреля 2001 г., «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. (в редакции от 15 декабря 2005 г.), «О нефти и газе» от 12 июля 2001 г. (в редакции от 20 декабря 2005 г.), «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. (в редакции от 15 декабря 2005 г.), «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. и т. п.

Подзаконные нормативно-правовые акты также играют важную роль в регулировании хозяйственных отношений. К ним относятся указы и распоряжения Президента Украины, касающиеся хозяйственных вопросов (указы Президента «О некоторых мерах по обеспечению осуществления государственной регуляторной политики» от 1 июня 2005 г., «Об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях» от 19 февраля 1994 г., «О государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку» от 11 декабря 2002 г., «Об устранении ограничений, сдерживающих развитие предпринимательской деятельности» от 3 февраля 19*98 г., «О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности» от 23 июля 1998 г., «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 3 июля 1998 г.; Распоряжения Президента «О мерах по урегулированию отношений, связанных с задолженностями предприятий» от 14 мая 1997 г. и т. д.), постановления и распоряжения Кабинета Министров Украины по хозяйственным вопросам (постановления Кабинета Министров Украины «О введении лицензии единого образца для определенных видов хозяйственной деятельности» от 20 ноября 2000 г., «Об управлении государственными корпоративными правами» от 15 мая 2000 г., «О выпуске казначейских обязательств» от 10 января 2002 г., «Об утверждении Общих условий заключения и исполнения договоров подряда в капитальном строительстве» от 1 сентября 2005 г. и т. п.), а также большое количество ведомственных нормативно-правовых актов по вопросам хозяйствования.

Глава 2 ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ И ФОРМЫ УЧАСТИЯ ГОСУДАРСТВА И МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 8. Участие государства, органов государственной власти, органов местного самоуправления в хозяйственной деятельности

1.Государство, органы государственной власти и органы местного самоуправления не являются субъектами хозяйствования.

2.Решения органов государственной власти и органов местного самоуправления по финансовым вопросам, возникающим в процессе формирования и контроля исполнения бюджетов всех уровней, а также из административных и других отношений управления, кроме организационно-хозяйственных, в которых орган государственной власти или орган местного самоуправления является субъектом, наделенным хозяйственной компетенцией, принимаются от имени этого органа и в пределах его властных полномочий.

3.Хозяйственная компетенция органов государственной власти и органов местного самоуправления реализуется от имени соответствующего государственного либо коммунального учреждения. Непосредственное участие государства, органов государственной власти и органов местного самоуправления в хозяйственной деятельности может осуществляться лишь на основании, в пределах полномочий и способом, которые определены Конституцией и законами Украины.

1.Государство как соответствующий институт организации общества, основной элемент политической системы, орган публичной политической власти, распространяющейся на все общество, является его официальным представителем и опирается на средства и меры принуждения в силу своего специфического статуса и назначения не может непосредственно заниматься хозяйственной деятельностью (изготавливать и реализовывать продукцию, выполнять работы или предоставлять услуги стоимостного характера — часть 1 ст. 3 ХК Украины), а следовательно, и быть субъектом хозяйственной деятельности.

В свою очередь, основным назначением системы органов государственной власти является организация реализации полномочий государства (соответственно полномочий территориальных громад — относительно органов местного самоуправления), исходя из отраслевых заданий, закрепленных за каждым органом соответствующим актом законодательства, устанавливающим его правовой статус. Невзирая на признание этих органов участниками отношений в сфере ведения хозяйства и наделения их, в отличие от государства, хозяйственной компетенцией (ст. 2 ХК), статуса субъектов хозяйственной деятельности они не имеют, поскольку непосредственно хозяйственной деятельностью, как ее определяет ст. 3 ХК Украины, также не занимаются. Органы государственной власти (местного самоуправления) имеют право выдавать разрешения, лицензии, патенты и другие документы на платной основе в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством. Отмеченная деятельность имеет характер предоставления так называемых «управленческих услуг» и лишена признаков хозяйственной деятельности (в частности, признаков наличия стоимостного характера, поскольку стоимость разрешения прямо не зависит от себестоимости его выдачи).

Согласно ст. 6 Конституции государственная власть в Украине осуществляется на принципе ее деления на законодательную, исполнительную и судебную, соответственно органами законодательной, исполнительной, судебной власти, а также Президентом. В этом контексте от органов государственной власти следует отличать органы государственного управления, которые создаются для обеспечения выполнения их задач, однако, в отличие от органов государственной власти, могут быть наделены правом непосредственного осуществления хозяйственной деятельности; соответствующим образом отличается статус органов местного самоуправления и местного управления (подробнее см. п. 3 комментария к этой статье).

2. В процессе осуществления своих полномочий орган государственной власти (местного самоуправления) имеет право принимать решение по вопросам, которые относятся к его компетенции. Если такие вопросы имеют характер финансовых, возникающих в процессе формирования и контроля выполнения бюджетов всех уровней, или таких, которые вытекают из административных и других отношений управления, такие решения принимаются соответствующим органом самостоятельно от своего имени и в пределах его властных полномочий. Например, реализуя предоставленные п. 6 ст. 116 Конституции полномочия относительно обеспечения выполнения утвержденного Верховной Радой Государственного бюджета Украины, Кабинет Министров Постановлением «Некоторые вопросы реализации статьи 24 Закона Украины «О Государственном бюджете Украины на 2005 год» от 22 января 2005 г. № 87 постановил, в частности, что свидетельства о базовом общем среднем образовании, аттестатах о полном общем среднем образовании, дипломах квалифицированного рабочего, а также дипломах младшего специалиста для лиц, которые учились за счет средств государственного бюджета, изготовляются за счет общего фонда государственного бюджета, а дипломы бакалавра, специалиста и магистра — за счет собственных поступлений высших учебных заведений.

Если вопрос возникает в сфере хозяйственной деятельности и связан с реализацией органом закрепленной за ним хозяйственной компетенции, орган государственной власти (местного самоуправления) может реализовать свои полномочия как путем принятия самостоятельного решения, так и от имени соответствующего государственного или коммунального учреждения (подробнее см. п. 3 комментария к этой статье).

3. Реализация хозяйственной компетенции органов государственной власти и местного самоуправления от имени соответствующего государственного или коммунального учреждения означает, что по общему правилу непосредственно хозяйственной деятельностью в понимании ст. 3 ХК Украины занимаются специально созданные с этой целью юридические лица — государственные или коммунальные учреждения. Такими учреждениями могут быть, в частности, государственные (коммунальные) предприятия — ст.ст. 73-78 ГК Украины, которые, в свою очередь, получают в установленном законодательством порядке статус субъектов хозяйственной деятельности.

ГК Украины предусматривает, что государство Украина, Автономная Республика Крым, территориальные громады как участники гражданских отношений (ст. 2), действуя через уполномоченные органы или должностных лиц (ст.ст. 170-173), могут, в частности, создавать юридические лица различных видов и принимать участие в их деятельности на общих основаниях, если другое не установлено законом (ст.ст. 167-169).

В этом случае реализация органами государственной власти своей хозяйственной компетенции заключается в выполнении ими предусмотренных п. 2 Декрета Кабинета Министров Украины «Об управлении имуществом, которое является общегосударственной собственностью» от 15 декабря 1992 г. № 8-92 функций управления: принятие решений о создании, реорганизации, ликвидации соответствующих предприятий, учреждений и организаций; утверждение уставов (положений) предприятий, контроль за их соблюдением и принятие решений в связи с их нарушением; заключение и расторжение контрактов с руководителями предприятий; осуществление контроля за эффективностью использования и сохранностью закрепленного за предприятиями государственного имущества и т. п. Отмеченные полномочия являются элементами понятия «корпоративные права», особенности управления которыми относительно имущества государственных предприятий предусмотрены ст.ст. 168-172 ХК Украины.

Кроме предприятий, государственными (коммунальными) учреждениями с правом заниматься хозяйственной деятельностью могут быть органы государственного (коммунального) управления, которые создаются соответствующим органом государственной власти для обеспечения выполнения его полномочий в определенной сфере. Например, в составе Государственного комитета Украины по энергосбережению, который в соответствии с Положением о нем, утвержденным Указом Президента Украины от 6 октября 1995 г. № 918/95, является центральным органом исполнительной власти в сфере энергосбережения, для осуществления контроля за соблюдением нормативов расходов топливно-энергетических ресурсов создана Государственная инспекция по энергосбережению как правительственный орган государственного управления. Одним из полномочий Комиссии в соответствии с п. 4 Положения о ней, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 июня 2000 г. № 1039, является предоставление услуг на платной основе, связанных с проведением государственной экспертизы по энергосбережению, возобновлением газоснабжения предприятий, выдачей технических требований для эффективного его использования и др.

Статья 9. Формы реализации государством экономической политики

1.В сфере хозяйствования государство осуществляет долгосрочную (стратегическую) и текущую (тактическую) экономическую и социальную политику, направленную на реализацию и оптимальное согласование интересов субъектов хозяйствования и потребителей, разных общественных слоев и населения в целом.

2.Экономическая стратегия — избранный государством курс экономической политики, рассчитанный на длительную перспективу и направленный на решение крупномасштабных экономических и социальных задач, задач культурного развития, обеспечение экономической безопасности государства, сохранение и приумножение его экономического потенциала и национального богатства, повышение народного благосостояния. Экономическая стратегия включает определение приоритетных целей народного хозяйства, средств и способов их реализации, исходя из содержания объективных процессов и тенденций, имеющихся в национальном и мировом хозяйстве, и учитывая законные интересы субъектов хозяйствования.

3.Экономическая тактика — совокупность ближайших целей, задач, средств и способов их достижения для реализации стратегического курса экономической политики в конкретных условиях, складывающихся в текущем периоде развития народного хозяйства.

4.Правовое закрепление экономической политики осуществляется путем определения основ внутренней и внешней политики, в прогнозах и программах экономического и социального развития Украины и отдельных ее регионов, программах деятельности Кабинета Министров Украины, целевых программах экономического, научно-технического и социального развития, а также соответствующих законодательных актах.

1. Часть 1 комментируемой статьи выделяет две основные формы экономической и социальной политики государства: долгосрочная (стратегическая) и текущая (тактическая). Обе эти формы направлены на согласование интересов отдельных субъектов хозяйствования, потребителей, различных общественных слоев и населения в целом, то есть соединение отдельных, в том числе корпоративных, интересов и общественных, государственных интересов в целом.

2,3. Части 2 и 3 комментируемой статьи определяют понятие экономической стратегии и экономической тактики. Их отличие заключается в том, что экономическая стратегия рассчитана на длительную перспективу и определяет приоритетные цели развития экономики, а экономическая тактика определяет ближайшие цели, задания, средства и способы их достижения. Вместе с тем они тесно взаимосвязаны и взаимозависимы, поскольку экономическая тактика строится на экономической стратегии, а с другой стороны, с помощью экономической тактики реализуется стратегический курс экономической политики в конкретных условиях текущего периода экономического развития.

4. В части 4 комментируемой статьи перечислены документы, которые закрепляют экономическую политику государства (подробнее см. ст.ст. 10, 11 ХК Украины и комментарии к ним).

Статья 10. Основные направления экономической политики государства

1.Основными направлениями экономической политики, которые определяются государством, являются:

структурно-отраслевая политика, направленная на осуществление государством прогрессивных изменений в структуре народного хозяйства, совершенствование межотраслевых и внутриотраслевых пропорций, стимулирование развития отраслей, определяющих научно-технический прогресс, обеспечивающих конкурентоспособность отечественной продукции и рост уровня жизни населения. Составляющими этой политики являются промышленная, аграрная, строительная и другие сферы экономической политики, по которым государство осуществляет относительно самостоятельный комплекс мер стимулирующего воздействия;

инвестиционная политика, направленная на создание субъектам хозяйствования необходимых условий для привлечения и концентрации средств на потребности расширенного воспроизводства основных средств производства, преимущественно отраслях, развитие которых определено как приоритеты структурно-отраслевой политики, а также обеспечение эффективного и ответственного использования этих средств и осуществление контроля за ним;

амортизационная политика, направленная на создание субъектам хозяйствования наиболее благоприятных и равноценных условий обеспечения процесса простого воспроизводства основных производственных и непроизводственных фонде преимущественно на качественно новой технико-технологической основе;

политика институционных преобразований, направленная на формирование рациональной многоукладной экономической системы путем трансформирования отношений собственности, осуществления разгосударствления экономики, приватизации и национализации производственных фондов, обеспечения на собственно) основе развития разных форм собственности и хозяйствования, эквивалентности отношений обмена между субъектами хозяйствования, государственную поддержки защиту всех форм эффективного хозяйствования и ликвидацию каких-либо противозаконных экономических структур;

ценовая политика, направленная на регулирование государством отношений обмена между субъектами рынка с целью обеспечения эквивалентности в процессе реализации национального продукта, соблюдение необходимой паритетности цен между отраслями и видами хозяйственной деятельности, а также обеспечение стабильности оптовых и розничных цен;

антимонопольно-конкурентная политика, направленная на создание оптимальной конкурентной среды деятельности субъектов хозяйствования, обеспечение их взаимодействия на условиях недопущения проявлений дискриминации одних субъектов другими, прежде всего в сфере монопольного ценообразования и за счет снижения качества продукции, услуг, содействие росту эффективной социально ориентированной экономики;

бюджетная политика, направленная на оптимизацию и рационализацию формирования доходов и использования государственных финансовых ресурсов, повышение эффективности государственных инвестиций в народное хозяйство, согласование общегосударственных и местных интересов в сфере межбюджетных отношений, регулирование государственного долга и обеспечение социальной справедливости при перераспределении национального дохода;

налоговая политика, направленная на обеспечение экономически обоснованной налоговой нагрузки на субъекты хозяйствования, стимулирование общественно необходимой экономической деятельности субъектов, а также соблюдение принципа социальной справедливости и конституционных гарантий прав граждан при налогообложении их доходов;

денежно-кредитная политика, направленная на обеспечение народного хозяйства экономически необходимым объемом денежной массы, достижение эффективного наличного оборота, привлечение средств субъектов хозяйствования и населения в банковскую систему, стимулирование использования кредитных ресурсов на потребности функционирования и развития экономики;

валютная политика, направленная на установление и поддержание паритетного курса национальной валюты относительно иностранных валют, стимулирование роста государственных валютных резервов и их эффективное использование;

внешнеэкономическая политика, направленная на регулирование государством отношений субъектов хозяйствования с иностранными субъектами хозяйствования и защиту национального рынка и отечественного товаропроизводителя.

2.Государство осуществляет экологическую политику, обеспечивающую рациональное использование и полноценное воспроизводство природных ресурсов, создание безопасных условий жизнедеятельности населения.

3.В социально-экономической сфере государство осуществляет социальную политику защиты прав потребителей, политику заработной платы и доходов населения, политику занятости, политику социальной защиты и социального обеспечения.

1. С момента провозглашения исторического Акта о независимости Украина выступает независимым государством, самостоятельно определяющим и осуществляющим в интересах своего народа собственную экономическую и социальную политику. Украина формирует стратегию и тактику своего развития, избирает те или иные средства их практического осуществления.

Преодоление гипертрофированных форм концентрации, специализации и монополизации производства, исправление деформации и перевернутых структурных соотношений, пересмотр устаревших командных, опосредствованных прежним центром экономических связей и межгосударственных взаимоотношений, наряду с ускорением перехода к рыночной экономике рассматриваются как наиболее реальные пути преодоления экономического кризиса, как главная цель. Чтобы должным образом реализовать указанное стремление, Верховная Рада приняла Основные направления экономической политики Украины.

Современную экономику невозможно представить без развитой инвестиционной сферы, являющейся важным звеном ее рыночного механизма. Степень сформированности инвестиционного рынка является индикатором уровня экономических изменений в стране. Определяющим фактором в формировании эффективной инвестиционной политики является стабильное и благоприятное для субъектов инвестирования правовое поле.

Правовая система Украины складывается сейчас более чем из 100 законов и подзаконных актов, регулирующих инвестиционную деятельность. В первую очередь следует отметить законы Украины «Об инвестиционной деятельности», «О ценных бумагах и фондовой бирже», которые являются правовой основой инвестиционной деятельности в государстве; Закон Украины «Об инвестиционной деятельности» регламентирует общие правовые, экономические и социальные условия инвестиционной деятельности на территории Украины; Указ Президента Украины «О дополнительных мерах по привлечению иностранных инвестиций в экономику Украины» от 7 июля 2003 г. № 580/2003, вышедший с целью создания благоприятных условий для повышения объема инвестиций в экономику Украины и деятельности иностранных инвесторов.

Украина теперь находится перед объективной необходимостью активизации капиталовложений на создание конкурентоспособных хозяйственных систем, модернизацию и реконструкцию действующих структур, обеспечение диверсификации капитала в направлении социально ориентированных структурных изменений. В связи с этим возникает задача формирования национальной системы мониторинга инвестиционного климата Украины, ее отдельных регионов.

Цена играет центральную роль в системе рыночного механизма и является инструментом, который функционирует только на базе экономических законов. В каком-либо обществе цена отображает действующую модель управления экономикой и является ее производной.

Ценовая политика представляет собой важный элемент общей стратегии и непосредственно входит в такой крупный ее раздел, как рыночная стратегия. Она объединяет в себе как стратегические, так и тактические мероприятия.

Цена является одним из наиболее важных инструментов регулирования экономики, ее регулирующее влияние на экономику имеет много направлений. В частности, с помощью цен производство подчиняется общественным потребностям, выраженным в форме платежеспособного спроса, цены стимулируют снижение расходов на производство и реализацию товаров, внедрение достижений научно-технического прогресса, повышение качества товаров и т.п.

Мировая практика подтверждает, что государственное регулирование цен в той или иной мере существует во всех странах. Сущность и формы государственного вмешательства в процессы ценообразования зависят от состояния экономического развития страны. В условиях развитого рынка государственное вмешательство ограничивается только соответствующим влиянием на предпосылки и побочные последствия свободного ценообразования. На этапе начального формирования рыночных отношений государство должно непосредственно вмешиваться и в сам механизм ценообразования, компенсируя неспособность рынка образовывать равновесные цены.

Статьей 116 Конституции Украины и ст. 4 Закона Украины «О ценах и ценообразовании» установлено исключительную компетенцию Кабинета Министров Украины в проведении ценовой политики. В соответствии со ст. 9 этого Закона государственные фиксированные и регулируемые цены и тарифы устанавливают государственные органы Украины на основные ресурсы и оказывают определяющее влияние на общий уровень и динамику цен на товары и услуги, имеющие решающее социальное значение, а также на продукцию, товары и услуги, производство (предоставление) которых сосредоточено на предприятиях, занимающих монопольное положение на рынке.

Государственное ценовое регулирование в Украине регламентируется специальным законодательством: законами «О ценах и ценообразовании», «Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности», Постановлением Кабинета Министров Украины «Об установлении полномочий органов исполнительной власти и исполнительных органов городских советов относительно регулирования цен (тарифов)» и т. п.

С целью осуществления ценовой политики государство создает специальную систему органов ценообразования, в которую в Украине входят общегосударственные, региональные и ведомственные учреждения. К первой группе принадлежит Министерство экономики Украины, а ко второй — Управление по вопросам ценовой политики Совета Министров Автономной Республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций.

Хозяйственный кодекс содержит положения, закрепляющие основные направления и формы участия государства и местного самоуправления в сфере хозяйствования. Одним из таких направлений является антимонопольно-конкурентная политика, исходные положения которой нашли отображение в главе 3 ХК Украины, имеющей название «Ограничение монополизма и защита субъектов хозяйствования и потребителей от недобросовестной конкуренции». Нормы этой главы содержались в Законе Украины «Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции» от 1998 г.

На время принятия Кодекса этот закон утратил силу, поскольку 11 января 2002 г. он заменен Законом «О защите экономической конкуренции». В нем изменено по сравнению с предыдущим законом, а следовательно, и Кодексом, регулирование таких правонарушений в сфере конкуренции, как антиконкурентные действия органов государственной власти, злоупотребление монопольным положением на рынке, антиконкурентные согласованные действия и т. п. Таким образом, видится абсолютная несогласованность Кодекса с действующим актиконкурентным законодательством.

Политика в сфере государственных финансов, которая ежегодно определяется Постановлением Верховной Рады Украины «Об основных направлениях бюджетной политики», и Государственный бюджет Украины как главный финансовый план страны должны стать основой развития экономических реформ, создания социально ориентированной рыночной экономики, закрепления достигнутых темпов экономического роста как предпосылки повышения жизненного уровня и благосостояния населения.

Формирование существующего бюджета на старой налоговой основе ставит правительство и законодательную власть перед необходимостью ее реформирования в режиме цейтнота. Эти обстоятельства в известной степени объясняют существующие противоречия между стратегической декларацией об уменьшении налогового давления в виде прямых налогов и необходимостью увеличения непрямых налогов, сбор которых легко регулируется и которые самым тяжелым грузом лягут как на субъектов предпринимательской деятельности, так и на рядовых налогоплательщиков.

Выражая интересы общества в различных сферах жизнедеятельности, государство проводит и внедряет соответствующую экономическую политику. При этом используются финансово-кредитные и ценовые механизмы. Очертив свою экономическую политику, государство определяет направление развития, а также стратегию и тактику достижения поставленной цели. Вот почему налоговая политика и налоговая система имеют четкую направленность на решение конкретных задач и проблем.

Налоговая политика государства является составной частью экономической политики, базирующейся на совокупности юридических актов, которые устанавливают виды налогов, сборов и обязательных платежей, а также порядок их взыскания и регулирования.

Налоговая политика представляет собой систему мероприятий, осуществляемых правительством страны, по решению определенных краткосрочных и долгосрочных задач, стоящих перед обществом, с помощью системы налогообложения страны. К долгосрочным заданиям принадлежат достижение экономического роста, максимальный уровень занятости населения страны, повышение уровня его благосостояния. Краткосрочными целями относительно налоговой политики могут быть наполнение государственного бюджета, достижение его сбалансированности, стимулирование инвестиционной деятельности и т. п.

Налоговая политика представляет собой деятельность государства в сфере установления и взыскания налогов, сборов и обязательных платежей.

Важнейшим направлением деятельности правительства является создание благоприятных условий для развития экономики, обеспечение стабилизации финансового состояния государства, недопущение дефицита бюджета, регулирование инфляционных процессов, обеспечение сбалансированности бюджета, а также оживление деловой активности и поддержка предприятий материальной сферы.

При осуществлении налоговой политики государство обязательно учитывает интересы каждого предприятия, каждого члена общества.

Центральный банк как главный орган государственного регулирования экономики в рамках своих полномочий осуществляет комплекс мероприятий, направленных на достижение целей монетарной политики. Механизм реализации денежно-кредитной политики Центрального банка предусматривает в первую очередь воздействие на кредитную деятельность коммерческих банков. Все методы такого влияния разделяются на общие и селективные (выборочные). Общие методы обеспечивают влияние Центрального банка на кредитный рынок в целом, а селективные позволяют регулировать отдельные виды кредитной деятельности коммерческих банков.

К общим методам реализации денежно-кредитной политики принадлежат: 1) политика учетной ставки; 2) операции на открытом рынке; 3) изменение норм обязательных резервов.

Валютная политика — это совокупность мероприятий, осуществляемых в сфере международных валютных и других экономических отношений в соответствии с текущими и стратегическими целями страны. Она направлена на достижение главных целей экономической политики: обеспечить стойкость экономического роста, сдержать рост безработицы и инфляции, поддержать равновесие платежного баланса. Направления формы валютной политики определяются валютно-экономическим положением страны, эволюцией мирового хозяйства, соотношением сил на мировой арене.

Валютная политика Центрального банка государства является составной частью его денежно-кредитной политики, а следовательно, и общей государственной макроэкономической политики.

Внешнеэкономическая политика Украины раскрывается в Законе Украины «О внешнеэкономической деятельности», который определяет общие принципы, субъекты и виды внешнеэкономической деятельности.

2. Как свидетельствует опыт передовых стран мира, проводить эффективную экологическую политику в государстве достаточно тяжело даже в условиях процветающей экономики. Тем более сложной была проблема охраны окружающей среды в Украине, новом государстве, которое переживает глубокий системный кризис. Однако экологическая реформа в Украине началась почти одновременно с провозглашением независимости.

В основу формирования государственной экологической политики положен базовый принцип, согласно которому экологическая безопасность государства становится важным элементом и составляющей национальной безопасности. Положения, которые развивают этот принцип, закреплены Конституцией Украины и целым рядом законов и документов.

Разработанные Министерством охраны окружающей природной среды и ядерной безопасности Концепция и Основные направления государственной экологической политики Украины в сфере охраны окружающей природной среды, использования природных ресурсов и обеспечения экологической безопасности определили не только цель и приоритетные задания, но и механизмы реализации заданий, направления гармонизации и интеграции экологической политики Украины в европейском экологическом процессе.

3. Частью 3 комментируемой статьи установлено, что государство должно осуществлять политику в социально-экономической сфере, поскольку хозяйствование не является самоцелью, а подчиняется удовлетворению социально-экономических потребностей человека.

Статья 11. Прогнозирование и планирование

экономического и социального развития

1.Осуществление государством экономической стратегии и тактики в сфере хозяйствования направляется на создание экономических, организационных и правовых условий, при которых субъекты хозяйствования учитывают в своей деятельности показатели прогнозных и программных документов экономического и социального развития.

2.Законом определяются принципы государственного прогнозирования и разработки программ экономического и социального развития Украины, система прогнозных и программных документов, требования к их содержанию, а также общий порядок разработки, утверждения и выполнения прогнозных и программных документов экономического и социального развития, полномочия и ответственность органов государственной власти и органов местного самоуправления по этим вопросам.

3.Основными формами государственного планирования хозяйственной деятельности являются Государственная программа экономического и социального развития Украины, Государственный бюджет Украины, а также другие государственные программы по вопросам экономического и социального развития, порядок разработки, задачи и реализация которых определяются законом о государственных программах.

4.Органы власти Автономной Республики Крым, местные органы исполнительной власти и органы местного самоуправления в соответствии с Конституцией Украины разрабатывают и утверждают программы социально-экономического и культурного развития соответствующих административно-территориальных единиц и осуществляют планирование экономического и социального развития этих единиц.

5.Субъектам хозяйствования, не учитывающим общественные интересы, отображенные в программных документах экономического и социального развития, не могут предоставляться предусмотренные законом льготы и преимущества в осуществлении хозяйственной деятельности.

1.Для регулирования прогнозирования и планирования экономического и социального развития Верховная Рада Украины 26 марта 2000 г. приняла Закон Украины «О государственном прогнозировании и разработке программ экономического и социального развития Украины».

2.Государственное прогнозирование экономического и социального развития — научно обоснованное предвидение направлений развития страны, отдельных отраслей экономики или отдельных административно-территориальных единиц, возможного состояния экономики и социальной сферы в будущем, а также альтернативных путей и сроков достижения параметров экономического и социального развития. Прогноз экономического и социального развития является средством обоснования выбора той или иной стратегии, принятия конкретных решений органами законодательной и исполнительной власти, органами местного самоуправления относительно регулирования социально-экономических процессов.

Программа экономического и социального развития Украины — документ, в котором определяются цели и приоритеты экономического и социального развития, средства и пути их достижения, формируется взаимосогласованная и комплексная система мероприятий органов законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления, направленная на эффективное решение проблем экономического и социального развития, достижение стабильного экономического роста, а также характеризующая ожидаемые изменения в состоянии экономики и социальной сферы.

Прогнозные и программные документы экономического и социального развития — документы, которые отвечают требованиям законодательства Украины к документам и отражают прогнозы и программы экономического и социального развития.

3.Участниками государственного прогнозирования и разработки программ экономического и социального развития Украины является Кабинет Министров Украины, уполномоченный центральный орган исполнительной власти по вопросам экономической политики, другие центральные органы исполнительной власти, Совет министров Автономной Республики Крым, местные государственные администрации и органы местного самоуправления.

4.Основными принципами, на которых базируется государственное прогнозирование и разработка программ экономического и социального развития Украины, являются принципы целостности, объективности, научности, гласности, самостоятельности, равенства, соблюдения общегосударственных интересов.

Верховная Рада Украины в соответствии с Конституцией Украины утверждает Государственную программу экономического и социального развития Украины на соответствующий год.

5.Часть 5 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда субъектам хозяйствования не предоставляются предусмотренные законом льготы и преимущества в осуществлении хозяйственной деятельности. Это имеет место, если субъекты хозяйствования не учитывают общественные интересы, отображенные в программных документах экономического и социального развития.

Статья 12. Средства государственного регулирования хозяйственной деятельности

1.Государство для реализации экономической политики, выполнения целевых экономических и других программ и программ экономического и социального развития применяет разнообразные средства и механизмы регулирования хозяйственной деятельности.

2.Основными средствами регулирующего воздействия государства на деятельность субъектов хозяйствования являются:

— государственный заказ;

— лицензирование, патентование и квотирование;

— сертификация и стандартизация;

— применение нормативов и лимитов;

— регулирование цен и тарифов;

— предоставление инвестиционных, налоговых и других льгот;

—предоставление дотаций, компенсаций, целевых инноваций и субсидий.

3.Условия, объемы, сферы и порядок применения отдельных видов средств государственного регулирования хозяйственной деятельности определяются настоящим Кодексом, другими законодательными актами, а также программами экономического и социального развития. Установление и отмена льгот и преимуществ в хозяйственной деятельности отдельных категорий субъектов хозяйствования осуществляются в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами.

4.Ограничения по осуществлению предпринимательской деятельности, а также перечень видов деятельности, в которых запрещается предпринимательство, устанавливаются Конституцией Украины и законом.

1. Одной из важных форм обеспечения реализации экономической политики государства является осуществление государственного управления народнохозяйственным комплексом. Его содержание, как и содержание управления в любой сфере, раскрывается через содержание и характер функций, которые реализуются в процессе такой деятельности.

Проблемы государственного регулирования в сфере хозяйственной деятельности являются новыми для Украины. Рыночная ориентация реформирования народного хозяйства Украины с внедрением формы частной собственности нуждается в разрешении правовых вопросов относительно стимулирования предпринимательства в недостаточно развитых рыночных условиях, определение правовых средств государственного регулирования в сфере хозяйственной деятельности.

2.Условия, объемы, сфера и порядок применения отдельных видов средств государственного регулирования хозяйственной деятельности определяются Хозяйственным кодексом, другими законодательными актами, а также программами экономического и социального развития, которые разрабатываются в соответствии с Законом от 23 марта 2000 г. «О государственном прогнозировании и разработке программ экономического и социального развития Украины».

Определяют также основные средства регулирующего влияния государства на деятельность субъектов хозяйствования такие законодательные акты, как законы Украины «О поставках продукции для государственных нужд», «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства», «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности», «О стандартизации», «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности», «О внешнеэкономической деятельности».

3.Установление и отмена льгот и преимуществ в хозяйственной деятельности отдельных категорий субъектов хозяйствование осуществляется согласно Кодексу и Закону Украины «Об инновационной деятельности», который определяет правовые, экономические и организационные принципы государственного регулирования инновационной деятельности в Украине, устанавливает формы стимулирования государством инновационных процессов и направленный в поддержку развития экономики инновационным путем.

4. Осуществление предпринимательской деятельности субъектами такой деятельности не должно наносить ущерб другим гражданам и окружающей природной среде. Согласно Конституции Украины использование кем-нибудь своей собственности не может наносить ущерб правам граждан, интересам общества, ухудшать экологическую ситуацию и естественные качества земли (ст. 41). Эти конституционные принципы конкретизированы в Законе «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности», который определяет определенные виды хозяйственной деятельности, на осуществление которых нужно иметь разрешение — лицензию, и устанавливает ограничение в осуществлении предпринимательской деятельности.

Так, деятельность, связанная с изготовлением и реализацией военного оружия и боеприпасов для него, разработками, испытанием, производством и эксплуатацией ракет-носителей, в том числе с их космическими запусками с какой-либо целью, проведением криминалистических, судебно-медицинских, судебно-психиатрических экспертиз может осуществляться только государственными предприятиями и организациями. Исключительно государственными предприятиями и объединениями связи, например, осуществляется деятельность, связанная с техническим обслуживанием и эксплуатацией первичных сетей (кроме местных) и спутниковых систем телефонной связи в сетях связи общего пользования (за некоторыми исключениями).

Статья 13. Государственный заказ

1.Государственный заказ является средством государственного регулирования экономики путем формирования на договорной (контрактной) основе состава и объемов продукции (работ, услуг), необходимой для приоритетных государственных нужд, размещения государственных контрактов на поставку (закупку) этой продукции (выполнение работ, оказание услуг) среди субъектов хозяйствования, независимо от их формы собственности.

2.Государственный контракт — это договор, заключенный государственным заказчиком от имени государства с субъектом хозяйствования — исполнителем государственного заказа, в котором определяются экономические и правовые обязательства сторон и регулируются их хозяйственные отношения.

3.Поставки продукции для приоритетных государственных нужд обеспечиваются за счет средств Государственного бюджета Украины и других источников финансирования, привлекаемых для этого, в порядке, определенном законом.

4.Исключена Законом Украины от 15.12.2005 №3205-IV.

5.Принципы и общий порядок формирования государственного заказа на поставку (закупку) продукции, выполнение работ, оказание услуг для удовлетворения приоритетных государственных нужд определяются законом.

6.Особенности отношений, возникающих в связи с поставками (закупкой) для приоритетных государственных нужд сельскохозяйственной продукции, продовольствия, вооружения и военной техники, а также других специально определенных (спецефических) товаров, регулируются в соответствии с законом.

1.Приоритетные направления государственного заказа определены Постановлением Кабинета Министров Украины «О государственном заказе на закупку товаров, выполнение работ, предоставление услуг для государственных нужд в 2007 году» (№ 726 от 12 мая 2007 г.). Натуральные и стоимостные показатели ассигнований государственного заказа составлена на основе предложений 27 органов власти, организаций и учреждений — распорядителей средств Государственного бюджета, которые выступают государственными заказчиками. Перечень их также утвержден данным постановлением.

2.Государственный контракт является разновидностью договора поставки. Однако государственный контракт имеет свои отличительные черты, которые вытекают из целей, для которых он заключается — удовлетворение государственных нужд Украины. Спецификой государственного контракта является то, что государство гарантирует оплату продукции (работ, услуг) за этими контрактами и государство может предоставлять и льготы экономического характера исполнителям таких договоров. Также такой договор заключается на основе государственного заказа, и его содержание обязательно должно отвечать содержанию такого заказа.

В Законе Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» речь идет также о договоре закупки. Настоящий договор определен как письменное соглашение между заказчиком и исполнителем — победителем процедур закупки, которая предусматривает предоставление услуг, выполнение работ или обретение права собственности на товар за соответствующую плату.

3.Детально в законодательстве, которое регламентирует процесс закупки и поставки товаров для государственных нужд, не определено содержание договора закупки за государственные средства. Лишь действует положение о том, что договор о закупке составляется только в письменной форме и приобретает силу с момента его подписания заказчиком и исполнителем. В случае возникновения обязательств, которые невозможно было предусмотреть во время заключения договора и которые привели к изменению ситуации таким образом, что закупка перестала отвечать государственным интересам, заказчик может, по согласованию с уполномоченным органом, вносить изменения в любую часть договора или отказаться от его выполнения на протяжении одного месяца с момента возникновения таких обстоятельств.

4.Для исполнителей государственного заказа, которые основаны полностью или частично на государственной собственности, а также для субъектов хозяйственной деятельности всех форм собственности —монополистов государственные заказы на поставку продукции являются обязательными, если выполнение государственного заказа не причиняет убытки этим исполнителям. Государственный заказ впервые был предусмотрен законодательством Украины. Его признаком является обязательность выполнения всеми субъектами хозяйственной деятельности. Субъектами установления государственного заказа является Кабинет Министров Украины и другие органы исполнительной власти.

5.В части пятой данной статьи указывается, что основополагающие начала и общий порядок формирования государственного заказа на поставку (закупку) продукции, выполнение работ, предоставление услуг для удовлетворения государственных нужд определяются законом. Основным законодательным актом, в котором решаются эти вопросы, является упомянутый выше Закон Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства».

6. В данной статье также определено, что особенности отношений, которые возникают в связи с поставками (закупкой) для государственных нужд некоторых специфических видов продукции или товаров, определяются в специальном законодательстве. Например, общие правовой и экономический принципы формирования и выполнение государственного оборонительного заказа содержатся в Законе Украины «О государственном оборонительном заказе».

Длится активная работа по подготовке законов в этой сфере, так как особенности поставки (закупки) для государственных нужд сельскохозяйственной продукции и продовольствия пока определяются подзаконными нормативными актами.

Статья 14. Лицензирование, патентование и квотирование в хозяйственной деятельности

1.Лицензирование, патентование определенных видов хозяйственной деятельности и квотирование являются средствами государственного регулирования в сфере хозяйствования, направленными на обеспечение единой государственной политики в этой сфере и защиту экономических и социальных интересов государства, общества и отдельных потребителей.

2.Правовые основы лицензирования, патентования определенных видов хозяйственной деятельности и квотирования определяются исходя из конституционного права каждого на осуществление предпринимательской деятельности, не запрещенной законом, а также принципов хозяйствования, установленных в статье 6 настоящего Кодекса.

3.Лицензия — документ государственного образца, удостоверяющий право субъекта хозяйствования — лицензиата на проведение указанного в нем вида хозяйственной деятельности в течение определенного срока при условии выполнения лицензионных условий. Отношения, связанные с лицензированием определенных видов хозяйственной деятельности, регулируются законом.

4. В сферах, связанных с торговлей за денежные средства (наличные, чеки, а равно с использованием других форм расчетов и платежных карточек на территории Украины), обменом наличных валютных ценностей (в том числе операции с наличными платежными средствами, выраженными в иностранной валюте, и с платежными карточками), в сфере игорного бизнеса и бытовых услуг, других сферах, определенных законом, может осуществляться патентование предпринимательской деятельности субъектов хозяйствования.

Торговый патент — это государственное свидетельство, удостоверяющее право субъекта хозяйствования заниматься определенными видами предпринимательской деятельности в течение установленного срока. Специальный торговый патент — это государственное свидетельство, удостоверяющее право субъекта хозяйствования на особый порядок налогообложения в соответствии с законом. Порядок патентования определенных видов предпринимательской деятельности устанавливается законом.

5.В необходимых случаях государство применяет квотирование, устанавливая предельный объем (квоты) производства либо оборота определенных товаров и услуг. Порядок квотирования производства и/или оборота (включая экспорт и импорт), а также распределения квот устанавливается Кабинетом Министров Украины в соответствии с законом.

1,2.Впервые государственное лицензирование предпринимательства было законодательно введено в 1991 г. — с принятием Закона Украины «О предпринимательстве». В нем предусмотрено лицензирование всего 12 видов предпринимательской деятельности. Сфера лицензирования (практически до 1997 г.) складывалась хаотически и имела единственную тенденцию — постоянно расширяться. И, как результат, на тот период уже подлежало ограничению 212 видов предпринимательства и почти 1500 видов работ, то есть фактически все было за лицензировано.

Кроме того, до 22 октября 2000 г. сфера лицензирования видов предпринимательской деятельности регламентировалась 79 законами Украины, 204 постановлениями Кабинета Министров Украины, 79 инструкциями и 61 ведомственным актом (в целом 423 актами!). Это создавало избыточное административное и фискальное давление на предпринимательство и сдерживало его развитие.

3. 1 июня 2000 г. принят Закон «О лицензировании некоторых видов хозяйственной деятельности», который имел цель упорядочить разрешительную систему в сфере предпринимательской деятельности и определить государственную лицензионную политику.

В нем назван 61 вид хозяйственной деятельности, которые подлежат лицензированию, и четко очерчены процедуры выдачи лицензий.

Благодаря этому сформирована система лицензирования, которую можно условно разделить на такие компоненты: идеология лицензирования; перечень видов хозяйственной деятельности, подлежащие лицензированию; порядок лицензирования; лицензионные условия; институции, обеспечивающие лицензирование (Кабинет Министров Украины, Госкомпредпринимательства Украины как специально уполномоченный орган по вопросам лицензирования, органы лицензирования, экспертно-апелляционный совет при Госкомпредпринимательства Украины); гарантии обеспечения прав и законных интересов субъектов хозяйствования.

4. Некоторые виды предпринимательской деятельности нуждаются в получении торгового патента — государственного свидетельства, удостоверяющего право субъекта хозяйствования или его структурного (обособленного) подразделения заниматься ими. Патентование в Украине происходит в соответствии с нормами Закона Украины «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» от 23 марта 1996 г. Этот Закон определяет порядок патентования торговой деятельности за наличные средства, а также с использованием других форм расчетов и кредитных карточек, деятельности в сфере торговли иностранной валютой, деятельности по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса и бытовых услуг, которые проводятся субъектами предпринимательской деятельности.

Объектом правового регулирования согласно Закону «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» является торговая деятельность за наличные средства, а также с использованием других форм расчетов и кредитных карточек на территории Украины, деятельность по обмену наличных валютных ценностей (включая операции с наличными платежными средствами, выраженными в иностранной валюте, и с кредитными карточками), а также деятельность в игорном бизнесе и предоставлении бытовых услуг.

В Украине введены такие виды экспортных (импортных) лицензий:

генеральная — открытое разрешение на экспортные (импортные) операции с определенным товаром (товарами) и/или с определенной страной (группой стран) в течение периода действия режима лицензирования по этому товару (товарам);

разовая (индивидуальная) — разовое разрешение, которое имеет именной характер и выдается для проведения каждой отдельной операции конкретным субъектам внешнеэкономической деятельности на период не менее необходимого для осуществления экспортной (импортной) операции;

открытая (индивидуальная) — разрешение на экспорт (импорт) товара в течение определенного периода времени (но не менее, чем один месяц) с определением его общего объема; '

антидемпинговая (индивидуальная) — должным образом оформленное право на импорт в Украину в течение установленного срока определенного товара (товаров), являющегося объектом антидемпингового расследования и/или антидемпинговых мероприятий;

компенсационная (индивидуальная) — должным образом оформленное право на импорт в Украину в течение установленного срока определенного товара (товаров), являющегося объектом антисубсидиционного расследования и/или компенсационных мероприятий;

специальная (индивидуальная) — должным образом оформленное право на импорт в Украину в течение установленного срока определенного товара (товаров), являющегося объектом специального расследования и/или специальных мер.

По каждому виду товара может выдаваться лишь один вид лицензии.

Квотирование осуществляется путем установления режима выдачи индивидуальных лицензий, причем общий объем экспорта (импорта) по этим лицензиям не должен превышать объема установленной квоты.

В Украине введены такие виды экспортных (импортных) квот (контингентов): глобальные — квоты, которые устанавливаются относительно товара (товаров) без указания конкретных стран (групп стран), куда товар (товары) экспортируется или из которых он (они) импортируется; групповые — квоты, которые устанавливаются в отношении товара (товаров) с определением группы стран, куда товар (товары) экспортируется или из которых он (они) импортируется;

индивидуальные — квоты, которые устанавливаются в отношении товара (товаров) с определением конкретной страны, куда товар (товары) может экспортироваться или из которых он (они) может импортироваться;

антидемпинговые — предельный объем импорта в Украину определенного товара (товаров), являющегося объектом антидемпингового расследования и /или антидемпинговых мер, который разрешено импортировать в Украину в течение установленного срока и который определяется в натуральных и/или стоимостных единицах измерения;

компенсационные — предельный объем импорта в Украину определенного товара (товаров), который является объектом антисубсидиционного расследования и/или компенсационных мер, разрешенный для импорта в Украину в течение установленного срока и определяемый в натуральных и/или стоимостных единицах измерения;

специальные — предельный объем импорта в Украину определенного товара (товаров), который является объектом специального расследования и /или специальных мер, который разрешено импортировать в Украину в течение установленного срока и который определяется в натуральных и/или стоимостных единицах измерения.

5.Квотирование экспорта и импорта осуществляется в соответствии с Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» и Декрета Кабинета Министров Украины «О квотировании и лицензировании экспорта товаров (работ, услуг)».

Квотирование осуществляется путем установления режима выдачи индивидуальных лицензий, причем общий объем экспорта (импорта) по этим лицензиям не должен превышать объем установленной квоты.

Решение о внедрении режима лицензирования и квотирования экспорта (импорта) принимается Кабинетом Министров Украины.

В соответствии с положением вышеназванного Декрета, Кабинет Министров ежегодно определяет группы товаров, которые подлежат квотированию и лицензированию. Одновременно с общими правилами лицензирования и квотирования внешнеэкономических операций действуют специальные правила, которые регулируют лицензирование экспорта (импорта) отдельных видов товаров или в определенные страны (см. также ст. 381 ХК Украины и комментарий к ней).

Статья 15. Техническое регулирование в сфере хозяйствования

1.В сфере хозяйствования применяются: технические регламенты; стандарты;

кодексы устоявшейся практики; классификаторы; технические условия.

2.Применение стандартов либо их отдельных положений обязательно для: субъектов хозяйствования, если на стандарты есть ссылки в технических регламентах;

участников сделки (контракта) о разработке, изготовлении либо поставке продукции, если в ней (нем) имеется ссылка на определенные стандарты;

производителя либо поставщика продукции, если он составил декларацию о соответствии продукции определенным стандартам либо применил обозначение этих стандартов в ее маркировке.

3.При изготовлении продукции на экспорт, если сделкой (контрактом) определены иные требования, чем установлены техническими регламентами, разрешается применение положений сделки (контракта), если они не противоречат законодательству Украины в части требований к процессу изготовления продукции, ее хранения и транспортировки на территории Украины.

Вред, от 01. 12. 2005 г.

1 Украина многократно заявляла о том, что ее вступление в ВТО и в ЕС является стратегической целью страны. Для достижения этих целей Украина нуждается, наряду с осуществлением других мер, в приведении своей системы технического регулирования в соответствие с международными и европейскими требованиями. Первые попытки ввести систему технического регулирования, отвечающую международной практике, предприняты в 1993 г., когда были опубликованы декреты Кабинета Министров Украины «О стандартизации и сертификации» и «О государственном наблюдении за соблюдением, норм и правил и ответственности за их нарушение». Так была создана государственная система сертификации продукции УкрСЕПРО

В марте 1997г. Кабинет Министров Украины издал Постановление «О мероприятиях по поэтапному внедрению в Украине требований директив ЕС, санитарных, экологических, ветеринарных, фитосанитарных норм и международных и европейских стандартов», положения которого так никогда и не были воплощены в жизни из-за отсутствия финансирования вышеупомянутой деятельности за счёт государственного бюджета.

В январе 2000 г. Государственным комитетом стандартизации, метрологии и сертификации были подготовлены три закона «О стандартизации», «О подтверждении соответствия» и «Об аккредитации органов по оценке соответствия», которые приняты Верховной Радой Украины 17 мая 2001г. Главная цель реформы, проведённой в 2000-2001гг., -создание системы технического регулирования, отвечающей международным и европейским требованиям. Это способствовало бы устранению препятствии, которые преодолевают украинские экспортеры.

В соответствии с положениями Закон Украины «О стандартизации» при Кабинете Министров Украины создан специальный орган – Совет стандартизации. В частности, Закон Украины «О стандартизации» предусмотрел создание национального центра международной информационной сети ISONET, где украинские и зарубежные производители могли бы получить сведения о технических требованиях, которых необходимо придерживаться в Украине.

2 Закон Украины «О подтверждении соответствия» предусмотрел постепенное внедрение в Украине Директив «Нового подхода», опирающихся на модульный подход, широкое использование декларации о соответствии вместо сертификации третьей стороной, а также предоставление производителям большей гибкости при соблюдении основных требований безопасности продукции, установленных правовыми актами, а не стандартами. В соответствии с этим Законом Кабинет Министров Украины должен был издать технические регламенты по подтверждению соответствия, идентичные Директивам «Нового подхода». Закон также установил понятие законодательно регулируемой и законодательно нерегулируемой сфер, а также установил, что требование обязательного подтверждения соответствия применяется лишь к законодательно регулируемой сфере, в то время как добровольное подтверждение соответствия происходит в законодательно нерегулируемой сфере. В соответствии с Законом функции по полномочиям органов сертификации на проведение работ по подтверждению соответствия в законодательно регулируемой сфере были возложены на Министерство экономики.

7октября 2003 г. Кабинет Министров Украины принял Постановление № 1585 «О утверждении Технического регламента модулей оценки соответствия и требований маркировке национальных знаков соответствия, применяемым в технических регламентах по подтверждению соответствия». В декабре 2003 г. Кабинет Министров Украины делегировал право на принятие таких регламентов Государственному комитету по вопросам технического регулирования и потребительской политики (преемнику Государственного комитета стандартизации, метрологии и сертификации Украины).

К украинским техническим регламентам по подтверждению соответствия должны были добавить перечни добровольных стандартов, соответствие которым рассматривалось бы как автоматическое соблюдение требований таких технических регламентов. В 2003-2004 гг. Государственный комитет по вопросам технического регулирования и потребительской политики опубликовал 13 технических регламентов, которые должны были стать аналогами Директив «Нового подхода». Однако стандарты для таких регламентов, гармонизированных с соответствующими европейскими и международными требованиями, не были приняты, в результате чего украинские технические регламенты по подтверждению соответствия не вступили в силу. В настоящее время в Украине все еще функционирует старая система сертификации, ожидая принятия соответствующих стандартов. Эта система сохранила старый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации.

Правительство подало на рассмотрение Верховной Рады Украины проект закона «О стандартах, технических регламентах и процедурах оценки соответствия», который должен заменить законы Украины «О стандартизации» и «О подтверждении соответствия». Законопроект, признанный обязательным для обеспечения вступления Украины в ВТО, содержит несколько новелл. Например, законопроектом предлагается устранить разницу между техническими регламентами в целом и техническими регламентами по подтверждению соответствия. Все требования к подтверждению соответствия, если таковые применяются, будут содержаться в технических регламентах, которые требуются Соглашением ВТО о технических барьерах в торговле. Хотя законопроект и делает более понятными много вопросов, усложненных действующими законами «О стандартизации» и «О подтверждении соответствия», он также содержит определенные положения, которые являются шагом назад в контексте реформ. Например, законопроект возлагает компетенцию уполномочивать органы сертификации на проведение работ в законодательно регулируемой сфере на Государственный комитет технического регулирования и потребительской политики. Это приведет к конфликту интересов и столкновениям между этим органом и другими государственными органами, чьи подчиненные органы могут не получить разрешения на проведение деятельности на прибыльном рынке обязательной оценки соответствия.

3.Проблема реформирования украинской системы технического регулирования осложняется еще и тем, что украинские органы по сертификации не имеют соответствующего оборудования, им не хватает компетентного персонала, могущего применять европейские методы подтверждения соответствия. Это может серьезно навредить способности Украины заключать взаимные соглашения о признании, которые могли бы облегчить деятельность украинских экспортеров на мировых и европейских рынках. В этом отношении Украина, безусловно, нуждается в помощи Европейского Союза.

Статья 16. Дотации и другие средства государственной поддержки субъектов хозяйствования

1.Государство может предоставлять дотации субъектам хозяйствования: на поддержку производства жизненно важных продуктов питания, на производство жизненно важных лекарственных препаратов и средств реабилитации инвалидов, на импортные закупки отдельных товаров, услуги транспорта, обеспечивающие социально важные перевозки, а также субъектам хозяйствования, оказавшимся в критической социально-экономической или экологической ситуации, с целью финансирования капитальных вложений на уровне, необходимом для поддержания их деятельности, на цели технического развития, которые дают значительный экономический эффект, а также в других случаях, предусмотренных законом.

2.Государство может осуществлять компенсации или доплаты сельскохозяйственным товаропроизводителям за сельскохозяйственную продукцию, реализуемую ими государству.

3.Основания и порядок применения средств государственной поддержки субъектов хозяйствования определяются законом.

1. Прямая государственная финансовая поддержка является одним из видов государстственной поддержки субъектов хозяйствования. Законодательное обеспечение осуществляется здесь прежде всего через бюджетный процесс. Законы о государственном бюджете, которые принимаются ежегодно, содержат в себе конкретные финансовые мер приятия.

Прямые государственные бюджетные ассигнования предусматриваются также с дельными законами (например, ст. 16 Закона Украины «Об энергосбережении» от 1 июня 1994 г.).

Кабинет Министров Украины выступает распорядителем Фонда стабилизации пре приятии и организаций, внесенных в реестр неплатежеспособных. Фонд формируется за счет добровольных взносов предприятий и других поступлений, которые не противоречат действующему законодательству, а также может формироваться за счет бюджетных средств (Постановление Кабинета Министров Украины от 7 апреля 1998 г. № 466).

Прямая финансовая поддержка из местных бюджетов осуществляется в рамках Национальной программы информатизации (ст. 24 Закона Украины «О Национальной программе информатизации» от 4 февраля 1998 г.), Программы освоения производства оборудования и комплектующих изделий для изготовления трамвайных вагонов и обновления подвижного состава предприятий городского электротранспорта Украины, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 июля 1998 г. № 992 и др.

2,3.Государственная финансовая поддержка, предоставляемая при реализации государству сельскохозяйственной продукции ее производителями, также регулируется в рамках бюджетного процесса. Так, ст. 15 Закона Украины «О государственной поддержке сельского хозяйства Украины» от 24 июня 2004 г. предусмотрено, что при планирована расходов государственного бюджета на будущий год Кабинет Министров Украины предусматривает статью расходов на предоставление дотаций производителям продукции животноводства.

Одним из способов возмещения расходов сельскохозяйственным товаропроизводителям является паритетное ценообразование, направленное на обеспечение эквивалентного товарообмена между сельским хозяйством и промышленностью, другими отраслями народного хозяйства (ст. 15 Закона Украины «О приоритетности социального развития села и агропромышленного комплекса в народном хозяйстве» от 17 октября 1990 г.).

Статья 17. Налоги в механизме государственного регулирования хозяйственной деятельности

1.Система налогообложения в Украине, налоги и сборы устанавливаются исключительно законами Украины. Система налогообложения строится по принципам экономической целесообразности, социальной справедливости, сочетания интересов общества, государства, территориальных громад, субъектов хозяйствования и граждан.

2.С целью решения наиболее важных экономических и социальных задач государства законы, которыми регулируется налогообложение субъектов хозяйствования, должны предусматривать:

оптимальное сочетание фискальной и стимулирующей функций налогообложения;

стабильность (неизменность) в течение нескольких лет общих правил налогообложения;

устранение двойного налогообложения;

согласованность с налоговыми системами других стран.

3.Ставки налогов имеют нормативный характер и не могут устанавливаться индивидуально для отдельного субъекта хозяйствования.

4.Система налогообложения в Украине должна предусматривать предельные размеры налогов и сборов, которые могут взиматься с субъектов хозяйствования. При этом налоги и другие обязательные платежи, которые в соответствии с законом включаются в цену товаров (работ, услуг) или относятся на их себестоимость, уплачиваются субъектами хозяйствования независимо от результатов их хозяйственной деятельности.

1,2.Налоговая система играет ведущую роль в формировании государственных доходов, ощутимо влияет на доходы юридических и физических лиц.

Историческими предпосылками возникновения в обществе налогов преимущественно были: переход от натурального хозяйства к денежному, зарождение и формирование института государства.

Современная форма налогов является относительно новой, хотя основные элементы механизма налогообложения зародились еще в древности.

Экономическая природа налога заключается в выяснении назначения объекта налогообложения и источника уплаты, а также определении влияния на субъектов налогообложения и на экономику в целом. По экономическому содержанию налоги — это форма финансовых отношений между государством и членами общества.

Законом Украины «О системе налогообложения» определено, что под налогом и сбором (обязательным платежом) в бюджеты и государственные целевые фонды следует понимать обязательный взнос в бюджет соответствующего уровня или государственные целевые фонды, осуществляемый плательщиками в порядке и на условиях, определенных законами Украины о налогообложении.

Совокупность налогов и сборов (обязательных платежей) в бюджеты и государственные целевые фонды, которые взимаются (вносятся) по установленному законом Украины порядку, составляют систему налогообложения.

3.Система налогообложения — это нормативно определенные налогоплательщики, их обязанности и права, объекты налогообложения, виды налогов, сборов и платежей, а также порядок их взыскания.

Система налогообложения характеризуется ее элементами: субъект, объект налогообложения, налоговая ставка, источник уплаты.

Субъекты налогообложения — это плательщики (физические или юридические лица), которые непосредственно платят налоги.

Объект налогообложения — это доходы (прибыль), добавленная стоимость продукции (работ, услуг), стоимость продукции (работ, услуг), специальное использование природных ресурсов, имущество юридических и физических лиц, другие объекты, определенные законодательством о налогообложении.

Налоговая ставка — размер налога с единицы объекта налогообложения.

Источник уплаты — доход (заработная плата, прибыль и т. п.), с которого платится налог; себестоимость; часть выручки от реализации продукции.

4.Законы о налогообложении должны предусматривать и предотвращение или устранение двойного налогообложения, устранение достигается мерами, определенными Законом Украины «О системе налогообложения». Они заключаются в том, что суммы налога на прибыль, полученную юридическими лицами, их филиалами, отделениями, и суммы налога с доходов физических лиц, оплаченные за границей в соответствии с законодательством иностранных государств, засчитываются при уплате ими налога 1 прибыль (доходы) в Украине. При этом размер зачтенных сумм не может превышать суммы налогов, которые подлежат уплате в Украине.

Новый качественный этап в развитии налоговой системы Украины начался в 1997 г. теперь продолжается работа по созданию Налогового кодекса Украины, которым будет отрегулированы принципы налогообложения, определены налоговые критерии, имеющие первоочередное значение для налоговой системы.

Статья 18. Ограничение монополизма и содействие состязательности в сфере хозяйствования

1.Государство осуществляет антимонопольно-конкурентную политику и содействует развитию состязательности в сфере хозяйствования на основе общегосударственных программ, которые утверждаются Верховной Радой Украины по представлению Кабинета Министров Украины.

2.Государственная политика в сфере экономической конкуренции, ограничения монополизма в хозяйственной деятельности и защиты субъектов хозяйствования и потребителей от недобросовестной конкуренции осуществляется уполномоченными органами государственной власти и органами местного самоуправления.

3.Органам государственной власти и органам местного самоуправления, их должностным лицам запрещается принимать акты и совершать действия, которые устраняют конкуренцию или необоснованно способствуют отдельным конкурентам в предпринимательской деятельности, внедряют ли ограничение на рынке, не предусмотренное законодательством. Законом могут быть установлены исключения из этого правила с целью обеспечения национальной безопасности, обороны или других общественных интересов.

4.Правила конкуренции и нормы антимонопольного регулирования определяются этим Кодексом и другими законами.

1. В соответствии со ст. 42 Конституции Украины государство обеспечивает защиту конкуренции в предпринимательской деятельности. Не допускаются злоупотребления монопольным положением на рынке, неправомерное ограничение конкуренции и недобросовестная конкуренция. Виды и границы монополии определяются законом.

Антимонопольно-конкурентная политика, как одно из направлений экономической политики, которое определяется государством, направлена на создание оптимальной конкурентной среды деятельности субъектов хозяйствования, обеспечение их взаимодействия на условиях недопущения проявлений дискриминации одних субъектов другими, в первую очередь в сфере монопольного ценообразования и за счет снижения качества продукции, услуг, содействия росту эффективной социально ориентированной экономики.

Одним из первых актов, в котором определялись понятия и основы антимонопольной политики, является Постановление Верховной Рады Украины «О Государственной программе демонополизации экономики и развития конкуренции» от 21 декабря 1993 г. № 3757-ХП. В соответствии с Программой антимонопольная политика (демонополизация экономики и развитие конкуренции) — экономическая политика, направленная на предотвращение монопольной деятельности, ее ограничение и прекращение, а также на развитие конкуренции.

Кроме Программы, основные направления антимонопольно-конкурентной политики определялись в Указах Президента Украины «Об основных направлениях конкурентной политики на 1999-2000 годы и мерах по их реализации» от 26 декабря 1999 г. № 219/99 и Указе Президента Украины «Об основных направлениях конкурентной политики на 2002-2004 годы» от 19 ноября 2001 г. № 1097/2001.

Основные принципы регулирования деятельности естественных монополий определены в Указе Президента Украины «О Концепции совершенствования государственного регулирования естественных монополий» от 27 сентября 2007 г. № 921/2007.

2. В соответствии с Постановлением Верховной Рады Украины от 21 декабря 1993 г. № 3757-ХII к органам, которые осуществляют антимонопольно-конкурентную политику, отнесены: Верховная Рада Украины (в соответствии со ст. 92 Конституции Украины исключительно законами Украины определяются правовые принципы и гарантии предпринимательства; правила конкуренции и нормы антимонопольного регулирования); Президент Украины; Кабинет Министров Украины; Антимонопольный комитет Украины; Фонд государственного имущества Украины, местные органы приватизации; центральные и местные органы государственной исполнительной власти.

Специально уполномоченным органом в сфере реализации антимонопольно-конкурентной политики является Антимонопольный комитет Украины. В соответствии с Законом Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г. № 3659-ХII Антимонопольный комитет Украины — это государственный орган со специальным статусом, целью деятельности которого является обеспечение государственной защиты конкуренции в предпринимательской деятельности и в сфере государственных закупок. Антимонопольный комитет Украины осуществляет свою деятельность в соответствии с Конституцией Украины, законами Украины «О защите экономической конкуренции», «О защите от недобросовестной конкуренции» и нормативно-правовыми актами, принятыми в соответствии с этими законами. Также относительно правового статуса Антимонопольного комитета Украины см. комментарий к статье 40 Кодекса.

Правовой статус органов местного самоуправления определен в Законе Украины «О местном самоуправлении» от 21 мая 1997 г. № 280/97-ВР.

3. В части третьей комментируемой статьи установлен запрет органам государственной власти и местного самоуправления совершать действия, принимать акты, которые бы ограничивали конкуренцию, или предоставляют преимущества отдельным субъектам хозяйствования. Аналогичные запреты также предусмотрены в ч.4 ст. 23, ч.2 ст.25, ч.5 ст. 27, 31 Кодекса (см. детальнее комментарий к указанным статьям Кодекса). Также запрет на совершение противоправных действий при реализации антимонопольно-конкурентной политики установлен в разделе III Закона Украины «О защите экономической конкуренции». В соответствии со ст.15 указанного Закона принятие органами власти, органами местного самоуправления, органами административно-хозяйственного управления и контроля любых актов (решений, приказов, распоряжений, постановлений и тому подобное), предоставление письменных или устных указаний, заключение соглашений или любые другие действия или бездеятельность органов власти, органов местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля (коллегиального органа или должностного лица), которые привели или могут привести к недопущению, устранению, ограничению или искажению конкуренции, являются антиконкурентными действиями. Совершение антиконкурентных действий органов власти, органов местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля запрещается и влечет за собой ответственность по закону.

Исключения из этого правила могут устанавливаться лишь законом с целью обеспечения национальной безопасности, обороны или других общественных интересов. Случаи, в которых действия органов государственной власти и местного самоуправления, которые направлены на ограничение конкуренции, признаются обоснованными, предусмотрены, в частности, в ст. 26 Кодекса.

4. В соответствии со ст. 41 Кодекса антимонопольно-конкурентное законодательство — это законодательство, которое регулирует отношения, возникающие в связи с недобросовестной конкуренцией, ограничением и предупреждением монополизма в хозяйственной деятельности, состоит да этого кодекса, закона об Антимонопольном комитете Украины, других законодательных актов. Закон Украины «О защите экономической конкуренции» вводит категорию законодательство о защите экономической конкуренции, к которому кроме указанных в ст. 41 Кодекса законов относятся Конституция Украины, Закон «О защите от недобросовестной конкуренции», другие нормативно-правовы акты, принятые в соответствии с этими законами.

Литература:

Конституція України//Відомості Верховної Ради України.-1996. №30.-Ст.141.

Про Державну програму демонополізації економіки і розвитку конкуренції: Постанова Верховної Ради України від 21.12.1993 року №3757-XII//Відомості Верховної Ради.-1994.-№9.-Ст.42

Про Основні напрями конкурентної політики на 1999-2000 роки та заходи щодо їх реалізації: Указ Президента України від 26.02.1999р.// Урядовий кур’єр-1999.-№40.

Про Основні напрями конкурентної політики на 2002-2004 роки: Указ Президента України 19.11.2001 №1097/2001 //Офіційний вісник України.-2001.-№47.-Ст. 2056.

Про Концепцію вдосконалення державного регулювання природних монополій: Указ Президента України від 27.09.2007 №921/2007 // Офіційний вісник України.-2007.-№74.-Ст. 2753.

Про Антимонопольний комітет України: Закон України від 26.11.1993 №3659-XII// Відомості Верховної Ради.-2003.-№30.-Ст. 247.

Про захист економічної конкуренції: Закон України від11.01.2001 р.//Відомості Відомості Верховної Ради України.-2001.-№12.-Ст.64.

Про захист від недобросовісної конкуренції: Закон України 07.06.1996р.//Відомості Відомості Верховної Ради України.-1996.-№36.-Ст.164.

Про місцеве самоврядування: Закон України від 21.05.1997 №280/97-ВР// Відомості Верховної Ради-1997.-№24.-Ст. 170.

Статья 19. Государственный контроль и надзор за хозяйственной деятельностью

1.Субъекты хозяйствования имеют право без ограничений самостоятельно осуществлять хозяйственную деятельность, не противоречащую законодательству.

2.Субъекты хозяйствования подлежат государственной регистрации в соответствии с настоящим Кодексом и законом.

3.Государство осуществляет контроль и надзор за хозяйственной деятельностью субъектов хозяйствования в следующих сферах:

сохранения и расходования средств и материальных ценностей субъектами хозяйственных отношений — по состоянию и достоверности бухгалтерского учета и отчетности;

финансовых, кредитных отношений, валютного регулирования и налоговых отношений — по соблюдению субъектами хозяйствования кредитных обязательств перед государством и расчетной дисциплины, соблюдению требований валютного законодательства, налоговой дисциплины;

цен и ценообразования — по вопросам соблюдения субъектами хозяйствования государственных цен на продукцию и услуги;

монополизма и конкуренции - по вопросам соблюдения антимонопольно-конкурентного законодательства;

земельных отношений — по использованию и охране земель; водных отношений и лесного хозяйства — по использованию и охране вод и лесов, воспроизводству водных ресурсов и лесов;

производства и труда — по безопасности производства и труда, соблюдению законодательства о труде; по пожарной, экологической, санитарно-гигиенической безопасности; по соблюдению стандартов, норм и правил, которыми установлены обязательные требования относительно условий осуществления хозяйственной деятельности;

потребления — за качеством и безопасностью продукции и услуг;

внешнеэкономической деятельности — по вопросам технологической, экономической, экологической и социальной безопасности.

4.Органы государственной власти и должностные лица, уполномоченные осуществлять государственный контроль и государственный надзор за хозяйственной деятельностью, их статус, общие условия, порядок осуществления контроля и надзора определяются законами.

5.Незаконное вмешательство и препятствование хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования со стороны органов государственной власти, их должностных лиц при осуществлении ими государственного контроля и надзора запрещаются.

6.Органы государственной власти и должностные лица обязаны осуществлять инспектирование и проверки деятельности субъектов хозяйствования непредубежденно, объективно и оперативно, соблюдая требования законодательства, уважая права и законные интересы субъектов хозяйствования.

7.Субъект хозяйствования имеет право на получение информации о результатах инспектирования и проверок его деятельности не позднее чем через тридцать дней после их окончания, если иное не предусмотрено законом. Действия и решения государственных органов контроля и надзора, а также их должностных лиц, которые проводили инспектирование и проверку, могут быть обжалованы субъектом хозяйствования в установленном законодательством порядке.

8.Все субъекты хозяйствования обязаны осуществлять первичный (оперативный) и бухгалтерский учет результатов своей работы, составлять статистическую информацию, а также предоставлять в соответствии с требованиями закона финансовую отчетность и статистическую информацию о своей хозяйственной деятельности, другие данные, определенные законом. Запрещается требовать от субъектов хозяйствования предоставления статистической информации и других данных, не предусмотренных законом или с нарушением порядка, установленного законом.

1.Проблема взаимоотношений субъектов хозяйственной деятельности с контролирующими органами сегодня настолько серьезна, что является одним из основных тормозящих факторов развития предпринимательства

Согласно ст. 19 Конституции Украины «органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах полномочий и способами, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины». Следовательно, именно в законах должны быть сформулированы и основания, и пределы полномочий, и способ, согласно которому следует действовать контролирующим органам и их должностным лицам при осуществлении своих контролирующих функций. Поскольку, устанавливая основания и способы выполнения контролирующих функций на уровне ведомственного акта, государственный орган, как правило, расширяет свои полномочия, оставляя субъект хозяйствования фактически бесправным. Поэтому ни постановления Кабинета Министров Украины, ни другие подзаконные акты, даже зарегистрированные Министерством юстиции Украины, не могут регулировать эти вопросы. Даже Указ Президента Украины «О некоторых мерах по дерегулированию предпринимательской деятельности» № 817 улучшает ситуацию лишь частично, поскольку он регулирует взаимоотношения между контролирующими органами и субъектами предпринимательской деятельности, во-первых, лишь в сфере финансово-хозяйственной деятельности, во-вторых, только относительно осуществления одной фор контроля — проверки.

2-4.Органы государственной власти и должностные лица, уполномоченные осуществлять государственный контроль и государственный надзор за хозяйственной деятельностью, их статус, общие условия, порядок осуществления контроля и надзора определяют в частности, Таможенным кодексом Украины, законами Украины «О государственной I лотовой службе в Украине» от 4 декабря 1990 г., «О пожарной безопасности» от 17 декабря 1993 г., «О государственной контрольно-ревизионной службе в Украине» от 26 января 1993 г., «О таможенном деле в Украине» от 25 июня 1991 г., «О милиции» от 20 декабря 1990 г., «О Службе безопасности Украины» от 25 марта 1992 г., «О прокуратуре» 5 ноября 1991 г., «О борьбе с коррупцией» от 5 октября 1995 г., «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г., «Об охране труда» от 14 октября 1992 г. (в редакции Закона от 21 ноября 2002 г.), «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30 октября] 1996 г., «О защите прав потребителей» от 12 мая 1991 г. (в редакции Закона от 15 декабря] 1993 г.), «Об охране окружающей природной среды» от 25 июня 1991 г., «О метрологии метрологической деятельности» от 11 февраля 1998 г., «Об обеспечении санитарного эпидемического благополучия населения» от 24 февраля 1994 г. и т. п.

В настоящее время в Верховной Раде Украины зарегистрировано несколько законопроектов под общим названием «О государственном контроле». Целью всех законопроектов является установление в Украине единого порядка организации и осуществлен государственного контроля за хозяйственной деятельностью. Этот единый порядок должен базироваться на внедрении единых процедур в сфере контроля для всех без исключения контролирующих органов.

Административные процедуры государственного контроля должны быть средство обеспечения защиты прав субъектов хозяйствования.

Для реализации правовых основ государственного контроля в сфере хозяйствования и обеспечения защиты прав субъектов хозяйствования вся контролирующая деятельность государства разделена на определенные процедуры, по которым она должна осуществляться государственными органами.

Правовые основы регулирования, организации, ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности в Украине определены Законом Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине».

Проверки финансовой деятельности, состояния сохранения средств и материальны; ценностей, достоверности учета и отчетности проводят Главное контрольно-ревизионное управление Украины и контрольно-ревизионные управления в Автономной Республике Крым, областях, городах Киеве и Севастополе согласно ст. 8 Закона Украины «О государственной контрольно-ревизионной службе в Украине».

Законом Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» определены контролирующие органы, которые имеют право проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности (ст. 2):

таможенные органы — акцизного сбора и налога на добавленную стоимость (с учетом случаев, когда обязанность их взыскания или контроля закон возлагает на налоговые органы), ввозной и вывозной пошлины, других налогов и сборов (обязательных платежей), которые в соответствии с законами взимаются при ввозе (пересылке) товаров и предметов на таможенную территорию Украины или при вывозе (пересылке) товаров и предметов с таможенной территории Украины:

органы Пенсионного фонда Украины — сбора на обязательное государственное пенсионное страхование;

органы фондов общеобязательного государственного социального страхования — взносов на общеобязательное государственное социальное страхование;

Соблюдение требований налоговой дисциплины контролируют органы государственной налоговой службы. Они имеют право осуществлять на предприятиях, в организациях и других субъектах хозяйствования проверки денежных документов, бухгалтерских книг, отчетов, смет, деклараций, товарно-кассовых книг, показателей электронных контрольно-кассовых аппаратов и компьютерных систем и других документов независимо от способа представления информации (включая компьютерный), связанных с начислением и уплатой налогов, других платежей (Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О государственной налоговой службе в Украине» от 5 февраля 1998 г.).

Одной из гарантий обеспечения реализации конституционного положения о создании условий для полного осуществления гражданами права на труд, согласно ст. 43 Конституции Украины, является выполнение государством функций надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде.

Государственный надзор за соблюдением законодательных и других нормативных актов об охране труда осуществляют: Государственный комитет Украины по надзору за охраной труда; Государственный комитет Украины по ядерной и радиационной безопасности; органы государственного пожарного надзора; органы и учреждения санитарно-эпидемиологической службы Министерства охраны здоровья Украины (ст. 260 КЗоТ).

Государственный контроль внешнеэкономической деятельности, в частности экспорта и импорта товаров с нарушением прав промышленной и интеллектуальной собственности, импорта или транзита каких-либо товаров, о которых заранее известно, что они могут нанести вред здоровью либо представлять угрозу для жизни населения и животного мира, либо навредить окружающей среде, возложен Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» на Центральный орган исполнительной власти по вопросам экономической политики и таможенные органы.

5,6.Границы контроля деятельности хозяйствующих субъектов определены законодательством. Только в этих границах контролирующие органы могут реализовать свои полномочия.

Право на хозяйственную (в том числе предпринимательскую) деятельность включает возможность защиты от неправомерных действий как других субъектов хозяйствования, так и со стороны государства — ее органов, в том числе право на обжалование действий органов, которые ограничивают эти права. Защита субъектов хозяйствования от вмешательства в их деятельность государственных органов имеет конституционную основу. В соответствии со ст. 55 Конституции Украины, каждому гарантируется право на обжалование в суде решений, действий или бездействия органов государственной власти, местного самоуправления, должностных и служебных лиц. Согласно ст.56 Конституции Украины каждый имеет право на возмещение за счет государства или органов местного самоуправления материального и морального ущерба, нанесенного незаконными решениями, действиями или бездеятельностью органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных и служебных лиц при исполнении ими своих полномочий.

Правовые и организационные основы реализации государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности определяет Закон Украины «Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности» от 11 сентября 2003 г. Государственная регуляторная политика в сфере хозяйственной деятельности — это направление государственной политики, нацеленное на совершенствование правового регулирования хозяйственных отношений, а также административных отношений между регуляторными органами или другими органами государственной власти и субъектами хозяйствования, недопущение принятия экономически нецелесообразных и неэффективных регуляторных актов, уменьшение вмешательства государства в деятельность субъектов хозяйствования и устранение препятствий для развития хозяйственной деятельности, осуществляемое в границах, порядком и способом, установленными Конституцией и законами Украины.

Проверки деятельности предпринимателей регулируются в соответствии с Указом президента Украины «О некоторых мероприятиях по дерегулированию предпринимательской деятельности» от 23 июля 1998г.

Органы исполнительной власти, уполномоченные от имени государства проверять финансово-хозяйственную деятельность субъектов предпринимательской деятельности (далее — контролирующие органы), проводят плановые и внеплановые выездные проверки.

Плановая выездная проверка — это проверка финансово-хозяйственной деятельности субъекта предпринимательской деятельности, предусмотренная в плане работы контролирующего органа. Проводится по местонахождению такого субъекта или по месту расположения объекта собственности, относительно которого осуществляется такая проверка. Плановая выездная проверка проводится по совокупным показателям финансово-хозяйственной деятельности субъекта предпринимательской деятельности по письменному решению руководителя соответствующего контролирующего органа не чаще одного раза в календарный год в пределах компетенции соответствующего контролирующего органа. Запрещается проведение плановых выездных проверок по отдельным видам обязательств перед бюджетами, кроме обязательств по бюджетным ссудам и кредитам, гарантированным бюджетными средствами.

Право на проведение плановой выездной проверки субъекта предпринимательской деятельности предоставляется лишь в том случае, когда он в письменном виде поставлен в известность о дате проверки не позднее чем за десять календарных дней до начала отмеченной проверки.

Внеплановая выездная проверка — это проверка, не предусмотренная в планах работы контролирующего органа. Проводится при наличии хотя бы одного из таких обстоятельств:

а)по результатам встречных проверок выявлены факты, которые свидетельствуют о нарушении субъектом предпринимательской деятельности норм законодательства;

б)субъектом предпринимательской деятельности не представлены в установленный срок документы обязательной отчетности;

в)обнаружена недостоверность данных, заявленных в документах обязательной отчетности;

г)субъект предпринимательской деятельности подал в установленном порядке жалобу о нарушении законодательства должностными лицами контролирующего органа во время проведения плановой или внеплановой выездной проверки;

д)возникла необходимость в проверке сведений, полученных от лица, которое имело правовые отношения с субъектом предпринимательской деятельности, если субъект предпринимательской деятельности не представит объяснений и их документального подтверждения на обязательный письменный запрос контролирующего органа в течение трех рабочих дней после дня получения запроса;

е) проводится реорганизация (ликвидация) предприятия.

Внеплановая выездная проверка может проводиться и на основании решения Кабинета Министров Украины.

Высший контролирующий орган может по собственной инициативе проверить достоверность выводов низшего контролирующего органа путем проверки документов обязательной отчетности субъекта предпринимательской деятельности или выводов акта проверки, составленного низшим контролирующим органом. Высший контролирующий орган имеет право на перепроверку субъекта предпринимательской деятельности лишь в случае, если относительно должностных или служебных лиц контролирующего органа, которые проводили плановую или внеплановую проверку отмеченного субъекта, начато служебное расследование или открыто уголовное дело. Государственная налоговая администрация Украины имеет право принять решение о перепроверке субъекта предпринимательской деятельности, если нужное решение оформлено приказом за подписью ее председателя.

Контролирующие органы, которые имеют право проводить плановые и внеплановые выездные проверки финансово-хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности:

а)органы государственной налоговой службы — уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) в бюджеты и государственные целевые фонды, неналоговые платежи;

б)таможенные органы — уплаты ввозной пошлины, акцизного сбора и налога на добавленную стоимость, которые взимаются в случае ввоза (пересылки) товаров на таможенную территорию Украины в момент пересечения таможенной границы;

в)органы государственного казначейства, государственной контрольно-ревизионной службы и органы государственной налоговой службы в пределах их компетенции — бюджетных ссуд, ссуд и кредитов, гарантированных средствами бюджетов, целевого использования дотаций и субсидий, других бюджетных ассигнований, средств внебюджетных фондов, а также надлежащего выполнения государственных контрактов, проавансированных за счет бюджетных средств;

г)органы Пенсионного фонда Украины — уплаты сбора на обязательное государственное пенсионное страхование.

Отмеченные контролирующие органы имеют право проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности лишь в очерченных границах их компетенции.

Проведение плановых и внеплановых выездных проверок по отмеченным вопросам другими государственными органами запрещается.

Плановые выездные проверки проводятся всеми контролирующими органами одновременно в день, определенный органом государственной налоговой службы. Порядок координации проведения таких проверок устанавливается Кабинетом Министров Украины.

7.Все субъекты хозяйственной деятельности, которые были проверены, имеют право на ознакомление с результатами проверок. Эта норма последовательно закрепляет известный конституционный принцип, а также принципы, изложенные в Законе Украины «Об информации». Сведения, полученные по результатам проверок, контролирующие органы не имеют права скрывать. По результатам проверок государственные органы и их должностные лица принимают решение либо прибегают к другим действиям в пределах их компетенции.

8.В части 8 комментируемой статьи говорится об обязанности субъектов хозяйствования вести первичный (оперативный) и бухгалтерский у чет, составлять статистическую информацию и представлять финансовую отчетность. Здесь также предусмотрено запрещение требовать от субъектов хозяйствования представления статистической информации и других данных, не предусмотренных законом или с нарушением порядка, установленного законом.

Обстоятельно бухгалтерский учет и финансовая отчетность субъектов хозяйствования предусмотрены ст.ст. 71, 90, 145 ХК Украины.

Статья 20. Защита прав субъектов хозяйствования и потребителей

1.Государство обеспечивает защиту прав и законных интересов субъектов хозяйствования и потребителей.

2.Каждый субъект хозяйствования и потребитель имеет право на защиту своих прав и законных интересов. Права и законные интересы указанных субъектов защищаются путем:

признания наличия или отсутствия прав;

признания полностью или частично недействительными актов органов государственной власти и органов местного самоуправления, актов других субъектов, противоречащих законодательству, ущемляющих права и законные интересы субъект хозяйствования или потребителей; признания недействительными хозяйственны сделок по основаниям, предусмотренным законом;

восстановления положения, существовавшего до нарушения прав и законны интересов субъектов хозяйствования;

прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения:

присуждения к выполнению обязанности в натуре;

возмещения убытков;

применения штрафных санкций;

применения оперативно-хозяйственных санкций;

применения административно-хозяйственных санкций;

установления, изменения и прекращения хозяйственных правоотношений;

другими способами, предусмотренными законом.

3.Порядок защиты прав субъектов хозяйствования и потребителей определяете: настоящим Кодексом, другими законами.

1. По Конституции Украины человек, его жизнь и здоровье, честь и достоинство, неприкосновенность и безопасность — наивысшая социальная ценность, права и свободы чело века и их гарантии являются содержанием и направлением деятельности государства.

Этим предписаниям должны отвечать мероприятия государства по контролю и надзору за деятельностью субъектов хозяйствования в различных ее сферах, в первую очередь, за качеством и безопасностью продукции и услуг. Законодательством Украины ещё в начале самостоятельного ее существования предусмотрено право потребителей на гарантию того, что приобретенная ими продукция произведена с соблюдением санитарно гигиенических, в том числе радиологических, противоэпидемических норм и правил и других принятых требований, исключающих опасность для жизни и здоровья людей или причинение вреда их имуществу.

Продавец (исполнитель) продукции обязан передать ее потребителю (покупателю, заказчику) в состоянии, отвечающем по качеству требованиям стандартов, другой нормативно-технической документации. Продукция, в государственных стандартах го которую есть требования относительно обеспечения жизни и здоровья людей, их имущества, а также охраны окружающей среды, подлежит обязательной сертификации на соответствие отмеченным требованиям (Закон Украины «О защите прав потребителей»).

2.Защита прав потребителей детально регламентирована ст. 39 ХК и Законом Украины «О защите прав потребителей» от 12 мая 1991 г. (в редакции Закона от 2 декабря 2005 г.).

Часть 2 комментируемой статьи указывает одиннадцать способов (средств) защиты прав и законных интересов субъектов хозяйствования и потребителей, их перечень не имеет исчерпывающего характера.

Некоторые из отмеченных способов защиты могут быть применены лишь судом (например, признание полностью или частично недействительными актов органов государственной власти и органов местного самоуправления, актов других субъектов, которые противоречат законодательству, задевают права и законные интересы субъекта хозяйствования или потребителей; признание недействительными хозяйственных договоров на основаниях, предусмотренных законом). Другие способы защиты могут быть применены как с помощью суда, так и самостоятельно субъектом хозяйствования (например, возмещение убытков, применение штрафных санкций). Оперативно-хозяйственные санкции применяются самостоятельно субъектом хозяйствования в одностороннем порядке. Административно-хозяйственные санкции применяются уполномоченными органами государственной власти или органами местного самоуправления.

Одним из важных и распространенных способов защиты прав субъектов деятельности является признание хозяйственным судом недействительным (полностью или частично) выданного государственным или другим органом незаконного акта. Как свидетельствует хозяйственная практика, в актах государственных и других органов достаточно часто содержатся положения, которые вызывают нарушение порядка создания, ликвидации и реорганизации предприятий, порядка выдачи или изъятия земельных участков, нарушения, связанные с передачей имущества, с изменением формы собственности и т. п. В судебной практике заметно увеличивается количество дел о признании недействительными актов ненормативного характера, принятых министерствами, ведомствами и государственными комитетами, областными и районными советами и т. п.

Такие способы защиты, как возмещение убытков, применение штрафных санкций, оперативно-хозяйственных санкций, административно-хозяйственных санкций обстоятельно регламентированы в разделе V Хозяйственного кодекса Украины.

Для защиты своих прав субъекты ведения хозяйства и потребители могут использовать одновременно два или более способов защиты. Так, при издании государственным органом акта, нарушающего права субъекта хозяйствования, последний имеет право требовать как признания недействительным такого акта, так и возмещения в судебном порядке убытков, нанесенных ему в результате выполнения указаний государственных или других органов или их должностных лиц, которые привели к нарушению прав субъекта хозяйствования, а также в результате неподобающего выполнения такими органами или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей относительно субъекта хозяйствования.

3.Порядок защиты прав субъектов хозяйствования и потребителей определяется настоящим Кодексом, Хозяйственным процессуальным кодексом Украины и другими нормативно-правовыми актами.

Для развития конкуренции и защиты прав потребителей от монополистической деятельности хозяйственных субъектов соответствующим законодательством внедряется ограничение свободы их коммерческой деятельности. В частности, запрещается: ограничивать или прекращать производство товаров, а также производство и поставку сырья, материалов, комплектующих изделий без предварительного согласования с основными потребителями; сокращать поставку или задерживать реализацию товаров с целью создания, поддержки или увеличения дефицита и повышения цен; навязывать контрагенту невыгодные условия договора, включать условия, которые не являются предметом договора; принуждать потребителя включать в договор ненужные ему товары и услуги, вносить другие предварительные дискриминационные условия; прекращать или задерживать поставки товаров или выполнение услуг в ответ на претензии контрагента относительно качества товаров, услуг, выполнения других обязательств, предусмотренных договором; повышать в одностороннем порядке цены на товары и услуги, если это не обусловлено соответствующим улучшением их качества согласно интересам производителя и потребителя; выдвигать под угрозой прекращения поставок, расторжения договора или отказа от его пролонгации (продления срока действия) новые условия в свою пользу, которые наносят вред интересам контрагента; отказываться без определенных объективных оснований от заключения или пролонгации договора по профилю своей деятельности.

Статья 21. Объединения предпринимателей

1.В целях содействия развитию национальной экономики, ее интеграции в мировое хозяйство, а также создания благоприятных условий для предпринимательской деятельности в Украине могут создаваться торгово-промышленные палаты как добровольные объединения предпринимателей и организаций. Торгово-промышленная

палата является негосударственной самоуправляющейся уставной организацией, созданной на принципах членства, имеющей статус юридического лица.

2.Государство содействует торгово-промышленным палатам в выполнении ими уставных задач.

3.Порядок образования и деятельности торгово-промышленных палат устанавливается законом.

4.Субъекты хозяйствования — работодатели имеют право на объединение в организации работодателей для реализации и защиты своих прав.

5.Организации работодателей являются самоуправляющимися уставными организациями, которые образуются на принципах добровольности и равноправия с целью представительства и защиты законных интересов работодателей. Организации работодателей могут объединяться в союзы и другие уставные объединения работодателей.

6. Порядок образования и принципы деятельности организаций и объединений работодателей определяются законом.

1—3.Хозяйственный кодекс также предусматривает возможность создания предпринимателями торгово-промышленных палат как добровольных объединений. Кроме того, определен статус торгово-промышленной палаты как юридического лица, негосударственной самоуправляющейся уставной организации, созданной на принципах членства.

В соответствии с Законом Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря 1997 г. торгово-промышленная палата является негосударственной неприбыльной самоуправляющейся организацией, объединяющей юридических лиц, которые созданы и действуют в соответствии с законодательством Украины, и граждан Украины, зарегистрированных как предприниматели, и их объединения.

Закон содержит специальное указание: торгово-промышленная палата (ТПП) может заниматься предпринимательской деятельностью лишь в том объеме, в котором это необходимо для выполнения ее уставных задач. Полученная ею прибыль не распределяется между членами ТПП, а направляется на выполнение ее уставных задач.

ТПП является юридическим лицом и отвечает за свои обязанности всеми средствами и имуществом, принадлежащими ей. ТПП не отвечает за обязательства своих членов, так же, как члены ТПП не отвечают за ее обязательства. ТПП не отвечает за обязательства созданных ею предприятий и других организаций, так же, как предприятия и другие организации не отвечают за обязательства ТПП.

В соответствии с Законом название «Торгово-промышленная палата» и производные от нее словосочетания могут использоваться лишь относительно организаций, созданных в соответствии с упомянутым Законом. Другие организации не имеют права использовать в своих названиях словосочетания «торгово-промышленная палата», «торговая палата» или «промышленная палата» и не подлежат государственной регистрации под названиями с этими словосочетаниями.

ТПП имеет печать со своей эмблемой и своим наименованием, а также свой текущий счет и другие счета.

Таким образом, законодательством Украины установлен статус ТПП как некоммерческой организации, что характеризуется двумя основными признаками: неприбыльностью и нераспределением прибыли между ее членами. Закон предоставил ТПП статус юридического лица со всеми свойственными ему признаками, включая самостоятельную ответственность за свои обязательства и наличие отдельного имущества. Вместе с тем ТПП четко выделены из круга юридических лиц путем введения специальных ограничений на использование наименования «ТПП» в наименованиях других коммерческих и некоммерческих организаций.

ТПП создаются с целью содействия развитию народного хозяйства и национальной экономики, ее интеграции в мировую хозяйственную систему, формированию современных промышленной, финансовой и торговой инфраструктур, созданию благоприятных условий для предпринимательской деятельности, всестороннему развитию всех видов предпринимательства, незапрещенных законодательством Украины, научно-технических и торговых связей между украинскими предпринимателями и предпринимателями зарубежных стран.

Заданиями ТПП являются:

— содействие развитию внешнеэкономических связей, экспорту украинских товаров и услуг, предоставлению практической помощи предпринимателям в проведении торгово-экономических операций на внутреннем и внешнем рынках, освоении новых форм сотрудничества;

— представление интересов членов палаты по вопросам хозяйственной деятельности как в Украине, так и за ее пределами;

— организация взаимодействия между субъектами предпринимательской деятельности, координация их взаимоотношений с государством в лице ее органов;

— участие в организации в Украине и за границей профессиональной учебы и стажировки специалистов — граждан Украины по вопросам предпринимательства, развития конкуренции, а также в разработке и реализации государственных и межгосударственных программ в этой области;

— предоставление справочно-информационных услуг, основных сведений, которые не являются коммерческой тайной, о деятельности украинских предприятий и предприятий зарубежных стран согласно национальному законодательству, содействие распространению, в частности через средства массовой информации, знаний об экономике и научно-технических достижениях, законодательстве, обычаях и правилах торговли в Украине и зарубежных странах, возможности внешнеэкономического сотрудничества украинских предпринимателей;

— содействие в организации инфраструктуры информационного обслуживания предпринимательства;

— предоставление услуг для осуществления коммерческой деятельности иностранным фирмам и организациям;

— установление и развитие связей с иностранными предпринимателями, а также организациями, которые объединяют и представляют их, участие в работе международных неправительственных и других совместных организаций;

— содействие развитию торговых и других честных обычаев в предпринимательской деятельности, участие в разработке правил профессиональной этики в конкуренции для различных видов предпринимательской деятельности, отраслей экономики, союзов и объединений предпринимателей;

— выполнение других задач, предусмотренных уставом ТПП. Взаимоотношения государства и торгово-промышленных палат определены таким

образом: государственные органы способствуют ТПП в выполнении ими уставных задач, осуществляют контроль и надзор за деятельностью ТПП в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством. Не допускается вмешательство государственных органов и их должностных лиц в деятельность ТПП, так же, как и вмешательство ТПП в деятельность государственных органов и их должностных лиц.

Кроме Хозяйственного кодекса Украины, деятельность торгово-промышленных палат (ТПП) регулируется Законом Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря 1997 г. Этот Закон определяет общие правовые, экономические и социальные принципы создания торгово-промышленных палат в Украине, устанавливает организационно-правовые формы и направления их деятельности, а также принципы их взаимоотношений с государством.

В регламентации создания ТПП подчеркнут принцип добровольности — ТПП создаются по принципу добровольного объединения их основателей, что заключается в праве выбора входить или не входить в ее состав.

Закон предусматривает количественные ограничения относительно ТПП — они создаются на территории Автономной Республики Крым, областей, городов Киева и Севастополя (региональные ТПП), однако в пределах каждой из административно-территориальных единиц может быть создана только одна ТПП.

На территории нашего государства действует ТПП Украины. ТПП создается по инициативе не менее чем 50 основателей, которые находятся на соответствующей территории. Основатели ТПП сзывают учредительный съезд (конференцию) или общие собрания, на которых принимается устав и создаются руководящие органы ТПП. Членами ТПП могут быть только юридические лица, которые созданы и действуют в соответствии с законодательством Украины, и граждане Украины, зарегистрированные как предприниматели, и их объединения.

В Законе предусмотрены требования к уставу ТПП: наименование и цель деятельности, задание и функции ТПП; наименование административно-территориальной единицы, в пределах которой ТПП действует; условия и порядок принятия в состав членов ТПП и выхода из нее; права и обязанности членов ТПП; порядок создания руководящих органов ТПП и очерчивание границ их компетенции, сроки полномочий и порядок принятия ими решений; сведения об источниках формирования имущества ТПП; порядок внесения изменений к уставу; порядок прекращения деятельности ТПП и правопреемство на ее имущество и средства; право ТПП в соответствии с законодательством Украины создавать, реорганизовывать, ликвидировать предприятия и организации для выполнения своих уставных заданий. В устав могут включаться и другие положения, которые касаются деятельности ТПП. Устав ТПП не должен противоречить законодательству Украины, а устав региональной ТПП—уставу ТПП Украины.

ТПП подлежат государственной регистрации в порядке, отличном от порядка относительно юридических лиц — субъектов предпринимательской деятельности. Особенности государственной регистрации ТПП заключаются в том, что государственную регистрацию ТПП Украины осуществляет Министерство юстиции Украины, ТПП Автономной Республики Крым — Главное управление юстиции Министерства юстиции Украины в Автономной Республике Крым, других торгово-промышленных палат — соответственно областными, Киевским и Севастопольским местными управлениями юстиции. ТПП приобретает статус юридического лица со дня ее государственной регистрации.

Деятельность ТПП прекращается путем ее ликвидации по решению основателей ТПП или ее высшего руководящего органа. ТПП может быть ликвидирована также по решению суда в случаях и порядке, установленном законодательством Украины.

ТПП предоставлены многочисленные права. Среди важных полномочий, которыми наделены лишь ТПП Украины, следует отметить:

-засвидетельствование обстоятельств форс-мажора в соответствии с условиями внешнеторговых операций и международных договоров Украины, а также торговые и портовые обычаи, принятые в Украине;

-ведение негосударственного реестра украинских предпринимателей с их согласия, финансовое положение которых свидетельствует о надежности их как партнеров в предпринимательской деятельности в Украине и за ее границами;

-при ТПП Украины действуют Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия, деятельность которых регулируется законодательством Украины.

4.Часть 4 комментируемой статьи предусматривает право субъектов хозяйствования — работодателей на объединение в организации работодателей для реализации и защиты своих прав.

В соответствии с Законом Украины «Об организациях работодателей» от 24 мая 2001 г. последние имеют право на свободу объединения в организации работодателей для осуществления и защиты своих прав и удовлетворения социальных, экономических и других законных интересов на основе свободного волеизъявления без какого-либо предшествующего разрешения, вступление в такие организации на условиях и порядке, определенных их уставами, участие в организациях работодателей, а также свободного выхода из них на условиях и в порядке, определенных законодательством и их уставами, международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины. Для выполнения своих уставных заданий организации работодателей имеют право на добровольных принципах создавать или вступать в объединение организаций работодателей и свободно выходить из них.

5-6.В части 5 комментируемой статьи дано определение организации работодателей.

В соответствии с Законом Украины «Об организациях работодателей» организация работодателей — это общественная неприбыльная организация, объединяющая работодателей на принципах добровольности и равноправия с целью представительства и защиты их прав и интересов.

Законодательство Украины об организациях работодателей и их объединениях — это Конституция Украины, законы Украины «Об объединениях граждан» и «Об организациях работодателей», другие нормативно-правовые акты, опубликованные в соответствии с ним, а также законодательство о социальном партнерстве, профессиональных союзах.

Закон «Об организациях работодателей» определяет правовые, экономические, организационные принципы создания и функционирования организаций работодателей, формы и направления их деятельности, а также принципы их взаимодействия с органами государственной власти и местного самоуправления, профессиональными союзами, их объединениями, другими объединениями граждан.

Организации работодателей и их объединения создаются и действуют в соответствии со следующими основными принципами: законность; добровольность вступления и свобода выхода; равноправие членов; самоуправление; гласность; ответственность за выполнение взятых обязательств. Организации работодателей создаются и действуют по территориальному или отраслевому признакам и имеют статус местных, областных, республиканских (Автономной Республики Крым), международных. Основателями организации работодателей могут быть не менее десяти работодателей или два и более работодателей определенной отрасли для создания отраслевой организации работодателей.

Статья 22. Особенности управления хозяйственной деятельностью в государственном секторе экономики

1.Государство осуществляет управление государственным сектором экономики в соответствии с основами внутренней и внешней политики.

2.Субъектами хозяйствования государственного сектора экономики являются субъекты, действующие на основе лишь государственной собственности, а также субъекты, государственная доля в уставном фонде которых превышает пятьдесят процентов либо составляет величину, обеспечивающую государству право решающего воздействия на хозяйственную деятельность этих субъектов.

3.Полномочия субъектов управления в государственном секторе экономики — Кабинета Министров Украины, министерств, других органов власти и организаций относительно субъектов хозяйствования определяются законом.

4.Законом могут быть определены виды хозяйственной деятельности, которую разрешается осуществлять исключительно государственным предприятиям, учреждениям и организациям.

5.Государство реализует право государственной собственности в государственном секторе экономики через систему организационно-хозяйственных полномочий соответствующих органов управления относительно субъектов хозяйствования, относящихся к этому сектору и осуществляющих свою деятельность на основе права хозяйственного ведения или права оперативного управления.

6.Правовой статус отдельного субъекта хозяйствования в государственном секторе экономики определяется уполномоченными органами управления в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов. Отношения органов управления с названными субъектами хозяйствования в случаях, предусмотренных законом, могут осуществляться на договорных началах.

7.Государство применяет к субъектам хозяйствования в государственном секторе экономики все средства государственного регулирования хозяйственной деятельности, предусмотренные настоящим Кодексом, учитывая особенности правового статуса данных субъектов.

8.Законом устанавливаются особенности осуществления антимонопольно-конкурентной политики и развития состязательности в государственном секторе экономики, которые должны учитываться при формировании соответствующих государственных программ.

9.Процедура признания банкротом применяется относительно государственных предприятий с учетом требований, указанных в главе 23 настоящего Кодекса.

10. Органам управления, осуществляющим организационно-хозяйственные полномочия относительно субъектов хозяйствования государственного сектора экономики, запрещается делегировать другим субъектам полномочия по распоряжению государственной собственностью и полномочия по управлению деятельностью субъектов хозяйствования, за исключением делегирования названных полномочий в соответствии с законом органам местного самоуправления и других случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

1,2.Части 1 и 2 комментируемой статьи содержат общие правила управления хозяйственной деятельностью в государственном секторе экономики и очерчивают круг субъектов хозяйствования этого сектора.

Поскольку речь идет о государственном секторе экономики, государство не регулирует, а управляет хозяйственной деятельностью.

3.Важную прерогативу Кабинета Министров в экономической сфере, в соответствии со ст. 116 Конституции Украины, составляет обеспечение равных условий развития всех форм собственности в стране и управление в соответствии с законом объектами государственной собственности. Практическая реализация этих полномочий достигается путем предоставления Кабинетом Министров подчиненным ему центральным органам исполнительной власти соответствующей компетенции по управлению имуществом, закрепленным за субъектами хозяйствования, принадлежащими к подведомственной системе. Хозяйственная компетенция центрального органа исполнительной власти должна быть закреплена в специальном законе о нем.

4.Исходя из необходимости упорядочения системы центральных органов исполнительной власти и отсутствия соответствующего законодательного регулирования, с целью поэтапного осуществления административной реформы в государстве Указом Президента Украины «О системе центральных органов исполнительной власти» от 15 декабря 1999 г. определены государственные органы хозяйственного руководства, которые принадлежат к органам общей и специальной хозяйственной компетенции. В соответствии с этим Указом и Конституцией Украины высшим органом в системе органов исполнительной власти является Кабинет Министров Украины, который направляет и координирует работу министерств, других органов исполнительной власти. Система центральных органов исполнительной власти Украины включает три основных вида: министерства, государственные комитеты (государственные службы) и центральные органы исполнительной власти со специальным статусом.

5.Министерство — главный (ведущий) орган в системе центральных органов исполнительной власти в обеспечении реализации государственной политики в определенной сфере деятельности. Руководство министерством возложено на министра. Министерство разрабатывает и внедряет соответствующий раздел Программы Кабинета Министров Украины, реализует государственную политику в определенной отрасли, направляет и координирует деятельность других органов исполнительной власти по вопросам, находящимся в его ведении.

6.Государственный комитет (государственная служба) — центральный орган исполнительной власти, деятельность которого направляет и координирует Премьер-министр Украины или один из вице-премьеров или министров. Государственный комитет (государственная служба) вносит предложения о формировании государственной политики соответствующими членами Кабинета Министров Украины и обеспечивает ее реализацию в определенной сфере деятельности (отрасли), осуществляет управление ею, а также межотраслевую координацию и функциональное регулирование вопросов, которые входят в его компетенцию. Государственный комитет (государственную службу) возглавляет его председатель.

7.Центральный орган исполнительной власти со специальным статусом имеет определенные Конституцией и законодательством Украины особые задачи и полномочия, относительно него может устанавливаться специальный порядок создания, реорганизации, ликвидации, подконтрольности, подотчетности, а также назначения и освобождения от должности руководителей и решение других вопросов. Центральный орган исполнительной власти со специальным статусом возглавляет его председатель. Центральные органы исполнительной власти действуют на основании положений, утвержденных Президентом Украины, и могут иметь собственные территориальные органы, которые создаются, реорганизуются и ликвидируются в порядке, установленном законодательством. Кроме того, Кабинет Министров Украины может создавать правительственные органы государственного управления (департаменты, службы, инспекции). Эти органы создаются и действуют в составе соответствующего центрального органа исполнительной власти. Они осуществляют: управление отдельными под отраслями или отраслями деятельности, контрольно-наблюдательные функции, регулятивные и разрешительно-регистрационные функции относительно физических и юридических лиц. Положение о правительственном органе государственного управления утверждается Кабинетом Министров Украины.

Виды предпринимательской деятельности, которые позволяется вести лишь государственным предприятиям, установлены ст. 4 Закона Украины «О предпринимательстве» от 7 февраля 1991 г.

8.Реализация государством права государственной собственности в отношении государственных предприятий и их правовой статус конкретизированы ст.ст. 73-77 ХК Украины. При этом к субъектам хозяйствования в государственном секторе экономики применимы (с учетом их специфики) общие средства государственного регулирования хозяйственной деятельности, которые названы в ст. 12 ХК.

9.Процедура признания банкротом, регламентированная в главе 26 ХК и Законе Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г., применима и к государственным предприятиям.

10.Часть 10 комментируемой статьи содержит запрещение делегирования органами управления, которые осуществляют организационно-хозяйственные полномочия относительно субъектов хозяйствования государственного сектора экономики, другим субъектам полномочий распоряжения государственной собственностью и полномочий управления деятельностью субъектов хозяйствования (за исключением случаев, предусмотренных законами).

Статья 23. Отношения субъектов хозяйствования с органами местного самоуправления

1.Органы местного самоуправления осуществляют свои полномочия относительно субъектов хозяйствования исключительно в пределах, определенных Конституцией Украины, законами о местном самоуправлении и другими законами, предусматривающими особенности осуществления местного самоуправления в городах Киеве и Севастополе, другими законами. Органы местного самоуправления могут осуществлять относительно субъектов хозяйствования также отдельные полномочия органов исполнительной власти, предоставленные им законом.

2.Отношения органов местного самоуправления с субъектами хозяйствования в случаях, предусмотренных законом, могут осуществляться также на договорных началах.

3.Правовые акты органов и должностных лиц местного самоуправления, принятые в пределах их полномочий, обязательны для исполнения всеми участниками хозяйственных отношений, которые расположены или осуществляют свою деятельность на соответствующей территории.

4.Незаконное вмешательство органов и должностных лиц местного самоуправления в хозяйственную деятельность субъектов хозяйствования запрещается. Не допускается издание правовых актов органов местного самоуправления, которыми устанавливаются не предусмотренные законом ограничения по обороту отдельных видов товаров (услуг) на территории соответствующих административно-территориальных единиц.

5.Органы и должностные лица местного самоуправления имеют право обращаться в суд о признании недействительными актов предприятий, других субъектов хозяйствования, ограничивающих права территориальных громад, полномочия органов местного самоуправления.

6.Органы, должностные и служебные лица местного самоуправления несут ответственность за свою деятельность перед субъектами хозяйствования, основания, виды и порядок которой определяются Конституцией Украины и законом.

7.Споры о восстановлении нарушенных прав субъектов хозяйствования и возмещении причиненного им ущерба вследствие решений, действий либо бездействия органов, должностных или служебных лиц местного самоуправления при осуществлении ими своих полномочий разрешаются в судебном порядке.

1.В Конституции Украины, а также в Законе Украины «О местном самоуправлении» от 21 мая 1997 г. определены правила и границы осуществления органами местного самоуправления их полномочий относительно субъектов хозяйствования.

2.Часть 2 комментируемой статьи устанавливает возможность опосредствования договором отношений органов местного самоуправления с субъектами хозяйствования (в случаях, предусмотренных законом).

Особенности заключения организационно-хозяйственных договоров предусмотрены ст. 186 ХК Украины.

3.Хозяйственный кодекс отмечает обязательность правовых актов органов и должностных лиц местного самоуправления, принятых в пределах их полномочий, для выполнения всеми участниками хозяйственных отношений, расположенных на соответствующей территории и осуществляющих на ней свою деятельность.

Такие правовые акты могут быть нормативного или ненормативного характера. К первым принадлежат акты, которые распространяют свое действие на неограниченное количество лиц (например, решение местного совета о введении местных налогов и сборов, утверждение порядка их взыскания), ко вторым — такие, которые имеют локальный, индивидуальный характер.

Основным требованием к актам органов и должностных лиц местного самоуправления является их соответствие законодательству. Это означает, что последние должны быть приняты (выданы) в соответствии с компетенцией органа или должностного лица и не противоречить другим актам законодательства. Важное значение имеет также распределение компетенции внутри системы местного самоуправления, поскольку ряд полномочий органы и должностные лица могут получать от совета в рамках реализации п. 3 ст. 52 Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине». Эта норма дает возможность сельскому, поселковому, городскому совету принимать решение о разграничении полномочий между их исполнительными комитетами, отделами, управлениями, другими исполнительными органами совета и сельским, поселковым, городским председателем в пределах полномочий, предоставленных исполнительным органам сельских, поселковых, городских советов упомянутым Законом. Часть своих полномочий районные и областные советы делегируют согласно ст. 44 этого Закона соответствующим местным государственным администрациям, что необходимо иметь в виду при анализе исследуемых отношений.

4.В части 4 комментируемой статьи присутствуют два запрещения: а) запрещение незаконного вмешательства органов и должностных лиц местного самоуправления в хозяйственную деятельность субъектов хозяйствования; б) запрещение издания этими органами правовых актов, которые устанавливают не предусмотренные законом ограничения об обороте отдельных видов товаров (услуг) на территории соответствующих административно-территориальных единиц.

Органы и должностные лица местного самоуправления не имеют, права вмешиваться в хозяйственную деятельность субъектов хозяйствования: устанавливать нормативы отчислений в фонды субъекта или по другим направлениям, принуждать выполнять какие-то работы, производить продукцию, предоставлять услуги и т. п. Они не могут устанавливать ограничения относительно обращения товаров или услуг. Это отвечает требованиям антимонопольного законодательства и потребностям времени, поскольку хозяйственная практика свидетельствует о неединичных случаях ограничения оборота отдельных товаров (сахара, зерна и т. п.).

5.Часть 5 комментируемой статьи предусматривает возможность защиты в судебном порядке органов и должностных лиц местного самоуправления от актов субъектов хозяйствования, ограничивающих права территориальных громад или полномочия органов местного самоуправления, путем обращения с требованием о признании соответствующих актов недействительными.

В случае нарушения органами и должностными лицами местного самоуправления прав или интересов субъектов хозяйствования, охраняемых законом, последние имеют право обратиться за защитой в суд.

6.Часть 6 комментируемой статьи предусматривает возможность ответственности органов, должностных и служебных лиц местного самоуправления перед субъектами хозяйствования за противоправную деятельность, нарушение законодательства относительно прав субъектов хозяйствования. Должностные лица могут быть привлечены к уголовной, административной, дисциплинарной ответственности. Органы местного самоуправления отвечают за нанесенный субъектам хозяйствования ущерб путем рассмотрения дел в хозяйственных судах. Отметим, что компенсируются и материальный, и моральный ущербы, размеры которых устанавливает суд.

7.Часть 7 комментируемой статьи устанавливает судебный порядок решения споров о восстановлении нарушенных прав субъектов хозяйствования и возмещения нанесенного им ущерба в результате решений, действий или бездействия органов, должностных или служебных лиц местного самоуправления.

Большинство споров при участии органов и должностных лиц местного самоуправления с субъектами хозяйствования, как показывает практика, рассматривают хозяйственные суды. Порядок подачи и рассмотрения заявлений хозяйственными судами регламентируется Хозяйственным процессуальным кодексом Украины. Результатами рассмотрения подобных заявлений может быть решение о признании актов органов, должностных лиц местного самоуправления, субъектов хозяйствования недействительными и о возмещении виновными ущерба, причиненного действием (бездействием). Должностные лица несут ответственность и возмещают убытки, нанесенные субъектам хозяйствования, по решению суда непосредственно или с опосредствованием через органы самоуправления, с которыми они имеют трудовые отношения.

Статья 24. Особенности управления хозяйственной деятельностью в коммунальном секторе экономики

1.Управление хозяйственной деятельностью в коммунальном секторе экономики осуществляется через систему организационно-хозяйственных полномочий территориальных громад и органов местного самоуправления относительно субъектов хозяйствования, относящихся к коммунальному сектору экономики и осуществляющих свою деятельность на основе права хозяйственного ведения или права оперативного управления.

2.Правовой статус отдельного субъекта хозяйствования в коммунальном секторе экономики определяется уполномоченными органами управления в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов. Отношения органов управления между указанными субъектами в случаях, предусмотренных законом, могут осуществляться на договорных началах.

3.Субъектами хозяйствования коммунального сектора экономики являются субъекты, действующие на основе лишь коммунальной собственности, а также субъекты, в уставном фонде которых доля коммунальной собственности превышает пятьдесят процентов либо составляет величину, обеспечивающую органам местного самоуправления право решающего воздействия на хозяйственную деятельность этих субъектов.

4.Законом могут быть установлены особенности осуществления антимонопольно-конкурентной политики относительно коммунального сектора экономики, а также дополнительные требования и гарантии права собственности Украинского народа и права коммунальной собственности при реализации процедуры банкротства относительно субъектов хозяйствования коммунального сектора экономики.

5.Органы местного самоуправления несут ответственность за результаты деятельности субъектов хозяйствования, относящихся к коммунальному сектору экономики, на основаниях, в пределах и порядке, определенных законом.

1.В новых экономических условиях в результате формирования обособленной от государства системы местного самоуправления возникла необходимость комплексного законодательного оформления имущественных отношений в территориальных громадах. В связи с этим в ХК Украины введено понятие «коммунальный сектор экономики».

2.В соответствии с частью 3 ст. 24 ХК Украины коммунальный сектор экономики — это совокупность субъектов хозяйствования, действующих на основе только коммунальной собственности определенной территориальной громады, а также субъектов хозяйствования, в уставном фонде которых доля коммунальной собственности превышает пятьдесят процентов или составляет величину, обеспечивающую органам местного самоуправления право решающего влияния на хозяйственную деятельность этих субъектов. В сущности коммунальный сектор экономики определен законом как местное хозяйство в значении совокупности субъектов хозяйствования единой формы собственности (коммунальных коммерческих и некоммерческих предприятий, коммунальных учреждений и т. п.) или совокупность территориальных хозяйственных систем.

3.Управление хозяйственной деятельностью в коммунальном секторе экономики осуществляется через систему организационно-хозяйственных полномочий территориальных громад и органов местного самоуправления относительно субъектов хозяйствования, принадлежащих к коммунальному сектору экономики и осуществляющих свою деятельность на основе права хозяйственного ведения или права оперативного управления;

правовой статус субъекта хозяйствования в коммунальном секторе экономики определяется уполномоченными органами управления в соответствии с требованиями законов (части 1 и 2 ст. 24 ХК Украины). Одновременно часть 5 ст. 24 ХК Украины предусматривает, что органы местного самоуправления несут ответственность за результаты деятельности субъектов хозяйствования, принадлежащих к коммунальному сектору экономики, на принципах, в границах и порядке, определенном законом.

4.В хозяйственном законодательстве сегодня не существует обобщенных требований к функционированию коммунального сектора экономики. Требования к деятельности коммунального сектора экономики как единого целого законодательством не определены, одновременно же законом (ст. 78 ХК Украины) предусмотрены отдельные правила при создании, требования к формированию имущества, наименованию и т. п. коммунальных унитарных предприятий. Правовой статус отдельного субъекта хозяйствования в коммунальном секторе экономики, как указано выше, определяется соответствующим органом местного самоуправления. Также закон возлагает на органы местного самоуправления ответственность не за последствия деятельности всего сектора экономики, а за последствия деятельности отдельного субъекта хозяйствования. Следовательно, законодательство не возлагает ответственность на органы местного самоуправления за комплексное развитие коммунального сектора экономики.

5.Необходимо определить на уровне закона принципы, границу и порядок ответственности органов местного самоуправления за последствия деятельности не только отдельного субъекта хозяйствования коммунального сектора экономики, но и за последствия деятельности коммунального сектора экономики соответствующего территориальной громады в целом. Частью 4 ст. 24 ХК Украины необходимо в дальнейшем предусмотреть особенности осуществления антимонопольно-конкурентной политики в коммунальном секторе экономики, а также дополнительные требования и гарантии права коммунальной собственности при реализации процедуры банкротства относительно соответствующих субъектов хозяйствования.

Глава 3 ОГРАНИЧЕНИЕ МОНОПОЛИЗМА И ЗАЩИТА СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ И ПОТРЕБИТЕЛЕЙ ОТ НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ

Статья 25. Конкуренция в сфере хозяйствования

1.Государство поддерживает конкуренцию как соревнование между субъектами хозяйствования, обеспечивающее благодаря их собственным достижениям получение ими определенных экономических преимуществ, в результате чего потребители и субъекты хозяйствования получают возможность выбора необходимого товара и при этом отдельные субъекты хозяйствования не определяют условий реализации товара на рынке.

2.Органам государственной власти и органам местного самоуправления, регулирующим отношения в сфере хозяйствования, запрещается принимать акты или совершать действия, которые определяют привилегированное положение субъектов хозяйствования той либо иной формы собственности, или ставят в неравное положение отдельные категории субъектов хозяйствования либо иным способом нарушают правила конкуренции. При нарушении этого требования органы государственной власти, к полномочиям которых относится контроль и надзор за соблюдением антимонопольно-конкурентного законодательства, а также субъекты хозяйствования могут оспаривать такие акты в установленном законом порядке.

3.Уполномоченные органы государственной власти и органы местного самоуправления должны осуществлять анализ состояния рынка и уровня конкуренции на нем и принимать предусмотренные законом меры по упорядочению конкуренции субъектов хозяйствования.

4.Государство обеспечивает защиту коммерческой тайны субъектов хозяйствования в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов.

1.Часть 1 комментируемой статьи отмечает два важных момента. Во-первых, указывает на государственную поддержку экономической конкуренции на товарных рынках в Украине, во-вторых, дает официальное определение понятия «экономическая конкуренция» (см. также ст. 1 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г.).

Первым программным документом общего характера, отражающим намерения государства защищать и поддерживать экономическую конкуренцию, является Постановление Верховной Рады Украины от 21 декабря 1993 г. № 3757-ХП, которым одобрена Государственная программа демонополизации экономики и развитие конкуренции. Среди Основных направлений конкурентной политики на 2002-2004 гг., установленных Указом Президента Украины от 19 ноября 2001 г. № 1097/2001, названо обеспечение эффективного развития конкурентных отношений, повышение конкурентоспособности отечественных предприятий и последующее уменьшение уровня монополизации экономики. В соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Основных направлений правительственной политики в экономической и социальной сферах на 2006 год» от 20 января 2006 г. № 42 целью деятельности правительства на указанный период названо повышение конкурентоспособности национальной экономики. Государственная поддержка и защита конкуренции закреплены также на конституционном уровне и в специальных законах. Статья 42 Конституции Украины отмечает, что государство обеспечивает защиту конкуренции в предпринимательской деятельности. Закон Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. определяет правовые принципы поддержки и защиты экономической конкуренции, ограничение монополизма в хозяйственной деятельности. Он направлен на обеспечение эффективного функционирования экономики Украины на основе развития конкурентных отношений.

1.На развитие конституционных положений о государственной защите экономической конкуренции установлено генеральное запрещение таким участникам хозяйственных отношений (см. комментарий к ст. 2 ХК), как органы государственной власти и местного самоуправления, нарушать каким-либо образом правила конкуренции. К органам государственной власти согласно ст. 1 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. принадлежат министерства и другие центральные органы исполнительной власти, Верховная Рада Автономной Республики Крым и органы исполнительной власти Автономной Республики Крым, государственные органы, регулирующие деятельность субъектов естественных монополий, рынка ценных бумаг, государственные органы приватизации, Национальный совет Украины по вопросам телевидения и радиовещания, местные органы исполнительной власти. К органам местного самоуправления Закон Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г. относит, в первую очередь, представительские органы местного самоуправления — соответствующие советы, их исполнительные органы, а также председателей этих советов и органы самоорганизации населения. Действия этих органов, перечисленные в части 2 комментируемой статьи, могут быть квалифицированы ст. 31 действующего Кодекса (см. комментарий ст. 31 ХК Украины), а также ст.ст. 15—17 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» как антиконкурентные действия органов власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля.

Если органы государственной власти и местного самоуправления, органы Антимонопольного комитета Украины как государственного органа со специальным статусом, целью деятельности которого является обеспечение государственной защиты конкуренции в предпринимательской деятельности (см. комментарий к ст. 40 ХК), будут действовать таким образом, то они имеют право не только оспаривать подобные акты в установленном законом порядке, например, в судебных органах, но и применять другие, предусмотренные законодательством меры, направленные на выявление и прекращение нарушений антимонопольно-конкурентного законодательства в рамках, например, привлечения к ответственности соответствующих лиц (см. комментарий к главе 28 ХК Украины) или выдачи соответствующих рекомендаций. Субъекты хозяйствования могут также обращаться, например, и в органы Антимонопольного комитета Украины с заявлениями о нарушении их прав в результате отмеченных действий органов государственной власти и местного самоуправления.

3. Все органы государственной власти и местного самоуправления должны обеспечивать выполнение государственной политики относительно поддержки, защиты и развития экономической конкуренции. Одной из форм такого обеспечения служит анализ состояния рынка и уровня конкуренции на нем, на основании которого и следует проводить соответствующие мероприятия, направленные на выравнивание показателей конкуренции на товарных рынках. Это положение, детализированное в части 3 ст. 4 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г., в соответствии с которым органы государственной власти, к компетенции которых относится обеспечение государственного регулирования и управления в соответствующих отраслях экономики, проводят мониторинг рынков этих отраслей с целью анализа и прогнозирования их развития. Так, например, организация и непосредственное проведение мониторинга цен и тарифов осуществляется Госинспекцией на основании Постановления Кабинета Министров Украины «О мероприятиях по проведению мониторинга цен и тарифов на потребительском рынке» от 13 июня 2002 г. № 803. Информация о результатах мониторинга цен и тарифов в разрезе регионов предоставляется: Минэкономики, Антимонопольному комитету Украины и Национальному банку с соответствующими выводами и предложениями относительно улучшения ценовой ситуации, а также Госкомстату с целью углубления анализа данных относительно изменения цен и тарифов на потребительские товары и услуги, которые поступают от территориальных органов государственной статистики.

В соответствии с частью 5 ст. 4 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. органы власти и местного самоуправления, органы административно-хозяйственного управления и контроля обязаны содействовать Антимонопольному комитету Украины в исполнении его полномочий относительно поддержки и защиты экономической конкуренции, ограничении монополизма и контроля за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции. Именно названный государственный орган, в первую очередь, проводит исследование рынков в соответствии с Законом Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г.

4.Поддержка и защита экономической конкуренции должны осуществляться без каких-либо нарушений прав и законных интересов субъектов хозяйствования, в частности, не нарушаться их права на коммерческую тайну (см. комментарий к ст. 36 ХК). В соответствии со ст. 505 ХК Украины коммерческой тайной является информация секретная в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих является неизвестной и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит. В связи с этим подобная информация имеет коммерческую ценность и является предметом адекватных существующим обстоятельствам мероприятий по сохранению ее секретности, осуществляемых лицом, которое законно контролирует эту информацию. Информация с ограниченным доступом, полученная Антимонопольным комитетом Украины, его территориальными отделениями в процессе осуществления своих полномочий, используется

ими исключительно с целью обеспечения выполнения заданий, определенных законодательством о защите экономической конкуренции, и не подлежит разглашению. Такая информация может быть предоставлена органам следствия и суда в соответствии с законом. За разглашение коммерческой тайны работники Антимонопольного комитета Украины, его территориальных отделений несут ответственность, установленную законом, как определено ст. 222 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г.

Статья 26. Ограничение конкуренции

1. Решения или действия органов государственной власти и органов местного самоуправления, которые направлены на ограничение конкуренции либо могут иметь следствием такие ограничения, признаются обоснованными в случаях:

оказания помощи социального характера отдельным субъектам хозяйствования при условии, что помощь оказывается без дискриминации других субъектов хозяйствования;

оказания помощи за счет государственных ресурсов с целью возмещения убытков, причиненных стихийным бедствием или другими чрезвычайными событиями, на определенных рынках товаров или услуг, перечень которых устанавливается законодательством;

оказания помощи, в том числе создания льготных экономических условий отдельным регионам с целью компенсации социально-экономических потерь, вызванных тяжелой экологической ситуацией;

осуществления государственного регулирования, связанного с реализацией проектов общенационального значения.

2.Условия и порядок ограничения конкуренции устанавливаются законом в соответствии с настоящим Кодексом.

1,2. Законодатель устанавливает перечень оснований легального ограничения конкуренции. Данная ситуация рассматривается как исключительная из общего правила государственной поддержки экономической конкуренции (см. комментарий к ст. 25 ХК). Подтверждением тому также служит установление в ч. 1 комментируемой статьи исчерпывающего перечня допустимых случаев ограничения конкуренции и указание в ч. 2 на определение условий и порядка ограничения конкуренции лишь законодательным актом, а не каким-нибудь другим нормативно-правовым документом.

Единого законодательного акта, определяющего основания, условия, порядок, отрасли и тому подобные ограничения экономической конкуренции (государственной поддержки, помощи), в Украине нет. Однако отдельные законодательные акты, которые устанавливают эти положения для тех или иных отраслей, направлений или в отношении тех или иных субъектов приняты и действуют. Например, законы Украины «О государственной поддержке космической деятельности» от 16 марта 2000 г., «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г., «О зоне чрезвычайной экологической ситуации» от 13 июля 2000 г., «О государственной поддержке предприятий, научно-исследовательских институтов и организаций, которые разрабатывают и изготовляют боеприпасы, их элементы и изделия спецхимии» от 21 сентября 2000 г., «О признании бронетанковой отрасли одной из приоритетных в промышленности Украины и мероприятия по предоставлению ей государственной поддержки» от 11 января 2001 г., «О государственной поддержке самолетостроительной промышленности в Украине» от 12 июля 2001 г., «О стимулировании развития отечественного машиностроения для агропромышленного комплекса» от 7 февраля 2002 г., «О зерне и рынке зерна в Украине» от 4 июля 2002 г., «О развитии автомобильной промышленности Украины» от 18 марта 2004 г., «О государственной поддержке сельского хозяйства Украины» от 24 июня 2004 г., «Об особенностях государственного регулирования деятельности субъектов предпринимательской деятельности, связанной с реализацией и экспортом лесоматериалов» от 8 сентября 2005 г. и другие законы.

Статья 27. Ограничение монополизма в экономике

1.Монопольным признается доминирующее положение субъекта хозяйствования, которое дает ему возможность самостоятельно или вместе с другими субъектами ограничивать конкуренцию на рынке определенного товара (работ, услуг).

2.Монопольным является положение субъекта хозяйствования, доля которого на рынке определенного товара превышает размер, установленный законом.

3.Монопольным может быть признано также положение субъектов хозяйствования на рынке товара при наличии других условий, определенных законом.

4.В случае общественной необходимости и с целью устранения негативного воздействия на конкуренцию органы государственной власти осуществляют в отношении существующих монопольных образований меры антимонопольного регулирования в соответствии с требованиями законодательства и меры демонополизации экономики, предусмотренные соответствующими государственными программами, за исключением естественных монополий.

5.Органам государственной власти и органам местного самоуправления запрещается принимать акты или совершать действия, направленные на экономическое усиление существующих субъектов хозяйствования — монополистов и образование без достаточных оснований новых монопольных образований, а также принимать решения об исключительно централизованном распределении товаров.

1.Понятие «монопольное (доминирующее) положение субъекта хозяйствования на рынке» является базовой категорией антимонопольно-конкурентного законодательства (см. ст. 41 ХК Украины и комментарий к ней), это понятие имеет не только теоретическое, но и практическое значение, связанное, например, с установлением государством определенных требований осуществления хозяйственной деятельности для таких субъектов. Это понятие также определено в Законе Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. и Методике определения монопольного (доминирующего) положения субъектов хозяйствования на рынке, утвержденной распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 5 марта 2002 г. № 49-р.

Доминирующее положение монополиста на рынке устанавливается или поддерживается, в первую очередь, благодаря тому, что на этом рынке у него нет ни одного конкурента, или он не испытывает значительной конкуренции в результате ограниченности возможностей доступа других субъектов хозяйствования к закупкам сырья, материалов и сбыту товаров, наличие барьеров для доступа на рынок других субъектов хозяйствования, льгот или иных обстоятельств.

Монопольное положение устанавливается относительно субъекта хозяйствования. Субъектами хозяйствования для целей антимонопольно-конкурентного законодательства могут быть признаны не только физические и юридические лица, которые ведут хозяйственную деятельность, но и органы государственной власти и местного самоуправления, а также органы административно-хозяйственного управления и контроля в части их непосредственного участия в хозяйственной деятельности (см. комментарий к ст. 8 ХК Украины).

Монопольное положение могут занимать несколько субъектов хозяйствования, действующих на рынке в определенных товарных и территориальных (географических) границах, то есть монополистом может быть признан не «один продавец», а группа. Определяющими факторами в этом случае признаются: между участниками группы нет конкуренции или есть незначительная конкуренция, и при этом они (вместе взятые) не имеют на рынке товара ни одного конкурента или не подвергаются значительной конкуренции в результате ограниченности возможностей доступа других субъектов хозяйствования к закупке сырья, материалов и сбыту товаров, наличия барьеров для доступа на рынок других субъектов хозяйствования, льгот или других обстоятельств. Монопольное положение, определенное в отношении группы, распространяется на каждого из участников группы субъектов хозяйствования, фактически независимо от размера индивидуальной рыночной доли каждого из них.

Монопольное положение субъекта хозяйствования (группы субъектов хозяйствования) определяется на товарном рынке (рынке товара), устанавливаемом как сфера оборота товара (взаимозаменяемых товаров), на который в течение определенного времени и в пределах определенной территории есть спрос и предложение. Таким образом, сколько существует товаров (с учетом их заменителей), то есть любых предметов хозяйственного оборота, в том числе продукции, работ, услуг, документов, подтверждающих обязательства и права, столько существует и рынков товара. Товарный рынок может быть как региональным, так и общегосударственным, следовательно, монопольное (доминирующее) положение субъекта хозяйствования может иметь место как на региональном, так и на общегосударственном товарном рынке.

В соответствии со ст. 7 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г., с учетом изменений, внесенных Законом Украины «О внесении изменений к некоторым законам Украины по вопросам защиты экономической конкуренции» от 20 ноября 2003 г., определение границ товарного рынка, а также положения, в том числе монопольного (доминирующего), субъектов хозяйствования на этом рынке и принятие соответствующих решений (распоряжений) являются полномочиями Антимонопольного комитета Украины.

2. Размер рыночной доли как формальный (дополнительный количественный) критерий определения монопольного (доминирующего) положения субъекта (группы субъектов) хозяйствования на рынке определен в ст. 12 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. Так, монопольным (доминирующим) считается положение субъекта хозяйствования, доля которого на рынке товара превышает 35 процентов, если он не докажет, что испытывает значительную конкуренцию. Монопольным (доминирующим) также может быть признано положение субъекта хозяйствования, если его доля на рынке товара составляет 35 или менее процентов, но он не испытывает значительной конкуренции, в частности, в результате сравнительно небольшого размера долей рынка, которые принадлежат конкурентам.

Относительно группы субъектов хозяйствования установлены дифференцированные размеры долей рынка, которые позволяют судить о монопольном положении с учетом требований части 1 комментируемой статьи: для двух и трех субъектов хозяйствования — более чем 50 %; для четырех и пяти субъектов хозяйствования — более чем 70 % доли на рынке товара.

3. Процедура определения монопольного положения субъекта (группы субъектов) хозяйствования на рынке включает ряд этапов, позволяющих объективно, с учетом количественных и качественных показателей определить наличие или отсутствие доминирования на рынке. Общий перечень этапов приведен в Методике определения монопольного (доминирующего) положения субъектов хозяйствования на рынке, утвержденной распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 5 марта 2002 г. № 49-р.: установление объектов анализа для определения монопольного (доминирующего) положения, а именно субъекта (группы субъектов) хозяйствования, конкретного товара (продукции, работы, услуги), выпускаемого, поставляемого, продающегося, приобретаемого (потребляемого, используемого) этим (этими) субъектом (субъектами) хозяйствования; составление перечня товаров (работ, услуг), относительно которых должно определяться монопольное (доминирующее) положение субъекта хозяйствования, конкретного товара и которые имеют признаки одного товара, товарной группы составление перечня основных продавцов (поставщиков, производителей, покупателей (потребителей) товаров (товарных групп); определение товарных границ рынка; определение территориальных (географических) границ рынка установление промежутка времени, в течение которого должно определяться положение субъектов хозяйствования на рынке, — определение временных границ рынка; определение объемов товара, который обращается на рынке; расчет долей субъектов хозяйствования на рынке; составление перечня продавцов (поставщиков, производителей), покупателей (потребителей) товара (товарной группы) — потенциальных конкурентов, покупателей, которые могут продавать (поставлять, производить), приобретать (потреблять, использовать) тот же и/или аналогичный товар (товарную группу) на рынке; определение барьеров вступления на рынок и выхода с рынка для субъектов хозяйствования, которые продают (поставляют, производят), приобретают (потребляют, используют) или могут продавать (поставлять, производить), приобретать (потреблять, использовать) тот же и/или аналогичный товар (товарную группу) на рынке; установление монопольного (доминирующего) положения субъекта (субъектов) хозяйствования на рынке. Этапы определения монопольного (доминирующего) положения субъектов хозяйствования, их количество и последовательность проведения могут изменяться в зависимости от фактических обстоятельств, в частности, особенностей товара, структуры рынка, объемов имеющейся информации о рынке и т. п.

При этом качественными следует считать такие критерии доминирования субъекта на рынке, которые определяют структуру товарного рынка, уровень конкуренции на нем, наличие или отсутствие рыночной власти. Для этого, в частности, выясняется наличие потенциальных конкурентов, барьеры вступления (выхода) субъектов хозяйствования на рынок (с рынка), наличие у субъекта хозяйствования признаков рыночной власти.

4.Меры антимонопольного регулирования, которые предпринимаются в отношении существующих монопольных образований (субъектов (групп) хозяйствования, которые занимают монопольное положение на рынке), меры по демонополизации экономики являются составными элементами экономической политики государства в целом (см. ст. 10 ХК Украины и комментарий к ней) и мерами, которые применяются непосредственно в пределах антимонопольно-конкурентной политики (см. комментарий к ст. 18 ГК Украины).

Средства антимонопольного регулирования должны иметь адресное направление в пределах действующего законодательства, обеспечиваемые, например, перечнями субъектов естественных монополий. Такой перечень составляется и ведется Антимонопольным комитетом Украины в соответствии с частью 2 ст. 5 Закона Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г. Непосредственные меры антимонопольного регулирования деятельности монопольных образований, в том числе субъектов монополий, определены в различных нормативно-правовых актах. Так, в соответствии со ст. 8 Закона Украины «Об оплате труда» от 24 марта 1995 г. государство регулирует фонды оплаты труда работников предприятий-монополистов по перечню, определенному Кабинетом Министров Украины.

Меры по демонополизации экономики должны носить комплексный обобщающий характер и предусматриваться соответствующими государственными программами. Государственная программа «Об основных направлениях конкурентной политики на 2002-2004 гг.», утвержденная Указом Президента Украины от 19 ноября 2001 г., с точки зрения демонополизации экономики, в частности, предусматривает уменьшение доли монопольного сектора в экономике Украины, доля монопольного сектора во внутреннем валовом продукте до 10-12 %. С учетом того, что рынки естественных монополий не могут быть демонополизированы по своей природе, применительно к ним названная программа предусматривает внедрение современных методов государственного регулирования субъектов хозяйствования, которые функционируют на таких рынках (см. ст. 28 ХК Украины и комментарий к ней). Среди целей деятельности Кабинета Министров Украины на 2006 г. на первом месте в Постановлении Кабинета Министров Украины «Об утверждении Основных направлений правительственной политики в экономической и социальной сфере на 2006 г.» от 20 января 2006 г. № 42 стоит повышение конкурентоспособности национальной экономики.

Меры по демонополизации экономики, предпринимаемые государственными органами, также должны учитывать положение Закона Украины «Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности» от 11 сентября 2003 г. и Указ Президента Украины «О некоторых мерах по обеспечению осуществления государственной регуляторной политики» от 1 июня 2005 г. № 901.

5.Часть 5 комментируемой статьи детализирует общее распоряжение о запрещении, установленном частью 3 ст. 18 и частью 2 ст. 25 ХК Украины. Аналогичное положение определено и ст. 4 Закона Украины «О защите экономической конкуренции». Действия органов государственной власти и местного самоуправления, перечисленные в комментируемой статье, могут быть квалифицированы как нарушение антимонопольно-конкурентного законодательства согласно ст. 31 ХК и ст. 15 Закона Украины «О защите экономической конкуренции».

Статья 28. Естественные монополии

1.Состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке является более эффективным при условии отсутствия конкуренции в результате технологических особенностей производства (в связи с существенным уменьшением расходов производства на единицу продукции по мере увеличения объемов производства), а товары (услуги), производимые субъектами хозяйствования, не могут быть заменены в потреблении другими, в связи с чем спрос на этом товарном рынке меньше зависит от изменения цен на такие товары, чем спрос на другие товары (услуги), — считается естественной монополией.

2.Субъектами естественной монополии могут быть субъекты хозяйствования любой формы собственности (монопольные образования), производящие (реализующие) товары на рынке, который находится в состоянии естественной монополии.

3. Законом о естественных монополиях определяются сферы деятельности субъектов естественных монополий, органы государственной власти, органы местного самоуправления, другие органы, регулирующие деятельность указанных субъектов, а также иные вопросы регулирования отношений, возникающих на товарных рынках Украины, которые находятся в состоянии естественной монополии, и на смежных рынках при участии субъектов естественных монополий.

1.Допустимость наличия и функционирования монополий в экономике Украины определена (закреплена) на конституционном уровне. В ст. 42 Конституции Украины записано: «виды и границы монополии определяются законом». Естественные монополии — это один из тех видов монополий, существование и функционирование которых в экономике санкционируется государством. И в самом деле, естественные монополии — это та объективная экономическая необходимость, которая существует сегодня во всем мире.

С целью создания условий на законодательном уровне для регулирования деятельности субъектов естественных монополий на товарных рынках Украины, содействия конкуренции на смежных с ними рынках принят Закон Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г. Определение естественной монополии в части 1 комментируемой статьи аналогично определению, приведенному в ст. 1 указанного Закона. Исходя из дефиниции, можно выделить основные признаки естественной монополии:

— отсутствие конкуренции на товарном рынке из-за ее малой эффективности, потому что ее наличие привело бы к существенному повышению цен на произведенные товары (работы, услуги);

— произведенные товары (работы, услуги) не имеют заменителей или переход к ним для потребителей практически невозможен либо затруднен (электроэнергия, тепловая энергия, водоснабжение, услуги портов и т. п.);

— изменение цены на товары естественных монополистов не влияет существенно на изменение потребительского спроса, то есть спрос является неэластичным.

2.Все юридические лица — субъекты (монопольные образования) хозяйствования, реализующие (производящие) любые предметы хозяйственного оборота на рынке, который находится в состоянии естественной монополии, признаются субъектами естественной монополии.

Практически выяснить, какие субъекты хозяйствования признаны субъектами естественных монополий, можно из перечней, которые составляются и ведутся Антимонопольным комитетом Украины о состоянии общегосударственного рынка и его территориальными отделениями — о региональных рынках.

Закон возлагает на субъектов естественных монополий ряд обязанностей: придерживаться установленного порядка ценообразования, стандартов и показателей безопасности и качества товара, а также других условий и правил ведения предпринимательской деятельности, определенных в лицензиях на ведение предпринимательской деятельности в сферах естественных монополий и на смежных рынках; вести отдельный бухгалтерский учет по каждому виду деятельности, подлежащей лицензированию; обеспечивать на недискриминационных условиях реализацию произведенных ими товаров потребителям, а также не чинить препятствий для реализации соглашений между производителями, действующими на смежных рынках, и потребителями; предоставлять органам, которые регулируют их деятельность, документы и информацию, необходимые для выполнения этими органами своих полномочий, в объемах и в сроки, установленные соответствующими органами; обеспечивать должностным лицам органов, регулирующим их деятельность, доступ к документам и информации, необходимой для выполнения этими органами своих полномочий, а также к объектам, оборудованию и земельным участкам, которые находятся в их собственности или пользовании.

Кроме этого, субъекты естественных монополий не могут предпринимать действия, приводящие или могущие привести к невозможности производства (реализации) товаров, к которым применяется регулирование в соответствии с законодательством, или к замене их другими товарами, неодинаковыми по потребительским характеристикам.

3.Впервые общий перечень сфер деятельности субъектов естественных монополий был приведен в Указе Президента Украины «О мероприятиях по реализации государственной политики в сфере естественных монополий» от 19 августа 1997 г. Он включал: электроэнергетику, нефтегазовый комплекс, транспорт, связь, жилищно-коммунальное хозяйство. Сейчас перечень сфер деятельности субъектов естественных монополий содержится в ст. 5 Закона «О естественных монополиях»: транспортировка нефти и нефтепродуктов трубопроводами; транспортировка природного и нефтяного газа трубопроводами и его распределение; транспортировка других веществ трубопроводным транспортом; передача и распределение электрической энергии; пользование железнодорожными путями, диспетчерскими службами, вокзалами и другими объектами инфраструктуры, которые обеспечивают движение железнодорожного транспорта общего пользования; управление воздушным движением; централизованное водоснабжение и водоотвод; централизованное снабжение тепловой энергией; специализированные услуги транспортных терминалов, портов, аэропортов по перечню, определенному Кабинетом Министров Украины.

Контроль со стороны государства за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции в сферах естественных монополий осуществляет Антимонопольный комитет Украины в соответствии с его компетенцией. Кроме Антимонопольного комитета Украины к органам, которые имеют право осуществлять контроль деятельности субъектов естественных монополий, принадлежат также национальные комиссии регулирования естественных монополий, которые создаются, функционируют и ликвидируются в соответствии с Законом «О естественных монополиях»; органы исполнительной власти и органы местного самоуправления. В последнее время идет процесс создания специальных органов регулирования естественных монополий — национальных комиссии. Примером может служить создание Национальной комиссии регулирования электроэнергетики Украины в соответствии с Законом Украины «Об электроэнергетике» от 16 октября 1997 г., а также Национальной комиссии по вопросам регулирования связи в соответствии с Законом Украины «О телекоммуникациях» от 18 ноября 2003 г.

Законом Украины «О естественных монополиях» предусмотрен также общественный контроль деятельности субъектов естественных монополий объединениями потребителей (физическими или юридическими лицами, потребляющими товар, производимый (реализуемый) субъектами естественных монополий) в порядке, предусмотренном законодательством.

Государственное регулирование деятельности субъектов естественных монополий осуществляется в нескольких наиболее значимых направлениях: цены (тарифы) на товары, производимые (реализуемые) субъектами естественных монополий; доступ потребителей к товарам (услугам), производимым (реализуемым) субъектами естественных монополий, а также другие условия предпринимательской деятельности в случаях, предусмотренных законодательством (например, с помощью введения системы лицензирования деятельности в сферах естественных монополий и на смежных рынках). Главной целью государственного регулирования является недопущение противоправного поведения этих субъектов на товарных рынках, поддержка конкуренции на смежных рынках и обеспечение стабильного функционирования субъектов естественных монополий, что отвечает интересам всего общества и государства.

Законом Украины «О естественных монополиях» предусмотрена также взаимная ответственность субъектов естественных монополий, их должностных лиц и органов, регулирующих их деятельность, за совершенные правонарушения.

Наряду с Хозяйственным кодексом и Законом Украины «О естественных монополиях» в законодательство Украины о естественных монополиях включаются также следующие нормативно-правовые акты: Воздушный кодекс Украины, Кодекс торгового мореплавания Украины, законы Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г., «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г., «О транспорте» от 10 ноября 1994 г., «О телекоммуникациях» от 18 ноября 2003 г., «О почтовой связи» от 4 октября 2001 г., «О трубопроводном транспорте» от 15 мая 1996 г., «О железнодорожном транспорте» от 4 июля 1996 г., «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г., «Об электроэнергетике» от 16 октября 1991 г. и другие нормативно-правовые акты.

Статья 29. Злоупотребление монопольным положением на рынке

1.Злоупотреблением монопольным положением считается:

навязывание таких условий договора, которые ставят контрагентов в неравное положение, или дополнительных условий, не касающихся предмета договора, включая навязывание товара, не нужного контрагенту;

ограничение или прекращение производства, а также изъятие товаров из оборота с целью создания или поддержки дефицита на рынке либо установления монопольных цен;

другие действия, совершенные с целью создания препятствий доступа на рынок

(выхода с рынка) субъектов хозяйствования;

установление монопольно высоких или дискриминационных цен (тарифов) на свои товары, что приводит к нарушению прав потребителей или ограничивает права отдельных потребителей;

установление монопольно низких цен (тарифов) на свои товары, что приводит ограничению конкуренции.

1.Злоупотребление монопольным положением на рынке является одним из нарушений антимонопольно-конкурентного законодательства. По статистике этот вид нарушений — самый многочисленный среди общего количества выявленных и прекращенных органами Антимонопольного комитета Украины нарушений законодательства о защите экономической конкуренции (см. Годовые отчеты Антимонопольного комитета Украины). Особенностью этого вида правонарушения является осуществление субъектом хозяйствования, занимающего монопольное положение на рынке, таких действий, которые были бы невозможны в условиях эффективной конкуренции на рынке. Это, в частности, получение субъектом хозяйствования прибыли, обусловленной не эффективностью деятельности или высокой производительностью, а неправомерным использованием своего доминирующего положения на рынке, удерживанием или усилением такого положения с помощью устранения с рынка конкурентов или ограничения их доступа к рынку.

Легальное определение понятия «злоупотребление монопольным (доминирующим) положением на рынке» дано в ст. 13 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. Злоупотреблением монопольным (доминирующим) положением на рынке являются действия или бездействие субъекта хозяйствования, который занимает монопольное (доминирующее) положение на рынке, приводящие или могущие привести к недопущению, устранению или ограничению конкуренции, или ущемлению интересов других субъектов хозяйствования или потребителей, что было бы невозможным в условиях существования значительной конкуренции на рынке.

Перечень составляющих, которые включаются в это нарушение антимонопольно-конкурентного законодательства, является не исчерпывающим. Закон Украины «О защите экономической конкуренции» называет отдельные составляющие, названные в комментируемой статье, и вместе с тем признает злоупотреблением монопольным (доминирующим) положением на рынке, в частности:

1)установление таких цен или других условий приобретения или реализации товара, которые невозможно было бы установить при условии существования значительной конкуренции на рынке;

2)применение различных цен или различных других условий к равнозначным соглашениям с субъектами хозяйствования, продавцами или покупателями без объективно оправданных причин;

3)заключение соглашения обусловлено принятием субъектом хозяйствования дополнительных обязательств, которые по своей природе или в соответствии с торговыми и другими честными обычаями в предпринимательской деятельности не касаются предмета договора;

4)ограничение производства, рынков или технического развития, наносящее или могущее нанести вред другим субъектам хозяйствования, покупателям, продавцам;

5)частичный или полный отказ от приобретения или реализации товара при отсутствии альтернативных источников реализации или приобретения;

6)существенное ограничение конкурентоспособности других субъектов хозяйствования на рынке без объективно оправданных причин;

7) создание препятствий для доступа на рынок (выхода с рынка) или устранение с рынка продавцов, покупателей, других субъектов хозяйствования.

Как свидетельствует практика, наиболее распространенными являются так называемые ценовые злоупотребления монопольным положением на рынке, к которым принадлежит внедрение дискриминационных и монопольных цен (как монопольно высоких, так и монопольно низких). Такие злоупотребления допускают в основном субъекты, которые функционируют на социально значимых рынках (жилищно-коммунальных услуг, энергоснабжения, связи, транспорта), поэтому ущемляют жизненно важные интересы достаточно широкой категории потребителей и имеют самые негативные последствия.

Дела о злоупотреблении монопольным (доминирующим) положением субъектов хозяйствования на рынке в соответствии с частью 6 ст. 40 ХК и ст.ст. 3 и 7 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г. рассматривает Антимонопольный комитет Украины и его органы. При рассмотрении такой категории дел обязательным является исследование общегосударственного (регионального) рынка с доказательством наличия монопольного (доминирующего) положения субъекта хозяйствования на нем. Это исследование должно проводиться независимо от того, определялось ли его монопольное положение при рассмотрении другого дела в прошлом. Ведь рыночная доля, структура рынка, другие количественные и качественные параметры рынка и положение на нем субъекта хозяйствования, его конкурентов (их отсутствие) могут изменяться со временем.

Если монопольное положение субъекта хозяйствования на рынке не является правонарушением (см. ст. 27 ХК Украины), то злоупотребление субъектом этим положением, рыночной властью запрещается и приводит к установленной Законом ответственности (см. главу 28 ХК и раздел VIII Закона Украины «О защите экономической конкуренции»).

Статья 30. Неправомерные сделки между субъектами хозяйствования

1. Неправомерными сделками между субъектами хозяйствования признаются сделки или согласованные действия, направленные на:

установление (поддержание) монопольных цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок;

распределение рынков по территориальному принципу, объему реализации либо закупки товаров, их ассортименту или по кругу потребителей либо по другим признакам — с целью их монополизации;

устранение с рынка или ограничение доступа к нему продавцов, покупателей, других субъектов хозяйствования.

1.Указанный в комментируемой статье вид нарушения антимонопольно-конкурентного законодательства также определен в ст. 6 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г., где назван антиконкурентными согласованными действиями.

Антиконкурентные согласованные действия определены как конструкция согласованных действий, дефиниция которых содержится в ст. 5 отмеченного Закона. Согласованными действиями являются заключение субъектами хозяйствования сделок в какой-либо форме, принятие объединениями решений в какой-либо форме, а также любое иное согласованное конкурентное поведение (деятельность, бездействие) субъектов хозяйствования. Согласованными действиями являются также создание субъекта хозяйствования, объединения, целью или следствием создания которого является координация конкурентного поведения между субъектами хозяйствования, которые создали отмеченный субъект хозяйствования, объединение, либо между ними и вновь созданным субъектом хозяйствования, либо вступление в такое объединение. Если перечисленные выше действия привели или могут привести к недопущению, устранению или ограничению конкуренции, то они признаются антиконкурентными согласованными действиями. Немаловажное значение для установления антимонопольных согласованных действий субъектов хозяйствования имеют также типы согласованных действий. Они перечислены в Типичных требованиях к согласованным действиям субъектов хозяйствования для общего освобождения от предыдущего получения разрешения органов Антимонопольного комитета Украины на согласованные действия субъектов хозяйствования, утвержденные распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 12 февраля 2002 г. № 27-р. Это горизонтальные, вертикальные, конгломератные или смешанные антиконкурентные согласованные действия. По общему правилу, согласованное антиконкурентное поведение субъектов в большей степени негативно влияет на конкуренцию в том случае, если эти субъекты хозяйствования функционируют на одном товарном рынке, то есть являются конкурентами, чем тогда, когда они, например, осуществляют хозяйственную деятельность на разных товарных рынках, то есть являются поставщиками или потребителями товара.

В части 2 ст. 6 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» представлен перечень антиконкурентных согласованных действий субъектов хозяйствования. Так. ими, в частности, признаются действия, которые касаются:

1)установления цен либо других условий приобретения или реализации товаров;

2)ограничения производства, рынков товаров, технико-технологического развития, инвестиций или установления контроля над ними;

3)распределения рынков или источников снабжения по территориальному принципу, ассортиментом товаров, объемам их реализации или приобретения, по кругу продавцов, покупателей или потребителей или по другим признакам;

4)искажения результатов торгов, аукционов, конкурсов, тендеров;

5)устранения с рынка или ограничения доступа на рынок (выход с рынка) других субъектов хозяйствования, покупателей, продавцов;

6)применения разных условий к равнозначным сделкам с другими субъектами хозяйствования, что ставит последних в невыгодное положение при конкуренции;

7)заключения соглашений при условии принятия другими субъектами хозяйствования дополнительных обязательств, которые по своему содержанию или согласно с торговыми и другими честными обычаями в предпринимательской деятельности не касаются предмета этих соглашений;

8)существенного ограничения конкурентоспособности других субъектов хозяйствования на рынке без объективно оправданных причин.

Антиконкурентными согласованными действиями считается также совершение субъектами хозяйствования похожих действий (бездействия) на рынке товара, приводящих или могущих привести к недопущению, устранению или ограничению конкуренции, если анализ ситуации на рынке товара опровергает наличие объективных причин для применения таких действий (бездействия).

Антиконкурентные согласованные действия субъектов хозяйствования характеризуются, в первую очередь, тем, что для их осуществления необходимо участие нескольких субъектов (так называемая коллективная антиконкурентная практика), и целевая направленность таких действий должна иметь антиконкурентный характер, или они должны привести к антиконкурентным проявлениям на рынке.

Осуществление антиконкурентных согласованных действий запрещается с целью предупреждения монополизации товарных рынков, поддержки и защиты конкуренции на рынке, а также прав потребителей и других субъектов хозяйствования, и приводит к юридической ответственности, установленной Законом (см. главу 28 ХК и раздел VIII Закона Украины «О защите экономической конкуренции», а также ст. 228 УК Украины в части принуждения к антиконкурентным согласованным действиям).

Закон Украины «О защите экономической конкуренции» содержит ряд исключений из правила о признании антиконкурентных согласованных действий субъектов хозяйствования правонарушениями и привлечения их участников к юридической ответственности. Эти исключения действуют при соблюдении условий, предусмотренных ст.ст. 6-10 отмеченного Закона. Так, участник антиконкурентных согласованных действий, который ранее других добровольно известил об этом Антимонопольный комитет Украины или его территориальное отделение и предоставил информацию, имеющую существенное значение для принятия решения по делу, освобождается от ответственности за антиконкурентные согласованные действия, предусмотренные ст. 52 Закона Украины «О защите экономической конкуренции», а органы Антимонопольного комитета Украины на основании мотивированного ходатайства этого лица в интересах расследования дела должны обеспечить конфиденциальность сведений о таком субъекте хозяйствования. Положения ст. 6 Закона не применяются к любым добровольным согласованным действиям малых или средних предпринимателей с целью совместного приобретения товаров, не приводящим к существенному ограничению конкуренции и способствующим повышению конкурентоспособности малых или средних предпринимателей. При этом категория таких субъектов определена в ст. 1 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г.: субъект хозяйствования, доход (выручка) от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за последний финансовый год или стоимость активов которого не превышают суммы, эквивалентной 500 тыс. евро, определенной по курсу Национального банка Украины, действовавшему в последний день финансового года, если на рынках, на которых действует этот предприниматель, есть конкуренты со значительно большей рыночной долей. Положения ст. 6 Закона не применяются также к согласованным действиям относительно снабжения или использования товаров, с учетом положений ст. 8 Закона Украины «О защите экономической конкуренции», и к сделкам о передаче прав интеллектуальной собственности или об использовании объекта права интеллектуальной собственности в той части, в которой они ограничивают в ведении хозяйственной деятельности сторону соглашения, которой передается право, если эти ограничения не выходят за пределы законных прав субъекта права интеллектуальной собственности.

В определенных случаях органы Антимонопольного комитета Украины могут дать разрешение на согласованные действия или Кабинет Министров Украины может позволить согласованные действия, на которые Антимонопольный комитет Украины не дал разрешения, если участники согласованных действий докажут, что наличие позитивного эффекта для общественных интересов преобладает над негативными последствиями ограничения конкуренции. Соответствующий порядок предоставления Кабинетом Министров Украины разрешения предусмотрен Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка предоставления Кабинетом Министров Украины разрешения на согласованные действия, концентрацию субъектов хозяйствования» от 28 февраля 2002 г. № 219.

Статья 31. Дискриминация субъектов хозяйствования

1.Дискриминацией субъектов хозяйствования органами власти в настоящем Кодексе признается:

запрещение создания новых предприятий либо других организационных форм хозяйствования в какой-либо сфере хозяйственной деятельности, а также установление ограничений на осуществление отдельных видов хозяйственной деятельности или производство определенных видов товаров с целью ограничения конкуренции;

принуждение субъектов хозяйствования к приоритетному заключению договоров, первоочередной реализации товаров определенным потребителям или к вступлению в хозяйственные организации и другие объединения;

принятие решений о централизованном распределении товаров, приводящем к монопольному положению на рынке;

установление запрета на реализацию товаров из одного региона Украины в другой;

предоставление отдельным предпринимателям налоговых и других льгот, ставящих их в привилегированное положение относительно других субъектов хозяйствования, что приводит к монополизации рынка определенного товара;

ограничение прав субъектов хозяйствования по приобретению и реализации товаров;

установление запретов либо ограничений относительно отдельных субъектов хозяйствования или групп предпринимателей.

2.Дискриминация субъектов хозяйствования не допускается. Законом могут быть установлены исключения из положений настоящей статьи с целью обеспечения национальной безопасности, обороны, общественных интересов.

1.Дискриминация субъектов хозяйствования органами власти как вид нарушения антимонопольно-конкурентного законодательства означает нарушение органами государственной власти и органами местного самоуправления предписаний правовых норм, направленных на защиту и поддержку конкуренции на товарных рынках. Закон Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. действия, указанные в части 1 комментируемой статьи, определяет как антиконкурентные действия органов власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля, а также расширяет их перечень. В части 1 ст. 15 отмеченного Закона содержится легальное определение этого правонарушения. Антиконкурентными действиями органов власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля являются принятие каких-либо актов (решений, приказов, распоряжений, постановлений и т. п.), предоставление письменных или устных указаний, заключение соглашений или любые иные действия или бездействие органов власти, органов местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля (коллегиального органа или должностного лица), приводящих или могущих привести к недопущению, устранению, ограничению или искажению конкуренции.

Не исчерпывающий перечень антиконкурентных согласованных действий органов государственной власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля содержится в части 2 ст. 15 Закона «О защите экономической конкуренции»:

1)запрещение или препятствование созданию новых предприятий или осуществлению предпринимательства в других организационных формах в какой-либо сфере деятельности, а также установление ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, на производство, приобретение или реализацию определенных видов товаров;

2)прямое или опосредствованное принуждение субъектов хозяйствования к вступлению в ассоциации, концерны, межотраслевые, региональные или другие формы объединений или осуществление согласованных действий, концентрации субъектов хозяйствования в иных формах;

3)прямое или опосредствованное принуждение субъектов хозяйствования к приоритетному заключению договоров, первоочередной поставки товаров определенному кругу потребителей или первоочередного их приобретения у определенных продавцов;

4)какое-либо действие, направленное на централизованное распределение товаров, а также распределение рынков между субъектами хозяйствования по территориальному принципу, ассортименту товаров, объему их реализации или закупок, по кругу потребителей или продавцов;

5)установление запрещения на реализацию определенных товаров из одного региона страны в другом или предоставление разрешения на реализацию товаров из одного региона в другом в определенном объеме или за выполнение определенных условий;

6)предоставление отдельным субъектам хозяйствования или группам субъектов хозяйствования льгот или других преимуществ, которые ставят их в привилегированное положение относительно конкурентов, что приводит или может привести к недопущению, устранению, ограничению или искажению конкуренции;

7)действие, в результате которого отдельным субъектам хозяйствования или группам субъектов хозяйствования создаются неблагоприятные или дискриминационные условия деятельности по сравнению с конкурентами;

8)действие, которым устанавливаются не предусмотренные законами Украины запрещения и ограничения самостоятельности предприятий, в том числе на приобретение или реализацию товаров, ценообразование, формирование программ деятельности и развития, распоряжение прибылью.

Данный вид нарушения антимонопольно-конкурентного законодательства может быть совершен только органами государственной власти и местного самоуправления или органами административно-хозяйственного управления и контроля. Органы власти и органы административно-хозяйственного управления и контроля определены в ст. 1 Закона «О защите экономической конкуренции». Для определения органов местного самоуправления необходимо руководствоваться Конституцией Украины и положениями Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г.

2.Антиконкурентные действия органов власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля запрещаются и влекут юридическую ответственность, установленную Законом (см. главу 28 ХК и раздел VIII Закона Украины «О защите экономической конкуренции»). Одним из действенных средств предотвращения этого вида правонарушений является выдача органами Антимонопольного комитета Украины обязательных к рассмотрению рекомендаций, согласно ст. 46 указанного выше специального законодательного акта.

Лишь в соответствии с Законом может быть установлено исключение из сферы действия запрещения, что содержится в комментируемой статье (см. комментарий к части 2 ст. 18 ХК Украины). Так, в соответствии с Законом Украины «Об основах национальной безопасности Украины» от 19 июня 2003 г. одной из угроз национальной безопасности является низкая конкурентоспособность продукции. Поэтому с целью создания конкурентоспособной, социально ориентированной рыночной экономики совершение действий, перечисленных в комментируемой статье, может не повлечь за собой применения мер юридической ответственности. Например, Законом Украины «О признании бронетанковой отрасли одной из приоритетных в промышленности Украины и мероприятия по предоставлению ей государственной поддержки» от 11 января 2001 г. с целью повышения конкурентоспособности бронетанковой отрасли промышленности Украины предприятиям концерна «Бронетехника Украины» предоставлен ряд льгот, а соответствующие государственные органы для выполнения предписаний этого Закона обязаны обеспечить их реализацию. Государственная политика относительно развития рынка зерна как приоритетного сектора экономики агропромышленного комплекса Украины, а также предоставление приоритетной бюджетной, кредитной и инвестиционной поддержки субъектам осуществления режима залоговых закупок зерна и субъектам государственной аграрной интервенции определены в Законе Украины «О зерне и рынке зерна в Украине» от 4 июля 2002 г.

Статья 32. Недобросовестная конкуренция

1.Недобросовестной конкуренцией признаются любые действия в конкуренции, противоречащие правилам, торговым и другим честным обычаям в предпринимательской деятельности.

2.Недобросовестной конкуренцией является неправомерное использование деловой репутации субъекта хозяйствования, создание препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции и достижение неправомерных преимуществ в конкуренции, неправомерный сбор, разглашение и использование коммерческой тайны, а также другие действия, квалифицируемые в соответствии с частью первой настоящей статьи.

3.Недобросовестная конкуренция влечет юридическую ответственность лиц, если их действия имеют негативное воздействие на конкуренцию на территории Украины, независимо от того, где совершены такие действия.

1.Статья 42 Конституции Украины предусматривает, что государство не только защищает конкуренцию, но и не допускает недобросовестной конкуренции. Законодательство о запрещении недобросовестной конкуренции является составной частью антимонопольно-конкурентного законодательства Украины (см. комментарий к ст. 41 ХК Украины). Специальным законодательным актом, определяющим правовые принципы защиты хозяйствующих субъектов (предпринимателей) и потребителей от недобросовестной конкуренции, а также направленным на установление, развитие и обеспечение торговых и других честных обычаев ведения конкуренции при осуществлении предпринимательской деятельности в условиях рыночных отношений, является Закон Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г.

В части 1 комментируемой статьи определено понятие «недобросовестная конкуренция». Аналогичное определение содержится и в ст. 1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции». Таким образом, любые деяния субъектов хозяйствования конкурентного характера, которые противоречат предписаниям законодательных актов, обычаям делового оборота (см. ст. 9 ГК Украины), правомерным действиям, которые направлены на недопущение смешивания относительно другого предприятия, товаров или торговой деятельности конкурента (см. ст. 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., ст. 19 «Запрещение нечестной предпринимательской практики» Закона Украины «О защите прав потребителей» в редакции Закона Украины от 1 декабря 2005 г.), являются антиподом конкуренции, противоправным поведением — недобросовестной конкуренцией. Важным является понимание субъекта-правонарушителя, допускающего акты недобросовестной конкуренции. Из определения вытекает, что идет речь, в первую очередь, о предпринимательской деятельности, а следовательно, и о субъектах предпринимательской деятельности, однако необходимо руководствоваться в этом вопросе положениями ХК Украины (см. комментарий к гл. 28 ХК), а также ст. 2 Закона «О защите от недобросовестной конкуренции», которая определяет, что нормы этого законодательного акта применяются и к лицам, не являющимся субъектами предпринимательской деятельности, то есть к субъектам хозяйствования, а также к органам государственной власти в связи с недобросовестной конкуренцией.

Определение законодателем понятия «недобросовестная конкуренция» имеет важное практическое значение, потому что перечень действий, подпадающих под эту дефиницию, не исчерпывающий. Действительно, невозможно предусмотреть все формы недопустимого конкурентного поведения субъектов хозяйствования на рынке, актов недобросовестной конкуренции. Следовательно, органы Антимонопольного комитета Украины на основании единого, установленного в части 1 комментируемой статьи и ст. 1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. квалифицируют подобные случаи.

2.Перечисленные проявления актов недобросовестной конкуренции детально описаны в ст.ст. 33-36 настоящего Кодекса (см. комментарий к ст.ст. 33-36 ХК), а также в главах 2 (ст.ст. 4-7), 3 (ст.ст. 8-15), 4 (ст.ст. 16-19) Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. Для понимания непосредственного содержания тех или иных составляющих недобросовестной конкуренции необходимо обращаться также и к другим законодательным актам Украины и международно-правовым документам. Так, большое значение для правильного представления и надлежащей квалификации действий недобросовестной конкуренции имеет законодательство права интеллектуальной собственности: положение ГК Украины и специальных законодательных актов.

3.За нарушение законодательства о защите от недобросовестной конкуренции главой 28 ХК Украины, а также главой 5 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. предусмотрена юридическая ответственность таких видов: хозяйственно-правовая, административная, гражданская и уголовная в случаях, установленных УК Украины. Часть 3 комментируемой статьи указывает на экс-территориальный характер действия антимонопольно-конкурентного законодательства, имеющего значение и относительно порядка привлечения лиц к юридической ответственности за осуществление ими актов недобросовестной конкуренции. Детализировано это положение в ст. 2 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. и в ст. 2 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. Так, в последнем законодательном акте определено, что Закон применяется к отношениям, в которых принимают участие хозяйствующие субъекты (предприниматели), их объединения, а также органы государственной власти, граждане, юридические лица и их объединения, которые не являются хозяйствующими субъектами (предпринимателями), в связи с недобросовестной конкуренцией, в том числе в случае совершения ими действий за пределами Украины, если эти действия имеют негативное влияние на конкуренцию на ее территории. Этот Закон не распространяется на отношения, в которых принимают участие отмеченные субъекты, если результат их деятельности проявляется лишь за пределами Украины, в случае, если иное не установлено международным договором, в котором принимает участие Украина.

Статья 33. Неправомерное использование деловой репутации субъекта хозяйствования

1.Неправомерным использованием деловой репутации субъекта хозяйствования признаются: неправомерное использование чужих обозначений, рекламных материалов, упаковки; неправомерное использование товара другого производителя; копирование внешнего вида изделия другого производителя; сравнительная реклама.

2.Неправомерным является использование без разрешения уполномоченного на то лица чужого имени, коммерческого наименования, торговой марки, других обозначений, а также принадлежащих другому лицу рекламных материалов и т. п., что может привести к смешиванию с деятельностью другого субъекта хозяйствования, имеющего приоритет на их использование.

3.Использование в коммерческом наименовании собственного имени гражданина является правомерным, если к собственному имени прибавляется какой-либо отличительный элемент, который исключает смешивание с деятельностью другого субъекта хозяйствования.

4.Неправомерным использованием товара другого производителя является введение в хозяйственный оборот под своим обозначением товара другого производителя путем изменений либо снятия обозначений производителя без разрешения уполномоченного на то лица.

5.Копированием внешнего вида изделия является воспроизведение внешнего вида изделия другого субъекта хозяйствования и ввод его в хозяйственный оборот без однозначного указания производителя копии, что может привести к смешиванию с деятельностью другого субъекта хозяйствования. Не признается неправомерным копирование внешнего вида изделия или его частей, если такое копирование обусловлено исключительно их функциональным применением.

6.Действие части пятой настоящей статьи не распространяется на изделия, имеющие охрану как объекты права интеллектуальной собственности.

7.Сравнительной является реклама, содержащая сравнение с товарами (работами, услугами) либо деятельностью другого субъекта хозяйствования. Не признается неправомерным сравнение в рекламе в случаях, предусмотренных законом.

1.В части 1 приведен общий перечень действий, которые включаются в понятие «неправомерное использование деловой репутации субъекта хозяйствования». Для понимания сути этого проявления недобросовестной конкуренции важным является определение того, что означает деловая репутация субъекта хозяйствования. В соответствии со ст. 201 ГК Украины деловая репутация определена как личное неимущественное благо. Как следует из ст. 23 ГК Украины, которая определяет общие положения возмещения моральных ущербов, а также из ст. 94 и ст. 299 ГК Украины, деловая репутация — это понятие, касающееся физических и юридических лиц, которые имеют право на ее неприкосновенность. Учитывая положение постановления Пленума Верховного Суда Украины «О судебной практике в делах о возмещении морального (неимущественного) ущерба» от 31 марта 1995 г. № 4, а также письмо Министерства юстиции Украины «Методические рекомендации» от 13 мая 2004 г. № 35-13/797, можно сделать вывод, что деловая репутация, в частности, юридического лица, наряду с другими элементами формирует престиж субъекта, в первую очередь, в сфере хозяйствования, и доверие к его деятельности. Близким к понятию деловой репутации субъекта хозяйствования можно считать термин, определенный Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции Закона Украины от 22 мая 1997 г., — гудвилл. И если использование деловой репутации иного субъекта хозяйствования осуществляется с нарушением правовых предписаний, то речь тогда должна идти именно о таком проявлении недобросовестной конкуренции, как неправомерное использование деловой репутации субъекта хозяйствования.

2.Чаеть 2 комментируемой статьи устанавливает, что понимается под неправомерным использованием отдельных объектов права интеллектуальной собственности, а также рекламных материалов, которые принадлежат иному лицу: использование без разрешения уполномоченного на то лица. Для установления уполномоченного лица (владельца или правовладельца) в каждом конкретном случае, с учетом того или другого объекта права интеллектуальной собственности или рекламных материалов, необходимо обращаться к специальному законодательству Украины. Так, в сфере права интеллектуальной собственности необходимо руководствоваться главой 16 настоящего Кодекса (см. комментарий к главе 16 ХК), Книгой четвертой ГК Украины и специальными законодательными актами, например, законами Украины «Об охране прав на промышленные образцы» от 15 декабря 1993 г., «Об охране прав на указание происхождения товаров» от 16 июня 1999 г., «Об охране прав на изобретения и полезные модели» в редакции Закона от 1 июня 2000 г. и др. В сфере рекламы и рекламных материалов — законодательством Украины о рекламе, в первую очередь, Законом Украины «О рекламе» в редакции Закона от 11 июля 2003 г., в соответствии с которым под рекламными материалами следует понимать средства, используемые для доведения рекламы до сведения ее потребителей, например, рекламные щиты, подарки с логотипами, брошюры, прайс-листы, рекламные проспекты, каталоги и т. п. (см. также письмо Государственной налоговой администрации Украины от 3 июня 2002 г. № 3428/6/15-1215-26). При этом необходимо учитывать, что достаточным для квалификации этого акта недобросовестной конкуренции является сама возможность смешивания деятельности правонарушителя с деятельностью иного субъекта хозяйствования, имеющего приоритет (данное право определяется, в частности, по правилам норм об интеллектуальной собственности) на их использование. При рассмотрении этой категории дел по предотвращению, выявлению и прекращению недобросовестной конкуренции Антимонопольный комитет Украины указывал, что право приоритета использования определяется, как правило, с учетом право-установочных документов, полученных субъектами хозяйствования на тот или иной объект права интеллектуальной собственности в установленном Законом порядке.

Следует учитывать, что ст. 4 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. детальнее регламентирует указанные положения, поскольку содержит больший перечень объектов права интеллектуальной собственности, неправомерное использование которых квалифицируется в соответствии с частью 2 комментируемой статьи ХК Украины.

3.Часть 3 комментируемой статьи детализирует вышеизложенные положения, потому что устанавливает исключения из правил для квалификации действий как недобросовестная конкуренция, отвечающих международной практике и законодательству Украины о коммерческих наименованиях (см. комментарий к ст. 159 ХК). Так, в соответствии со ст. 489 ГК правовая охрана предоставляется коммерческому наименованию, если оно дает возможность выделить одно лицо среди других и не вводит в заблуждение потребителей относительно настоящей его деятельности. Лица могут иметь одинаковые коммерческие наименования, если это не вводит в заблуждение потребителей относительно товаров, которые они производят и/или реализуют, и услуг, которые ими оказываются (см. также приказ Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства «Об утверждении Требований к написанию наименования юридического лица или его обособленного подразделения» от 9 июня 2004 г. № 65). Сведения о коммерческих наименованиях субъектов хозяйствования — резидентов можно получить в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей в соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц— предпринимателей» от 15 мая 2003 г. и приказом Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства «Относительно утверждения некоторых нормативно-правовых актов о предоставлении сведений из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 20 октября 2005 г. № 97.

4.Часть 4 комментируемой статьи указывает следующий вид недобросовестной конкуренции в виде неправомерного использования деловой репутации — неправомерное использование товара другого производителя, заключающееся во введении в хозяйственный оборот под своим обозначением товара другого производителя без разрешения уполномоченного на то лица. Установлено два способа такого неправомерного использования товара: 1) путем изменений обозначений производителя; 2) путем их снятия. Аналогичная формулировка этого правонарушения содержится и в ст. 5 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. При этом под товаром следует понимать какой-либо предмет хозяйственного оборота, в том числе продукцию, работу, услуги, документы, подтверждающие обязательства и права (в частности, ценные бумаги). Принципиальное отличие этого правонарушения от отмеченного в части 2 комментируемой статьи заключается в том, что не чужие, а свои обозначения товара (имя, коммерческое наименование, торговая марка, упаковка и т. п.) используются без законных на то оснований субъектом хозяйствования, но в отношении не своего товара, а товара иного субъекта хозяйствования, как правило, конкурента.

5,6.Достаточно часто в сфере хозяйствования потребители распознают товар того или иного производителя по его внешнему виду — по форме, рисунку, окраске или их сочетаниям и т. п. Чем более привлекателен товар для потребителей, а его производитель достаточно известен, тем более вероятно, как показывает практика, неправомерное дублирование внешнего вида такого изделия и выпуск его в хозяйственный оборот без четкого указания производителя такой копии, что вводит в заблуждение потребителей, следовательно, подрывает деловую репутацию последнего в глазах потребителей и конкурентов. Это связано обычно с более низким качеством такой копии по сравнению с оригиналом. Хотя следует признать, что Закон не исключает возможности квалификации в соответствии с частью 5 комментируемой статьи, а также ст. 6 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. в случае производства товара с дублированием внешнего вида другого производителя более высокого качества как копирование внешнего вида изделия и введение его в хозяйственный оборот без однозначного указания производителя копии.

Установлены два исключения из данного запрета в комментируемой статье: 1) копирование обусловлено исключительно функциональным применением; 2) внешний вид изделия имеет правовую охрану, например, как промышленный образец на основании ст. 156 ХК Украины (см. комментарий к ст. 156 ХК), главы 39 ГК Украины, а также Закона Украины «Об охране прав на промышленные образцы» от 15 декабря 1993 г. Правовая охрана внешней формы изделий, запатентованной как промышленный образец, незаконное копирование таких изделий определяются также указанными выше нормативно-правовыми актами.

7.В соответствии с частью 7 комментируемой статьи сравнительная реклама рассматривается как один из видов неправомерного использования деловой репутации субъекта хозяйствования. Однако необходимо учитывать положение о сравнительной рекламе в специальном законодательном акте — Законе Украины «О рекламе» в редакции Закон; Украины от И июля 2003 г., в соответствии с которым сравнительная реклама в целом не рассматривается как правонарушение, а становится им, когда осуществляется неправомерное сравнение в рекламе. При этом, как отмечает Высший хозяйственный суд Украины, не нужно доказывать факт снижения спроса на товар в результате такой сравнительной рекламы (см. Обзорное письмо Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с применением законодательства о защите экономической конкуренции (по материалам дел, рассмотренных в кассационном порядке Высшим хозяйственным судом Украины)» от 3 декабря 2004 г. № 4-5/3180). Не является неправомерным сравнение в рекламе, как отмечено в ст. 7 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г., если приведенные сведения о товарах, работах, услугах подтверждены фактическими данными, являются достоверными, объективными, полезными для информирования потребителей.

Неправомерной в соответствии со ст. 10 Закона Украины «О рекламе» признается недобросовестная реклама. Под недобросовестной рекламой в этом законодательном акте следует понимать рекламу, которая вводит или может ввести в заблуждение потребителей рекламы, нанести вред лицам, государству или обществу из-за неточности, недостоверности, двусмысленности, преувеличения, умолчания, нарушения требований ко времени, месту и способу распространения. Недобросовестная реклама запрещается.

Статья 34. Создание препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции

1.Препятствиями в процессе конкуренции считаются: дискредитация субъекта хозяйствования, навязывание потребителям принудительного ассортимента товаров (работ, услуг), склонение к бойкоту субъекта хозяйствования или дискриминации покупателя (заказчика), или к расторжению договора с конкурентом, подкуп работника поставщика или покупателя (заказчика).

2.Дискредитацией субъекта хозяйствования является распространение в какой-либо форме неправдивых, неточных или неполных сведений, связанных с лицом или деятельностью субъекта хозяйствования, которые причинили или могли причинить вред деловой репутации субъекта хозяйствования.

3.Куплей-продажей товаров, выполнением работ, оказанием услуг с принудительным ассортиментом является купля-продажа одних товаров, выполнение работ, оказание услуг при условии купли-продажи других товаров, выполнения работ, оказания услуг, не нужных потребителю или контрагенту.

4.Склонением к бойкоту субъекта хозяйствования считается побуждение конкурентом другого лица, непосредственно или через посредника, к отказу от установления договорных отношений с этим субъектом хозяйствования.

5.Склонением поставщика к дискриминации покупателя является побуждение, непосредственно или через посредника, к предоставлению поставщиком конкуренту покупателя определенных преимуществ без достаточных на это оснований.

6.Склонением субъекта хозяйствования к расторжению договора с конкурентом другого субъекта хозяйствования является совершенное по корыстным мотивам или в интересах третьих лиц побуждение субъекта хозяйствования — участника договора к невыполнению или выполнению ненадлежащим образом договорных обязательств перед этим конкурентом путем предоставления или предложения субъекту хозяйствования — участнику договора, непосредственно или через посредника, материального вознаграждения, компенсации либо других преимуществ.

7.Подкуп работника поставщика — это предоставление или предложение ему конкурентом покупателя (заказчика), непосредственно или через посредника, материальных ценностей, имущественных или неимущественных благ за ненадлежащее исполнение или неисполнение работником поставщика служебных обязанностей, вытекающих из заключенного либо связанных с заключением между поставщиком и покупателем договора поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг, что повлекло или могло повлечь получение конкурентом покупателя (заказчика) определенных преимуществ перед покупателем (заказчиком).

8.К работнику поставщика приравнивается и другое лицо, которое согласно своим полномочиям принимает решение от имени поставщика о поставке товара, выполнении работ, оказании услуг, влияет на принятие такого решения или каким-либо образом связано с ним.

9.Подкуп работника покупателя (заказчика) — это предоставление или предложение ему конкурентом поставщика, непосредственно или через посредника, материальных ценностей, имущественных либо неимущественных благ за ненадлежащее исполнение или неисполнение работником покупателя (заказчика) служебных обязанностей, вытекающих из заключенного или связанных с заключением между поставщиком и покупателем договора поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг, что повлекло или могло повлечь получение конкурентом поставщика определенных преимуществ перед поставщиком.

10.К работнику покупателя (заказчика) приравнивается и другое лицо, которое согласно своим полномочиям принимает решение от имени покупателя (заказчика) о приобретении товара, выполнении работ, оказании услуг, влияет на принятие такого решения или каким-либо образом связано с ним.

1.Часть 1 комментируемой статьи путем перечисления отдельных актов недобросовестной конкуренции устанавливает вторую группу правонарушений законодательства о защите от недобросовестной конкуренции: создание препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции. Аналогичные составы правонарушений названы в главе 3 (ст.ст. 8-14) Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г.

Как свидетельствует практика органов Антимонопольного комитета Украины, данные виды нарушений антимонопольно-конкурентного законодательства наряду с неправомерным использованием деловой репутации субъекта хозяйствования являются наиболее распространенными среди актов недобросовестной конкуренции.

2-10.Части 2-10 комментируемой статьи определяют непосредственно составы актов недобросовестной конкуренции, включенные в понятие «создания препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции».

Наибольшее количество правонарушений в сфере законодательства о защите от недобросовестной конкуренции совершено путем дискредитации хозяйствующих субъектов, главным образом путем распространения неправдивых сведений о конкурентах. Антимонопольный комитет Украины отмечает, что развитие информационных технологий и связанное с ним все большее использование в предпринимательской деятельности глобальной информационной сети Интернета одновременно с позитивным эффектом этого процесса привело к новым проблемам. Сеть Интернета стала использоваться как средство борьбы с конкурентами (см. Годовой отчет Антимонопольного комитета Украины за 2002 г.).

Следует отметить, что нормы специального законодательства, которые регламентируют те или иные сферы хозяйствования, также содержат, а временами детализируют положения комментируемой статьи. Так, в соответствии с п. 19 Постановления Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка осуществления торговой деятельности и правил торгового обслуживания населения» от 15 июня 2006 г. № 833 запрещается принуждать покупателя приобретать товары ненадлежащего качества или ненужного ему ассортимента. Также согласно с п. 29 Порядка в заведениях ресторанного хозяйства запрещается устанавливать минимум стоимости заказа и предлагать потребителю обязательный ассортимент продукции, произведенной в таком заведении. В соответствии с требованиями ст. 19 Закона Украины «О защите прав потребителей» в редакции Закона Украины от 1 декабря 2005 г. запрещается нечестная предпринимательская практика, а правовые действия, осуществленные с использованием нечестной предпринимательской практики, являются недействительными. Субъекты хозяйствования, их работники несут ответственность за нечестную предпринимательскую практику согласно законодательству.

Статья 35. Достижение неправомерных преимуществ в конкуренции

1.Достижением неправомерных преимуществ в конкуренции является получение определенных преимуществ относительно другого субъекта хозяйствования путем нарушения законодательства, которое подтверждено решением соответствующего органа государственной власти.

1.Увеличение количества этого вида нарушений законодательства о защите от недобросовестной конкуренции за последние годы, как свидетельствует практика органов Антимонопольного комитета, обусловило их структурное выделение из числа других нарушений, предусмотренных ст. 34 ХК Украины, в отдельную статью, которая комментируется. В соответствии со ст. 15 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. названный вид нарушений включен структурно в главу 3 Закона «Создание препятствий хозяйствующим субъектам (предпринимателям) в процессе конкуренции и достижение неправомерных преимуществ в конкуренции».

Следует указать на ряд признаков этого вида нарушений антимонопольно-конкурентного законодательства. Во-первых, наличие неравного положения (преимущественно одного относительно других) субъектов хозяйствования — конкурентов на релевантном рынке. Во-вторых, достигаются неправомерные преимущества путем прямого нарушения определенных правовых предписаний. В-третьих, такое нарушение норм права подтверждено решением того или иного государственного органа, принятого в пределах его полномочий. И именно оно учитывается в дальнейшем при рассмотрении такого дела органами Антимонопольного комитета Украины и правильной квалификации деяния в соответствии с комментируемой статьей ХК и ст. 15 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. Как отметил Антимонопольный комитет Украины, доказательная база в этом случае основывается на установлении ответов на вопрос: принимали ли государственные органы решения о нарушении хозяйствующим субъектом действующего законодательства; есть ли в компетенции государственного органа, который принял решение о нарушении субъектом хозяйствования действующего законодательства, полномочия относительно принятия такого решения; получил ли хозяйствующий субъект преимущества в конкуренции и какие именно; есть ли причинно-следственная связь между нарушением хозяйствующим субъектом действующего законодательства и достижением неправомерных преимуществ в конкуренции (см. Годовой отчет Антимонопольного комитета Украины за 1998 г.).

За совершение данного нарушения действующее законодательство Украины предусматривает применение мер юридической ответственности (см. комментарий к ст. 37 ХК Украины).

Статья 36, Неправомерный сбор, разглашение и использование сведений, являющихся коммерческой тайной

1.Сведения, связанные с производством, технологией, управлением, финансовой и другой деятельностью субъекта хозяйствования, не являющиеся государственной тайной, разглашение которых может причинить ущерб интересам субъекта хозяйствования, могут быть признаны его коммерческой тайной. Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, способ их защиты определяются субъектом хозяйствования в соответствии с законом.

2.Неправомерным сбором сведений, составляющих коммерческую тайну, считается добывание противоправным способом указанных сведений, если это причинило либо могло причинить ущерб субъекту хозяйствования.

3. Разглашением коммерческой тайны является ознакомление другого лица без согласия лица, уполномоченного на то, со сведениями, которые в соответствии с заrоном составляют коммерческую тайну, лицом, которому эти сведения были доверены в установленном порядке или стали известны в связи с исполнением служебных обязанностей, если это причинило либо могло причинить ущерб субъекту хозяйствования.

4.Склонением к разглашению коммерческой тайны является побуждение лица, которому были доверены в установленном порядке или стали известны в связи с исполнением служебных обязанностей сведения, которые в соответствии с законом (оставляют коммерческую тайну, к раскрытию этих сведений, если это причинило либо могло причинить ущерб субъекту хозяйствования.

5.Неправомерным использованием коммерческой тайны является внедрение в производство или учет при планировании либо осуществлении предпринимательской деятельности без разрешения уполномоченного на то лица неправомерно добытых сведений, составляющих в соответствии с законом коммерческую тайну,

6.За неправомерный сбор, разглашение или использование сведений, являющихся коммерческой тайной, виновные лица несут ответственность, установленную законом.

1.В соответствии с частью 4 ст. 25 ХК государство обеспечивает защиту коммерческой тайны субъектов хозяйствования. Часть 1 комментируемой статьи дает общее представление о том, что такое коммерческая тайна. Анализ ст. 505 ГК Украины, ст. 162 ХК Украины позволяет определить не только понятие этого термина, а и видовое разнообразие информации, составляющей его, и также те условия, при которых предоставляется правовая охрана данной информации как коммерческой тайны субъекта хозяйствования.

Так, в соответствии со ст. 505 ГК Украины коммерческой тайной является информация, секретная в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих не известна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит. В связи с этим она представляет коммерческую ценность и является предметом адекватных существующим обстоятельствам мер для сохранения ее секретности, принятых лицом, законно контролирующим эту информацию.

Аналогичный, но не исчерпывающий перечень сведений, которые составляют коммерческую тайну, дает часть 2 ст. 505 ГК Украины и часть 1 ст. 162 ХК Украины. В части 1 комментируемой статьи указаны также и другие сведения, связанные, в частности, с управлением, финансовой и другой деятельностью субъекта хозяйствования, которые определяют содержание понятия «коммерческая тайна». Нельзя считать коммерческой тайной субъекта хозяйствования информацию, определенную непосредственно в соответствующих правовых нормах, а также ту, которая имеет другой правовой режим, в том числе доступности и охраны. В первом случае необходимо руководствоваться перечнем сведений, установленным Постановлением Кабинета Министров Украины «О перечне сведений, не составляющих коммерческой тайны» от 9 августа 1993 г. № 611, относительно которых нельзя назвать их коммерческой тайной. В соответствии с этим правовым актом коммерческой тайной не являются, например, учредительные документы и документы, позволяющие заниматься предпринимательской или хозяйственной деятельностью и ее отдельными видами; информация по всем установленным формам государственной отчетности; данные, необходимые для проверки начисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; сведения о численности и составе работающих, их заработная плата в целом и в соответствии с профессиями и должностями, а также о наличии свободных рабочих мест (см. письмо Главной государственной налоговой инспекции Украины «Относительно коммерческой тайны» от 23 ноября 1995 г. № 4-115/10-5614) и т. п. Во втором, определяющим является Закон Украины «О государственной тайне» в редакции Закона Украины от 21 сентября 1999 г., а также, например, приказ Службы безопасности Украины «Об утверждении Перечня сведений, составляющих государственную тайну» от 12 августа 2005 г. № 440.

Среди условий предоставления правовой охраны сведениям как коммерческой тайне законодателем названы следующие: 1)эта информация не известна третьим лицам; 2)к ней нет свободного доступа другим лицам на законных основаниях; 3)эта информация имеет коммерческую ценность; 4) владелец информации принимает надлежащие меры по охране ее конфиденциальности (см. комментарий к ст. 162 ХК Украины).

Определять непосредственный состав сведений коммерческой тайны, а также их объем и способы защиты должны субъекты хозяйствования с учетом требований законодательства о коммерческой тайне.

2-5.Части 2-5 комментируемой статьи определяют конкретные нарушения законодательства о коммерческой тайне в сфере конкуренции. К ним соответственно принадлежат: неправомерный сбор сведений, которые составляют коммерческую тайну; разглашение коммерческой тайны; склонение к разглашению коммерческой тайны; неправомерное использование коммерческой тайны. Аналогичные составы нарушений отмечены также в главе 4 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. (ст.ст. 16-19 соответственно).

Подобные действия могут причинить вред субъекту хозяйствования, ухудшить его экономическое положение, уменьшить его конкурентные возможности на рынке. Относительно субъекта данных правонарушений необходимо отметить, что в случае разглашения коммерческой тайны субъект может быть только специальным в отличие от иных составов: лицо, которому данные сведения были доверены в установленном порядке или стали известны в связи с исполнением служебных обязанностей.

С другой стороны, если сложилось так, что лицо самостоятельно и добросовестно получило информацию, являющуюся коммерческой тайной, то в таком случае оно имеет право использовать эту информацию по своему усмотрению (см. комментарий к части 3 ст. 162 ХК Украины).

На практике применение норм антимонопольно-конкурентного законодательства, которые нацелены на предотвращение и прекращение нарушения, связанного с неправомерным сбором, разглашением и использованием коммерческой тайны, органы Антимонопольного комитета Украины начали в 1998 г. Анализ решений, принятых по результатам рассмотрения этих дел, показал, что расследование дела и доказательство факта, например, разглашения коммерческой тайны физическим лицом, требует привлечения правоохранительных органов, а также проведения специальной экспертизы для идентификации неправомерно добытой информации с информацией, которую заявитель считает своей коммерческой тайной (см. Годовой отчет Антимонопольного комитета Украины за 2000 г.).

6.За действия, перечисленные в части 6 комментируемой статьи, виновные субъекты несут хозяйственно-правовую (см. главу 28 ХК и главу 5 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г.), гражданскую (см. главу 5 Закона «О защите от недобросовестной конкуренции» и главы 3 и 46 ГК Украины), административную (см. ст. 164^3 КоАП Украины), уголовную (см. ст.ст. 231, 232 УК Украины) ответственность (см. также комментарий к ст. 37 ХК Украины) в порядке, предусмотренном законом.

Статья 37. Ответственность за недобросовестную конкуренцию

1.Совершение действий, определенных как недобросовестная конкуренция, влечет ответственность субъекта хозяйствования согласно настоящему Кодексу или административную, гражданскую либо уголовную ответственность виновных лиц в случаях, предусмотренных законом.

1.Комментируемая статья устанавливает основания для привлечения к юридической ответственности, ее виды, а также субъекта, который может быть привлечен к юридической ответственности. Основанием для юридической ответственности в пределах комментируемой статьи являются действия, определенные как недобросовестная конкуренция в порядке, установленном ст. 32 ХК Украины (см. комментарий к ст. 32 ХК). Отмечено четыре вида возможной юридической ответственности за осуществление актов недобросовестной конкуренции: хозяйственно-правовая, административная, гражданская и уголовная. Относительно последней сделано специальное предостережение: необходимо четко уяснять положения закона — Уголовного кодекса Украины, то есть наличие в этом кодифицированном акте прямого указания на привлечение к уголовной ответственности за совершение соответствующих преступлений. Правонарушителем же назван такой субъект права, как субъект (см. комментарий к ст. 55 ГК) хозяйствования, которым может быть как физическое, так и юридическое лицо, с учетом положений, предусмотренных законодательством.

Детализированы положения комментируемой статьи в главах 28 ХК Украины и 5 специального законодательного акта — Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г., а также в соответствующих нормах таких кодифицированных актов, как КоАП Украины, ГК Украины, УК Украины.

Непосредственные хозяйственно-правовые санкции за недобросовестную конкуренцию предусмотрены ст.ст. 251, 253, 254, 255, 256 ХК (см. комментарий к этим статьям главы 28 ХК). Ими соответственно законодателем определены: штраф; изъятие незаконно полученной прибыли (дохода); изъятие товаров с неправомерно использованным обозначением и копий изделий другого субъекта хозяйствования; возмещение убытков; опровержение неправдивых, неточных или неполных сведений. Отмечена возможность применения названных санкций за осуществление актов недобросовестной конкуренции и в Законе Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. в ст.ст. 21, 22, 25, 26 соответственно, при этом, например, размеры штрафов зависят от наличия или отсутствия у субъекта хозяйствования — правонарушителя статуса субъекта хозяйствования. Стоит указать также, что в данном специальном законодательном акте не определена возможность применения такой хозяйственно-правовой санкции, как изъятие незаконно полученной прибыли (дохода). Поэтому применение этого средства юридической ответственности возможно в соответствии с положениями ХК Украины, а именно ст. 253, которая предусматривает, что прибыль (доход,), незаконно полученная субъектами предпринимательской деятельности в результате нарушения, в частности, ст. 32 ХК Украины, изымается по решению суда в Государственный бюджет Украины. Возмещение же убытков, предусмотренных ст. 24 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», которая рассматривается как гражданско-правовая санкция, которая должна применяться в порядке, определенном гражданским законодательством, в первую очередь, ГК Украины.

Административная ответственность в общем виде как возможный вид юридической ответственности за осуществление недобросовестной конкуренции предусмотрена ст. 252 ХК Украины (см. комментарий к ст. 252 ХК), а также ст. 23 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции». Непосредственные основания, порядок и размеры административно-правовых санкций изложены в ст. 164^3 КоАП Украины, где как административные правонарушения названы: незаконное копирование формы, упаковки, внешнего оформления, а также имитация, копирование, прямое воссоздание товара другого предпринимателя, самовольное использование его имени, преднамеренное распространение неправдивых или неточных сведений, которые могут нанести вред деловой репутации или имущественным интересам другого предпринимателя, получение, использование, разглашение коммерческой тайны, а также конфиденциальной информации с целью нанесения ущерба деловой репутации или имуществу другого предпринимателя.

Уголовная ответственность за осуществление недобросовестной конкуренции определена непосредственно УК Украины (ст.ст. 229, 230,231). Это такие преступления: незаконное использование знака для товаров и услуг, фирменного наименования, квалифицированного указания происхождения товара или другое преднамеренное нарушение права на эти объекты, если это нанесло материальный ущерб в большом размере (в 200 и более раз превышающем необлагаемый минимум доходов граждан); те же действия, если они совершены повторно, или по предшествующему сговору группой лиц. нанесшему материальный ущерб в особо крупном размере (в 1000 и более раз превышающем необлагаемый минимум доходов граждан); действия, отмеченные выше, совершенные служебным лицом с использованием служебного положения относительно подчиненного лица; преднамеренные действия, направленные на получение сведений, которые составляют коммерческую или банковскую тайну, с целью разглашения или другого использования этих сведений, а также незаконное использование таких сведений, если это повлекло за собой существенный ущерб субъекту хозяйствования; преднамеренное разглашение коммерческой или банковской тайны без согласия ее владельца лицом, которому эта тайна известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью, если оно совершено из корыстных или других личных мотивов и нанесло существенный ущерб субъекту хозяйствования. Правила привлечения лица к уголовной ответственности содержатся как в УК Украины, так и в УПК Украины.

Налагаются отмеченные санкции на субъектов хозяйствования за осуществление ими актов недобросовестной конкуренции или органами Антимонопольного комитета Украины на основании ХК Украины, законов Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г., «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г., «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г., других законодательных актов (см. комментарий к ст. 257 ХК Украины), или в судебном порядке, определенном законодательством Украины.

Статья 38. Правила профессиональной этики в конкуренции

1.Субъекты хозяйствования при содействии заинтересованных организаций могут разрабатывать правила профессиональной этики в конкуренции для соответствующих сфер хозяйственной деятельности, а также для определенных отраслей экономики. Правила профессиональной этики в конкуренции согласовываются с Антимонопольным комитетом Украины.

2.Правила профессиональной этики в конкуренции могут использоваться при заключении договоров, разработке учредительных и других документов субъектов хозяйствования.

1,2.Комментируемая статья устанавливает общие положения относительно возможности разработки и принятия в той или иной сфере ведения хозяйства, отрасли экономики единых принципов поведения субъектов хозяйствования на соответствующих рынках; общие положения содействия в этом процессе субъектам хозяйствования всех заинтересованных организаций; согласование их с Антимонопольным комитетом Украины; а также сферу использования таких принципов поведения. Положения о данных правилах профессиональной этики содержатся и в специальном законодательном акте. Так, ст. 33 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. имеет практически аналогичное содержание с комментируемой статьей, детализируя лишь положение об участии заинтересованных организаций, указывая непосредственно на торгово-промышленные палаты Украины. В соответствии со ст. 3 Закона Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» от2 декабря 1997г. к задачам торгово-промышленных палат принадлежит, в частности, содействие развитию торговых и других честных обычаев в предпринимательской деятельности, участие в разработке правил профессиональной этики в конкуренции для различных сфер предпринимательской деятельности, отраслей экономики, союзов и объединений предпринимателей (см. комментарий к ст. 21 ХК Украины).

Следует признать, что основное назначение в вопросах поддержки и защиты конкуренции в экономике и противодействия недобросовестной конкуренции правил профессиональной этики — в выработке общих принципов честной хозяйственной, в первую очередь, предпринимательской практики, честных обычаев (см. комментарий к ст. 32 настоящего Кодекса). Поэтому их разработка и принятие в тех или иных сферах предпринимательской деятельности должны не только согласовываться Антимонопольным комитетом Украины, но и всячески им поддерживаться и поощряться.

В Украине имеет место определенная практика принятия и действия таких правил — Кодексов профессионального поведения. Так, Профессиональной ассоциацией регистраторов и депозитариев утвержден Кодекс чести Профессиональной ассоциации регистраторов и депозитариев от 4 апреля 1997 г.; Аудиторской палатой Украины принят Кодекс профессиональной этики аудиторов Украины от 18 декабря 1998 г.; Правлением Национального банка Украины принято постановление «Об одобрении Кодекса профессиональной этики внутренних аудиторов банковских учреждений и Изменений к Методическим указаниям о применении стандартов внутреннего аудита в коммерческих банках Украины» от 12 февраля 2003 г. № 50. Этого явно не достаточно, потому что только мерами, предусмотренными в законодательстве, обеспечить поддержку добросовестной конкуренции на тех или иных рынках невозможно, необходимы и правила саморегулирования, например, в той или иной сфере деятельности, профессии. Например, профессиональные участники рекламной деятельности все более активно настаивают на разработке аналогичного документа, который отобразил бы положения Международного кодекса рекламной практики, принятого еще в 1937 г. Международной торговой палатой. А это позволило бы решить многие проблемы, связанные с нарушением законодательства о рекламе и поддержке добросовестной конкуренции на данных рынках.

Сегодня все активнее принимаются аналогичные документы и в других сферах деятельности, не связанных с предпринимательством и добросовестной конкуренцией в сфере хозяйствования, однако они могут и должны послужить соответствующим указателем для разработки аналогичных правил и предпринимателями в тех или иных сферах хозяйствования. Например, Кодекс профессиональной этики судьи, утвержденный V съездом судей Украины 24 октября 2002 г., Этический кодекс специалистов по социальной работе Украины, утвержденный приказом Министерства Украины по делам молодежи и спорта от 9 сентября 2005 г. № 1965, Кодекс профессиональной этики работника государственной налоговой службы Украины, утвержденный приказом Государственной налоговой администрации Украины от 7 февраля 2006 г. № 59 и ряд других.

Статья 39. Защита прав потребителей

1.Потребители, находящиеся на территории Украины, при приобретении, заказе или использовании товаров (работ, услуг) с целью удовлетворения своих потребностей имеют право на:

государственную защиту своих прав;

гарантированный уровень потребления;

надлежащее качество товаров (работ, услуг);

безопасность товаров (работ, услуг);

необходимую, доступную и достоверную информацию о количестве, качестве и ассортименте товаров (работ, услуг);

возмещение убытков, причиненных товарами (работами, услугами) ненадлежащего качества, а также вреда, причиненного опасными для жизни и здоровья людей товарами (работами, услугами), в случаях, предусмотренных законом;

обращение в суд и другие уполномоченные органы власти за защитой нарушенных прав или законных интересов.

С целью защиты своих прав и законных интересов граждане могут объединяться на добровольной основе в общественные организации потребителей (объединения потребителей).

2.Государство обеспечивает гражданам защиту их интересов как потребителей, предоставляет возможность свободного выбора товаров (работ, услуг), получения знаний и квалификации, необходимых для принятия самостоятельных решений при приобретении и использовании товаров (работ, услуг) в соответствии с их потребностями, и гарантирует приобретение или получение другими законными способами товаров (работ, услуг) в объемах, обеспечивающих уровень потребления, достаточный для поддержания здоровья и жизнедеятельности.

3.Права потребителей, механизм реализации защиты этих прав и отношения между потребителями товаров (работ, услуг) и производителями (исполнителями, продавцами) регулируются законом о защите прав потребителей и другими законодательными актами.

4.Если действующим международным договором, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины, установлены иные правила, чем те, которые имеются в законодательстве Украины о защите прав потребителей, то применяются правила международного договора.

1.Антимонопольно-конкурентное законодательство направлено не только на обеспечение и поддержку добросовестной конкуренции на товарных рынках, но и на защиту интересов и прав потребителей. Так, Государственная программа демонополизации экономики и развития конкуренции, одобренная Постановлением Верховной Рады Украины от 21 декабря 1993 г., направлена на формирование и развитие конкурентный среды, обеспечивающей эффективное использование общественных ресурсов, свободное вступление на рынок для предпринимателей, свободу потребителей в выборе товаров широкого ассортимента, лучшего качества по более низким ценам. Потребителями, с точки зрения законодательства о защите экономической конкуренции, признаются как физические, так и юридические лица, проводящие деятельность по приобретению и использованию товаров, услуг, работ на соответствующем товарном (товарных) рынке (рынках).

Комментируемая статья использует понятие «потребитель» в значении, данном в Законе Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О защите прав потребителей» от 1 декабря 2005 г. (изложена новая редакция Закона «О защите прав потребителей»). Потребитель в п. 22 ст. 1 этого Закона определен как физическое лицо, которое приобретает, заказывает, использует или намеревается приобрести или заказать продукцию для личных потребностей, непосредственно не связанных с предпринимательской деятельностью или выполнением обязанностей наемного работника. При этом под продукцией понимают какие-либо изделия (товары), работу или услуги, которые изготавливаются, выполняются или предоставляются для удовлетворения общественных потребностей. Таким образом, определена защита прав физических лиц, которые приобретают (заказывают, используют) товары для своих потребностей.

Представленный в комментируемой статье перечень прав потребителей изложен и в ст. 4 указанного Закона. Кроме названных прав, в Законе также указаны права потребителей на надлежащее качество не только продукции, но и обслуживания; на необходимую, доступную, достоверную и своевременную информацию не только о количестве, качестве и ассортименте продукции, но и о ее производителе (исполнителе, продавце). Указаны также и другие права, гарантированные законодательством о защите прав потребителей. Законодатель, устанавливая неполный перечень прав потребителей, устанавливает в части 3 ст. 4 Закона Украины «О защите прав потребителей» от 1 декабря 2005 г. перечень их обязанностей: 1) перед началом эксплуатации товара внимательно ознакомиться с правилами эксплуатации, изложенными в предоставленной производителем (продавцом, исполнителем) документации на товар; 2) в случае необходимости до начала использования товара обратиться за разъяснениями об условиях и правилах использования товара к продавцу (производителю, исполнителю) или к другому указанному в эксплуатационной документации лицу, исполняющему их функции; 3) пользоваться товаром согласно его целевому назначению и придерживаться условий (требований, норм, правил), установленных производителем товара (исполнителем) в эксплуатационной документации; 4) с целью предотвращения негативных для потребителя последствий во время использования товара производителем предусмотрены средства безопасности с соблюдением предусмотренных эксплуатационной документацией специальных правил, а в случае отсутствия таких правил в документации — придерживаться обычных разумных мер безопасности, установленных для товаров такого рода.

В соответствии со ст. 19 Закона «О защите прав потребителей» за всеми потребителями в одинаковой степени признается право на удовлетворение их потребностей в сфере торгового и других видов обслуживания. Установление каких-либо преимуществ, применение прямых или непрямых ограничений прав потребителей не допускается, кроме случаев, предусмотренных нормативно-правовыми актами. Потребитель имеет право на свободный выбор продукции в удобное для него время с учетом режима работы продавца (исполнителя). Потребитель имеет право на проверку качества, безопасности, комплектности, меры, веса и цены продукции, которую приобретает (заказывает), демонстрацию безопасного и правильного ее использования. По требованию потребителя продавец (исполнитель) обязан предоставить ему контрольно-измерительные приборы, документы о качестве, безопасности, цене продукции. В соответствии со ст. 20 Закона правила торгового, бытового и других видов обслуживания (выполнение работ, предоставление услуг) утверждаются Кабинетом Министров Украины, который, например, постановлением от 15 июня 2006 г. № 833 утвердил Порядок осуществления торговой деятельности и правила торгового обслуживания населения, а постановлением от 16 мая 1994 г. № 313 (в редакции от 4 июня 1999 г.) утверждены правила бытового обслуживания населения.

Статья 15 Закона Украины «О защите прав потребителей» определяет, что потребитель имеет право на получение необходимой, доступной, достоверной и своевременной информации о продукции, что обеспечивает возможность сознательного и компетентного выбора. Информация должна быть предоставлена потребителю до приобретения им товара или заказа работы (услуги). Она доводится до его сведения производителем (исполнителем, продавцом) в сопроводительной документации, на этикетке, а также в маркировке или иным способом (в доступной наглядной форме), принятой для отдельных видов продукции или в отдельных сферах обслуживания. Это важно для потребителя, потому что у него нет специальных знаний о свойствах и характеристиках продукции, которую он хочет приобрести.

Одним из прав потребителей является право на объединения их в общественные организации (объединения потребителей). Государство поддерживает деятельность подобных объединений. Это общественные организации, действующие в соответствии с Законом Украины «Об объединениях граждан» от 16 июня 1992 г.

2.Права потребителей защищает специально уполномоченный центральный орган исполнительной власти в сфере защиты прав потребителей (Государственный комитет Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики) и его территориальные органы (см. Указ Президента Украины «Вопрос Государственного комитета Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики» от 18 марта 2003 г. № 225/2003, приказ Государственного комитета Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики «Об усилении государственной защиты прав потребителей» от 6 января 2005 г. № 4), Совет министров Автономной Республики Крым, местные государственные администрации, органы и учреждения, которые осуществляют государственное санитарно-эпидемиологическое наблюдение, другие органы исполнительной власти и местного самоуправления согласно законодательству, а также суды. Статьей 19 Закона запрещена нечестная предпринимательская практика, которая включает: 1) действия, которые квалифицируются законодательством как проявление недобросовестной конкуренции; 2) какую-либо деятельность (действие или бездействие), которая вводит потребителя в заблуждение или является агрессивной.

Как определено в ст. 5 Закона «О защите прав потребителей», государство обеспечивает потребителям защиту их прав, предоставляет возможность свободного выбора продукции, получения знаний и квалификации, необходимой для принятия самостоятельных решений во время приобретения и использования продукции в соответствии с их потребностями, и гарантирует приобретение или получение продукции другими законными способами в объеме, обеспечивающем уровень потребления, достаточный для поддержания здоровья и жизнедеятельности.

3,4.Законодательное регулирование отношений между потребителями товаров, работ, услуг и производителями и продавцами товаров, исполнителями работ и предоставляющими услуги различных форм собственности, установление прав потребителей, а также определение механизмов их защиты и принципов реализации государственной политики в сфере защиты прав потребителей осуществляется Хозяйственным кодексом Украины, а также ГК Украины, Законом Украины «О защите прав потребителей». К другим законодательным актам следует приобщить, например, законы Украины «О качестве и безопасности пищевых продуктов и продовольственного сырья» от 23 декабря 1997 г. и «О защите прав покупателей сельскохозяйственных машин» от 5 июня 2003 г.

В соответствии со ст. 9 Конституции Украины и Закона Украины «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г. действующие международные договоры, согласие на обязательность соблюдения которых дано Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства государства. Их предписания имеют приоритет перед текущим законодательством Украины, в том числе в сфере защиты прав потребителей.

Статья 40. Государственный контроль за соблюдением антимонопольно-конкурентного законодательства

1.Государственный контроль за соблюдением антимонопольно-конкурентного законодательства, защита интересов предпринимателей и потребителей от его нарушений осуществляются Антимонопольным комитетом Украины в соответствии с его полномочиями, определенными законом.

2.С целью предупреждения монопольного положения отдельных субъектов хозяйствования на рынке создание, реорганизация и ликвидация субъектов хозяйствования, приобретение их активов, долей (акций, паев) хозяйственных обществ, а также образование объединений предприятий или преобразование органов власти в указанные объединения в случаях, предусмотренных законодательством, осуществляются при условии получения согласия на это Антимонопольного комитета Украины. Основания для дачи согласия на концентрацию субъектов хозяйствования определяются законом.

3.В случае если субъекты хозяйствования злоупотребляют монопольным положением на рынке, Антимонопольный комитет Украины имеет право принять решение о принудительном делении монопольных образований. Срок выполнения такого решения не может быть меньше шести месяцев.

4. Принудительное деление не применяется при:

невозможности организационного или территориального обособления предприятий или структурных подразделений;

наличии тесной технологической связи предприятий, структурных подразделений, если доля внутреннего оборота в общем объеме валовой продукции предприятия (объединения и т. п.) составляет менее тридцати процентов.

5.Реорганизация монопольного образования, подлежащего принудительному делению, осуществляется по усмотрению субъекта хозяйствования при условии устранения монопольного положения этого образования на рынке.

6. Антимонопольный комитет Украины и его территориальные отделения в установленном законом порядке рассматривают дела о недобросовестной конкуренции и другие дела о нарушении антимонопольно-конкурентного законодательства, предусмотренные законом.

7.Решения Антимонопольного комитета Украины и его территориальных отделений могут быть обжалованы в суд. Убытки, причиненные незаконными решениями Антимонопольного комитета Украины или его территориальных отделений, возмещаются из Государственного бюджета Украины по иску заинтересованных лиц в порядке, определенном законом.

1.В ст. 1 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г., с учетом изменений, внесенных Законом Украины «О внесении изменений к некоторым законам Украины по вопросам защиты экономической конкуренции» от 20 ноября 2003 г., Антимонопольный комитет Украины признан государственным органом со специальным статусом, целью деятельности которого является обеспечение государственной защиты конкуренции в предпринимательской деятельности и в сфере государственных закупок. Особенности специального статуса Антимонопольного комитета Украины обусловливаются его задачами и полномочиями, в том числе ролью в формировании конкурентной политики, и определяются Законом Украины «Об Антимонопольном комитете Украины», другими актами законодательства и заключаются, в частности, в особенном порядке назначения и отстранения Председателя Антимонопольного комитета Украины, его заместителей, государственных уполномоченных Антимонопольного комитета Украины, глав территориальных отделений Антимонопольного комитета Украины, в специальных процессуальных принципах деятельности Антимонопольного комитета Украины, предоставлении социальных гарантий, охране личных и имущественных прав работников Антимонопольного комитета Украины на уровне с работниками правоохранительных органов, в условиях оплаты труда.

В соответствии со ст. 3 упомянутого Закона основной задачей Антимонопольного комитета Украины является участие в формировании и реализации конкурентной политики в части осуществления: 1)государственного контроля за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции на принципах равенства субъектов хозяйствования перед законом и приоритета прав потребителей, предотвращения, выявления и пресечения нарушений законодательства о защите экономической конкуренции; 2)контроля за концентрацией, согласованными действиями субъектов хозяйствования и регулированием цен (тарифов) на товары, которые производятся (реализуются) субъектами естественных монополий; 3)содействия развитию добросовестной конкуренции; 4)методического обеспечения применения законодательства о защите экономической конкуренции; 5)контроля по созданию конкурентной среды и защиты конкуренции в сфере государственных закупок.

Антимонопольный комитет Украины — это государственный орган, который на профессиональном уровне, целенаправленно обеспечивает в соответствии со своей компетенцией государственный контроль за соблюдением антимонопольно-конкурентного законодательства.

Согласно части 4 ст. 4 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. государственный контроль за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции, интересов субъектов хозяйствования и потребителей от его нарушений осуществляются органами Антимонопольного комитета Украины. К ним принадлежат: Антимонопольный комитет Украины, постоянно действующие и временные административные коллегии Антимонопольного комитета Украины, государственный уполномоченный Антимонопольного комитета Украины, административные коллегии территориальных отделений Антимонопольного комитета Украины.

2.Контроль за концентрацией субъектов хозяйствования рассматривается как превентивное мероприятие монополизации товарных рынков, нарушением антимонопольно-конкурентного законодательства субъектами, которые наделены значительной рыночной властью, направлен на поддержку и защиту конкуренции, прав потребителей. В соответствии с частью 1 ст. 22 Закона «О защите экономической конкуренции» государственный контроль за концентрацией субъектов хозяйствования осуществляют органы Антимонопольного комитета Украины.

Антимонопольно-конкурентное законодательство Украины не содержит определения понятия «концентрация субъектов хозяйствования». В части 2 ст. 22 Закона «О защите экономической конкуренции» и Положении о порядке представления заявлений в Антимонопольный комитет Украины о предыдущем получении разрешения на концентрацию субъектов (Положение о концентрации) хозяйствования, утвержденном распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 19 февраля 2002 г. № 33-р, перечислены те действия субъекта(ов) хозяйствования, которые подпадают под следующие понятия: 1) слияние субъектов хозяйствования или присоединение одного субъекта хозяйствования к другому; 2) получение непосредственно или через других лиц контроля одним или несколькими субъектами хозяйствования над одним или несколькими субъектами хозяйствования или частями субъектов хозяйствования; 3) непосредственное или опосредствованное приобретение, получение в собственность иным способом или получение в управление долей (акций, паев), обеспечивающих достижение или превышение 25или 50% голосов в высшем органе управления соответствующего субъекта хозяйствования.

Статья 24 отмеченного Закона содержит ряд предельных показателей, превышение которых требует предварительного разрешения Антимонопольного комитета Украины или административной коллегии Антимонопольного комитета Украины на осуществление концентрации. Так, если совокупная стоимость активов или совокупный объем реализации товаров участников концентрации, с учетом отношений контроля, за последний финансовый год, в том числе за границей, превышает сумму, эквивалентную 12 млн евро, определенную по официальному валютному курсу, установленному Национальным банком Украины, действовавшему в последний день финансового года, и при этом: стоимость (совокупная стоимость) активов или объем (совокупный объем) реализации товаров, в том числе за границей, не менее как у двух участников концентрации, с учетом отношений контроля, превышает сумму, эквивалентную 1 млн евро, определенную по курсу Национального банка Украины, действовавшему в последний день финансового года, у каждого, и стоимость (совокупная стоимость) активов или объем (совокупный объем) реализации товаров в Украине хотя бы одного участника концентрации, с учетом отношений контроля, превышает сумму, эквивалентную 1 млн евро, определенную по курсу Национального банка Украины, действовавшему в последний день финансового года; в случаях, предусмотренных частью 2 ст. 22 этого Закона и другими нормативно-правовыми актами, независимо от совокупной стоимости активов или совокупного объема реализации товаров участников концентрации, когда доля на определенном рынке товара какого-либо участника концентрации или совокупная доля участников концентрации, с учетом отношений контроля, превышает 35 %, и концентрация происходит на этом или смежном с ним рынке товара, то действия, которые являются концентрацией этих субъектов хозяйствования, требуют обязательного разрешения. Более того, участники концентрации обязаны воздерживаться от действий, которые могут привести к ограничению конкуренции и невозможности возобновления начального состояния. Порядок расчета данных предельных показателей устанавливается Антимонопольным комитетом Украины, с учетом частей 2-4 ст. 24 Закона Украины «О защите экономической конкуренции».

Концентрация без получения соответствующего разрешения органов Антимонопольного комитета Украины, если наличие такого разрешения необходимо, в соответствии с п. 12 ст. 50 Закона признается нарушением законодательства о защите экономической конкуренции и влечет ответственность, установленную законодательством (см. также главу 28 ХК).

Кабинет Министров Украины может дать разрешение на концентрацию, если позитивный эффект для общественных интересов отмеченной концентрации превышает негативные последствия ограничения конкуренции. Кабинет Министров Украины не вправе дать разрешение, если ограничения конкуренции, обусловленные концентрацией, не являются необходимыми для достижения цели концентрации или представляют угрозу для системы рыночной экономики. Процедура согласования с правительством действий субъектов хозяйствования определена Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка предоставления Кабинетом Министров Украины разрешения на согласованные действия, концентрацию субъектов хозяйствования» от 28 февраля 2002 г. № 219. Процедура контроля за выполнением этого разрешения предусмотрена распоряжением Антимонопольного комитета Украины «Об утверждении Порядка осуществления контроля за выполнением решения Кабинета Министров Украины о предоставлении разрешения на согласованные действия, концентрацию субъектов хозяйствования» от 29 августа 2003 г. № 328-р.

3-5. В частях 3-5 комментируемой статьи предусмотрена такая санкция за злоупотребление субъектом хозяйствования монопольным (доминирующим) положением на рынке, как его принудительное деление. Принудительное деление субъекта хозяйствования, занимающего монопольное (доминирующее) положение на рынке, предусмотрена также в ст. 53 Закона «О защите экономической конкуренции». В Государственной программе демонополизации экономики и развития конкуренции, одобренной Постановлением Верховной Рады Украины от 21 декабря 1993 г., отмечено, что принудительное деление является радикальным средством, которое нуждается во взвешенных действиях и может быть осуществлено при определенных условиях: зафиксировано злоупотребление монопольным положением на рынке соответствующего товара; в результате монопольного положения определенного хозяйствующего субъекта возникают барьеры для вступления на рынок других хозяйствующих субъектов; отсутствует тесная технологическая связь между предприятиями, структурными подразделениями (единицами), входящими в состав хозяйствующего субъекта; предприятия, структурные подразделения (единицы) самостоятельно производят товары одинаковой потребительской стоимости. Признано также, что принудительное деление является неоправданным, если концентрация производства направлена на повышение его эффективности, сохранение и развитие экспортного потенциала государства и когда эффект масштаба производства, невзирая на увеличение рыночной власти хозяйствующего субъекта, приводит к экономии для потребителей и повышению качества продукции.

Решения о принудительном делении принимают органы Антимонопольного комитета Украины, план самой реорганизации определяется субъектом хозяйствования, относительно которого принято такое решение.

6.Дела о нарушении антимонопольно-конкурентного законодательства рассматривают органы Антимонопольного комитета Украины. В частности, территориальные отделения Антимонопольного комитета Украины действуют на основании Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» и Положения о территориальном отделении Антимонопольного комитета Украины, утвержденного распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 23 февраля 2001 г. № 32-р.

Процедура рассмотрения дел о нарушении антимонопольно-конкурентного законодательства предусмотрена Законом Украины «О защите экономической конкуренции» (разделы УП-1Х), а также подзаконными нормативно-правовыми актами, в частности, распоряжением Антимонопольного комитета Украины «О внесении изменений и дополнений во Временные правила рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства Украины» от 29 июня 1998 г. № 169-р, распоряжением Антимонопольного комитета Украины «О Положении о порядке проведения проверок сдерживания законодательства о защите экономической конкуренции» от 25 декабря 2001 г. № 182-р.

В соответствии со ст. 35 Закона «О защите экономической конкуренции» рассмотрение дел о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции начинается с принятием распоряжения о начале рассмотрения дела и заканчивается принятием решения о деле.

Органы Антимонопольного комитета Украины начинают рассмотрение дела о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции: по заявлениям субъектов хозяйствования, граждан, объединений, учреждений, организаций о нарушении их прав в результате действий или бездействия, определенных Законом как нарушение законодательства о защите экономической конкуренции; по представлениям органов государственной власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции; по собственной инициативе органов Антимонопольного комитета Украины.

Субъект хозяйствования не может быть привлечен к ответственности за нарушение законодательства о защите экономической конкуренции, если истек срок давности привлечения к ответственности. Ход срока давности останавливается на время рассмотрения органами Антимонопольного комитета Украины дела о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции.

В ст. 49 отмеченного Закона названы основания закрытия рассмотрения дела о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции: дело не подлежит рассмотрению в Антимонопольном комитете Украины, его территориальном отделении; не установлен ответчик или его местонахождение; ответчик — юридическое лицо ликвидирован; уже рассмотрено или рассматривается органами Антимонопольного комитета Украины дело на тех же основаниях относительно того же ответчика; не доказано совершение нарушения; есть другие основания, предусмотренные законом.

7.Общий порядок обжалования решений органов Антимонопольного комитета Украины определен в ст. 60 Закона Украины «О защите экономической конкуренции». Заявитель, ответчик, третье лицо имеют право обжаловать решение органов Антимонопольного комитета Украины полностью или частично в хозяйственном суде в двухмесячный срок со дня получения решения. Принятие хозяйственным судом к рассмотрению заявления о признании недействительным решение органа Антимонопольного комитета Украины, как правило, не прекращает его исполнения, кроме случаев, определенных в частях 4 и 5 этого Закона (см. также комментарий к ст. 257 ХК Украины).

Если хозяйственный суд устанавливает незаконность принятого органами Антимонопольного комитета Украины решения (распоряжения, постановления) и в результате такого решения субъекту хозяйствования причинен ущерб, то он должен быть возмещен из Государственного бюджета в порядке, установленном законом.

Статья 41. Антимонопольно-конкурентное законодательство

1.Законодательство, регулирующее отношения, возникающие в связи с недобросовестной конкуренцией, ограничением и предупреждением монополизма в хозяйственной деятельности, состоит из настоящего Кодекса, закона об Антимонопольном комитете Украины, других законодательных актов.

2.Положения настоящей главы Кодекса не распространяются на отношения, в которых принимают участие субъекты хозяйствования и другие участники хозяйственных отношений, если результат их деятельности проявляется лишь за пределами Украины, если иное не предусмотрено действующим международным договором, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины.

3.Законом могут быть определены особенности регулирования отношений, связанных с недобросовестной конкуренцией и монополизмом на финансовых рынках и рынках ценных бумаг.

1. Антимонопольно-конкурентное законодательство включает конституционные положения (ст. 42 Конституции Украины), Хозяйственный кодекс Украины, законы Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г., «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г., «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г., «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины об усилении правовой защиты экономической конкуренции» от 31 мая 2005 г. и ряд других. К подзаконным актам антимонопольно-конкурентного законодательства, в частности, принадлежат: Указ Президента Украины «О символике Антимонопольного комитета Украины» от 10 июля 2003 г., Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка предоставления Кабинетом Министров Украины разрешения на согласованные действия, концентрацию субъектов хозяйствования» от 28 февраля 2002 г. № 219, распоряжение Антимонопольного комитета Украины «О Положении о территориальном отделении Антимонопольного комитета Украины» от 23 февраля 2001 г. № 32-р, «Об утверждении Положения о порядке представления заявлений в Антимонопольный комитет Украины о предыдущем получении разрешения на концентрацию субъектов хозяйствования (Положение о концентрации)» от 19 февраля 2002 г. № 33-р, «Об утверждении Положения о порядке представления заявлений в органы Антимонопольного комитета Украины о предоставлении разрешения на согласованные действия субъектов хозяйствования» от 12 февраля 2002 г. № 26-р, «Об утверждении Типовых требований к согласованным действиям субъектов хозяйствования для общего освобождения от предыдущего получения разрешения органов Антимонопольного комитета Украины на согласованные действия субъектов хозяйствования от 12 февраля 2002 г. № 27-р, «О прекращении действия распоряжения от 10 марта 1994 г. № 2-р «Об утверждении Положения о составлении и ведении Перечня предпринимателей, занимающих монопольное положение на рынке» от 10 декабря 2004 г. № 492-р и т. п.

2,3.Согласно ст. 2 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» этим Законом регулируются отношения органов государственной власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля с субъектами хозяйствования; субъектов хозяйствования с другими субъектами хозяйствования, с потребителями, другими юридическими и физическими лицами в связи с экономической конкуренцией. Этот Закон применяется к отношениям, влияющим или могущим повлиять на экономическую конкуренцию на территории Украины. Таким образом, с одной стороны, не подпадает под действие Закона поведение субъектов ведения хозяйства — резидентов, если антиконкурентный результат такого поведения не выявлен на национальных товарных рынках, а с другой стороны, Закон может действовать относительно нерезидентов, если последствия их хозяйствования устраняют или ограничивают конкуренцию на товарных рынках Украины.

Ценные бумаги в антимонопольно-конкурентном законодательстве входят в понятие «товар». Рынки ценных бумаг и финансовых рынков включаются в сферу действия Закона «О защите экономической конкуренции». Однако не исключается возможность специального регулирования функционирования этих рынков, отношений на них, связанных с недобросовестной конкуренцией и монополизмом (см., например, Закон Украины «О формировании конкурентных принципов в процессе приватизации акций (долей, паев), принадлежащих государству в имуществе юридических лиц» от 12 января 2005 г.).

Глава 4 ХОЗЯЙСТВЕННАЯ КОММЕРЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ (ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО)

Статья 42. Предпринимательство как вид хозяйственной деятельности

1.Предпринимательство — это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования (предпринимателями) с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли.

1.Часть 2 ст. 3 ХК Украины делит хозяйственную деятельность на два вида. Хозяйственная деятельность, осуществляющаяся для достижения экономических и социальных результатов и с целью получения прибыли, является предпринимательством, а субъекты предпринимательства — предпринимателями. Хозяйственная деятельность может осуществляться и без цели получения прибыли, и тогда она является некоммерческой хозяйственной деятельностью.

Предпринимательство — это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами (предпринимателями) хозяйствования с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли.

Закрепление понятия предпринимательской деятельности в настоящем Кодексе развивает положение ст. 42 Конституции Украины, предусматривающей право каждого человека заниматься предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом.

Легальное определение предпринимательской деятельности содержит и все характерные признаки, ей присущие.

Во-первых, это самостоятельная деятельность, которой может заниматься физическое или юридическое лицо — субъект предпринимательской деятельности. В соответствии с положениями ст. 50 ГК Украины, право на осуществление не запрещенной законом предпринимательской деятельности имеет физическое лицо с полной гражданской дееспособностью, кроме того, право на осуществление предпринимательской деятельности имеет несовершеннолетнее физическое лицо в соответствии с частью 3 ст. 35 ГК. В этом случае несовершеннолетнее лицо получает полную гражданскую дееспособность. Коммерческие юридические лица имеют право на занятие предпринимательской деятельностью после прохождения установленного законодательством процесса легализации.

Во-вторых, инициативность предпринимательской деятельности, раскрывающая особую роль предпринимателя: осознание и реализация новой комбинации факторов производства, реализация нововведений и обеспечение этим возможности экономического роста.

Систематичность как признак предпринимательской деятельности, позаимствованный ХК Украины из определения предпринимательства в Законе Украины «О предпринимательстве», означает ее регулярность, постоянство. Но, как и в отмеченном Законе, так и в настоящем Кодексе не раскрывается понятие «систематичность», которое можно, без уточнения законодателя, раскрыть через другие оценочные понятия: регулярность, постоянство. Поэтому в данном случае следует обратиться к аналогии закона и использовать определение систематичности, данное в другом нормативном акте, регулирующем подобные отношения, в Декрете Кабинета Министров Украины «О налоге на промысел» от 17 марта 1993 г. В ст. 1 этого Декрета дается определение понятия несистематической деятельности: продажа не более четырех раз на протяжении календарного года произведенных, и купленных предельных продукции, вещей, товаров. Таким образом, систематической является деятельность, осуществляемая более четырех раз на протяжении календарного года.

Осуществление предпринимательской деятельности на собственный риск означает возложение на предпринимателя груза неблагоприятных последствий такой деятельности. При этом такие последствия могут быть либо не связаны, либо связаны с виной.

Во втором случае речь идет о самостоятельной юридической ответственности предпринимателя. Кроме юридической ответственности, возлагаемой на предпринимателя в договорных и внедоговорных отношениях, к нему предъявляются определенные этические требования, которые составляют в совокупности этику предпринимательской деятельности. Важной составляющей этой категории является социальная ответственность предпринимателя, предусматривающая социально-ответственные действия в духе этических ценностей той культурной сферы, в которой существует предприниматель. Этическое поведение, ожидаемое от предпринимателя, отображает справедливую взаимосвязь прибыли и общего добра в самом широком значении этого слова.

В предложенном определении понятия предпринимательской деятельности отражена также цель такой деятельности, заключающаяся не только в получении прибыли, но и в достижении экономических и социальных результатов. Если получение прибыли как цели предпринимательской деятельности особых вопросов не вызывает, поскольку прибыль является нормативно определенной категорией, то достижение экономических и социальных результатов является категорией оценочной и лежит в плоскости социальной ответственности предпринимателя.

Все отмеченные признаки в совокупности и характеризуют такой вид хозяйственной деятельности, как предпринимательство.

Статья 43. Свобода предпринимательской деятельности

1.Предприниматели имеют право без ограничений самостоятельно осуществлять любую предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом.

2.Особенности осуществления отдельных видов предпринимательства устанавливаются законодательными актами.

3.Перечень видов хозяйственной деятельности, подлежащих лицензированию, а также перечень видов деятельности, предпринимательство в которых запрещается, устанавливаются исключительно законом.

4.Осуществление предпринимательской деятельности запрещается органам государственной власти и органам местного самоуправления.

Предпринимательская деятельность должностных и служебных лиц органов государственной власти и органов местного самоуправления ограничивается законом в случаях, предусмотренных частью второй статьи 64 Конституции Украины.

1.Часть 1 комментируемой статьи развивает конституционный принцип свободы предпринимательской деятельности, закрепленный ст. 42 Конституции Украины. В соответствии с ним предприниматели могут самостоятельно, без ограничений, вести предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом. В формулировке, приведенной в статье, есть два ключевых момента. Во-первых, предостережение относительно того, что предприниматели имеют право лишь на деятельность, не запрещенную законом. В этом контексте указание какой-либо деятельности «без ограничений» касается, очевидно, случаев, когда такие ограничения также могут быть установлены лишь законом. Все другие ограничения, содержащиеся в подзаконных нормативно-правовых актах и не установленные законами, являются незаконными и могут быть обжалованы в судебном порядке.

2.В соответствии с частью 2 комментируемой статьи особенности осуществления отдельных видов предпринимательства устанавливаются законодательными актами. Это вызвано разнообразием видов предпринимательства, которые имеют определенную специфику и поэтому нуждаются в урегулировании нормами специального законодательства. Так, например, особенности аудиторской деятельности установлены Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. (в редакции от 19 июня 2006 г.), страховой деятельности — Законом Украины «О страховании» от 7 марта 1996 г. (в редакции от 15 декабря 2005 г.) и т. п.

3-4.Часть 3 комментируемой статьи устанавливает правило, в соответствии с которым перечень видов хозяйственной деятельности, подлежащих лицензированию, а также перечень видов деятельности, предпринимательство в которых запрещается, устанавливаются исключительно законом.

Так, виды предпринимательства, занятие которыми нуждается в получении лицензии, установлены Законом Украины «О лицензировании определенных видов предпринимательской деятельности» от 1 июня 2000 г. (в редакции от 7 февраля 2006 г.). Под действие этого Закона подпадают 72 вида предпринимательской деятельности, для занятия которыми необходимо получение лицензии. Кроме того, лицензирование банковской деятельности, деятельности по предоставлению финансовых услуг, внешнеэкономической деятельности в области телевидения и радиовещания, в отраслях электроэнергетики и использования ядерной энергии, в образовании, в сфере интеллектуальной собственности, производства и торговли спиртом этиловым, коньячным и плодовым, алкогольными напитками и табачными изделиями, в сфере телекоммуникаций осуществляется в соответствии с законами, регулирующими отношения в этих сферах.

Кроме лицензирования определенных видов предпринимательской деятельности, Законом Украины «О системе разрешений в сфере хозяйственной деятельности» от 6 сентября 2005 г. установлен порядок получения документа разрешающего характера — разрешения, вывода, согласования, свидетельства и т. п., дающего субъекту хозяйствования право на проведение определенных действий при осуществлении хозяйственной деятельности. Действие этого Закона распространяется на разрешающие органы, администраторов, уполномоченный орган и субъектов хозяйствования, которые намереваются осуществлять или осуществляют хозяйственную деятельность, и не распространяется на отношения в сфере лицензирования хозяйственной деятельности, защиты экономической конкуренции, а также на разрешительную систему, распространяющуюся на операции с оружием, боевыми припасами, взрывчатыми материалами и веществами, сильнодействующими ядовитыми веществами, разрешительную деятельность в сфере использования ядерной энергии.

Исключительно закон устанавливает также перечень видов деятельности, предпринимательство в которых запрещается или ограничивается. В соответствии со ст. 4 Закона Украины «О предпринимательстве» от 7 февраля 1992 г. (в редакции от 23 марта 2006 г.) деятельность, связанная с оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, ведется в соответствии со специальным законодательством.

Так, Законом Украины «Об обороте в Украине наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров» от 15 февраля 1995 г. (в редакции от 3 апреля 2003 г.) ограничивается отмеченная деятельность. Ограничению подлежит также деятельность, связанная с реализацией оружия и боеприпасов, добычей янтаря, охраной отдельных особенно важных объектов права государственной собственности. Порядок ведения подобной деятельности устанавливается Кабинетом Министров Украины.

Комментируя последний абзац части 4 этой статьи, следует отметить, что, очевидно, в тексте является ошибочной ссылка на часть 2 ст. 64 Конституции Украины, в соответствии с которой в условиях военного или чрезвычайного положения могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием срока действия этих ограничений. Не могут быть ограничены права и свободы, предусмотренные ст.ст. 24, 25, 27-29, 40, 47, 51, 52, 55-63 Конституции.

Дело в том, что ограничение на занятие предпринимательской деятельностью должностных и служебных лиц органов государственной власти и местного самоуправления установлено ст. 16 Закона Украины «О государственной службе» от 16 декабря 1993 г. (в редакции от 20 декабря 2005 г.) и ст. 5 Закона Украины «О борьбе с коррупцией» от 5 октября 1995 г. (в редакции от 23 февраля 2006 г.). В соответствии с отмеченными нормами государственный служащий или другое лицо, уполномоченное на выполнение функций государства, не имеет права: заниматься предпринимательской деятельностью непосредственно или через посредников или подставных лиц, быть поверенным третьих лиц по делам государственного органа, в котором работает, а также исполнять работу на условиях совместительства (кроме научной, преподавательской, творческой деятельности, а также медицинской практики), входить самостоятельно (кроме случаев, когда государственный служащий осуществляет функции управления акциями (долями, паями), которые принадлежат государству, и представляет интересы государства в совете общества (наблюдательном совете) или ревизионной комиссии хозяйственного общества), через представителя или подставных лиц в состав правления или других исполнительных органов предприятий, кредитно-финансовых учреждений, хозяйственных обществ и т. п., организаций, союзов, объединений, кооперативов, занятых предпринимательской деятельностью.

Статья 44. Принципы предпринимательской деятельности

1.Предпринимательство осуществляется на основе:

свободного выбора предпринимателем видов предпринимательской деятельности;

самостоятельного формирования предпринимателем программы деятельности, выбора поставщиков и потребителей производимой продукции, привлечения материально-технических, финансовых и других видов ресурсов, использование которых не ограничено законом, установления цен на продукцию и услуги в соответствии с законом;

свободного найма предпринимателем работников;

коммерческого расчета и собственного коммерческого риска;

свободного распоряжения прибылью, остающейся у предпринимателя после уплаты налогов, сборов и других платежей, предусмотренных законом;

самостоятельного осуществления предпринимателем внешнеэкономической деятельности, использования предпринимателем принадлежащей ему доли валютной выручки по своему усмотрению.

1.Комментируемая статья приводит перечень принципов осуществления предпринимательской деятельности. Однако этот перечень не исчерпывается лишь данной статьей, поскольку общие принципы хозяйствования, касающиеся и предпринимательской деятельности, закреплены Конституцией Украины, а также ст. 6 настоящего Кодекса.

Принципы, перечисленные в комментируемой статье, являются специфическими, присущими именно предпринимательству.

Принцип свободного выбора видов предпринимательской деятельности не является абсолютным, поскольку такая деятельность может быть ограничена законом (см. комментарий к ст. 43 настоящего Кодекса). Но в рамках, определенных законодательством, с соблюдением установленных законом требований, предприниматель имеет право свободно избирать направления своей деятельности и заниматься каким-либо видом деятельности.

Свободно избирая сферу деятельности, предприниматель также имеет право на свободное формирование программ такой деятельности, свободный выбор организационно-правовых форм, на свободу заключения хозяйственных договоров, выбор поставщиков и потребителей продукции, работ, услуг. Предприниматель, избирая способ предпринимательской деятельности, может заниматься ею индивидуально, без создания юридического лица, или создать и зарегистрировать в установленном законом порядке юридическое лицо в одной из организационно-правовых форм, закрепленных действующим законодательством.

Предприниматель также имеет право на свободный найм работников. При этом он должен придерживаться всех требований трудового и иного законодательства.

Одним из принципов предпринимательства является свобода распоряжения прибылью, остающейся у предпринимателя после уплаты налогов, сборов и иных платежей, предусмотренных законом. Тесно связана с этим принципом свобода установления цен на продукцию и услуги в соответствии с законом.

Предприниматель имеет право на предпринимательскую деятельность не только на внутреннем рынке, но и самостоятельно заниматься внешнеэкономической деятельностью с использованием по собственному усмотрению принадлежащей ему доли валютной выручки.

Порядок и условия ведения внешнеэкономической деятельности установлены Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. (в редакции от 15 ноября 2005 г.). В соответствии с этим Законом внешнеэкономической является деятельность субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, построенная на взаимоотношениях между ними, имеющая место как на территории Украины, так и за ее пределами. Субъекты внешнеэкономической деятельности реализуют вышеупомянутое право после государственной регистрации их как участников внешнеэкономической деятельности. Вмешательство государственных органов во внешнеэкономическую деятельность ее субъектов в случаях, не предусмотренных этим Законом, в том числе и путем издания подзаконных актов, ухудшающих условия ее осуществления по сравнению с установленными в этом Законе, является ограничением права на внешнеэкономическую деятельность и как таковое запрещается.

Учитывая то, что предприниматель имеет право на свободный выбор деятельности, свободное формирование программ такой деятельности, заключение каких-либо договоров, не противоречащих действующему законодательству, законодатель возложил на предпринимателя и риск за результаты такой деятельности. Риск можно определить как возможную опасность возникновения вредных последствий, неудачи.

Статья 45. Организационные формы предпринимательства

1.Предпринимательство в Украине осуществляется в любых организационных формах, предусмотренных законом, по выбору предпринимателя.

2.Порядок создания, государственной регистрации, деятельности, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательства отдельных организационных форм определяется настоящим Кодексом и другими законами.

3.В отношении граждан и юридических лиц, для которых предпринимательская деятельность не является основной, положения настоящего Кодекса распространяются на ту часть их деятельности, которая по своему характеру является предпринимательской.

1.В соответствии с частью 1 комментируемой статьи, предпринимательство в Украине осуществляется в любых организационных формах, предусмотренных законом, по выбору предпринимателя. Невзирая на то, что термин «организационно-правовая форма» достаточно распространен в законодательстве, нормативного определения этого понятия не существует. Организационно-правовую форму следует понимать как видовой признак юридического лица, поскольку эти две категории являются неотъемлемыми одна от другой. Организационно-правовая форма характеризуется совокупностью взаимосвязанных и установленных законодательством признаков, к которым относятся порядок создания, специфика имущественного статуса, учредительные документы (их содержание), характер прав основателей (участников) на имущество, особенности их ответственности по обязательствам юридического лица, порядок управления, объем имущественных прав юридического лица.

Но каждому виду организационно-правовой формы присуща определенная совокупность признаков, характерная только для него и изменение которой ведет к изменению организационно-правовой формы.

Право на свободный выбор предпринимателем организационно-правовой формы ограничено требованиями, установленными законодательством, относительно необходимости избрания той или иной организационно-правовой формы, в которой может быть создано то или иное юридическое лицо. Так, например, ломбарды могут быть созданы лишь в форме полного товарищества, фондовые биржи — в форме акционерного общества и т. п.

2.Особенности создания, деятельности и прекращения отдельных организационно-правовых форм предусмотрены, в первую очередь, нормами настоящего Кодекса, а также другими законодательными актами. Так, особенности создания, деятельности и прекращения хозяйственных обществ установлены нормами главы 9 настоящего Кодекса, Законом Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. (в редакции от 6 сентября 2005 г.), сельскохозяйственных кооперативов — Законом Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г. (в редакции от 29 июня 2004 г.), коллективных сельскохозяйственных предприятий — Законом Украины «О коллективном сельскохозяйственном предприятии» от 14 февраля 1992 г. (в редакции от 3 марта 2005 г.) и т. п.

3. Частью 3 комментируемой статьи установлено, что положения настоящего Кодекса о физических и юридических лицах, для которых предпринимательская деятельность не является основной, распространяются лишь на ту часть их деятельности, которая по своему характеру является предпринимательской.

Статья 46. Право найма работников и социальные гарантии по использованию их труда

1.Предприниматели имеют право заключать с гражданами договоры об использовании их труда. При заключении трудового договора (контракта, соглашения) предприниматель обязан обеспечить надлежащие и безопасные условия труда, оплату труда не ниже определенной законом и ее своевременное получение работниками, а также другие социальные гарантии, включая социальное и медицинское страхование и социальное обеспечение в соответствии с законодательством Украины.

1.Право на свободный найм работников является одной из основ предпринимательской деятельности. Конкретизируя содержание этого принципа, законодатель отмечает, что предприниматели имеют право использовать наемный труд на основании договоров (контрактов). В соответствии с положениями ст. 21 КЗоТ Украины, трудовой договор является соглашением между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом или физическим лицом, по которому работник обязывается выполнять работу, определенную этим соглашением, придерживаться внутреннего трудового распорядка, а собственник предприятия, учреждения, организации или уполномоченный им орган или физическое лицо обязывается выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.

Особой формой трудового договора является контракт, в котором срок его действия, права, обязанности и ответственность сторон (в том числе материальная), условия материального обеспечения и организации труда работника, условия расторжения договора, в том числе досрочного, могут устанавливаться соглашением сторон.

Статья 47. Основные гарантии прав предпринимателей

1.Государство гарантирует всем предпринимателям, независимо от выбранных ими организационных форм предпринимательской деятельности, равные права и равные возможности для привлечения и использования материально-технических, финансовых, трудовых, информационных, естественных и других ресурсов.

2.Обеспечение предпринимателя материально-техническими и другими ресурсами, централизованно распределяемыми государством, осуществляется с целью выполнения предпринимателем поставок, работ или услуг, для приоритетных государственных потребностей.

3.Государство гарантирует неприкосновенность имущества и обеспечивает защиту имущественных прав предпринимателя. Изъятие государством или органами местного самоуправления у предпринимателя основных и оборотных фондов, другого имущества, допускается в соответствии со статьей 41 Конституции Украины на основаниях и в порядке, предусмотренных законом.

4.Убытки, причиненные предпринимателю в результате нарушения гражданами или юридическими лицами, органами государственной власти или органами местного самоуправления его имущественных прав, возмещаются предпринимателю в соответствии с этим Кодексом и другими законами.

5.Предприниматель или гражданин, работающий у предпринимателя по найму, в предусмотренных законом случаях может быть привлечен к выполнению в рабочее время государственных или общественных обязанностей, с возмещением предпринимателю соответствующих убытков органом, принявшим такое решение. Споры о возмещении убытков разрешаются судом.

1.Каждый предприниматель имеет равные права при осуществлении предпринимательской деятельности и одинаковое правовое положение в сравнении с другими предпринимателями независимо от любых факторов. Государство гарантирует им единственную систему правовой регуляции, форм и методов защиты их прав, уровни права и возможности. Статья 42 Конституции Украины запрещает определенные виды хозяйственной деятельности, предусмотренные законом.

2.Централизованное распределение государством материально-технических и других ресурсов возможно с целью выполнения предпринимателем поставок, работ или услуг, для приоритетных государственных потребностей. Согласно ст. 1 Закона Украины от 22 декабря 1995 г. «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных потребностей» приоритетные государственные потребности — это потребности Украины в товарах, работах и услугах, необходимых для решения важнейших социально-экономических проблем, поддержания обороноспособности страны и ее безопасности, создание и поддержка на должном уровне государственных материальных резервов, реализации государственных и межгосударственных целевых программ, обеспечение функционирования органов государственной власти, которые содержатся за счет Государственного бюджета Украины.

Для исполнителей государственного заказа, учрежденных полностью или частично на государственной собственности (государственных предприятий, учреждений и организаций, акционерных обществ, в уставном фонде которых контрольный пакет акций принадлежит государству, арендных предприятий, учрежденных на государственной собственности), а также для субъектов хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности — монополистов на соответствующем рынке продукции, государственные заказы на поставку продукции являются обязательными, если выполнение не причиняет убытков указанным исполнителям государственного заказа.

3.Частью третьей статьи 47 Кодекса предусмотрена возможность изъятия государством или органами местного самоуправления у предпринимателя основных и оборотных фондов, другого имущества, лишь на основаниях и в порядке, предусмотренных законом. В связи с этим следует отметить, что такие основания и порядок, в первую очередь предусмотрены статьей 41 Конституции Украины.

4.Положение ст.ст. 55 и 56 Конституции Украины, которыми предусмотрено право каждого на обжалование в суде решений, действий или бездеятельности, возмещения материального или морального вреда, нанесенного решениями, действиями или бездеятельностью как органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностными лицами, так и их служащими, нашло свое отражение в указанной части Кодекса.

5.В предусмотренных законом случаях предприниматель или гражданин, который работает у предпринимателя по найму, может быть привлечен к выполнению в рабочее время государственных обязанностей. Орган, принимающий такое решение, возмещает предпринимателю соответствующие убытки. Сумы таких убытков, которые признаны органом или в отношении которых имеется решение суда, включаются в доходы от внереализационных операций, и до их получения отображаются в балансе предпринимателя в графе «Иные дебиторы». В таком же порядке учитываются суммы убытков, которые возмещаются предпринимателю в результате выполнения указаний государственных и других органов или их должностных лиц, которые привели к нарушению прав предпринимателя.

Статья 48. Государственная поддержка предпринимательства

1.С целью создания благоприятных организационных и экономических условий для развития предпринимательства органы власти на условиях и в порядке, предусмотренных законом:

предоставляют предпринимателям земельные участки, передают государственное имущество, необходимое для осуществления предпринимательской деятельности;

содействуют предпринимателям в организации материально-технического обеспечения и информационного обслуживания их деятельности, подготовке кадров;

осуществляют первоначальное обустройство неосвоенных территорий объектами производственной и социальной инфраструктуры с продажей или передачей их предпринимателям в определенном законом порядке;

стимулируют модернизацию технологии, инновационную деятельность, освоение предпринимателями новых видов продукции и услуг;

оказывают предпринимателям другие виды помощи.

2.Государство содействует развитию малого предпринимательства, создает необходимые условия для этого.

1.Одним из необходимых условий эффективного развития, предпринимательства является его государственная поддержка. Важнейшим заданием органов государственной власти является экономическая стабильность, гармоничное развитие производства и социальной сферы, создание благоприятных условий для эффективного ведения хозяйства и оптимальной реализации как общественных, так и частных интересов. С целью выполнения отмеченных заданий государство заявило о своей готовности создать инфраструктуру предпринимательства, предоставлять предпринимателям на условиях и в порядке, предусмотренном законодательством, земельные участки, государственное имущество и целевые кредиты, а также способствовать их материально-техническому и информационному обслуживанию, подготовке и переподготовке соответствующих кадров. Кроме этого, государство берет на себя труд по первоначальному обустройству неосвоенных территорий объектами производственной и социальной инфраструктуры с продажей или передачей их предпринимателям.

2.Частью 2 комментируемой статьи отдельно подчеркивается государственная поддержка малого предпринимательства. Кроме настоящего Кодекса, отношения государственной поддержки малого предпринимательства урегулированы в ряде нормативных актов: законах Украины «О государственной поддержке малого предпринимательства» от 19 октября 2000 г. и «О национальной программе содействия развитию малого предпринимательства в Украине» от 21 декабря 2000 г., Указе Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учете и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 3 июля 1998 г.

В соответствии с Законом Украины «О государственной поддержке малого предпринимательства» целью государственной поддержки малого предпринимательства является: 1)создание условий для позитивных структурных изменений в экономике Украины; 2)содействие формированию и развитию малого предпринимательства, становлению малого предпринимательства как ведущей силы в преодолении негативных процессов в экономике и обеспечении устойчивого позитивного развития общества; 3)поддержка отечественных производителей; 4)формирование условий для обеспечения занятости населения Украины, предотвращение безработицы, создание новых рабочих мест.

Действие этого Закона распространяется на субъектов малого предпринимательства независимо от формы собственности, в том числе тех, чья деятельность связана с сельским хозяйством.

Действие этого Закона не распространяется на доверительные общества, страховые компании, банки, ломбарды, другие финансово-кредитные и небанковские финансовые учреждения, субъектов предпринимательской деятельности, которые действуют в сфере игорного бизнеса, осуществляют обмен иностранной валюты, являются производителями и импортерами подакцизных товаров, а также субъектов предпринимательской деятельности, в уставном фонде которых доля вкладов, принадлежащая юридическим лицам — основателям и участникам этих субъектов, не являющихся субъектами малого предпринимательства, превышает 35%

Субъектами малого предпринимательства согласно этому Закону являются физические лица, зарегистрированные в установленном законом порядке как субъекты предпринимательской деятельности, а также юридические лица — субъекты предпринимательской деятельности любой организационно-правовой формы и формы собственности, в которых среднеучетная численность работающих за отчетный период (календарный год) не превышает 50 лиц, а объем годового валового дохода не превышает 500 тыс. евро.

Среднеучетная численность работающих определяется с учетом всех работников, в том числе тех, кто работает по договорам и по совместительству, а также работников представительств, филиалов, отделений и других обособленных подразделений.

Государственная поддержка малого предпринимательства осуществляется по таким направлениям: 1)формирование инфраструктуры поддержки и развития малого предпринимательства, организация государственной подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров для субъектов малого предпринимательства; 2)установка системы льгот для субъектов малого предпринимательства; 3)внедрение упрощенной системы налогообложения, бухгалтерского учета и отчетности; 4)финансово-кредитная поддержка малого предпринимательства; 5)привлечение субъектов малого предпринимательства к выполнению научно-технических и социально-экономических программ, осуществление поставки продукции (работ, услуг) для государственных и региональных потребностей.

На основании положений Закона Украины «О государственной поддержке малого предпринимательства» и с учетом важного значения развития малого предпринимательства для экономики Украины разработана Национальная программа содействия развитию малого предпринимательства в Украине, целью которой является создание надлежащих условий для реализации конституционного права на предпринимательскую деятельность, а также повышение благосостояния граждан Украины путем привлечения широких слоев населения к такой деятельности.

Для субъектов малого предпринимательства может применяться упрощенная система налогообложения, учета и отчетности. Нормы упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности конкретизированы в Указе Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 3 июля 1998 г. (в редакции от 3 июня 2005 г.).

Упрощенная система налогообложения, учета и отчетности вводится для таких субъектов малого предпринимательства: 1) физических лиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность без создания юридического лица и в трудовых отношениях с которыми, включая членов их семей, на протяжении года находится не более 10 лиц, а объем выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за год не превышает 500 тыс. грн; 2) юридических лиц субъектов предпринимательской деятельности любой организационно-правовой формы и формы собственности, в которых за год среднеучетная численность работающих не превышает 50 лиц, а объем выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за год не превышает 1 млн грн.

Среднеучетная численность работающих для субъектов малого предпринимательства определяется по методике, утвержденной органами статистики, с учетом всех его работников, в том числе тех, кто работает по договорам и по совместительству, а также работников представительств, филиалов, отделений и других обособленных подразделений.

Выручкой от реализации продукции (товаров, работ, услуг) считается сумма, фактически полученная субъектом предпринимательской деятельности на расчетный счет и/или в кассу за выполнение операций по продаже продукции (товаров, работ, услуг).

Субъекты предпринимательской деятельности — юридические лица, которые перешли на упрощенную систему налогообложения по единому налогу, не имеют права применять другой способ расчетов за отгруженную продукцию, кроме наличного и безналичного расчетов средствами.

В случае осуществления операции по продаже основных фондов выручкой от реализации считается разница между суммой, полученной от реализации этих фондов, и их остаточной стоимостью на момент продажи.

Субъекты малого предпринимательства — физические лица имеют право самостоятельно избрать способ налогообложения доходов по единому налогу путем получения свидетельства об уплате единого налога.

Ставка единого налога для субъектов малого предпринимательства — физических лиц устанавливается местными советами по месту их государственной регистрации в зависимости от вида деятельности и не может составлять менее 20 грн и более 200 грн в месяц.

Если физическое лицо — субъект малого предпринимательства осуществляет несколько видов предпринимательской деятельности, для которых установлены разные ставки единого налога, оно получает одно свидетельство и платит единый налог, не превышающий установленной максимальной ставки.

Если плательщик единого налога осуществляет предпринимательскую деятельность с использованием наемного труда или с участием в предпринимательской деятельности членов его семьи, ставка единого налога увеличивается на 50 % за каждое лицо.

Субъект предпринимательской деятельности — физическое лицо, который платит единый налог, освобождается от обязанности начисления, отчисления и перечисления в государственные целевые фонды сборов, связанных с выплатой заработной платы работникам, находящимся с ним в трудовых отношениях, включая членов его семьи.

Субъект предпринимательской деятельности — юридическое лицо, которое перешло на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, самостоятельно избирает одну из таких ставок единого налога: 1)6 % суммы выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) без учета акцизного сбора в случае уплаты налога на добавленную стоимость согласно Закону Украины «О налоге на добавленную стоимость»; 2)10 % суммы выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг), за исключением акцизного сбора, в случае включения налога на добавленную стоимость в состав единого налога.

Упрощенная система налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства может применяться наряду с действующей системой налогообложения, учета и отчетности, предусмотренной законодательством, по выбору субъекта малого предпринимательства.

Действие этого Указа не распространяется: 1)на субъектов предпринимательской деятельности, на которых распространяется действие Закона Украины «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» в части приобретения специального патента; 2)доверительные общества, страховые компании, банки, другие финансово-кредитные и небанковские финансовые учреждения; 3) субъектов предпринимательской деятельности, в уставном фонде которых доля, принадлежащая юридическим лицам — участникам и учредителям данных субъектов, не являющихся субъектами малого предпринимательства, превышает 25 %; 4)физических лиц — субъектов предпринимательской деятельности, занимающихся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица и осуществляющих торговлю ликеро-водочными и табачными изделиями, горюче-смазочными материалами; 5) совместную деятельность, определенную п. 7.7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий».

Статья 49. Ответственность субъектов предпринимательства

1.Предприниматели обязаны не причинять вред окружающей природной среде, не нарушать права и законные интересы граждан и их объединений, других субъектов хозяйствования, учреждений, организаций, права местного самоуправления и государства.

2.За причиненные вред и убытки предприниматель несет имущественную и другую установленную законом ответственность,

1.Частью 1 комментируемой статьи фактически установлены обязанности предпринимателей не нарушать публичные и частные интересы. Так, обязанности предпринимателя не наносить вред окружающей среде, не нарушать права местного самоуправления и государства касаются соблюдения и учета публичных (общих, общественных) интересов. Обязанность не нарушать права и законные интересы граждан и их объединений касается интересов частных, охраняемых государством наравне с интересами публичными.

Кроме того, все обязанности предпринимателя можно разделить на следующие группы:

1) обязанности, возникающие в процессе создания субъектов предпринимательства (регистрация, лицензирование, патентование и т. п.); 2) обязанности, возникающие в процессе предпринимательской деятельности (не допускать недобросовестной конкуренции, монополизма; исполнять обязательства; не нарушать права и интересы потребителей;

выполнять установленные правила ведения предпринимательской деятельности; платить налоги и т. п.); 3)обязанности, связанные с соблюдением законодательства о труде; 4)обязанности, установленные природоохранным законодательством.

2.За невыполнение обязанностей, предусмотренных для предпринимателя законом, он несет имущественную и другую ответственность. Общие принципы ответственности за нарушение в сфере хозяйствования установлены разделом V ХК Украины (см. более подробный комментарий к разделу V).

Статья 50. Деятельность иностранных предпринимателей в Украине

1.Особенности осуществления предпринимательской деятельности на территории Украины, на ее континентальном шельфе и в исключительной (морской) экономической зоне иностранными юридическими лицами, гражданами определяются настоящим Кодексом и другими законами Украины.

2.В случае если действующим международным договором, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины, установлены другие правила о предпринимательстве, чем те, которые предусмотрены законодательством Украины, применяются правила международного договора. Правила международных договоров Украины, действующих на момент принятия Конституции Украины, применяются в соответствии с Конституцией Украины в порядке, определенном этими международными договорами.

1. Частью 1 комментируемой статьи установлено правило, в соответствии с которым особенности ведения предпринимательской деятельности на территории Украины, на ее континентальном шельфе и в исключительной (морской) экономической зоне иностранными юридическими лицами, гражданами определяются настоящим Кодексом и иными законами Украины. Иностранные юридические лица и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность на территории Украины, на ее континентальном шельфе и в исключительной (морской) экономической зоне, пользуются такими же правами и несут такие же обязанности, что и граждане Украины, если иное не следует из Конституции Украины, других законодательных актов. То есть для отмеченных субъектов законодательством установлен национальный режим валютного регулирования, уплаты налогов и сборов.

Главой 98 настоящего Кодекса установлены основные принципы осуществления инвестиционной деятельности в Украине. Отношения, связанные с иностранными инвестициями в Украине, регулируются также Законом Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г. (в редакции от 15 мая 2003 г.). Нормы, касающиеся иностранных инвестиций, содержатся также в налоговом, земельном и т. п. разделах законодательства.

2.В соответствии с частью 2 комментируемой статьи в случае, если действующим международным договором, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины, установлены иные правила о предпринимательстве, чем предусмотрены национальным законодательством, то применяются нормы международного договора.

Международный договор Украины, в соответствии с Законом Украины «О международных договорах Украины» от 29 июня 2004 г., — это договор, заключенный в письменной форме с иностранным государством или иным субъектом международного права, который регулируется международным правом, независимо от того, содержится договор в одном или нескольких связанных между собой документах, и независимо от его конкретного наименования (договор, соглашение, конвенция, пакт, протокол и т. п.). Статья 19 отмеченного Закона устанавливает порядок действия международных договоров Украины на территории Украины, в соответствии с ней действующие международные договоры Украины, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства и применяются в порядке, предусмотренном для норм национального законодательства.

Статья 51. Прекращение предпринимательской деятельности

1.Предпринимательская деятельность прекращается: по собственной инициативе предпринимателя;

при истечении срока действия лицензии; при прекращении существования предпринимателя;

на основании решения суда в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

2.Порядок прекращения деятельности предпринимателя устанавливается законом в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

1.Часть 1 комментируемой статьи приводит случаи прекращения предпринимательской деятельности. Их два вида: прекращение деятельности по собственной инициативе и принудительное прекращение.

Предприниматель имеет право в любое время прекратить деятельность по собственной инициативе, придерживаясь правил существующей процедуры. Основания для прекращения по собственной инициативе законодателем не устанавливаются, таким образом, они могут быть любыми.

Деятельность предпринимателя может быть прекращена и в связи со смертью последнего.

Ликвидация и реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) предприятия — это компетенция собственника (уполномоченного им органа), суда или хозяйственного суда, а относительно хозяйственных обществ — компетенция их высших органов, суда или хозяйственного суда.

Если принято решение о реорганизации или ликвидации предприятия государственными или другими органами, которые не являются собственниками имущества или не имеют от них соответствующих полномочий, такие решения по искам самих предприятий или одного или нескольких их учредителей признаются недействительными.

В соответствии с разъяснением Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с созданием, реорганизацией и ликвидацией предприятий» от 12 сентября 1996 г. (в редакции от 18 ноября 2003 г.) постановления о принудительном разделе монопольных образований (ст. 16 Закона Украины «Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности»), принятые Антимонопольным комитетом или его территориальными отделениями, являются не решениями о реорганизации этих образований, а основаниями для нее на усмотрение самого образования при условии устранения его монопольного положения на рынке.

В случае несогласия с этим постановлением предприятие, объединение, хозяйственное общество имеет право в соответствии с п. 1 ст. 12 ХПК Украины обратиться в Хозяйственный суд с заявлением о признании его недействительным.

Это положение действует до момента создания окружных административных судов, которым подведомственны указанные дела в соответствии с Кодексом административного судопроизводства Украины. Дело в том, что п. 6 Переходных положений Кодекса административного судопроизводства устанавливается подведомственность административных дел, которые рассматриваются хозяйственными судами, до начала деятельности местных (окружных) и апелляционных административных судов. Такие дела, подведомственные хозяйственным судам в соответствии с Хозяйственным процессуальным кодексом Украины 1991 г., решаются соответствующим хозяйственным судом по правилам

Кодекса административного судопроизводства Украины.

Если для занятия соответствующей деятельностью нужна лицензия, а срок действия лицензии закончился и лицензиат не получил в установленном порядке новую лицензию, его деятельность прекращается.

Принудительное прекращение деятельности предпринимателя возможно, если он признан банкротом, или если отменена государственная регистрация в случаях, предусмотренных законом.

Деятельность хозяйственного общества может быть прекращена на основании решения суда. В частности, в соответствии с подпунктом «в» части 4 ст. 19 Закона Украины «О хозяйственных обществах» общество ликвидируется на основании решения хозяйственного суда по представлению органов, контролирующих деятельность общества, в случае систематического или грубого нарушения им законодательства.

Систематически нарушающими законодательство считаются хозяйственные общества, которые ранее дважды допускали нарушение законодательства и нарушили его снова, независимо от того, привлекались ли они к ответственности за предыдущие нарушения. Как исключение с учетом конкретных обстоятельств, связанных с характером совершенного нарушения законодательства, причин его осуществления, длительности и последствий систематическим может быть признано и повторное нарушение законодательства.

Грубым может считаться одноразовое нарушение законодательства, которое свидетельствует о явном и преднамеренном пренебрежении его требованиями со стороны общества (например, ведение без лицензии таких видов хозяйственной деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с действующим законодательством) и/или причинило значительный вред, нанесенный государству, юридическим или физическим лицам. Оценивая, насколько ущерб значителен, следует исходить из конкретных обстоятельств дела, учитывая, в частности, размер расходов, которые понесло юридическое (физическое) лицо; что причинило убытки; что надлежит сделать для устранения упомянутых последствий. В подтверждение факта нарушения и размера ущерба могут приводиться любые доказательства с соблюдением требований об их принадлежности, в частности, акты и другие материалы проверок, принятые по их итогам акты государственных и других органов (решения, постановления, приказы и т. п.), документы, свидетельствующие о применении к предприятию штрафных и финансовых санкций и т. п.

2.Часть 2 комментируемой статьи содержит общие требования к порядку прекращения деятельности предпринимателя. Порядок прекращения субъекта хозяйствования установлен, в частности, ст.ст. 59-61 ХК Украины (см. более подробно комментарий к этим статьям).

Порядок ликвидации субъекта предпринимательской деятельности в процессе восстановления его платежеспособности или признания его банкротом установлен в главе 23 настоящего Кодекса, а также в Законе Украины от 30 июня 1999 г. (в редакции от 5 апреля 2001 г.).

Глава 5 НЕКОММЕРЧЕСКАЯ ХОЗЯЙСТВЕННАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Статья 52. Некоммерческое хозяйствование

1.Некоммерческое хозяйствование — это самостоятельная систематическая хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования, направленная на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли.

2.Некоммерческая хозяйственная деятельность осуществляется субъектами хозяйствования государственного или коммунального секторов экономики в отраслях (видах деятельности), в которых в соответствии со статьей 12 настоящего Кодекса запрещается предпринимательство, на основе решения соответствующего органа государственной власти либо органа местного самоуправления. Некоммерческая хозяйственная деятельность может осуществляться также другими субъектами хозяйствования, которым осуществление хозяйственной деятельности в форме предпринимательства запрещается законом.

3.Не могут осуществлять некоммерческую хозяйственную деятельность органы государственной власти, органы местного самоуправления, их должностные лица.

1.Некоммерческая хозяйственная деятельность является наряду с предпринимательством разновидностью хозяйственной деятельности, то есть деятельностью субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленной на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или предоставление услуг стоимостного характера, которые имеют ценовую определенность (см. комментарий к ст. 3 ХК Украины).

Часть 1 комментируемой статьи устанавливает отличительные признаки некоммерческой хозяйственной деятельности, среди которых определяющим является ее целевая направленность на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли.

Таким образом, формальным основным критерием разграничения хозяйственной коммерческой деятельности (предпринимательства) и некоммерческой хозяйственной деятельности является наличие цели получения прибыли. Однако необходимо также учитывать и то обстоятельство, что отсутствие цели получения прибыли автоматически не означает ее фактического неполучения некоммерческими субъектами хозяйствования. В таком случае дополнительным отличительным критерием для этих субъектов хозяйствования является порядок распределения полученной прибыли и ее трата.

Например, в соответствии со ст. 1 Закона Украины «Об объединениях совладельцев многоквартирного дома» от 29 ноября 2001 г. объединение совладельцев многоквартирного дома (далее — объединение) — юридическое лицо, созданное владельцами для содействия использованию их собственного имущества и управления, содержания и использования неделимого и общего имущества. Статья 4 определяет, что целью создания объединения является обеспечение и защита прав его членов и соблюдение их обязанностей, надлежащее содержание и использование неделимого и общего имущества, обеспечение своевременного поступления средств для уплаты всех платежей, предусмотренных законодательством и уставными документами. Объединение создается как организация для исполнения функций, предусмотренных законом. Основная деятельность объединения заключается в исполнении функций, которые обеспечивают реализацию прав владельцев помещений на владение и пользование общим имуществом членов объединения, надлежащее содержание дома и придомовой территории, содействие членам объединения в получении жилищно-коммунальных и других услуг надлежащего качества по обоснованным ценам и выполнение ими своих обязательств, связанных с деятельностью объединения. Объединение может вести хозяйственную деятельность для обеспечения собственных потребностей непосредственно или путем заключения договоров с физическими или юридическими лицами. Объединение является неприбыльной организацией и не имеет целью получение прибыли для ее распределения между членами объединения (см. комментарий к ст. 21 ХК Украины).

По общему правилу, некоммерческим субъектам хозяйствования запрещается распределять чистую прибыль от хозяйственной деятельности между отдельными лицами (учредителями, членами, должностными лицами, директорами, а также другими тесно связанными с ними физическими и юридическими лицами), которые в силу своего положения могут воспользоваться ею для собственного обогащения. Однако здесь могут быть, в соответствии с законами, отдельные исключения, например, благотворительные пожертвования бедным, справедливые вознаграждения за оказанные организацией услуги, деятельность кредитных союзов.

2.Часть 2 комментируемой статьи определяет сферы и субъектов хозяйствования, которые могут заниматься некоммерческим хозяйствованием.

В сферах, где запрещено занятие предпринимательством, субъекты хозяйствования государственного и коммунального секторов экономики (см. ст.ст. 22 и 24 настоящего Кодекса и комментарии к ним) могут заниматься некоммерческой хозяйственной деятельностью. Области (виды деятельности), в которых запрещается предпринимательство, отмечены в ст. 12 ХК Украины. Однако часть 4 ст. 12 ХК Украины имеет характер ссылок, поэтому для практического установления этих сфер необходимо обратиться к Конституции Украины, ст. 43 ХК Украины (см. комментарий к этой статье), соответствующих законов, например, к ст. 4 Закона Украины «О предпринимательстве» от 7 февраля 1991 г., законов Украины «Об объединениях граждан» от 16 июня 1992 г., «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября 1997 г., «О свободе совести и религиозных организациях» от 23 апреля 1991 г., «О молодежных и детских общественных организациях» от 1 декабря 1998 г., «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 15 сентября 1999 г., «О гуманитарной помощи» от 22 октября 1999 г., «О политических партиях в Украине» от 5 апреля 2001 г., «О кредитных союзах» от 20 декабря 2001 г., «Об объединениях совладельцев многоквартирного дома» от 29 ноября 2001 г. и др.

3.Запрещение на занятие некоммерческим хозяйствованием органам государственной власти и местного самоуправления и их должностным лицам является следствием общего запрета, установленного в части 1 ст. 8 ХК Украины (см. комментарий к этой статье).

В соответствии с п. 7.11 ст. 7 Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22 мая 1997 г., а также приказом Государственной налоговой администрации Украины «Об утверждении Порядка определения структуры признака неприбыльных учреждений (организаций)» от 3 июля 2000 г. № 355 органы государственной власти Украины и местного самоуправления включены в перечень неприбыльных учреждений (организаций). Они в установленных законодательством случаях могут предоставлять платные услуги. Один из перечней таких услуг утвержден, например, Постановлением Кабинета Министров Украины «О перечне платных услуг, которые могут предоставляться информационными подразделениями органов внутренних дел» от 11 декабря 1999 г. № 2266, приказом Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства «О размере и порядке внесения платы, взимаемой за получение выдержки и справки из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 20 октября 2005 г. № 99.

Статья 53. Организационные формы осуществления некоммерческой хозяйственной деятельности

1.Некоммерческая хозяйственная деятельность может осуществляться субъектами хозяйствования на основе права собственности или права оперативного управления в организационных формах, определяемых собственником или соответствующим органом управления либо органом местного самоуправления с учетом требований, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

2.Порядок создания, государственной регистрации, деятельности, реорганизации и ликвидации субъектов хозяйствования отдельных организационных форм некоммерческой хозяйственной деятельности определяется настоящим Кодексом и другими законами.

3.В случае если хозяйственная деятельность граждан или юридического лица, зарегистрированного в качестве субъекта некоммерческого хозяйствования, приобретает характер предпринимательской деятельности, к ней применяются положения настоящего Кодекса и других законов, которыми регулируется предпринимательство.

1. Организационно-правовые формы осуществления хозяйственной деятельности определяются собственником имущества, выделенного для этой цели соответствующим органом управления или органом местного самоуправления в соответствии с Хозяйственным кодексом и специальными законами. Законодательство предусматривает многообразие организационных форм субъектов некоммерческой хозяйственной деятельности. Они могут образовываться в форме объединения граждан, общественной организации, неприбыльной организации, членской благотворительной организации, благотворительного фонда, благотворительного учреждения, других благотворительных организаций (учредительство, миссии, лиги и т. п.). Конкретная организационно-правовая форма некоммерческого субъекта хозяйствования определяется Законом и зависит от вида некоммерческого хозяйствования, целей деятельности, правового режима имущества субъекта хозяйствования. Например, одной из форм участия общественности в формировании и реализации государственной политики в сфере государственных закупок является Тендерная палата Украины. В соответствии со ст. 172 Закона Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» от 22 февраля 2000 г. с изменениями и дополнениями, внесенными законами Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно дополнительных гарантий защиты финансовых интересов государства» от 16 июня 2005 г. и «О внесении изменений в Закон Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» и других законодательных актов Украины» от 15 декабря 2005 г., Тендерная палата Украины является неприбыльным союзом общественных организаций, который действует согласно действующему законодательству Украины. Тендерная палата Украины не ведет никакой предпринимательской деятельности и не имеет права предоставлять какие-либо платные услуги, а действует исключительно с целью выполнения задач, поставленных перед ней настоящим Законом и ее уставом. Деятельность Тендерной палаты Украины является прозрачной для общества. Участие в Тендерной палате Украины добровольно. Тендерная палата Украины является юридическим лицом, имеет собственную печать, бланки, счета в банковских учреждениях. Местонахождением Тендерной палаты Украины является город Киев. Тендерная палата Украины функционирует с целью содействия: развитию системы государственных закупок в Украине, прозрачности государственных закупок, повышению эффективности и рациональности расходования государственных средств, обеспечению информационно-методического сопровождения государственных закупок, повышению конкуренции на рынке государственных закупок, формированию современной инфраструктуры государственных -закупок, повышению профессионально-квалификационного уровня специалистов по вопросам государственных закупок, осуществлению общественного контроля. Тендерная палата Украины является независимой в своей деятельности (см. также письмо Министерства юстиции Украины от 15 августа 2005 г. № 32-5-738).

Часть1 комментируемой статьи определяет также имущественную основу занятия хозяйственной деятельностью некоммерческими субъектами хозяйствования. Некоммерческую хозяйственную деятельность могут вести субъекты хозяйствования на основе права собственности или права оперативного управления (см. главу 14 ХК Украины). Причем, право оперативного управления определено как вещественное право, на основе которого субъекты хозяйствования ведут исключительно некоммерческую хозяйственную деятельность (см. комментарий к ст. 137 ХК Украины).

2.Общие положения о порядке создания, государственной регистрации, деятельности, реорганизации и ликвидации субъектов хозяйствования, осуществляющих некоммерческую хозяйственную деятельность, закреплены в главе 6 ХК Украины.

Особенности создания, регистрации, реорганизации и ликвидации отдельных организационных форм некоммерческой хозяйственной деятельности установлены также отдельными статьями ХК Украины (см. ст.ст. 21, 76, 78, 111, 112, 130, 131, 278, 279 ГК Украины), специальными законами и другими нормативно-правовыми актами.

Так, в соответствии со ст. 1 Закона Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря 1997 г. торгово-промышленная палата является негосударственной неприбыльной самоуправляющейся организацией, объединяющей юридических лиц, созданных и действующих в соответствии с законодательством Украины, и граждан Украины, зарегистрированных как предприниматели, и их объединения. Торгово-промышленная палата приобретает статус юридического лица со дня ее государственной регистрации. Детально порядок регистрации определен в Положении о порядке государственной регистрации торгово-промышленных палат, утвержденном приказом Министерства юстиции Украины от 8 июня 1998 г. № 35/5. Государственная регистрация Торгово-промышленной палаты Украины проводится Министерством юстиции Украины, Торгово-промышленной палаты Автономной Республики Крым — Главным управлением юстиции Министерства юстиции Украины в Автономной Республике Крым, других региональных торгово-промышленных палат соответственно — областными, Киевским и Севастопольским городскими управлениями юстиции. После государственной регистрации торгово-промышленной палаты основателям выдается свидетельство о регистрации по установленному образцу. Сведения о государственной регистрации заносятся в государственный реестр торгово-промышленных палат, который ведется регистрирующим органом и обнародуется в официальных изданиях.

В соответствии со ст. 8 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября 1997 г. благотворительная организация приобретает право юридического лица с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация всеукраинских и международных благотворительных организаций осуществляется Министерством юстиции Украины, а местных благотворительных организаций, а также отделений (филиалов, представительств) всеукраинских, международных благотворительных организаций — соответствующими местными органами исполнительной власти (см. также информационный лист Высшего арбитражного суда Украины «О Законе Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 14 января 1998 г. № 1-8/9). Условия и порядок государственной регистрации всеукраинских, местных и международных благотворительных организаций, а также отделений, филиалов, представительств всеукраинских и международных благотворительных организаций подробнее определены в Положении о порядке государственной регистрации благотворительных организаций, утвержденном Постановлением Кабинета Министров Украины от 30 марта 1998 г. № 382. После государственной регистрации благотворительной организации, отделения всеукраинской, международной благотворительной организации основателям (основателю) выдается свидетельство о государственной регистрации по установленному образцу, а о регистрации филиалов, представительств всеукраинских, международных благотворительных организаций основателю сообщается в письменной форме. Зарегистрированная благотворительная организация (отделение всеукраинской, международной благотворительной организации) вносится в Единый государственный реестр объединений граждан и благотворительных организаций, который ведется органом, осуществившим государственную регистрацию. Положение о Едином государственном реестре объединений граждан и благотворительных организаций утверждено приказом Министерства юстиции Украины от 14 декабря 1998 г. № 66/5.

Объединения граждан в обязательном порядке должны быть легализуемы в соответствии со ст. 14 Закона Украины «Об объединении граждан» от 16 июня 1992 г. Зарегистрированное объединение граждан приобретает статус юридического лица. Положение о порядке легализации объединений граждан утверждено Постановлением Кабинета Министров Украины от 26 февраля 1993 г. № 140, а Положение о порядке регистрации филиалов, отделений, представительств и других структурных ячеек общественных (неправительственных) организаций зарубежных государств в Украине утверждено Постановлением Кабинета Министров Украины от 26 февраля 1993 г. № 145 (см. также письма Министерства юстиции Украины от 25 февраля 2005 г. № 32-45-85, от 28 апреля 2005 г. № 32-45-663, от 11 мая 2005 г. № 32-45-662).

3. Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства в своем письме «О регистрации объединения граждан» от 9 ноября 2004 г. № 7801 сообщил, что соответственно части 2 ст. 3 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» (далее — Закон) могут быть установлены особенности государственной регистрации объединений граждан. Объединения граждан, профсоюзы, политические партии, религиозные организации регистрируются в порядке органами, определенными в соответствии с законами, регулирующими особенности их создания (Законы Украины «Об объединениях граждан», «О политических партиях» и т. п.). После регистрации в этих органах вышеупомянутые субъекты обращаются к государственному регистратору в исполнительный комитет городского совета города областного значения или района, районную в городах Киеве и Севастополе государственную администрацию по местонахождению юридического лица для засвидетельствования факта создания и включения их в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей. При этом подается заполненная регистрационная карточка (форма № 6), предъявляется оригинал свидетельства о государственной регистрации в соответствующем органе и идентификационном коде, полученном от органа статистики (если это не вновь созданное объединение). В подтверждение включения в Единый государственный реестр государственный регистратор оформляет и выдает свидетельство о государственной регистрации юридического лица установленного образца (см. также Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 16 марта 2006 г., письма Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства «О включении в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей данных о регистрации политических партий, объединений граждан, религиозных организаций» от 12 июля 2004 г. № 4690, «О порядке регистрации религиозных организаций» от 11 октября 2005 г. № 8789, «О порядке регистрации религиозных организаций» от 10 ноября 2005 г. № 9877, «О порядке регистрации религиозных организаций» от 30 декабря 2005 г. № 11828, «О государственной регистрации объединений совладельцев многоквартирных домов» от 11 апреля 2006 г. № 2797).

Государственная регистрация субъекта некоммерческого хозяйствования (см. комментарий к ст. 58 ХК Украины) влечет за собой распространение на деятельность такого субъекта правовых предписаний о некоммерческом хозяйствовании. Действие этого законодательства определяется содержанием и спецификой деятельности, которой занимается субъект хозяйствования. Если хозяйственная деятельность ведения хозяйствования не подпадает под определение, сформулированное в части 1 ст. 52 ХК Украины и имеет признаки хозяйственной коммерческой деятельности (предпринимательства) (см. комментарий к ст. 42 ХК Украины), то в соответствии с частью 3 комментируемой статьи на деятельность такого субъекта хозяйствования будут распространяться правовые положения не главы 5 ХК Украины, а правил о хозяйственной коммерческой деятельности (предпринимательстве) (см. главу 4 ХК Украины).

Статья 54. Регулирование некоммерческой хозяйственной деятельности

1.На субъектов хозяйствования, осуществляющих некоммерческую хозяйственную деятельность, распространяются общие требования о регулировании хозяйственной деятельности с учетом особенностей ее осуществления разными субъектами хозяйствования, которые определяются настоящим Кодексом и другими законодательными актами.

2. При заключении трудового договора (контракта, соглашения) субъект хозяйствования, осуществляющий некоммерческую хозяйственную деятельность, обязан обеспечить надлежащие и безопасные условия труда, его оплату не ниже определенного законом минимального размера, а также обеспечить другие социальные гарантии, предусмотренные законом.

1.Учитывая то, что некоммерческое хозяйствование является разновидностью хозяйственной деятельности (см. комментарий к ст. 52 ХК Украины), такая деятельность субъектов хозяйствования должна осуществляться в соответствии с общими правовыми требованиями к занятию ею субъектами хозяйственной деятельности. Многообразие организационно-правовых форм некоммерческой хозяйственной деятельности вызывает установление ряда особенностей для соответствующих субъектов хозяйствования. Специфика деятельности таких субъектов определяется как Хозяйственным кодексом Украины, так и специальным законодательством о некоммерческих (неприбыльных) организациях — субъектах некоммерческого ведения хозяйства, занимающихся неприбыльной хозяйственной деятельностью (см. комментарий к ст.ст. 52 и 131 ХК Украины).

Хозяйственный кодекс устанавливает специальные правила деятельности торгово-промышленных палат и организаций работодателей (ст. 21 ХК), казенных предприятий (ст.ст. 76, 77 ХК), коммунальных некоммерческих предприятий (ст. 78 ХК), кооперативов (за исключением производственных кооперативов) (глава 10 ХК, см. также комментарий к ст. 112 ХК), кредитных союзов (ст. 130 ХК), благотворительных организаций (ст. 131 ХК), товарных бирж (ст. 279 ХК) и ряда других субъектов хозяйствования.

Налоговое законодательство, например, определяет для неприбыльных учреждений и организаций в ряде случаев особенный механизм налогообложения. Он распространяется, в частности, на уплату налога на прибыль такими учреждениями и организациями в соответствии с п. 7.11 ст. 7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (в редакции Закона Украины «О внесении изменений к Закону Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22 мая 1997 г.).

2.Часть 2 комментируемой статьи исходит из общих положений, закрепленных в ст.ст. 5, 6, части 3 ст. 10 ХК Украины (см. комментарий к этим статьям).

Специальное законодательство также содержит аналогичные положения. В ст. 17 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября 1997 г. установлены правила оплаты труда в органах благотворительной организации: члены исполнительного органа, кроме президента (директора), не получают заработную плату за свою работу в этом органе. Расходы, обусловленные выполнением уставных обязанностей в этих органах, могут быть возмещены за счет средств благотворительной организации по решению правления (комитета). На работников аппарата благотворительной организации распространяется законодательство Украины о труде, социальном обеспечении и социальном страховании. В соответствии со ст. 11 Закона Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря 1997г. торгово-промышленные палаты имеют право самостоятельно определять методы ведения своей деятельности, устанавливать структуру, штатное расписание, численность работников, формы и размеры оплаты и материального стимулирования их труда согласно с законодательством Украины. Детально соответствующие положения рассмотрены в Законе Украины «О свободе совести и религиозных организациях» от 23 апреля 1991 г., раздел V которого содержит положение о трудовой деятельности в религиозных организациях и на их предприятиях. В ст. 26 этого Закона установлено, что на граждан, работающих в религиозных организациях и созданных ими предприятиях, благотворительных заведениях на условиях трудового договора, распространяется действие законодательства о труде, общеобязательном государственном социальном страховании, налогообложении. Кроме этого, граждане, работающие в религиозных организациях, созданных ими предприятиях, заведениях на условиях трудового договора, а также священнослужители, церковнослужители и лица, работающие в религиозных организациях на выборных должностях, подлежат общеобязательному государственному социальному страхованию на условиях и в порядке, установленных законодательством об общеобязательном государственном социальном страховании. Религиозные организации, их предприятия и заведения, а в случаях, предусмотренных законом, также и работники этих организаций, предприятий, заведений платят страховые взносы в Фонд общеобязательного государственного социального страхования Украины на случай безработицы, Фонд социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний Украины, Фонд социального страхования по временной потере трудоспособности, а также сбор на обязательное государственное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Украины в порядке и размерах, установленных законодательством. Всем гражданам, работающим в религиозных организациях, их предприятиях и заведениях, государственная пенсия назначается и выплачивается на общих основаниях в соответствии с законодательством (см. ст. 28 отмеченного Закона в редакции Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины об общеобязательном, государственном социальном страховании» от 16 января 2003 г.).

Налоговое законодательство также учитывает все эти положения. Так, в соответствии с подп. 7.11.8 ст. 7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22 мая 1997 г. доходы или имущество неприбыльных организаций, за исключением неприбыльных организаций, определенных в абзацах «а» (органы государственной власти Украины, местного самоуправления и созданные ими учреждения или организации, которые содержатся за счет средств соответствующих бюджетов) и «в» (пенсионные фонды, кредитные союзы, образованные в порядке, определенном законом) подп. 7.11.1, не подлежат распределению между их основателями или участниками и не могут использоваться для выгоды любого отдельного учредителя или участника такой неприбыльной организации, ее должностных лиц (кроме оплаты их труда и отчислений на социальные мероприятия).

РАЗДЕЛ II СУБЪЕКТЫ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 6 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 55. Понятие субъекта хозяйствования

1.Субъектами хозяйствования признаются участники хозяйственных отношений, которые осуществляют хозяйственную деятельность, реализуя хозяйственную компетенцию (совокупность хозяйственных прав и обязанностей), имеют обособленное имущество и несут ответственность по своим обязательствам в пределах этого имущества, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

2. Субъектами хозяйствования являются:

1) хозяйственные организации — юридические лица, созданные в соответствии с Гражданским кодексом Украины, государственные, коммунальные и иные предприятия, созданные в соответствии с настоящим Кодексом, а также другие юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность и зарегистрированные в установленном законом порядке;

2) граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, осуществляющие хозяйственную деятельность и зарегистрированные в соответствии с законом в качестве предпринимателей;

3) исключен.

3.Субъекты хозяйствования реализуют свою хозяйственную компетенцию на основе права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления имуществом в соответствии с определением этой компетенции в настоящем Кодексе и других законах.

4.Субъекты хозяйствования—хозяйственные организации, действующие на основе права собственности, права хозяйственного ведения либо оперативного управления, имеющие статус юридического лица, который определяется гражданским законодательством и настоящим Кодексом.

5.Субъекты хозяйствования, указанные в пункте первом части второй настоящей статьи, в праве открывать свои филиалы, представительства, иные обособленные подразделения без создания юридического лица.

1.Часть 1 комментируемой статьи не дает определения субъекта хозяйствования, а раскрывает его через понятие «участники хозяйственных отношений, осуществляющие хозяйственную деятельность», при этом закрепляет признаки субъекта хозяйствования, что придает ему статус субъекта хозяйственного права.

Признаки субъекта хозяйствования в соответствии с комментируемой статьей: — хозяйственная компетенция (совокупность хозяйственных прав и обязанностей);

—имущественная обособленность;

—самостоятельная ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества (кроме случаев, предусмотренных законодательством).

Но приведенный перечень признаков не полон: в научной литературе к предоставленному законодателем перечню добавляют еще организационно-правовую форму, то есть совокупность имущественных и организационных отличий, средств формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников и легитимацию субъекта хозяйствования, то есть государственное подтверждение законности вхождения последнего в хозяйственный оборот. Субъект хозяйствования приобретает хозяйственную правосубъектность и выступает легальным субъектом хозяйственного права лишь в случае государственной регистрации в установленном законом порядке.

В этом случае государственная регистрация рассматривается как условие легитимации субъекта хозяйствования, что в равной степени касается как физических лиц, так и хозяйственных организаций независимо от их организационно-правовой формы, формы собственности или сферы деятельности.

2.Классификация видов субъектов хозяйствования, данная в части 2 комментируемой статьи, включает коллективных и индивидуальных субъектов хозяйствования: хозяйственные организации и физических лиц.

Хозяйственные организации независимо от организационно-правовых форм являются юридическими лицами. Юридическим лицом, в соответствии со ст. 80 ГК Украины, является организация, созданная и зарегистрированная в установленном законом порядке. Юридическое лицо наделяется гражданской правоспособностью и дееспособностью, может быть истцом и ответчиком в суде. В соответствии с частью 4 ст. 87 ГК Украины юридическое лицо считается созданным со дня его государственной регистрации. Юридический акт государственной регистрации подтверждает появление нового субъекта права, подтверждает законность его существования.

Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности имеет конститутивное значение, поскольку свидетельство о регистрации является единственным доказательством существования зарегистрированного субъекта. Правоспособность субъектов, которые подлежат государственной регистрации, возникает исключительно с момента ее осуществления.

Наряду с этим, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, хозяйственная организация является юридическим лицом, которому присущи признаки: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельное участие в хозяйственном обороте, самостоятельная имущественная ответственность.

Физические лица (граждане Украины, иностранцы, лица без гражданства) принадлежат к субъектам хозяйствования и имеют право заниматься хозяйственной деятельностью при условии государственной регистрации как предприниматели.

Государственная регистрация для физических лиц, решивших заниматься предпринимательской деятельностью, имеет конститутивное и легитимизирующее значение. Конститутивное — потому, что с момента государственной регистрации они приобретают особый правовой статус — индивидуального предпринимателя; легитимизирующее — потому, что только с момента государственной регистрации их деятельность, направленная на систематическое получение доходов от участия в хозяйственном обороте, становится правомерной.

Согласно части 2 ст. 50 ГК Украины физическое лицо пользуется своим правом на предпринимательскую деятельность при условии ее государственной регистрации в порядке, установленном законом. Поэтому при комментировании Гражданского кодекса Украины отмечается, что необходимым условием для ведения предпринимательской деятельности является государственная регистрация лица как предпринимателя.

Статьей 7 Закона Украины «О правовом статусе иностранцев» установлено, что иностранцы имеют право заниматься в Украине инвестиционной деятельностью, а также внешнеэкономической и другими видами деятельности, предусмотренными законодательством Украины. При этом они имеют такие же права и обязанности, как и граждане Украины, если другое не следует из Конституции и законов Украины.

Хозяйственным кодексом не установлено особенностей и отдельного порядка государственной регистрации иностранных физических лиц как субъектов предпринимательской деятельности, и комментируемой статьей установлено, что субъектами хозяйствования являются граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, занимающиеся хозяйственной деятельностью и зарегистрированные в соответствии с законом как предприниматели. Следовательно, на иностранных лиц относительно государственной регистрации физических лиц распространяются те же требования, что и на граждан Украины.

3.Хозяйственную компетенцию (совокупность хозяйственных прав и обязанностей) субъекты хозяйствования реализуют на основе права собственности, права хозяйственного ведения и права оперативного управления. Следовательно, наличии имущественной обособленности как признака субъекта хозяйствования законодателем рассматривается, когда в основе принадлежности имущества конкретному субъекту хозяйственного права лежит вещевое право.

Право собственности субъекта хозяйствования, кроме ст. 134 ХК Украины, регулируют Гражданский кодекс Украины и Закон Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. Определение таких правовых режимов, как право хозяйственного ведения и оперативного управления, закреплено ст.ст. 136, 137 ХК Украины.

4.Хозяйственные организации имеют статус юридического лица, действуют на праве собственности (хозяйственные общества, кооперативы), праве хозяйственного ведения (государственные и коммунальные предприятия) или праве оперативного управления (учреждения и казенные предприятия). Статус юридического лица субъекта хозяйствования, кроме норм Хозяйственного кодекса, определяется разделом VII Гражданского кодекса Украины, где приведены общие положения о юридическом лице, виды, организационно-правовые формы юридического лица, общий порядок его создания и регистрации, требования к наименованию юридического лица, гражданская правоспособность и дееспособность юридического лица, компетенция его органов, ответственность.

5.Субъекты хозяйствования—хозяйственные организации наделены правом открывать обособленные подразделения — филиалы и представительства. Понятие обособленных подразделений до принятия Хозяйственного и нового Гражданского кодексов не отмечалось в нормативно-правовых актах. Сегодня понятие «филиал», «представительство» закреплено в ст. 95 Гражданского кодекса Украины, и соответственно, филиал — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения и берущее на себя все или часть его функций. Представительство — также обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения, однако осуществляющее лишь представительство и защиту интересов юридического лица.

Обособленные подразделения не являются юридическими лицами и не подлежат государственной регистрации. Исключения — обособленные подразделения иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые в соответствии со ст. 5 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» обязаны пройти регистрацию в центральном органе исполнительной власти по вопросам экономической политики, а в соответствии с частью 5 ст. 4 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» подлежат аккредитации на территории Украины в порядке, установленном законом.

Статья 56. Образование субъекта хозяйствования

1.Субъект хозяйствования может быть образован по решению собственника (собственников) имущества или уполномоченного им (ими) органа, а в случаях, специально предусмотренных законодательством, также по решению других органов, организаций и граждан путем учреждения нового, реорганизации (слияния, присоединения, выделения, деления, преобразования) действующего (действующих) субъекта хозяйствования с соблюдением требований законодательства.

2.Субъекты хозяйствования могут образовываться путем принудительного деления (выделения) действующего субъекта хозяйствования по распоряжению антимонопольных органов в соответствии с антимонопольно-конкурентным законодательством Украины.

3.Создание субъектов хозяйствования осуществляется с соблюдением требований антимонопольно-конкурентного законодательства.

1-3.Субъект хозяйствования в соответствии с частью 1 комментируемой статьи может образовываться по решению: а)собственника или собственников; б)уполномоченного собственником (собственниками) органа; в)других органов, организаций и граждан — в случаях, специально предусмотренных законодательством.

В процессе образования хозяйственной организации собственник (собственники) или уполномоченный собственником или собственниками орган становятся ее учредителями. Учредители — это лица, которые принимают решение о создании хозяйственной организации и подписывают ее учредительные документы.

Между тем, круг учредителей на основании нормативно-правовых актов ограничен. Декрет Кабинета Министров «Об упорядочении деятельности субъектов предпринимательской деятельности, созданных с участием государственных предприятий» от 31 декабря 1992 г., запрещает государственным предприятиям быть учредителями и участниками хозяйственных обществ.

Порядок принятия решения зависит от вида создаваемого субъекта хозяйствования и порядка его создания.

Субъект хозяйствования — хозяйственная организация может создаваться в зависимости от способа образования путем: а)учреждения новой организации; б)реорганизации (слияния, присоединения, выделения, деления, преобразования).

Слияние, присоединение, деление и преобразование юридического лица происходит по решению его учредителей (собственников) или органа юридического лица, уполномоченного на это учредительными документами, а в случаях, предусмотренных законом, — по решению суда или соответствующих органов государственной власти. Законом может быть предусмотрено получение согласия соответствующих органов государственной власти на прекращение юридического лица путем слияния или присоединения (ст. 106 ГК Украины).

При образовании субъекта хозяйствования путем слияния, выделения, деления появляется новая хозяйственная организация, а в результате присоединения новое юридическое лицо не создается, а продолжает действовать хозяйственная организация, к которой присоединилась организация, прекратившая существование. При преобразовании речь идет об изменении ее организационно-правовой формы. В случае преобразования к новому юридическому лицу переходят все имущество, все права и обязанности предыдущего юридического лица.

Субъекты хозяйствования могут образовываться путем принудительного деления (выделения) действующего субъекта хозяйствования, который является специфическим способом образования. В соответствии с Законом Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. принудительное деление субъекта хозяйствования является одной из санкций и может осуществляться в случаях, прямо предусмотренных законодательством.

Принудительное деление субъекта хозяйствования применяется в случае злоупотребления хозяйственной организацией монопольным (доминирующим) положением на рынке по решению органов Антимонопольного комитета Украины.

Принудительное деление не применяется:

—при невозможности организационного или территориального отделения предприятий, структурных подразделений или структурных единиц;

—наличии тесной технологической связи предприятий, структурных подразделений или структурных единиц (если объем продукции, потребляемой субъектом хозяйствования, превышает 30 % валового объема продукции предприятия, структурного подразделения или структурной единицы).

Решение органов Антимонопольного комитета Украины о принудительном делении субъекта хозяйствования подлежит исполнению в установленный срок, который не может быть менее шести месяцев. Реорганизация субъекта хозяйствования, подлежащего принудительному делению, осуществляется на его усмотрение при условии устранения монопольного (доминирующего) положения этого субъекта хозяйствования на рынке (ст. 53 Закона Украины «О защите экономической конкуренции»).

Субъект хозяйствования должен создаваться с соблюдением требований антимонопольно-конкурентного законодательства. Соблюдение таких требований при создании предусматривает прежде всего защиту конкуренции и предотвращение монополизации товарных рынков отдельными субъектами хозяйствования.

Разделом V Закона Украины «О защите экономической конкуренции» предусмотрено согласование решения о создании субъекта хозяйствования с антимонопольным органом в случаях экономической концентрации. Концентрацией в соответствии со ст. 22 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» признается:

1) слияние субъектов хозяйствования или присоединение одного субъекта хозяйствования к другому;

2) контроль непосредственно или через других лиц одним или несколькими субъектами хозяйствования над одним или несколькими субъектами хозяйствования или частями субъектов хозяйствования, в частности, путем:

а)непосредственного или опосредствованного приобретения, получения в собственность иным способом активов в виде целостного имущественного комплекса или структурного подразделения субъекта хозяйствования, получения в управление, аренду, лизинг, концессию или получения иным способом права пользования активами в виде целостного имущественного комплекса или структурного подразделения субъекта хозяйствования, в том числе приобретения активов субъекта хозяйствования, который ликвидируется;

б)назначения или избрания на должность руководителя, заместителя руководителя наблюдательного совета, правления, другого наблюдательного или исполнительного органа субъекта хозяйствования лица, которое уже занимает одну или несколько из перечисленных должностей в других субъектах хозяйствования, или создания ситуации, при которой более половины должностей членов наблюдательного совета, правления, других наблюдательных или исполнительных органов двух или более субъектов хозяйствования занимают одни и те же лица;

3)создание субъекта хозяйствования двумя и более субъектами хозяйствования, который на протяжении длительного периода будет самостоятельно вести хозяйственную деятельность, но при этом такое создание не приводит к координации конкурентного поведения между субъектами хозяйствования, создавшими этот субъект хозяйствования, или между ними и вновь созданным субъектом хозяйствования;

4)непосредственное или опосредствованное приобретение, получение в собственность иным способом или получение в управление долей (акций, паев), обеспечивающих достижение или превышение 25 или 50 % голосов в высшем органе управления соответствующего субъекта хозяйствования.

Порядок согласования решения о создании субъекта хозяйствования в случаях экономической концентрации регламентирован Положением о порядке представления заявлений в Антимонопольный комитет Украины о предыдущем получении разрешения на концентрацию субъектов хозяйствования от 19 февраля 2002 г.

Статья 57. Учредительные документы

1.Учредительными документами субъекта хозяйствования являются решение о его образовании или учредительный договор, а в случаях, предусмотренных законом, устав (положение) субъекта хозяйствования.

2.В учредительных документах должны быть указаны наименование субъекта хозяйствования, цель и предмет хозяйственной деятельности, состав и компетенция его органов управления, порядок принятия ими решений, порядок формирования имущества, распределения прибылей и убытков, условия его реорганизации и ликвидации, если иное не предусмотрено законом.

3.В учредительном договоре учредители обязуются образовать субъект хозяйствования, определяют порядок совместной деятельности по его образованию, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибылей и убытков, управления деятельностью субъекта хозяйствования и участия в нем учредителей, порядок выбытия и вхождения новых учредителей, другие условия деятельности субъекта хозяйствования, предусмотренные законом, а также порядок его реорганизации и ликвидации в соответствии с законом.

4.Устав субъекта хозяйствования должен содержать сведения о его наименовании, цели и предмете деятельности, размере и порядке образования уставного и других фондов, порядке распределения прибылей и убытков, об органах управления и контроля, их компетенции, об условиях реорганизации и ликвидации субъекта хозяйствования, а также другие сведения, связанные с особенностями организационной формы субъекта хозяйствования, предусмотренные законодательством. Устав может содержать и иные сведения, не противоречащие законодательству.

Положением определяется хозяйственная компетенция органов государственной власти, органов местного самоуправления либо других субъектов в случаях, определенных законом.

5.Устав (положение) утверждается собственником имущества (учредителем) субъекта хозяйствования либо его представителями, органами или другими субъектами в соответствии с законом.

Вред, от 03.03.2005 г.

1.Учредительные документы — это пакет документов, на основании которых субъект хозяйствования создается и действует как субъект права.

С точки зрения правовой природы, учредительные документы являются локальными нормативными актами, то есть актами, которые приобретают юридическую силу на основании утверждения их одним или несколькими учредителями субъекта хозяйствования. Положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях его с учредителями и третьими лицами.

Часть 1 комментируемой статьи называет виды учредительных документов: решение об образовании субъекта хозяйствования или учредительной договор, а в случаях, предусмотренных законом, устав (положение) субъекта хозяйствования. Субъект хозяйствования действует на основании либо одного из вышеупомянутых учредительных документов, либо двух документов — устава и учредительного договора. На основании учредительного договора действуют простые и коммандитные общества, устава — частные предприятия, акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, кооперативы, религиозные организации.

В соответствии с Законом «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» 15 мая 2003 г. среди необходимых документов, которые предоставляются государственному регистратору для государственной регистрации юридического лица, названо решение собственника или уполномоченного им органа о создании юридического лица в случаях, предусмотренных законом, и учредительные документы.

Решение о создании принимается, как правило, в случае создания хозяйственной организации одним учредителем.

Учредительные документы оформляются в письменной форме и подписываются учредителем (учредителями), если законом не установлен другой порядок их утверждения. Хозяйственный кодекс не требует нотариальной формы учредительных документов и подписей учредителей, однако данные условия предусматривают другие правовые акты. 2. Часть 2 комментируемой статьи определяет общие требования к содержанию учредительных документов, в которых должны быть отмечены наименование субъекта хозяйствования, цель и предмет хозяйственной деятельности, состав и компетенция его органов управления, порядок принятия ими решений, порядок формирования имущества, распределение прибылей и убытков, условия его реорганизации и ликвидации, если другое не предусмотрено законом.

Требования к содержанию учредительных документов условно можно разделить на три группы: 1)общие положения обязательные для юридических лиц; 2) специфические положения, обязательные для определенных групп субъектов хозяйствования; 3) иные положения, включаемые на усмотрение учредителей, но которые не противоречат действующему законодательству.

Специальными законами могут выдвигаться дополнительные требования к учредительным документам. Так, в соответствии со ст. 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. установлено, что учредительные документы хозяйственных обществ должны содержать сведения о виде общества, предмете и цели его деятельности, составе учредителей и участников, наименование и местонахождение, размер и порядок образования уставного фонда, порядок распределения прибылей и убытков, состав и компетенцию органов общества и порядок принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо квалифицированное большинство голосов, порядок внесения изменений к учредительным документам и порядок ликвидации и реорганизации общества. Частями 2 и 5 ст. 82 ХК Украины установлен перечень сведений, которые следует отображать в учредительном договоре полного и коммандитного общества.

Учредительный договор субъекта хозяйствования регламентирует общую деятельность учредителей по образованию юридического лица, устанавливает обязательства учредителей по формированию его имущества, органов управления, регистрации, определяет взаимоотношения между учредителями на весь период существования юридического лица: отношения в процессе управления, порядок выхода из его состава и приема новых учредителей и т.п.

Таким образом, учредительный договор регулирует целый комплекс обязательственных правоотношений имущественного и неимущественного характера, он является документом, на основании которого образуется и на протяжении его существования действует субъект хозяйствования, которым определяется правовой статус и особенности имущественного положения последнего.

Наличие учредительного договора свидетельствует о количестве учредителей (два и больше), что, как правило, присуще корпоративным предприятиям.

3.Устав субъекта хозяйствования утверждается собственником (учредителем) субъекта хозяйствования и является неотъемлемой частью решения о создании юридического лица. Устав определяет индивидуально-правовой статус субъекта хозяйствования. В нем в соответствии с разрешительным правовым режимом может быть отображено все, что не противоречит действующему законодательству.

В соответствии с разъяснением президиума Высшего арбитражного суда Украины «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с признанием недействительными актов государственных или других органов» от 26 января 2000 г. № 2-5/35 уставы субъектов хозяйствования принадлежит к индивидуальным актам ненормативного характера.

4.Устав должен содержать сведения о его наименовании, цели и предмете деятельности, размере и порядке образования уставного и других фондов, порядке распределения прибылей и убытков, об органах управления и контроля, их компетенции, об условиях реорганизации и ликвидации субъекта хозяйствования, а также другие сведения, связанные с особенностями организационной формы субъекта хозяйствования, предусмотренные законодательством.

Устав может содержать и другие сведения, которые не противоречат законодательству. Так, частью 1 ст. 88 ЦК Украины предусмотрены общие требования к содержанию устава, в котором должны отмечаться: наименование юридического лица, органы управления обществом, их компетенция, порядок принятия ими решений, порядок вступления в общество и выхода из него.

Положение заменяет устав в том случае, если это предусмотрено законом. Именно в Положении определяется хозяйственная компетенция органов государственной власти, местного самоуправления или других субъектов в случаях, определенных законом.

5.Часть 5 комментируемой статьи четко указывает, что устав (положение) утверждается учредителем (учредителями) или его представителями, органами или другими субъектами в соответствии с законом.

Статья 58. Государственная регистрация субъекта хозяйствования

1.Субъект хозяйствования подлежит государственной регистрации как юридическое лицо или физическое лицо — предприниматель в порядке, установленном законом.

2.Открытие субъектом хозяйствования филиалов (отделений), представительств без создания юридического лица не требует их государственной регистрации.

Сведения об обособленных подразделениях субъектов хозяйствования приобщаются к их регистрационному делу и включаются в Единый государственный реестр в порядке, установленном законом.

Вред, от 04.02.2005 г.

1.Государственная регистрация — это необходимое условие ведения предпринимательской деятельности юридическими лицами и физическими лицами — предпринимателями, являющаяся элементом легитимации предпринимательства и имеющая конститутивное значение. С одной стороны, государственная регистрация является одним аз этапов создания юридических лиц и закрепления статуса физических лиц — предпринимателей, а с другой — это определенная процедура, связанная с деятельностью органов государственной регистрации, которые осуществляют предварительный государственный контроль над вхождением субъектов в хозяйственный оборот. Регистрационная процедура субъектов хозяйствования детально регламентирована Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц -предпринимателей» от 15 мая 2003 г.

В части 1 ст. 4 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» государственная регистрация определена как засвидетельствование факта создания или прекращения юридического лица, факта приобретения или лишения статуса предпринимателя физического лица, а также совершения других регистрационных действий, предусмотренных Законом, путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр.

Государственная регистрация субъектов хозяйствования имеет такие признаки:

—осуществление регистрационных действий, предусмотренных Законом;

—засвидетельствование факта создания или прекращения юридического лица или вахта приобретения или лишения статуса предпринимателя физическим лицом, что имеет правообразующее или правопрекращающее значение;

—это средство реализации права на предпринимательскую деятельность и средство обеспечения государственного влияния на сферу предпринимательства, указывающее как на наличие частного, так и публичного характера отношений государственной регистрации.

В Хозяйственном кодексе Украины государственная регистрация субъектов хозяйствования не названа средством государственного регулирования хозяйственной деятельности в отличие от лицензирования и патентования, которые отмечены в ст. 12 ХК Украины. Вместе с тем, в части 2 ст. 19 ХК Украины «Государственный контроль и надзор за хозяйственной деятельностью» отмечено, что субъекты хозяйствования подлежат государственной регистрации в соответствии с Хозяйственным кодексом и законом. Следовательно, позиция законодателя в том, что государственная регистрация рассматривается как одна из форм государственного контроля над хозяйственной деятельностью.

Согласно части 1 ст. 3 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» действие этого Закона распространяется на государственную регистрацию всех юридических лиц независимо от организационно-правовой формы, формы собственности и подчинения, а также физических лиц—предпринимателей, что означает единство процедуры государственной регистрации на всей территории Украины.

Однако существуют специальные правила и порядок регистрации, предусмотренный рядом других законов Украины. Как правило, они устанавливаются относительно тех видов деятельности, которые непосредственно касаются национальной безопасности Украины или исключительной компетенции: системы денежного оборота, средств массовой информации, фондовых бирж, высших учебных заведений, охраны здоровья, страховой деятельности, доверительных операций.

2.Субъекты хозяйствования наделены правом открывать обособленные подразделения (филиалы, отделения, представительства), которые не являются юридическими лицами и не подлежат государственной регистрации.

В соответствии со ст. 28 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» сведения об обособленных подразделениях юридического лица включаются в его регистрационное дело и в Единый государственный реестр. Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей — это автоматизированная система сбора, накопления, защиты, учета и предоставления информации о юридических лицах и физических лицах — предпринимателях (ст. 1 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей»).

Исполнительный орган юридического лица или уполномоченного им лица обязаны подать (послать заказным письмом с описанием вложения) государственному регистратору по местонахождению юридического лица заполненную регистрационную карточку о создании обособленного подразделения и решение органа управления юридического лица о создании обособленного подразделения или сообщение установленного образца о закрытии обособленного подразделения.

Статья 59. Прекращение деятельности субъекта хозяйствования

1.Прекращение деятельности субъекта хозяйствования осуществляется путем его реорганизации (слияния, присоединения, деления, преобразования) или ликвидации — по решению собственника (собственников) либо уполномоченных им органов, по решению других лиц — учредителей субъекта хозяйствования либо их правопреемников, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, — по решению суда,

2.При слиянии субъектов хозяйствования все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к субъекту хозяйствования, образованному в результате слияния.

3.При присоединении одного или нескольких субъектов хозяйствования к другому субъекту хозяйствования к этому последнему переходят все имущественные права и обязанности присоединенных субъектов хозяйствования.

4.При делении субъекта хозяйствования все его имущественные права и обязанности переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих долях к каждому из новых субъектов хозяйствования, образованных в результате этого деления. При выделении одного или нескольких новых субъектов хозяйствования к каждому из них переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих долях имущественные права и обязанности реорганизованного субъекта.

5. При преобразовании одного субъекта хозяйствования в другой к вновь образованному субъекту хозяйствования переходят все имущественные права и обязанности предыдущего субъекта хозяйствования.

6. Субъект хозяйствования ликвидируется:

по инициативе лиц, указанных в части первой настоящей статьи;

в связи с истечением срока, на который он создавался, либо при достижении цели, для которой он был создан;

при признании его в установленном порядке банкротом, кроме случаев, предусмотренных законом;

при отмене его государственной регистрации в случаях, предусмотренных законом.

7. Отмена государственной регистрации лишает субъект хозяйствования статуса юридического лица и является основанием для изъятия его из государственного реестра. Субъект хозяйствования считается ликвидированным со дня внесения в государственный реестр записи о прекращении его деятельности. Такая запись вносится после утверждения ликвидационного баланса в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

8. Объявление о реорганизации либо ликвидации хозяйственной организации или прекращении деятельности индивидуального предпринимателя подлежит опубликованию регистрирующим органом в специальном приложении к газете «Урядовий кур'ер» и/или официальном печатном издании органа государственной власти или органа местного самоуправления по местонахождению субъекта хозяйствования в течение десяти дней со дня прекращения деятельности субъекта хозяйствования.

1.Часть 1 комментируемой статьи предусматривает два способа прекращения деятельности субъектом хозяйствования — путем реорганизации (слияния, присоединения, деления, превращения) и ликвидации. Прекращение деятельности субъектом хозяйствования г юридическим основаниям рассматривается двух видов: добровольное и принудительное. Деятельность субъекта хозяйствования может быть прекращена по решению собственной (собственников) или уполномоченных им органов, по решению других лиц — основателей субъекта хозяйствования или их правопреемников, а также по решению суда.

Юридическими основаниями добровольного прекращения являются инициатива собственника субъекта хозяйствования или обстоятельства, предусмотренные законодательством либо учредительными документами. Мотивы инициативы собственника закон не регулирует, однако к предусмотренным законом либо учредительными документами обстоятельствам принадлежат окончание срока, на который создавалось юридическое лицо, достижение поставленной учредителями цели и т. п.

Принудительные прекращение субъекта хозяйствования возможно лишь на основаниях закрепленных в законодательстве. В соответствии с частью 2 ст. 38 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» юридическое лицо может быть ликвидировано в принудительном порядке, если судом принято решение:

—о признании недействительной записи о проведении государственной регистрации в связи с нарушениями закона, допущенными при создании юридического лица, которые нельзя устранить;

—проведение им деятельности, противоречащей учредительным документам, или запрещенной законом;

—несоответствие минимального размера уставного фонда юридического лица требованиям закона;

—непредставление на протяжении года органам государственной налоговой службы налоговых деклараций, документов финансовой отчетности в соответствии с законом;

— наличие в Едином государственном реестре записи об отсутствии юридического лица по указанному его местонахождению.

Под прекращением деятельности субъекта хозяйствования законодатель предусматривает окончательное прекращение какой-либо деятельности субъекта предпринимательства или прекращение его функционирования в конкретной организационно-правовой форме с изменением на новую.

В соответствии со ст. 33 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» юридическое лицо прекращается в результате передачи всего своего имущества, прав и обязанностей другим юридическим лицам — правопреемникам в результате слияния, присоединения, деления, преобразования (реорганизации) или в результате ликвидации по решению, принятому учредителями (участниками) юридического лица или уполномоченным ими органом, по судебному решению или по решению органа государственной власти, принятому в случаях, предусмотренных законом.

Главное отличие двух способов прекращения субъектов хозяйствования (путем их ликвидации или реорганизации) заключается в юридических последствиях факта прекращения их существования, в наличии или отсутствии правопреемства.

Статьей 13 Закона Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21 декабря 2000 г. № 2181-111 определено, что реорганизацией налогоплательщика с целью налогообложения является изменение его правового статуса, которое предусматривает какое-либо из следующих действий или их сочетание:

—изменение названия налогоплательщика, а для хозяйственных обществ — изменение организационно-правового статуса предприятия, что влечет за собой изменение их идентификационного и/или налогового номера;

—слияние налогоплательщика, а именно передача его активов в уставные фонды других налогоплательщиков, в результате чего происходит ликвидация юридического статуса налогоплательщика, который сливается с другими;

—распределение налогоплательщика на нескольких лиц, а именно: распределение его активов между уставными фондами вновь созданных юридических лиц и/или физическими лицами, в результате которого происходит ликвидация юридического статуса налогоплательщика, который распределяется;

—выделение из налогоплательщика других налогоплательщиков, а именно: передача части активов налогоплательщика, который реорганизовывается, в уставные фонды других налогоплательщиков в обмен на их корпоративные права, в результате которого не происходит ликвидация реорганизуемого налогоплательщика.

2.В случае слияния двух или нескольких субъектов хозяйствования первоначальные субъекты прекращают свое существование, и все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к новому субъекту хозяйствования, образованному в результате слияния субъектов.

Слияние считается завершенным с момента государственной регистрации вновь образованного юридического лица и государственной регистрации прекращения юридического лица в результате слияния.

3.Присоединение характеризуется тем, что прекращают свое существование один или нескольких субъектов хозяйствования, а все права и обязанности становятся правами и обязанностями не нового субъекта хозяйствования, а того, что ранее уже существовал и продолжает функционировать в прежней организационно-правовой форме как правопреемник субъектов, образованных в результате присоединения.

4,5.Часть 4 комментируемой статьи закрепила положение относительно раздела, что означает прекращение одного субъекта хозяйствования и образование на его имущественной базе двух или нескольких новых субъектов с передачей каждому из них по распределительному акту в соответствующих долях всех имущественных прав и обязанностей субъекта, который реорганизовывается.

Какая-либо реорганизация юридического лица должна происходить последовательно: сначала создается одно или более новых юридических лиц, которым полностью или частично передаются имущественные и неимущественные права и обязанности одного или нескольких юридических лиц, которые реорганизуются, а только потом из государственного реестра исключаются все юридические реорганизованные лица, если они подлежат прекращению.

Следовательно, реорганизация юридического лица в форме раздела считается завершенной с момента исключения из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц — предпринимателей юридического лица, которое разделяется.

Относительно всех юридических лиц при реорганизации должны составляться передаточный акт или распределительный баланс, которые содержат положения о правопреемственности по всем обязательствам реорганизованного юридического лица, относительно всех его кредиторов и должников. Обязательность представления передаточного акта или распределительного баланса для государственной регистрации новообразованных в результате реорганизации юридических лиц установлена в части 3 ст. 107 ГК Украины.

Вопрос правопреемства в результате раздела в окончательном итоге закон связывает именно с передаточным актом и распределительным балансом.

Основное задание передаточного акта и распределительного баланса — отображение всех условий правопреемства в результате реорганизации, поэтому в передаточном акте (распределительном балансе) должно быть четко отмечено, кто и в каком объеме является правопреемником, какие права и обязанности переходят к правопреемникам, то есть должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица относительно всех его кредиторов и должников. С содержанием этих документов закон связывает определенные юридические последствия.

Согласно части 2 ст. 107 ГК Украины, передаточный акт или распределительный баланс должен содержать положение о правопреемстве относительно всех обязательств юридического лица, которое прекращается, относительно всех его кредиторов и должников, включая обязательства, по которым спорят стороны. В соответствии с частью 3 ст. 107 ГК нотариально удостоверенные копии передаточного акта или распределительного баланса передаются в орган, который осуществляет государственную регистрацию, по месту государственной регистрации юридического лица, которое прекращается, а также в орган, который осуществляет государственную регистрацию, по месту государственной регистрации юридического лица — правопреемника.

Раздел считается завершенным с момента государственной регистрации вновь образованных юридических лиц и государственной регистрации прекращения юридического лица, которое прекращается в результате разделения.

Выделение является одной из форм реорганизации, однако при этом прекращение субъекта хозяйствования не происходит. При выделении одного или нескольких новых субъектов хозяйствования к каждому из них переходят по распределительным актам (балансам) в соответствующих долях имущественные права и обязанности реорганизованного субъекта. Реорганизованный субъект хозяйствования продолжает свою деятельность наравне с новыми, которые выделились из него.

Во время преобразования субъект хозяйствования изменяет свою форму собственности, организационно-правовую форму, в результате чего изменяется структура управления, права и обязанности участников, ответственность и т. п. При этом к вновь образованному субъекту хозяйствования переходят все имущественные права и обязанности предыдущего субъекта хозяйствования.

В соответствии с частью 2 ст. 105 ГК Украины общество с ограниченной ответственностью может быть преобразовано в акционерное общество или в производственный кооператив. Статьей 25 Закона Украины «О хозяйственных обществах» установлено, что акционерное общество может быть реорганизовано путем преобразования, порядок которого установлен Положением о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии во время реорганизации общества, утвержденным решением государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30 декабря 1998 г.

Преобразование считается завершенным с момента государственной регистрации вновь образованного юридического лица и государственной регистрации прекращения юридического лица, прекратившего свое существование в результате преобразования.

6. Ликвидация — это одна из форм преобразования деятельности субъекта хозяйствования (юридического лица). При ликвидации деятельность прекращается без правопреемства, то есть без перехода прав и обязательств юридического лица, которое ликвидируется, к другим лицам (правопреемникам). При ликвидации юридического лица его права и обязанности прекращаются.

Для научного определения понятия «ликвидация» необходимо учитывать существенные аспекты последней: 1)прекращение существования субъекта хозяйствования, а не его деятельности; 2)ликвидация дел и имущества, то есть полная распродажа активов предприятия и закрытие дел; 3)отсутствие правопреемников; 4)процедура публичного характера.

Часть 6 комментируемой статьи отмечает основания для ликвидации субъекта хозяйствования: 1)по инициативе лиц, отмеченных в части 1 настоящей статьи; 2)в связи с окончанием срока, на который он создавался, или в случае достижения цели, ради которой он был создан; 3)в случае признания его в установленном порядке банкротом, кроме случаев, предусмотренных законом; 4) в случае отмены его государственной регистрации в случаях, предусмотренных законом.

Признание должника банкротом как одно из оснований ликвидации субъекта хозяйствования регулируется Законом Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г.

Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц—предпринимателей» относит к отмене государственной регистрации лишь отмену государственной регистрации изменений к учредительным документам юридического лица, в других случаях речь идет о государственной регистрации прекращения субъекта хозяйствования на основании судебного решения, не связанного с банкротством.

7. Ликвидация субъекта хозяйствования является процессуально-правовым действием, в результате которого юридическое лицо или физическое лицо—предприниматель считаются такими, которые прекратили свое существование, со дня внесения в Единый государственный реестр записи о государственной регистрации их прекращения.

Если государственная регистрация юридического лица при его создании порождает правовой статус и правовую способность юридического лица принимать участие в хозяйственном обороте, то государственная регистрация прекращения юридического лица в результате его ликвидации является юридическим фактом, прекращающим правоспособность юридического лица.

Формирование правоспособности юридического лица происходит постепенно и представляет собой определенный процесс, состоящий из отдельных стадий. Аналогичный процесс имеет место и в случае исключения юридического лица из Единого государственного реестра.

В соответствии со ст.ст. 36, 47 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» дата внесения в Единый государственный реестр записи о проведении государственной регистрации прекращения юридического лица и прекращения предпринимательской деятельности физического лица— предпринимателя является датой прекращения юридического лица и датой прекращения предпринимательской деятельности физического лица — предпринимателя.

8.Часть 8 комментируемой статьи предусматривает обязательную публикацию органом государственной регистрации объявления о реорганизации или ликвидации хозяйственной организации или прекращении деятельности физического лица — предпринимателя в специальном приложении к газете «Урядовий кур'ер» и/или официальном печатном издании органа государственной власти или местного самоуправления.

Согласно ст. 1 Указа Президента Украины «О порядке официального предания огласке нормативно-правовых актов и вступления их в силу» от 10 июня 1997 г. № 503/97 официальными печатными изданиями органа государственной власти, кроме газеты «Урядовий кур'ер», являются: «Офіційний вісник України», «Голос України», «Відомості Верховної Ради України».

Согласно части 18 ст. 22 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» сообщения публикует специально уполномоченный орган по вопросам государственной регистрации в специализированном печатном средстве массовой информации на протяжении десяти рабочих дней с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр. Как отмечает Государственный комитет по вопросам регуляторной политики и предпринимательства, таким специализированным изданием является Бюллетень государственной регистрации. Информацию о дате опубликования сообщения можно получить у государственного регистратора (письмо от 8 октября 2004 г. № 6929).

Статья 60. Общий порядок ликвидации субъекта хозяйствования

1.Ликвидация субъекта хозяйствования осуществляется ликвидационной комиссией, которая образуется собственником (собственниками) имущества субъекта хозяйствования либо его (их) представителями (органами), или другим органом, определенным законом, если иной порядок ее образования не предусмотрен настоящим Кодексом. Ликвидация субъекта хозяйствования может быть также возложена на орган управления субъекта, который ликвидируется.

2.Орган (лицо), принявший решение о ликвидации субъекта хозяйствования, устанавливает порядок и определяет сроки проведения ликвидации, а также срок для заявления претензий кредиторами, который не может быть менее двух месяцев со дня объявления о ликвидации.

3.Ликвидационная комиссия или другой орган, который проводит ликвидацию субъекта хозяйствования, помещает в печатных органах, в соответствии с законом, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроках заявления кредиторами претензий, а явных (известных) кредиторов уведомляет персонально в письменной форме в установленные настоящим Кодексом либо специальным законом сроки.

4.Одновременно ликвидационная комиссия принимает необходимые меры к взысканию дебиторской задолженности ликвидируемого субъекта хозяйствования и выявлению требований кредиторов, с письменным уведомлением каждого из них о ликвидации субъекта хозяйствования.

5.Ликвидационная комиссия оценивает имеющееся имущество ликвидируемого субъекта хозяйствования и рассчитывается с кредиторами, составляет ликвидационный баланс и подает его собственнику или органу, назначившему ликвидационную комиссию. Достоверность и полнота ликвидационного баланса должны быть проверены в установленном законодательством порядке.

Вред, от 04.02.2005 г.

1.В соответствии с частью 1 комментируемой статьи ликвидация субъекта хозяйствования, в этом случае — юридического лица, осуществляется ликвидационной комиссией, образованной собственником (собственниками) имущества юридического лица или его (их) представителями (органами), а в случае банкротства — хозяйственным судом в соответствии с Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г.

Закон «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» предоставляет право государственному регистратору фактически назначать главу ликвидационной комиссии в случаях, когда такая ликвидационная комиссия не назначена судом при принятии судебного решения относительно прекращения юридического лица в связи с его ликвидацией, или если заявитель не обратился к государственному регистратору для согласования назначения ликвидационной комиссии.

Ликвидационная комиссия имеет особый статус, и с момента ее назначения к ней переходят все полномочия по управлению делами субъекта хозяйствования.

2.Собственник, суд, хозяйственный суд или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, устанавливает порядок и сроки ликвидации, а также срок для заявления претензий кредиторами, который не может быть менее двух месяцев со дня объявления о ликвидации.

3.Одной из стадий ликвидационной процедуры является опубликование в официальных печатных органах информации о начале ликвидации субъекта хозяйствования (см. комментарий к части 8 ст. 59 ХК Украины). С момента опубликования сообщения о ликвидации юридического лица начинается практическая деятельность ликвидационной комиссии.

Срок, в течение которого ликвидационная комиссия помещает сообщение о ликвидации юридического лица, законодательно обусловлен лишь для обществ. Так, информация о ликвидации общества должна быть опубликована ликвидационной комиссией в трехдневный срок с момента ее назначения (ст. 20 Закона Украины «О хозяйственных обществах»).

4.В полномочия ликвидационной комиссии входят выявление и взыскание дебиторской задолженности ликвидируемого субъекта хозяйствования и требований кредиторов к нему. Такие действия ликвидационной комиссии прежде всего направлены на получение объективных данных о финансовом положении субъекта хозяйствования. При этом предусматривается обязательная инвентаризация имущества и обязательств субъекта хозяйствования, проверка факта существования конкретного кредитора и должника, уточнение размера кредиторской или дебиторской задолженности, а также взыскание последней, в том числе и в судебном порядке. Дополнительной гарантией для кредиторов является обязанность ликвидационной комиссии уведомить явных кредиторов персонально в письменной форме в сроки, установленные настоящим Кодексом или специальным законом.

5.После проведения ликвидационной комиссией, в соответствии с действующим законодательством, мер по ликвидации субъекта хозяйствования в ликвидационном балансе отображаются результаты принятых решений о взыскании долгов, разделение активов, собственного капитала и погашение (списание, передача правопреемникам) обязательств, что приводит к отсутствию активов, собственного капитала. Достоверность и полнота ликвидационного баланса должны быть проверены в установленном законодательством порядке.

Вместе с этим частью 1 ст. 36 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» определяется перечень документов, которые обязательно подаются государственному регистратору для проведения государственной регистрации прекращения юридического лица в результате его ликвидации.

Частью 2 комментируемой статьи также определяется, что в случаях, установленных законом, кроме документов, которые предусмотрены частью 1 этой статьи, дополнительно подается вывод аудитора относительно достоверности и полноты ликвидационного баланса.

Случаи, в которых проведение аудита является обязательным, устанавливаются ст. 10 Закона Украины «Об аудиторской деятельности».

Таким образом, необходимость представления государственному регистратору вывода аудитора относительно достоверности и полноты ликвидационного баланса определяется самим субъектом хозяйствования.

Статья 61. Порядок расчетов с кредиторами при ликвидации субъекта хозяйствования

1.Претензии кредиторов к ликвидируемому субъекту хозяйствования удовлетворяются из имущества этого субъекта, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и другими законами.

2.Очередность и порядок удовлетворения требований кредиторов определяются в соответствии с законом.

3.Претензии, не удовлетворенные ввиду отсутствия имущества субъекта хозяйствования, претензии, не признанные ликвидационной комиссией, если их заявители в месячный срок после получения уведомления о полном или частичном отклонении претензии не обратятся в суд с соответствующим иском, а также претензии, в удовлетворении которых по решению суда кредитору отказано, считаются погашенными.

4.Имущество, оставшееся после удовлетворения претензий кредиторов, используется по указанию собственника.

1.Частью 1 комментируемой статьи установлено, что претензии кредиторов к ликвидируемому субъекту хозяйствования удовлетворяются из имущества этого субъекта. Имущество субъекта хозяйствования — это вещи, предметы материального значения, на которые могут возникать гражданские права, денежные средства, имущественные права и обязанности. При этом соответствующего имущества для удовлетворения всех требований кредиторов может не хватить, поэтому в законодательстве о ликвидации действует общее правило очередности удовлетворения долгов ликвидируемого субъекта хозяйствования.

2.В зависимости от оснований ликвидации установлено два вида очередности. Если юридическое лицо ликвидируется в обычном порядке, то действует очередность, установленная ст. 21 Закона Украины «О хозяйственных обществах» или ликвидационной комиссией. Если субъект хозяйствования признан банкротом в судебном порядке, действует очередность, определенная ст. 31 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г.

Обычная очередность — это первоочередные и другие долги предприятия. Так, при ликвидации хозяйственных обществ в первую очередь погашается задолженность перед лицами, которые работают на условиях найма, далее — выполнение обязательств перед бюджетом, банками, владельцами облигаций, выпущенных обществом, и другими кредиторами. После погашения всех заявленных требований средства, которые остались, распределяются между участниками общества.

В соответствии со ст. 112 ГК Украины в случае ликвидации платежеспособного юридического лица требования ее кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

1)в первую очередь удовлетворяются требования относительно возмещения ущерба, нанесенного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью, и требования кредиторов, обеспеченные закладной либо иным способом;

2)во вторую — требования работников, связанные с трудовыми отношениями, требования автора о плате за использование результата его интеллектуальной, творческой деятельности;

3)в третью — требования относительно налогов, сборов (обязательных платежей);

4)в четвертую — удовлетворяются все иные требования.

Требования одной очереди удовлетворяются пропорционально сумме требований, которые принадлежат каждому кредитору этой очереди.

Очередность удовлетворения требований кредиторов должника, признанного банкротом, установлена ст. 31 Закона «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»:

1)в первую очередь удовлетворяются:

а)требования, обеспеченные закладной;

б)требования по выплате задолженности по заработной плате за три месяца работы, которые предшествуют возбуждению дела о банкротстве или прекращению трудовых отношений в случае освобождения работника к моменту возбуждения отмеченного дела, денежной компенсации за все неиспользованные дни ежегодного отпуска и дополнительного отпуска работникам, которые имеют детей, право на которые возникло в течение двух лет, отработанных до возбуждения дела о банкротстве или прекращения трудовых отношений, других средств, причитающихся работникам в связи с оплачиваемым отсутствием на работе (оплата времени простоя не по вине работника, гарантии на время выполнения государственных или общественных обязанностей, гарантии и компенсации по служебным командировкам, гарантии для работников, которые направлялись на повышение квалификации, гарантии для доноров и работников, которые направляются на обследование в медицинские учреждения, социальные выплаты в связи с временной потерей трудоспособности за счет средств предприятия и т. п.), право на которые возникло на протяжении трех последних месяцев до возбуждения дела о банкротстве или прекращения трудовых отношений, а также выходного пособия, причитающегося работникам в связи с прекращением трудовых отношений, в том числе возмещения кредита, полученного на эти цели;

в)расходы Фонда гарантирования вкладов физических лиц, связанные с приобретением им прав кредитора относительно банка,

— в размере всей суммы возмещения по вкладам физических лиц;

г)расходы, связанные с рассмотрением дела о банкротстве в хозяйственном суде и работой ликвидационной комиссии, в том числе расходы:

—на оплату государственной пошлины;

—заявителя на публикацию объявления о возбуждении дела о банкротстве;

— на публикацию в официальных печатных органах информации о порядке продажи имущества банкрота;

—на публикацию в средствах массовой информации о возобновлении дела о банкротстве в связи с признанием мирового соглашения недействительным;

—арбитражного управляющего (распорядителя имущества, управляющего санкцией, ликвидатора), связанные с содержанием и сохранением имущественных активов банкрота;

— кредиторов на проведение аудита, если аудит проводился по решению хозяйственного суда за счет их средств;

—на оплату труда арбитражных управляющих (распорядителя имущества, управляющего санацией, ликвидатора) в порядке, предусмотренном ст. 27 настоящего Закона.

Перечисленные расходы возмещаются ликвидационной комиссией после реализации ею части ликвидационной массы, если другое не предусмотрено настоящим Законом;

2) во вторую очередь удовлетворяются требования, возникшие в связи с обязательствами банкрота перед работниками предприятия-банкрота (за исключением возвращения взносов членов трудового коллектива в уставный фонд предприятия), кроме требований, удовлетворяющихся в первую очередь, обязательств, возникших в результате нанесения ущерба жизни и здоровью граждан, путем капитализации соответствующих платежей в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины, обязательств по уплате страховых взносов на общеобязательное государственное пенсионное страхование, а также требования граждан — доверителей (вкладчиков) доверительных обществ или других субъектов предпринимательской деятельности, которые привлекали имущество (средства) доверителей (вкладчиков);

3)в третью очередь удовлетворяются требования по уплате налогов и сборов (обязательных платежей), требования центрального органа исполнительной власти, осуществляющего управление государственным резервом;

4)в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов, не обеспеченные закладной, в том числе и требования кредиторов, возникшие в связи с обязательствами в процессе процедуры распоряжения имуществом должника или процедуры санации должника;

5)в пятую очередь удовлетворяются требования по возвращению взносов членов трудового коллектива в уставный фонд предприятия;

6) в шестую очередь удовлетворяются иные требования.

3.Если ликвидационная комиссия отказывает в удовлетворении требований кредитора или уклоняется от их рассмотрения, кредитор имеет право по вопросу утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет имущества, оставшегося после ликвидации юридического лица.

Требования кредитора, заявленные по окончании срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества юридического лица, которое ликвидируется, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных своевременно.

Требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор в месячный срок после получения сообщения о полном или частичном отказе в признании его требований не обращался в суд с иском, требования, в удовлетворении которых по решению суда кредитору отказано, а также требования, не удовлетворенные из-за отсутствия имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными.

4. Имущество, оставшееся после удовлетворения претензий кредиторов, используется по указанию собственника или распределяется между участниками субъекта хозяйствования в соответствии с учредительными документами.

Глава 7 ПРЕДПРИЯТИЕ

Статья 62. Предприятие как организационная форма хозяйствования

1.Предприятие—самостоятельный субъект хозяйствования, созданный компетентным органом государственной власти или органом местного самоуправления, или другими субъектами для удовлетворения общественных и личных потребностей путем систематического осуществления производственной, научно-исследовательской, торговой, иной хозяйственной деятельности в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом и другими законами.

2.Предприятия могут создаваться как для осуществления предпринимательства, так и для некоммерческой хозяйственной деятельности,

3.Предприятие, если законом не установлено иное, действует на основе устава.

4.Предприятие является юридическим лицом, имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс, счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием и идентификационным кодом.

5. Предприятие не имеет в своем составе других юридических лиц.

1.Одной из разновидностей хозяйственной организации является Предприятие, представляющее собой самостоятельный субъект хозяйствования, созданный компетентным органом государственной власти либо местного самоуправления, либо другими субъектами для удовлетворения общественных и собственных потребностей путем систематического ведения производственной, научно-исследовательской, торговой, другой хозяйственной деятельности в порядке, предусмотренном Хозяйственным кодексом Украины и другими законами.

В первую очередь следует отметить, что субъектом хозяйствования согласно ст. 55 ХК Украины признаются участники хозяйственных отношений, которые занимаются хозяйственной деятельностью, реализуя хозяйственную компетенцию (совокупность хозяйственных прав и обязанностей), имеют обособленное имущество и несут ответственность по своим обязательствам в пределах этого имущества, кроме случаев, предусмотренных законодательством. К ним принадлежат хозяйственные организации, граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, которые занимаются хозяйственной деятельностью и зарегистрированы в соответствии с законом как предприниматели, филиалы, представительства, другие обособленные подразделения хозяйственных организаций (структурные единицы), образованные ими для осуществления хозяйственной деятельности.

Субъекты хозяйствования реализуют свою хозяйственную компетенцию на основе права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления и права оперативно-хозяйственного использования имущества в соответствии с определением этой компетенции в ХК Украины и других законах государства (см. комментарий к ст. 55 ХК Украины).

Государственная регистрация предприятий для получения статуса юридического лица происходит на основании ХК Украины и Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15 мая 2003 г. № 755-IV. Порядок государственной регистрации некоторых видов предприятий предусмотрен в специальных нормах законодательства: предприятий, которые занимаются банковской деятельностью — Законом Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. № 2121-III, биржевой деятельностью на рынке ценных бумаг — Законом Украины «О ценных бумагах на фондовом рынке» от 18 июня 1991 г. № 1201-ХII, общим инвестированием — Законом Украины «Об институтах общего инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)» от 15 марта 2001 г. № 2299-III, страхованием — Законом Украины «О страховании» от 7 марта 1996 г. № 85/96-ВР. После государственной регистрации предприятие как юридическое лицо получает гражданскую правоспособность и дееспособность.

Создание предприятия возможно органом государственной власти или местного самоуправления в виде государственного или коммунального предприятия. Государственное или коммунальное предприятие должно образовываться через вынесение соответствующим органом государственной власти или местного самоуправления акта распорядительного характера (решение, распоряжение и т. п.), при этом предприятие образуется на базе части имущества соответствующего органа путем его отделения. Создание же предприятия другими субъектами законодатель предусматривает для физических и юридических лиц.

Кодекс предусматривает цель создания предприятий: удовлетворение общественных и собственный потребностей путем систематического ведения производственной, научно-исследовательской, торговой, другой хозяйственной деятельности в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом и другими законами государства.

2. Предприятия могут создаваться как для ведения коммерческой деятельности (предпринимательство), так и для некоммерческой хозяйственной деятельности. Коммерческая деятельность предприятия отображена в главе 4 ХК Украины и является самостоятельной, инициативной, систематической, на собственный риск хозяйственной деятельностью,

осуществляемой субъектом (предпринимателем) хозяйствования с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли. Относительно некоммерческой деятельности предприятия, то это является новеллой для законодательства, поэтому законодатель выделил целую главу 5 ХК Украины, в которой разъясняет понятие некоммерческого ведения хозяйства как самостоятельной систематической хозяйственной деятельности, осуществляемой субъектами хозяйствования и направленной на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли. На практике отмеченные предприятия воплощаются в жизнь через положение законов Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября

1997 г. № 531/97-ВР, «О молодежных и детских общественных организациях» от 1 декабря

1998 г. № 281-ХIV, «О политических партиях в Украине» от 5 апреля 2001 г. № 2365-III, «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 15 сентября 1999 г. № 1818-I, «Об объединениях граждан» от 16 июня 1992 г., «О свободе совести и религиозных организациях» от 23 апреля 1991 г. № 987-ХII и т. п.

3. Как правило, цель, задание, права, обязанности, организационная структура, структура и порядок управления, ответственность, реорганизация, ликвидация предприятия указываются в уставе. Именно на его основании действуют предприятия, он считается первоочередным учредительным документом, который принимается во внимание контрагентами при заключении предприятием каких-либо договоров, нотариусами, органами государственной власти и другими субъектами.

4. Как отмечалось выше, предприятие приобретает статус юридического лица после государственной регистрации на основании действующего законодательства. Предприятие имеет свое обособленное имущество, куда входят производственные и непроизводственные фонды, другие ценности, стоимость их отображается в самостоятельном балансе, являющемся фактическим финансовым состоянием предприятия, отображающим его актами, обязательства и собственный капитал. Предприятие имеет право открывать текущие и другие счета в учреждениях банка, регистрировать свою печать и получать персональный номер субъекта хозяйственной деятельности в соответствии с Единым государственным реестром предприятий и организаций Украины, что предусмотрено Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц—предпринимателей» от 15 мая 2003 г. № 755-1У. Единый государственный реестр создан с целью обеспечения органов государственной власти, а также участников гражданского оборота, достоверной информацией о юридических лицах и физических лицах — предпринимателях.

5. Часть 5 комментируемой статьи отмечает, что предприятие в своем составе не может иметь других юридических лиц. Предприятие может иметь филиалы или представительства, которые открываются без создания юридического лица, наделяются имуществом того юридического лица, которое их создало, и действуют они на основании разработанных для них положений. Что касается принятия юридическим лицом участия в создании другого юридического лица за счет своего имущества, то последнее не входит в состав учредителя и является в организационно-правовом отношении самостоятельным и независимым.

Статья 63. Виды и организационные формы предприятий

1. В зависимости от форм собственности, предусмотренных законом, в Украине могут действовать предприятия следующих видов:

частное предприятие, действующее на основе частной собственности граждан или субъекта хозяйствования (юридического лица);

предприятие, действующее на основе коллективной собственности (предприятие коллективной собственности);

коммунальное предприятие, действующее на основе коммунальной собственности территориальной громады;

государственное предприятие, действующее на основе государственной собственности;

предприятие, основанное на смешанной форме собственности (на базе объединения имущества разных форм собственности).

В Украине могут действовать также другие виды предприятий, предусмотренные законом.

2. В случае если в уставном фонде предприятия иностранная инвестиция составляет не менее десяти процентов, оно признается предприятием с иностранными инвестициями. Предприятие, в уставном фонде которого иностранная инвестиция составляет сто процентов, считается иностранным предприятием.

3. В зависимости от способа образования (учреждения) и формирования уставного фонда в Украине действуют предприятия унитарные и корпоративные.

4. Унитарное предприятие создается одним учредителем, который выделяет необходимое для того имущество, формирует в соответствии с законом уставный фонд, не разделенный на доли (паи), утверждает устав, распределяет доходы, непосредственно или через назначаемого им руководителя руководит предприятием и формирует его трудовой коллектив на основе трудового найма, решает вопросы реорганизации и ликвидации предприятия. Унитарными являются предприятия государственные, коммунальные, предприятия, основанные на собственности объединения граждан, религиозной организации или на частной собственности учредителя.

5. Корпоративное предприятие образуется, как правило, двумя или более учредителями по их совместному решению (договору), действует на основе объединения имущества и/или предпринимательской либо трудовой деятельности учредителей (участников), их совместного управления делами, на основе корпоративных прав, в том числе через создаваемые ими органы, участия учредителей (участников) в распределении доходов и рисков предприятия. Корпоративными являются кооперативные предприятия, предприятия, создаваемые в форме хозяйственного общества, а также другие предприятия, в том числе основанные на частной собственности двух или более лиц.

6. Особенности правового статуса унитарных и корпоративных предприятий устанавливаются настоящим Кодексом, другими законодательными актами.

7. Предприятия в зависимости от количества работающих и объема валового дохода от реализации продукции за год могут быть отнесены к малым предприятиям, средним или крупным предприятиям.

К малым (независимо от формы собственности) признаются предприятия, в которых среднеучетная численность работающих за отчетный (финансовый) год не превышает пятидесяти лиц, а объем валового дохода от реализации продукции (работ, услуг) за этот период не превышает суммы, эквивалентной пятистам тысячам евро по среднегодовому курсу Национального банка Украины относительно гривны.

Крупными предприятиями признаются предприятия, в которых среднеучетная численность работающих за отчетный (финансовый) год превышает тысячу лиц, а объем валового дохода от реализации продукции (работ, услуг) за год превышает сумму, эквивалентную пяти миллионам евро по среднегодовому курсу Национального банка Украины относительно гривны.

Все другие предприятия признаются средними8. В случаях существования зависимости от другого предприятия, предусмотренных статьей 126 настоящего Кодекса, предприятие признается дочерним.

9. Для предприятий определенного вида и организационных форм законами могут устанавливаться особенности хозяйствования.

1. Часть 1 комментируемой статьи классифицирует предприятия по форме собственности. Предприятия действуют на основе частной собственности, коллективной, коммунальной собственности территориального общества и основанные на смешанной форме собственности (на базе объединения имущества перечисленных форм собственности).

Поскольку вступил в силу Хозяйственный кодекс Украины с 1 января 2004 г., законы Украины «О предпринимательстве» от 7 февраля 1991 г. № 698-ХII (кроме ст. 4) и «О предприятиях в Украине» от 27 марта 1991 г. № 887-ХII с той же даты признаны утратившими силу, поэтому законодатель закрепил нормативное толкование перечисленных в части 1 ст. 63 ХК Украины видов предприятий по их форме собственности.

Согласно ст. 113 ХК Украины частным предприятием считается предприятие, действующее на основе частной собственности одного или нескольких граждан, лиц без гражданства и его (их) труда или с использованием наемного труда (ст. 5 Закона Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. № 697-ХII). Частным предприятием является предприятие, действующее на основе частной собственности другого субъекта хозяйствования — юридического лица.

Учреждение частного предприятия на основе частной собственности граждан является новеллой в действующем законодательстве ввиду предыдущего толкования понятия частного предприятия как предприятия, учрежденного на основе частного имущества одного физического лица. Новеллой является и то, что к учредителям частного предприятия приравнены и субъекты хозяйствования (юридические лица). Но если частное предприятие имеют право учредить нескольких граждан (физических лиц), то при учреждении его субъектом (юридическим лицом) хозяйствования, это может быть сделано только одним лицом.

Предприятие, действующее на основе коллективной собственности согласно ст. 93 ХК Украины, является одной из организационно-правовых форм предприятий, к которым принадлежат кооперативы, предприятия потребительской кооперации, предприятия общественных и религиозных организаций, другие предприятия, предусмотренные действующим законодательством. На основании положений ст. 20 Закона Украины «О собственности» субъектами права коллективной собственности являются трудовые коллективы государственных предприятий, арендаторов, коллективные предприятия, кооперативы, акционерные и хозяйственные общества, хозяйственные объединения, профессиональные союзы, политические партии и другие общественные объединения, религиозные и другие организации, являющиеся юридическими лицами, которые решили объединить свое имущество для достижения определенных целей.

Предприятие, действующее на основе коммунальной собственности территориального общества, — коммунальное унитарное предприятие — это предприятие, образованное компетентными органами местного самоуправления (территориальные громады сел, поселков, городов, районов в городах; также районные и областные советы, если в их управлении находится имущество вышеперечисленных органов местного самоуправления) в предписывающем порядке на базе обособленной части коммунальной собственности и входит в сферу его управления. Законом Украины «О местном самоуправлении в Украине» предусмотрены полномочия и порядок осуществления предписывающих действий органами местного самоуправления, в том числе сессионного решения для создания коммунального предприятия.

Предприятие, действующее на основе государственной собственности — государственное унитарное предприятие, образованное государством в лице его компетентных органов государственной власти (Кабинета Министров Украины, министерства, ведомства, отдельных субъектов хозяйствования государственной формы собственности согласно действующему законодательству) в предписывающем порядке (приказ) на базе обособленной части государственной собственности, как правило, без деления ее на доли, входит в сферу его управления.

К предприятиям, основанным на смешанной форме собственности, принадлежат хозяйственные общества (полное общество, коммандитное общество, общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, полное общество, открытое акционерное общество, закрытое акционерное общество), совместные предприятия, арендные предприятия, иностранные предприятия и другие, предусмотренные действующим законодательством.

2. Частью 2 комментируемой статьи законодатель четко определил разницу между предприятием с иностранными инвестициями и иностранным предприятием: если у первого процент иностранной инвестиции в уставном фонде предприятия составляет не менее 10, то у второго — 100 %.

3. Предприятия можно классифицировать как унитарные и корпоративные по способ) образования (учреждения) и формирования уставного фонда.

4.5. Унитарные предприятия — это такие, которые создаются на основе собственности одного учредителя и на основании его распоряжения. Для этой разновидности предприятий учредителем может выступать как физическое, так и юридическое лицо независимо от формы собственности, или государство. Важно то, что уставный фонд не разделяется на доли (паи), собственник имущества при образовании унитарного предприятия так и остается собственником своего имущества, а руководить может самостоятельно или через руководителя. Учредитель (собственник) сам утверждает свой устав, деятельность предприятия, решает направления распределения прибыли, непосредственно или через руководителя, которого сам назначает, руководит предприятием и формирует его трудовой коллектив на основах трудового найма, решает вопросы реорганизации и ликвидации предприятия.

Разница между унитарным предприятием и корпоративным в том, что корпоративное предприятие образуется (учреждается) двумя или более учредителями по их общему решению (договору) и действует на основе объединения имущества и/или предпринимательской или трудовой деятельности учредителей (участников), их общего управления делами. Между учредителями (участниками) возникают корпоративные права, согласно которым каждый из них имеет свою долю вклада в корпоративное предприятие и по общей договоренности определенное влияние на работу предприятия в целом. Учредители (участники; принимают участие в распределении доходов и рисков предприятия. К корпоративным принадлежат предприятия, созданные в форме хозяйственных обществ, а также другие предприятия, в том числе основанные на частной собственности двух или более лиц.

6. Регулирование особенностей правового статуса унитарных и корпоративных предприятий другими законодательными актами предусматривает наличие таких нормативно-правовых актов, как Гражданский кодекс Украины, законы Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. № 1576-ХII, «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г. № 2265-ХII, «Об объединениях граждан» от 16 июня 1992 г. № 2460-ХII и другие нормативные акты, действующие в Украине, или которые будут приняты в будущем.

7. Часть 7 комментируемой статьи квалифицирует предприятия по количеству работающих на предприятии и объему валового дохода от реализации продукции за год. Они разделяются на малые, средние и крупные предприятия.

К малым принадлежат предприятия, в которых среднеучетная численность работающих за отчетный (финансовый) год ограничивается 50 лицами, а объем валового дохода от реализации продукции (работ, услуг) за этот период не превышает суммы, эквивалентной 500 тыс. евро по среднегодовому курсу Национального банка Украины относительно гривны.

К крупным принадлежат предприятия, в которых среднеучетная численность работающих за отчетный (финансовый) год превышает 1000 лиц, а объем валового дохода от реализации продукции (работ, услуг) за год превышает сумму, эквивалентную 5 млн евро по среднегодовому курсу Национального банка Украины относительно гривны.

Все другие предприятия, которые по количеству работающих и объему валового дохода от реализации продукции за год находятся в интервале между малым предприятием и крупным, принадлежат к средним.

8. Дочернее предприятие может образовать другое юридическое лицо (материнское или контролирующее) в отношениях контроля-подчинения (см. комментарий к ст. 126 настоящего Кодекса).

9. Часть 9 комментируемой статьи говорит о возможности установления особенностей хозяйствования для предприятий определенного вида и организационных форм. К таковым принадлежат коммунальные предприятия, предприятия коллективной собственности, казенные предприятия, частные предприятия и т.п.

Статья 64. Организационная структура предприятия

1. Предприятие может состоять из производственных структурных подразделений (производств, цехов, отделений, участков, бригад, бюро, лабораторий и т. п.), а также функциональных структурных подразделений аппарата управления (управлений, отделов, бюро, служб и т. п.).

2.Функции, права и обязанности структурных подразделений предприятия определяются положениями о них, которые утверждаются в порядке, определенном уставом предприятия или другими учредительными документами.

3.Предприятие самостоятельно определяет свою организационную структуру, устанавливает численность работников и штатное расписание.

4.Предприятие имеет право создавать филиалы, представительства, отделения и другие обособленные подразделения, согласуя вопросы о размещении таких подразделений предприятия с соответствующими органами местного самоуправления в установленном законодательством порядке. Такие обособленные подразделения не имеют статуса юридического лица и действуют на основе положения о них, утвержденного предприятием. Предприятия могут открывать счета в учреждениях банков через свои обособленные подразделения в соответствии с законом.

5. Деятельность расположенных на территории Украины обособленных подразделений предприятий, находящихся за ее пределами, регулируется настоящим Кодексом и другими законами.

Вред, от 04.02.2005 г.

1. В первую очередь нужно отметить, что в комментируемой статье речь идет о внутренней структурной организации предприятия, каждая разновидность которой представляет собой не отдельное юридическое лицо, а единое предприятие, состоящее из производственных структурных подразделений (производств, цехов, отделений, участков, бригад, бюро, лабораторий и т. п.), а также функциональных структурных подразделений аппарата управления (управлений, отделов, бюро, служб и т. п.). В судебной практике часто встречаются случаи, когда лицо при составлении искового заявления и передачи его на рассмотрение в орган суда как ответчика или третье лицо называет структурное подразделение предприятия, ошибочно считая, что оно является отдельным субъектом хозяйствования. Такие же случаи очень часто встречаются при отправке фискальными органами запросов, писем, требований в адрес отделений, участков, бригад, бюро, служб и других подразделений предприятия, что дает законное право предприятию послать отказ в удовлетворении выставленных требований.

2. При наличии структурных подразделений на предприятии важную роль отводят определению их функций, цели и предмета деятельности, прав и обязанностей. Для этого разрабатывается положение о структурном подразделении, в котором также определяется его организационная и иерархическая структура, отличие его от других звеньев предприятия, его статус. При разработке положения о подразделении не следует забывать об ответственности работников структурного подразделения, если они допустят нарушение должностных обязанностей или совершат преступление. Этот факт важен также как психологический момент взаимоотношений предприятия с работником, поскольку не каждый знает о последствиях определенных поступков или правонарушений. Отсюда указание ответственности в положении структурного подразделения, носящее влиятельный характер на соблюдение работником установленных правил работы на предприятии.

3. Часть 3 комментируемой статьи закрепляет положение о невозможности вмешательства каких-либо субъектов в предприятие для оказания влияния на установление его организационной структуры. Это важно, поскольку именно субъект хозяйствования решает вопрос численности работников и штатного расписания. Если на предприятии руководящий орган наемный, то, как правило, ему предоставляется право вносить изменения в численность штата и штатное расписание по согласованию с собственником предприятия.

4. Предприятие имеет право создавать филиалы, представительства, отделения и другие обособленные подразделения, согласовывая вопрос о размещении таких подразделений предприятия с соответствующими органами местного самоуправления в установленном порядке, регламентированном законами Украины «О местном самоуправлению» от 21 мая 1997 г. № 280/97-ВР и «О местных государственных администрациях» от 9 апреля 1999 г. № 586-ХIV.

Согласно ст. 28 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15 мая 2003 г. № 755-1У сведения об обособленных подразделениях юридического лица вносятся в ее регистрационное дело и включаются в Единый государственный реестр.

В Едином государственном реестре содержатся такие сведения об обособленных подразделениях юридического лица:

— идентификационный код юридического лица;

— идентификационный код филиала, представительства;

— полное наименование обособленного подразделения;

— местонахождение обособленного подразделения;

— основные виды деятельности обособленного подразделения;

— фамилию, имя и отчество лиц, которые имеют право на юридические действия от имени юридического лица без доверенности, в том числе подписывать договоры, их идентификационные номера налогоплательщиков;

— дату постановки на учет и снятия с учета в органах статистики, государственной налоговой службы, Пенсионного фонда Украины, фондах социального страхования;

— дату и номер записи о включении или исключении сведений в/из Единый государственный реестр, дату и номера записи о внесении изменений в него;

— место проведения записи о включении или исключении сведений в/из Единый государственный реестр;

— местонахождение регистрационного дела юридического лица;

— фамилия, имя и отчество должностного лица, внесшего в Единый государственный реестр запись о включении сведений об обособленном подразделении юридического лица, внесшего изменения в эту запись или внесшего запись об исключении обособленного подразделения юридического лица.

Исполнительный орган юридического лица или уполномоченное им лицо обязаны подать (послать заказным письмом с описанием вложения) государственному регистратору по местонахождению юридического лица заполненную регистрационную карточку о создании обособленного подразделения и решении органа управления юридического лица о создании такого подразделения или сообщение установленного образца о закрытии обособленного подразделения.

Структурные подразделения не являются юридическими лицами и действуют на основании положений, которые разрабатываются и утверждаются головным предприятием.

Следует отметить, что вопрос относительно филиалов и представительств предприятий изложен также в Гражданском кодексе Украины, в частности в ст. 95, в которой отмечено положение о наличии доверенности, выдаваемой руководителям названных обособленных подразделений. Однако дополнительно проанализировав ст. 28 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15 мая 2003 г. № 755-IV, можно увидеть, что она дает право руководителям филиала выполнять те действия, которые согласно Положению о филиале на них не возложены. В Законе от 15 апреля 2003 г. отмечено, что при наличии данных о лице, внесенных в Единый государственный реестр, руководитель может подписывать договоры от имени юридического лица. Таким лицом может быть руководитель обособленного подразделения. Таким образом, вышеназванный Закон дает обособленным подразделениям те полномочия, которые принадлежат исключительно юридическому лицу (ГК Украины). Иначе говоря, подразделения, как отмечено в двух законах, фактически имеют все характеристики и полномочия юридического лица, не будучи им. Поэтому при разработке положения об обособленном подразделении необходимо в нем, в доверенности руководителя соответствующего подразделения, в распоряжении (приказе) о назначении этого руководителя и в контракте с ним предусмотреть полномочия этого лица, которые нельзя трактовать двояко и перечень которых должен быть исчерпывающим (ст. 95 ГК Украины).

Обособленные подразделения имеют право открывать счета в учреждениях банка.

5.Относительно деятельности расположенных на территории Украины обособленных подразделений предприятий и тех, которые находятся за ее пределами, необходимо отметить: эти представительства не являются отдельными юридическими лицами, они действуют от имени предприятия с иностранными инвестициями (см. комментарий к ст. 116 ХК Украины).

Статья 65. Управление предприятием

1.Управление предприятием осуществляется в соответствии с его учредительными документами на основе сочетания прав собственника по хозяйственному использованию своего имущества и участия в управлении трудовым коллективом.

2.Собственник осуществляет свои права по управлению предприятием непосредственно или через уполномоченные им органы в соответствии с уставом предприятия либо другими учредительными документами.

3.Для руководства хозяйственной деятельностью предприятия собственник (собственники) или уполномоченный им орган назначает (избирает) руководителя предприятия.

4.При найме руководителя предприятия с ним заключается договор (контракт), в котором определяются срок найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального обеспечения, условия освобождения его от должности, другие условия найма по согласованию сторон.

5.Руководитель предприятия без доверенности действует от имени предприятия, представляет его интересы в органах государственной власти и органах местного самоуправления, других организациях, в отношениях с юридическими лицами и гражданами, формирует администрацию предприятия и решает вопросы деятельности предприятия в пределах и порядке, определенных учредительными документами.

6. Руководитель предприятия может быть освобожден от должности досрочно по основаниям, предусмотренным договором (контрактом) в соответствии с законом.

7.На всех предприятиях, использующих наемный труд, между собственником или уполномоченным им органом и трудовым коллективом или уполномоченным им органом должен заключаться коллективный договор, которым регулируются производственные, трудовые и социальные отношения трудового коллектива с администрацией предприятия. Требования к содержанию и порядок заключения коллективных договоров определяются законодательством о коллективных договорах.

8.Трудовой коллектив предприятия составляют все граждане, которые своим трудом принимают участие в его деятельности на основе трудового договора (контракта, соглашения) или других форм, регулирующих трудовые отношения работника с предприятием. Полномочия трудового коллектива по его участию в управлении предприятием устанавливаются уставом или другими учредительными документами в соответствии с требованиями настоящего Кодекса, законодательства об отдельных видах предприятий, закона о трудовых коллективах.

9.Решения по социально-экономическим вопросам, касающимся деятельности предприятия, вырабатываются и принимаются его органами управления при участии трудового коллектива и уполномоченных им органов.

10.Особенности управления предприятиями отдельных видов (организационных форм предприятий) устанавливаются настоящим Кодексом и законами о таких предприятиях.

1.Учредительными документами вновь созданного предприятия определяются его организационная структура и система органов управления (их права и обязанности, принципы деятельности, подчиненность, ответственность и т. п.). При определении системы органов управления четко очерчивается иерархическая структура, отличие и подчиненность одного должностного лица относительно другого. Самую сильную позицию на предприятии занимает именно его собственник, который на собственное усмотрение определяет направления любой политики предприятия (в том числе и кадровой). Поэтому вопрос об участии трудового коллектива в управлении предприятием может рассматриваться, например, на основании Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 14 марта 1995 г. № 98/95-ВР. Если поступает заявление об аренде государственного или коммунального предприятия или его структурного подразделения, арендодатель в трехдневный срок должен сообщить об этом трудовому коллективу предприятия, его структурному подразделению об имуществе, о котором подано заявление об аренде. Трудовой коллектив на протяжении пятнадцати дней, учитывая день получения сообщения о наличии заявления (инициативы) об аренде предприятия, его структурного подразделения, имеет право принять решение об аренде этого предприятия, его структурного подразделения, образовать хозяйственное общество и подать арендодателю в установленном порядке заявление относительно аренды соответствующего имущества. Созданное членами трудового коллектива хозяйственное общество имеет преимущество перед другими физическими и юридическими лицами на заключение договора аренды имущества того предприятия, структурного подразделения, где создано это общество.

2.Законодательством Украины предусмотрена защита права собственности, в частности, Конституцией Украины, Законом Украины «О собственности», настоящим Кодексом. Согласно части 2 комментируемой статьи собственник реализует свое право на управление предприятием путем непосредственного управления предприятием или через уполномоченные им органы в соответствии с уставом или учредительными документами. Если, например, речь идет о частном предприятии, то его директором может быть как собственник, так и наемный работник; при коллективной форме собственности, коммунальной, государственной и т. п. директором будет наемное лицо ввиду невозможности назначения на одну должность нескольких лиц, к тому же в уставных документах или в нормативно-правовых актах предусмотрено управление предприятием именно наемным лицом.

3.Частью 3 комментируемой статьи регламентируется право владельца или уполномоченного им органа избрать или назначить для руководства хозяйственной деятельностью руководителя предприятия, созданного на базе имущества собственника.

4.Между собственником или уполномоченным им органом должен быть подписан договор (контракт), в котором определяются условия, согласованные сторонами, в частности, срок найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального обеспечения, освобождения его от должности и т. п. При заключении договора (контракта) с руководителем предприятия не должно быть нарушений действующего трудового законодательства, например, Кодекса законов о труде Украины, законов Украины «Об охране труда» от 21 ноября 2002 г. № 229-IV, «Об оплате труда» от 24 марта 1995 г. № 108/95-ВР, «Об отпусках» от 15 ноября 1996 г. № 504/96-ВР и т. п. При изучении вопроса подготовки и заключения контракта, необходимо также обратиться к Постановлению Кабинета Министров Украины «Об упорядочении применения контрактной формы трудового договора» от 19 марта 1994 г. № 170.

5.Кодексом предоставлено право руководителю предприятия без оформления доверенности действовать от имени предприятия, представлять его интересы в органах государственной власти и органах местного самоуправления, других организациях, в отношениях с юридическими лицами и гражданами, при этом важное место занимает подтверждение легитимности его действий, что выражается в сообщении другой стороне правоотношений приказа (протокола) о назначении руководителя предприятия на эту должность. Руководителю предприятия предоставляется также право формировать администрацию предприятия и решать вопрос деятельности предприятия в пределах и порядке, определенном учредительными документами. Учредительными документами может быть предусмотрено согласование с собственником предприятия штатного расписания предприятия, назначения работников на определенные должности на предприятии.

6.Освободить от должности руководителя предприятия можно на основании действующего законодательства Украины независимо от того, был ли с ним заключен трудовой договор (контракт). В соответствии с основаниями освобождения, предусмотренными договором (контрактом), следует отметить, что они не должны противоречить нормам законов Украины.

7.Часть 7 комментируемой статьи определяет необходимость заключения коллективного договора между собственником предприятия или уполномоченным им органом и трудовым коллективом или уполномоченным им органом на всех предприятиях, которые используют наемный труд.

К основным нормативно-правовым актам государства, которые регулируют трудовые отношения между сторонами этих правоотношений, в частности, вопрос о коллективных договорах и спорах, относятся Конституция Украины, Кодекс законов о труде, законы Украины «О коллективных договорах и соглашениях» от 1 июня 1993 г. № 3356-ХIV, «О порядке решения коллективных трудовых споров (конфликтов)» от 3 марта 1998 г. № 137/98-ВР, «Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности» от 11 сентября 2003 г. № 1160-IV, «Об организациях работодателей» от 24 мая 2001 г. № 2436-III, «О местных государственных администрациях» от 9 апреля 1999 г. № 586-ХIV, «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г. № 280/97-ВР, Положение о Национальной службе посредничества и примирения, утвержденное Указом Президента Украины от 17 ноября 1998 г. № 1258/98, Инструкция о порядке определения последовательности рассмотрения и решения коллективного трудового спора (конфликта), утвержденная приказом НСПП от 9 ноября 2005 г. № 124, Положение о порядке выявления нарушений сторонами социально-трудовых отношений норм действующего законодательства Украины о коллективных трудовых спорах (конфликтах), утвержденное приказом НСПП от 9 декабря 2005 г. № 184 и другие.

Содержание коллективного договора определяется сторонами в пределах их компетенции. В коллективном договоре устанавливаются взаимные обязательства сторон о регулировании производственных, трудовых, социально-экономических отношений, в частности:

—изменения в организации производства и труда;

—обеспечение производительной занятости;

—нормирование и оплата труда, установление формы, системы, размеров заработной платы и других видов трудовых выплат (доплат, надбавок, премий и др.);

—установление гарантий, компенсаций, льгот;

—участие трудового коллектива в формировании, распределении и использовании прибыли предприятия (если это предусмотрено уставом);

—режим работы, длительности рабочего времени и отдыха;

—условия и охрана труда;

—обеспечение жилищно-бытового, культурного, медицинского обслуживания, организация оздоровления и отдыха работников;

—гарантии деятельности профсоюзной или других представительских организации трудящихся;

—условия регулирования фондов оплаты труда и установление межквалификационных (междолжностных) соотношений в оплате труда.

Коллективный договор может предусматривать и дополнительные условия, по сравнению с действующим законодательством и соглашениями, гарантии, социально-бытовые льготы.

В соответствии со ст. 9 Закона Украины «О коллективных договорах и соглашениях от 1 июля 1993 г. № 3356-ХII (в редакции от 23 февраля 1997 г.) положения коллективного договора распространяются на всех работников предприятий независимо от того, являются ли они членами профсоюза. Эти положения обязательны как для собственника или уполномоченного им органа, так и для работников предприятия. Положение генерального, отраслевого, регионального соглашений действуют непосредственно и являются обязательными для всех субъектов, которые находятся в сфере действия сторон, подписавших соглашение. Коллективный договор, соглашение остаются в силе при изменении состава, структуры, наименования уполномоченного владельцем органа, от имени которого заключен этот договор, соглашение. Если реорганизовывается предприятие, коллективный договор сохраняет действие в течение срока, на который он заключен, или может быть пересмотрен при согласии сторон. В случае смены собственника предприятия действие коллективного договора сохранится в течение срока его действия, но не более одного года. В этот период стороны должны начать переговоры о заключении нового или изменении или дополнении действующего коллективного договора. При ликвидации предприятия коллективный договор действует на протяжении всего срока проведения ликвидации.

На вновь созданном предприятии коллективный договор заключается по инициативе одной из сторон в трехмесячный срок после регистрации предприятия, если законодательством предусмотрена регистрация, или после решения об учреждении предприятия, если не предусмотрена его регистрация. Всех работающих, а также только что принятых на предприятие работников необходимо ознакомить с коллективным договором собственником или уполномоченным им органом. Сторонам, которые заключили соглашение, следует информировать граждан через средства массовой информации об изменении соглашения и ходе его реализации. Отраслевые и региональные соглашения подлежат регистрации Министерством труда Украины, а коллективные договоры регистрируют местные органы государственной исполнительной власти.

На лиц, которые представляют собственника или уполномоченный им орган, профсоюзы или другие уполномоченные трудовым коллективом органы, по вине которых нарушены или не выполнены обязательства коллективного договора, соглашения, руководствуясь ст. 18 Закона Украины «О коллективных договорах и соглашениях» от 1 июля 1993 г. № 3356-ХII, налагается штраф до 100 необлагаемых минимумов доходов граждан, и они также несут дисциплинарную ответственность вплоть до освобождения от должности. По требованию профсоюзов, другого уполномоченного трудовым коллективом органа владелец или уполномоченный им орган обязан принять меры, предусмотренные законодательством, к руководителю, по вине которого нарушаются или не выполняются обязательства коллективного договора, соглашения.

8.Трудовой коллектив предприятия — это все граждане, которые своим трудом принимают участие в его деятельности на основе трудового договора (контракта, соглашения) или других форм, которые регулируют трудовые отношения работника с предприятием. Отношения между гражданином и предприятием, не влекущие за собой трудовых (по гражданско-правовому соглашению) отношений, не приводят к отношениям этого лица с членами трудового коллектива. Полномочия трудового коллектива относительно его участия в управлении предприятием устанавливаются учредительными документами предприятия, законодательством об отдельных видах предприятий, законом о трудовых коллективах. Это следующие законы Украины: «Об аренде государственного и коммунального имущества» в редакции от 14 марта 1995 г. № 98/95-ВР, «О приватизации государственного имущества» от 19 февраля 1997 г. № 89/97-ВР, «Об охране труда» от 14 октября 1992 г. № 229-1V и т. п.

9. См. комментарий к ст. 69 настоящего Кодекса.

10. Комментарий к части 10 комментируемой статьи следует смотреть в соответствующих статьях настоящего Кодекса ввиду рассмотрения в них именно особенностей управления предприятиями отдельных видов (государственное унитарное предприятие, государственное коммерческое предприятие, казенное предприятие, коммунальное унитарное предприятие, частное предприятие, коллективное и т. п.).

Статья 66. Имущество предприятия

1. Имущество предприятия составляют производственные и непроизводственные фонды, а также другие ценности, стоимость которых отображается в самостоятельном балансе предприятия.

2.Источниками формирования имущества предприятия являются: денежные и материальные взносы учредителей;

доходы, полученные от реализации продукции, услуг, других видов хозяйственной деятельности;

доходы от ценных бумаг;

кредиты банков и других кредиторов;

капитальные вложения и дотации из бюджетов;

имущество, приобретенное у других субъектов хозяйствования, организаций и граждан в установленном законодательством порядке;

другие источники, не запрещенные законодательством Украины.

3.Целостный имущественный комплекс предприятия признается недвижимостью и может быть объектом купли-продажи и других сделок, на условиях и в порядке, определенных настоящим Кодексом и законами, принятыми в соответствии с ним.

4.Реализация имущественных прав предприятия осуществляется в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими законодательными актами Украины.

5.Владение и пользование природными ресурсами предприятие осуществляет в установленном законодательством порядке за плату, а в случаях, предусмотренных законом, на льготных условиях.

6.Предприятие выпускает, реализует и приобретает ценные бумаги в соответствии с законодательством Украины.

7.Государство гарантирует защиту имущественных прав предприятия. Изъятие государством у предприятия имущества, которое им используется, осуществляется лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом.

1.Согласно Гражданскому кодексу Украины имуществом является отдельная вещь, совокупность вещей, а также имущественные права и обязанности.

Имущество предприятия составляют производственные (средства труда, то есть товарно-материальные ценности, которые используются в процессе труда на протяжении нескольких производственных циклов, сохраняя при этом естественную форму) и непроизводственные фонды (жилые дома, которые принадлежат предприятиям, санатории, пансионаты, больницы, учреждения и другие объекты социально-культурного назначения), а также другие ценности, стоимость которых отображается в самостоятельном балансе предприятия.

Балансом предприятия является учет, отражающий его финансовое состояние, которое отображает активы предприятия, обязательства и собственный капитал.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет источники формирования имущества предприятия, к которым принадлежат: денежные и материальные взносы учредителей (предусмотрено учредительными документами); доходы, полученные от реализации продукции, услуг, других видов хозяйственной деятельности; доходы от ценных бумаг; кредиты банков и других кредиторов (глава 71 ГК Украины, Закон Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. № 2121-III); капитальные вложения и дотации из бюджетов; имущество, приобретенное у других субъектов хозяйствования, организаций и граждан в установленном законодательством порядке, другие источники, не запрещенные законодательством Украины.

3. Понятие целостного имущественного комплекса можно найти в нескольких нормативно-правовых актах. Так, целостным имущественным комплексом, согласно Закону Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10 апреля 1992 г. (в редакции от 29 ноября 2005 г.) № 2269-ХII, является хозяйственный объект с завершенным циклом производства продукции (работ, услуг), с предоставленным ему земельным участком, на котором он размещен, автономными инженерными коммуникациями, системой энергоснабжения. В соответствии с Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» понятие целостного имущественного комплекса раскрывается в активах, совокупность которых обеспечивает осуществление отдельной предпринимательской деятельности на постоянной и регулярной основе, срок использования которых превышает двенадцать календарных месяцев.

В соответствии с Хозяйственным кодексом Украины целостный имущественный комплекс предприятия признается недвижимостью и может быть объектом купли-продажи и других соглашений на условиях и в порядке, определенных настоящим кодексом и законами, принятыми в соответствии с ним.

Положением о порядке принадлежности имущества к такому, что включается в состав целостных имущественных комплексов государственных предприятий, не подлежащих приватизации, утвержденным приказом Фонда государственного имущества Украины от 5 мая 2001 г. № 787, отмечается, что целостным имущественным комплексом является объект, совокупность активов которого обеспечивает проведение обособленной хозяйственной деятельности, определяющей общегосударственное значение предприятия на постоянной и регулярной основе. Целостными имущественными комплексами могут быть структурные подразделения, которые в установленном порядке выделяются в самостоятельные субъекты.

4. Имущественные права предприятия реализуются, в первую очередь, на основании права собственности, права хозяйственной отдачи и права оперативного управления, что регламентируется настоящим кодексом, Гражданским кодексом, законами Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. № 697-ХII, «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. № 1576-ХII и другими нормативно-правовыми актами.

5. В соответствии с Законом Украины «Об охране окружающей природной среды» от 25 мая 1991 г. № 1264-ХII природные ресурсы в Украине используются в порядке общего и специального использования природных ресурсов. Законодательство Украины гарантирует гражданам право на общее использование природных ресурсов для удовлетворения жизненно необходимых потребностей (эстетических, оздоровительных, рекреационных, материальных и т. п.) бесплатно, без закрепления этих ресурсов за отдельными личностями и предъявления соответствующих разрешений, за исключением ограничений, предусмотренных законодательством Украины. В порядке специального использования природных ресурсов гражданам, предприятиям, учреждениям и организациям предоставляются во владение, пользование или аренду природные ресурсы на основании специальных разрешений, зарегистрированных в установленном порядке, за плату для ведения производственной и другой деятельности, а в случаях, предусмотренных законодательством Украины, — на льготных условиях.

К природным ресурсам общегосударственного значения принадлежат:

а)территориальные и внутренние морские воды;

б)природные ресурсы континентального шельфа и исключительной (морской) экономической зоны;

в)атмосферный воздух;

г) подземные воды;

д)поверхностные воды, находящиеся или используемые на территории более чем одной области;

е)лесные ресурсы государственного значения;

ж)природные ресурсы в пределах территорий и объектов естественно-заповедного фонда общегосударственного значения;

з)дикие животные, которые находятся в состоянии естественной свободы в пределах территории Украины, ее континентального шельфа и исключительной (морской) экономической зоны, другие объекты животного мира, на которые распространяется действие Закона Украины «О животном мире» и которые находятся в государственной собственности, а также объекты животного мира, которые в установленном законодательством порядке приобретены в коммунальную или частную собственность и признаны объектами общегосударственного значения;

и)полезные ископаемые, за исключением общераспространенных.

Законодательство Украины может присовокупить к природным ресурсам общегосударственного значения и другие природные ресурсы. К природным ресурсам местного значения принадлежат природные ресурсы, не включенные законодательством Украины в природные ресурсы общегосударственного значения.

Использование природных ресурсов может реализовываться на основании права собственности (субъекты хозяйствования получают в собственность земли с закрытыми водоемами, участками лесов, общераспространенными полезными ископаемыми, которые находятся в ней, в том числе гражданам для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, а также сельскохозяйственным предприятиям — для хозяйственной деятельности) и права пользования (субъекты хозяйствования получают в пользование земли и другие природные ресурсы на основании специальных разрешений (решений) уполномоченных государством органов).

Вопросы, которые освещает законодатель в части 5 комментируемой статьи, урегулированы настоящим Кодексом (ст.ст. 148-157) и другими нормативно-правовыми актами, в частности, Земельным кодексом Украины, Водным кодексом Украины, Лесным кодексом Украины, Кодексом о недрах, законами Украины «Об охране окружающей природной среды» от 25 мая 1991 г. № 1264-ХII, «О плате за землю» от 3 июля 1992 г. № 2535-ХII, «О животном мире» от 13 декабря 2001 г. № 2894-III, «О растительном мире» от 9 апреля 1999 г. № 591-Х1V и др.

6. В соответствии с положениями Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. № 1201-ХII ценные бумаги — документы установленной формы с соответствующими реквизитами, удостоверяющие денежные или другие имущественные права, определяющие взаимоотношения лица, которое их разместило (выдало), и собственника, и предусматривают выполнение обязательств согласно условия их размещения, а также возможность передачи прав, которые соответствуют этим документам, другим лицам. Они могут быть именными или на предъявителя. Именные ценные бумаги, если другое не предусмотрено отмеченным Законом или в них специально не указано, что они не подлежат передаче, передаются путем полного индоссамента (передаточной записью, которая удостоверяет переход прав по ценным бумагам к другому лицу). Ценные бумаги на предъявителя обращаются свободно. Характерна для ценны бумаг их возможность быть использованными для осуществления расчетов, а также к: закладные для обеспечения платежей и кредитов.

Подробнее о ценных бумагах см. комментарий к главе 17 настоящего Кодекса.

Вопрос о ценных бумагах в хозяйственной деятельности урегулирован также ст.ст. 143? 163-166 ХК Украины, законами Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. и «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30 сентября 1996 г. (в редакции от 23 февраля 2006 г.).

7. Государство гарантирует защиту имущественных прав предприятия через нормативно-правовые акты, которые принимаются законодательным органом. Имущество, которым пользуется предприятие, государство изымает лишь в случаях и порядке, предусмотренном законом.

Статья 67. Хозяйственные отношения предприятия с другими предприятиями, организациями, гражданами

1.Отношения предприятия с другими предприятиями, организациями, пражанами во всех сферах хозяйственной деятельности осуществляются на основании договоров.

2.Предприятия свободны в выборе предмета договора, определении обязательств, других условий хозяйственных взаимоотношений, которые не противоречат законодательству Украины.

3.Предприятие имеет право реализовывать самостоятельно всю продукцию к территории Украины и за ее пределами, если иное не предусмотрено законом.

1. Часть 1 комментируемой статьи закрепляет кроме договорного принципа построения взаимоотношений предприятий и других субъектов хозяйствования в их хозяйственной деятельности, определяет признаки хозяйственных отношений в соответствии с хозяйственно-правовой концепцией. То есть хозяйственными являются отношен. и между хозяйствующими субъектами (предприятиями, предпринимателями) и органа управления, которые возникают в процессе организации и непосредственного осуществления хозяйственной деятельности. Хозяйственные отношения как предмет регулирования состоят из двух элементов — организационного (организация производства, обращения) и имущественного. Совокупность хозяйственных отношений в таком узком понимании и является предметом хозяйственного права. Правовым основанием возникновения хозяйственных правоотношений является решение их субъектов заключить соответствующий договор.

2. Переход к рыночной экономике и именно функционированию рыночного механизма возможны лишь при условии, что основная масса товаропроизводителей — субъект л хозяйствования — имеет свободу хозяйственной деятельности и предпринимательства. Результаты этой деятельности реализовываются на рынке товаров и услуг на договорных принципах. Переход к рынку сопровождается сужением планово-административного влияния государства на имущественные отношения и, следовательно, расширяется свобода выбора партнеров в хозяйственных связях и определения содержания договорных обязательств. Частью 2 этой статьи конкретизируется общий принцип свободы в осуществлении хозяйственной деятельности.

3. В связи с установлением правовых и экономических принципов осуществления процедуры закупки товаров, работ и услуг за счет государственных средств Постановлением КМУ от 28 марта в 2008 г. № 274 об утверждении Временного Положения о закупке товаров, работ и услуг за государственные средства с целью создания конкурентной среды в сфере государственных закупок, а также предотвращения проявления коррупции в этой сфере, обеспечения прозрачности процедур закупок товаров, работ и услуг за государственные средства и достижения оптимального и рационального их использования, упрощен механизм осуществления процедуры закупок, уменьшен уровень дополнительной нагрузки на субъектов рынка государственных закупок.

Статья 68. Внешнеэкономическая деятельность предприятия

1. Предприятие самостоятельно осуществляет внешнеэкономическую деятельность, которая является частью внешнеэкономической деятельности Украины и регулируется законами Украины, иными принятыми в соответствии с ними нормативно-правовыми актами.

2. Порядок использования средств предприятия в иностранной валюте определяется настоящим Кодексом и другими законами.

3. Предприятие, осуществляющее внешнеэкономическую деятельность, может открывать за пределами Украины свои представительства, филиалы и производственные подразделения, содержание которых осуществляется за средства предприятия.

1. Хозяйственная деятельность субъектов хозяйствования, которая в процессе ее ведения нуждается в пересечении таможенного контроля Украины имуществом (совокупность вещей и других ценностей, которые имеют стоимостное определение, производятся или используются в деятельности субъекта хозяйствования и отображаются в их балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов), и/или рабочей силой.

В соответствии с Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. № 959-ХII (в редакции от 22 декабря 2005 г.) субъектами внешнеэкономической деятельности в Украине являются:

— физические лица — граждане Украины, иностранные граждане и лица без гражданства, которые имеют гражданскую правоспособность и дееспособность согласно законам Украины и постоянно проживают на территории Украины;

— юридические лица, зарегистрированные как таковые в Украине и которые имеют постоянное местонахождение на территории Украины (предприятия, организации и объединения всех видов, включая акционерные и другие виды хозяйственных обществ, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома, посреднические и консультационные фирмы, кооперативы, кредитно-финансовые учреждения, международные объединения, организации и т. д.), в том числе юридические лица, имущество и/или капитал которых является полностью собственностью иностранных субъектов хозяйственной деятельности;

—объединение физических, юридических, физических и юридических лиц, которые не являются юридическими лицами согласно законам Украины, но которые имеют постоянное местонахождение на территории Украины и которым гражданско-правовыми законами Украины не запрещена хозяйственная деятельность;

—структурные единицы иностранных субъектов хозяйствования, не являющихся юридическими лицами согласно законам Украины (филиалы, отделения и т. п.), но имеют постоянное местонахождение на территории Украины;

— совместные предприятия при участии субъектов хозяйствования Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, зарегистрированных как таковые в Украине и которые имеют постоянное местонахождение на территории Украины;

— другие субъекты хозяйственной деятельности, предусмотренные законами Украины, в лице ее органов, местные органы власти и управления в лице созданных ими. внешнеэкономических организаций, которые принимают участие во внешнеэкономической деятельности, а также другие государства, которые принимают участие в хозяйственной деятельности на территории Украины, действуют как юридические лица согласно части 4 ст. 2 настоящего Закона и законам Украины.

Субъекты хозяйственной деятельности Украины и иностранные субъекты хозяйствования при ведении внешнеэкономической деятельности руководствуются такими принципами:

— принципом суверенитета народа Украины в осуществлении внешнеэкономической деятельности, заключающимся в исключительном праве народа Украины самостоятельно и независимо осуществлять внешнеэкономическую деятельность на территории Украины, руководствуясь законами, действующими на территории Украины, обязательства Украины неуклонно выполнять все договоры и обязательства Украины международных экономических отношений;

— принципом свободы внешнеэкономического предпринимательства, заключающегося: в праве субъектов внешнеэкономической деятельности добровольно вступать в: внешнеэкономические отношения, праве субъектов внешнеэкономической деятельности осуществлять ее в любых формах, которые прямо не запрещены действующими законами Украины, обязанности соблюдать при ведении внешнеэкономической деятельности порядка, установленного законами Украины, исключительном праве собственное: субъектов внешнеэкономической деятельности на все полученные ими результаты внешнеэкономической деятельности;

- принципом юридического равенства и недискриминации, заключающегося в равенстве перед законом всех субъектов внешнеэкономической деятельности, независим: от форм собственности, в том числе государства, при ведении внешнеэкономической деятельности, запрещении любых, кроме предусмотренных настоящим Законом, действий государства, результатом которых является ограничение прав и дискриминация субъектов внешнеэкономической деятельности, а также иностранных субъектов хозяйственной деятельности по форме собственности, месту нахождения и другим признакам, недопустимость ограничительной деятельности со стороны каких-либо ее субъектов, кроме случаев, предусмотренных законом;

— принципом верховенства закона, заключающегося в регулировании внешнеэкономической деятельности только законами Украины, запрещении применения подзаконных актов и актов управления местных органов, что любым способом создают для субъектов внешнеэкономической деятельности условия менее благоприятные, чем те, которые установлены законами Украины;

— принципом защиты интересов субъектов внешнеэкономической деятельности, заключающегося в том, что Украина как государство обеспечивает равную защиту интересов всех субъектов внешнеэкономической деятельности и иностранных субъектов хозяйственной деятельности на ее территории согласно законам Украины, осуществляет равную защиту всех субъектов внешнеэкономической деятельности Украины за пределами Украины согласно нормам международного права, защиту государственных интересов Украины как на ее территории, так и за ее пределами лишь в соответствии с законами Украины, условий подписанных ею международных договоров и норм международного права;

— принципом эквивалентности обмена, недопустимости демпинга при ввозе и вывозе товаров.

Все субъекты внешнеэкономической деятельности имеют равное право на любые виды хозяйственной деятельности, прямо не запрещенные законами Украины, независимо от форм собственности и других признаков. Субъекты внешнеэкономической деятельности пользуются вышеупомянутым правом после государственной регистрации их как участников внешнеэкономической деятельности (см. Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. № 959-ХII).

2.Иностранной валютой являются иностранные денежные знаки (банкноты, билеты Государственного казначейства, монеты), находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством на территории соответствующего иностранного государства, а также изъятые или те, которые изымаются из обращения, но подлежат обмену на денежные знаки, которые находятся в обороте; платежные документы в денежных единицах иностранных держав и международных расчетных единицах; средства в денежных единицах иностранных государств, международных расчетных единицах и в действующей на территории Украины валюте со свободной конверсией, которые находятся на счетах и вкладах в банковски-кредитных учреждениях на территории Украины и за ее пределами.

Порядок и другие вопросы по использованию средств предприятия в иностранной валюте определен настоящим Кодексом и рядом нормативно-правовых актов, в частности Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. № 959-ХII, Инструкцией о порядке организации и осуществления валютно-обменных операций на территории Украины и изменений к некоторым нормативно-правовым актам Национального банка Украины, утвержденных Постановлением Правления Национального банка Украины от 12 декабря 2002 г. № 502, Декретом Кабинета Министров Украины от 19 февраля 1993 г. № 15-93 «О системе валютного регулирования и валютного контроля» и др.

3. Предприятие, которое ведет внешнеэкономическую деятельность, может открывать за пределами Украины свои представительства, филиалы и производственные подразделения, содержание которых осуществляется за средства предприятия.

Эти и другие вопросы внешнеэкономической деятельности предприятия изложены в статьях и соответствующих комментариях в разделе VII настоящего Кодекса.

Статья 69. Социальная деятельность предприятия

1. Вопросы об улучшении условий труда, жизни и здоровья, гарантии обязательного медицинского страхования работников предприятия и их семей, а также другие вопросы социального развития решаются трудовым коллективом при участии собственника или уполномоченного им органа в соответствии с законодательством, учредительными документами предприятия, коллективным договором.

2. Предприятие обеспечивает подготовку квалифицированных рабочих и специалистов, их экономическое и профессиональное обучение как в собственных учебных заведениях, так и в других учебных заведениях по соответствующим соглашениям. Предприятие предоставляет льготы в соответствии с законом своим работникам, которые обучаются без отрыва от производства.

3. Пенсионеры и инвалиды, работавшие до выхода на пенсию на предприятии, пользуются наравне с его работниками имеющимися возможностями медицинского обслуживания, обеспечения жильем, путевками в оздоровительные и профилактические учреждения, другими социальными услугами и льготами, предусмотренными уставом предприятия.

4. Собственник, органы управления предприятия обязаны обеспечить для всех работников предприятия надлежащие и безопасные условия труда. Предприятие несет ответственность в установленном законом порядке за вред, причиненный здоровью и трудоспособности его работников.

5. Предприятие обязано обеспечить благоприятные условия труда женщин и несовершеннолетних, обеспечивать их работой преимущественно в дневное время; женщин, имеющих малолетних детей, беременных женщин переводить на более легкую работу с невредными условиями труда, предоставлять им другие льготы, предусмотренные законом. Предприятие с вредными условиями труда создает отдельные цеха, участки для предоставления женщинам, несовершеннолетним и отдельным категориям работающих более легкой работы.

6. Предприятие самостоятельно устанавливает для своих работников дополнительные отпуска, сокращенный рабочий день и другие льготы, а также имеет право поощрять работников других предприятий, учреждений, организаций, которые его обслуживают.

7. Предприятие имеет право обеспечивать дополнительной пенсией, независимо от размеров государственной пенсии, работника, который стал инвалидом на данном предприятии вследствие несчастного случая или профессионального заболевания. В случае смерти работника предприятия при исполнении им служебных обязанностей собственник, предприятие добровольно либо по решению суда обеспечивают семью работника пособием в соответствии с законом.

8. Предприятие с правом найма рабочей силы обеспечивает определенное в соответствии с законом количество рабочих мест для трудоустройства несовершеннолетних, инвалидов, других категорий граждан, нуждающихся в социальной защите. Ответственность предприятия за невыполнение данного требования устанавливается законом.

1. Статья 3 Конституции Украины отмечает, что человек, его жизнь и здоровье, честь и достоинство, неприкосновенность и безопасность признается в Украине наивысшей социальной ценностью. Права и свободы человека и их гарантии определяют содержание и направленность деятельности государства. Государство отвечает перед человеком за свою деятельность. Утверждение и обеспечение прав и свобод человека является главной обязанностью государства.

Именно этими положениями должен оперировать законодатель и обосновывать принятие тех или иных норм права, касающихся прав и свобод человека, его жизни и здоровья, чести и достоинства, неприкосновенности и безопасности.

Конституцией закреплено право каждого на труд, включающее возможность зарабатывать себе на жизнь трудом, который каждый свободно избирает или на который добровольно соглашается. Государство создает условия для полной реализации гражданами права на труд, гарантирует равные возможности в выборе профессии и рода трудовой деятельности, реализует программы профессионально-технического обучения, подготовки и переподготовки кадров в соответствии с общественными потребностями. Использование принудительного труда запрещается. Каждый имеет право на надлежащие, безопасные и здоровые условия труда, на заработную плату не ниже, чем определено законом. Использование труда женщин и несовершеннолетних на опасных для их здоровья работах запрещается. Гражданам гарантируется защита от незаконного увольнения. Право на своевременное получение вознаграждения за труд защищается законом.

Вопрос относительно улучшения условий труда, жизни и здоровья, гарантии обязательного медицинского страхования работников предприятия и их семей, а также другие вопросы социального развития решаются трудовым коллективом при участии собственника или уполномоченного им органа в соответствии с законодательством, учредительными документами предприятия, коллективным договором.

Положения комментируемой статьи реализуются, в первую очередь, через трудовое законодательство и Закон Украины «О коллективных договорах и соглашениях» от 1 июля 1993 г. № 3356-ХII. Этот закон отмечает, что коллективный договор заключается на предприятиях, в учреждениях, организациях (далее — предприятия) независимо от форм собственности и ведения хозяйства, использующих наемный труд и имеющих статус юридического лица. Коллективный договор может заключаться в структурных подразделениях предприятия в пределах компетенции этих подразделений. Целью заключения коллективного договора является урегулирование производственных, трудовых и социально-экономических отношений и согласование интересов работников, собственников или уполномоченных ими органов.

В коллективном договоре устанавливаются взаимные обязательства сторон относительно регулирования производственных, трудовых, социально-экономических отношений, в частности, изменений в организации производства и труда, обеспечения производительной занятости, нормирования и оплаты труда, установления формы, системы, размеров заработной платы и других видов трудовых выплат (доплат, надбавок, премий и т. п.), установления гарантий, компенсаций, льгот, участия трудового коллектива в формировании, распределении и использовании прибыли предприятия (если это предусмотрено уставом), режима работы, длительности рабочего времени и отдыха, условий и охраны труда, обеспечения жилищно-бытового, культурного, медицинского обслуживания, организации оздоровления и отдыха работников, гарантий деятельности профсоюзной или других представительских организаций трудящихся, условий регулирования фондов оплаты труды и установления межквалификационных (междолжностных) соотношений в оплате труда.

Вопросы, которые касаются охраны труда, освещаются во многих нормативно-правовых актах, в частности, Кодексе законов о труде, законах: Украины «Об охране труда» от 14 октября 1992 г. № 2694-ХН, «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, которые повлекли потерю трудоспособности» от 23 сентября 1999 г. № 1105-Х1V, «Основы законодательства Украины об общеобязательном государственном социальном страховании» от 14 января 1998 г. № 16/98-ВР.

Охрана труда — это система правовых, социально-экономических, организационно-технических, санитарно-гигиенических и лечебно-профилактических мероприятий и средств, направленных на сохранение жизни, здоровья и трудоспособности человека в процессе трудовой деятельности. На основании ст. 19 Закона Украины «Об охране труда» для предприятий, независимо от форм собственности, расходы на охрану труда составляют не менее 0,5 % от реализованной продукции. На предприятиях, которые содержатся за счет бюджета, расходы на охрану труда предусматриваются в государственном или местных бюджетах и составляют не менее 0,2 % от фонда оплаты труда.

Общеобязательное государственное социальное страхование — это система прав, обязанностей и гарантий, которая предусматривает предоставление социальной защиты, включающей материальное обеспечение граждан в случае болезни, полной, частичной или временной потери трудоспособности, потери кормильца, безработицы по не зависящим от них обстоятельствам, а также по старости и в других случаях, предусмотренных законом, за счет денежных фондов, которые формируются путем уплаты страховых взносов собственником или уполномоченным им органом (далее — работодателем), гражданами, а также бюджетных и других источников, предусмотренных законом. В зависимости от страхового случая, общеобязательное государственное социальное страхование разделяется на виды: пенсионное страхование; страхование в связи с временной потерей трудоспособности и расходами, обусловленными рождением и захоронением; медицинское страхование; страхование от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, которые повлекли потерю трудоспособности; страхование на случай безработицы; другие виды страхования, предусмотренные законами Украины. Каждый из видов общеобязательного государственного социального страхования регламентирован законами и подзаконными актами государства.

Необходимо отметить и важность Кодекса законов о труде Украины от 10 декабря 1971 г. № 322-VIII (в редакции от 20 декабря 2005 г.), регулирующего трудовые отношения всех работников, способствуя росту производительности труда, улучшению качества работы, повышению эффективности общественного производства и подъему на этой основе материального и культурного уровня жизни трудящихся, укреплению трудовой дисциплины и постепенному превращению труда на благо общества в первую жизненную потребность каждого трудоспособного человека. В нем определены нормы заключения трудового договора (контракта) с работником, принятие на работу и увольнение, оплата труда, время отдыха, труд женщин и другие вопросы, являющиеся важными как для работника, так и для работодателя.

2. Согласно комментируемой статье предприятие обеспечивает подготовку квалифицированных рабочих и специалистов, их экономическое и профессиональное обучение как в собственных учебных заведениях, так и в других по соответствующим соглашениям. Данное положение воплощается через заключение соответствующих договоров между предприятием и рабочим, предприятие может финансировать обучение в учебном заведении, предоставлять льготные условия работы работающему (ст. 202 КЗоТ Украины), который учится без отрыва от производства. В договоре могут быть указаны условия и сроки обязательного труда рабочего на предприятии после завершения обучения и т. п.

Приказом Министерства труда и социальной политики Украины и Министерства образования и науки Украины от 26 марта 2001 г. №127/151 утверждено Положение о профессиональном обучении кадров на производстве, в котором регламентировано, что профессиональная учёба кадров на производстве имеет цель повысить качество профессионального состава работников предприятий различных форм собственности и подчинения (далее — предприятие), формировать у них высокий профессионализм, мастерство, современное экономическое мышление, умение работать в новых экономических условиях и обеспечить на этой основе высокую производительность труда и эффективную занятость. В соответствии с Положением для профессиональной учебы кадров на производстве применяются следующие его виды:

— первичная профессиональная подготовка рабочих;

— переподготовка рабочих;

— повышение квалификации рабочих;

—повышение квалификации руководящих работников и специалистов.

Первичная профессиональная подготовка рабочих это профессионально- техническое обучение лиц, которые раньше не имели рабочей профессии, что обеспечивает уровень профессиональной квалификации, необходимый для производительной профессиональной деятельности. Первичную профессиональную подготовку рабочих на производстве проходят рабочие, которые приняты на работу на предприятие учениками.

Переподготовка рабочих — это профессионально-техническое обучение с целью овладения другой профессией рабочими, которые прошли первичную профессиональную подготовку. Переподготовка осуществляется: для обучения рабочих, профессии которых невостребованы в связи с перепрофилированием, реорганизацией предприятия и т. п.; для расширения их профессионального профиля, подготовки к работе в условиях коллективной формы организации труда; при потребности изменить профессию в связи с отсутствием работы, отвечающей профессии рабочего, или потере способности выполнять работу по предыдущей профессии.

Повышение квалификации рабочих — это профессионально-техническое обучение рабочих, дающее возможность расширять и углублять ранее полученные знания, умения и навыки на уровне требований производства или сферы услуг. Повышение квалификации рабочих осуществляется согласно следующим формам: производственно-технические курсы; курсы целевого назначения; другие формы повышения квалификации рабочих, которые определяются предприятиями. Обучение на курсах целевого назначения заканчивается итоговым занятием, если другое не предусмотрено нормативно-правовыми актами. Рабочим по окончании курса учебы выдается удостоверение.

Повышение квалификации руководящих работников и специалистов осуществляется с целью усовершенствования знаний, умений и навыков по имеющейся специальности, овладение ими новыми функциональными обязанностями и особенностями трудовой деятельности в условиях рыночных отношений, освоения основ менеджмента, маркетинга, усовершенствования навыков управления современным производством, рациональной и эффективной организации труда и т. п. Повышение квалификации руководящих работников и специалистов осуществляется по следующим формам: специализация; долгосрочное повышение квалификации; краткосрочное повышение квалификации; стажировка; другие формы.

3. Государство гарантирует каждому ветерану труда и гражданину преклонных лет надлежащий уровень жизни, удовлетворение разнообразных жизненных потребностей, предоставление различных видов помощи путем: реализации права на труд в соответствии с профессиональной подготовкой, трудовыми навыками и с учетом состояния здоровья; обеспечения пенсиями и помощью; предоставления жилья; создания условий для поддержания здоровья и активного долголетия в соответствии с современными достижениями науки; организации социально-бытового обслуживания, развития сети материально-технической базы для стационарных заведений и надомных форм обслуживания граждан преклонных лет, а также подготовку соответствующих специалистов.

Инвалид — это лицо со стойким расстройством функций организма, обусловленным заболеванием, следствием травм или врожденными дефектами, приводящими к ограничению жизнедеятельности, к потребности в социальной помощи и защите. Инвалиды в Украине наделены всей полнотой социально-экономических, политических, личных прав и свобод, закрепленных Конституцией Украины и другими законодательными актами.

Кабинет Министров Украины, местные органы государственной исполнительной власти и местного и регионального самоуправления обязаны разрабатывать и осуществлять государственные целевые и региональные программы социальной защиты граждан преклонных лет и инвалидов.

Предприятия, учреждения и организации (независимо от форм собственности и ведения хозяйства, вида деятельности и отраслевой принадлежности), их филиалы, отделения, представительства, которые ведут отдельный учет результатов финансовой и хозяйственной деятельности, банки и другие финансовые учреждения, физические лица, использующие наемный труд, а также представительства иностранных юридических лиц (в том числе международных организаций), использующие труд наемных работников — граждан Украины, если другое не предусмотрено международными договорами Украины, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, привлекают представителей общественных организаций инвалидов к подготовке решений, которые касаются интересов инвалидов.

Дискриминация инвалидов и граждан преклонных лет запрещается и преследуется законом.

Пенсионеры и инвалиды, которые работали до выхода на пенсию на предприятии, пользуются наравне с его работниками имеющимися возможностями медицинского обслуживания, обеспечиваются жильем, путевками в оздоровительные и профилактические заведения, другими социальными услугами и льготами, предусмотренными уставом предприятия, коллективным договором. Льготы и статус указанных лиц подпадают под положение законов Украины «Об основах социальной защищенности инвалидов в Украине» от 21 марта 1991 г. № 875-ХII и «Об основных принципах социальной защиты ветеранов труда и других граждан преклонных лет в Украине» от 16 декабря 1993 г. №3721-ХII.

4. Собственник, органы управления предприятием обязаны обеспечить всем работникам предприятия надлежащие и безопасные условия труда. Предприятие несет ответственность в установленном законом порядке за ущерб, нанесенный здоровью и трудоспособности его работников. Лица, которые работают по условиям трудового договора (контракта), ученики и студенты учебных заведений, клинические ординаторы, аспиранты, докторанты, привлечен к каким-либо работам на время, перед или после занятий, во время занятий, когда они приобретают профессиональные навыки, в период прохождения производственной практики (стажировки), выполнения работ на предприятиях, лица, которые содержатся в исправительных, лечебно-трудовых, воспитательно-трудовых заведениях и привлекаются к трудовой деятельности на производстве этих учреждений или на других предприятиях по специальным договорам, подлежат обязательному страхованию от несчастного случая на основании Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, которые привели к потере трудоспособности» от 23 сентября 1999 г. № 1105-Х1V.

Несчастный случай — это ограниченное во времени событие или внезапное воздействие на работника опасного производственного фактора или среды, произошедшие в процессе исполнения им трудовых обязанностей, в результате чего нанесен ущерб здоровью или наступила смерть. Перечень обстоятельств, по которым наступает страховой случай, определяется Кабинетом Министров Украины по предоставлению специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти. В отдельных случаях, при наличии оснований, Фонд социального страхования от несчастных случаев может признать страховым несчастный случай, произошедший при обстоятельствах, не определенных перечнем, предусмотренном частью 2 этой статьи. К профессиональным заболеваниям принадлежат заболевания, возникающие в результате профессиональной деятельности застрахованного и предопределяющиеся исключительно или преимущественно влиянием вредных веществ и определенных видов работ и других факторов, связанных с работой. Перечень профессиональных заболеваний по предоставлению специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти утверждается Кабинетом Министров Украины.

В отдельных случаях Фонд социального страхования от несчастных случаев может признать страховым случаем заболевание, не внесенное в перечень профессиональных заболеваний, предусмотренный частью четвертой этой статьи, если на момент принятия решения медицинская наука имеет новые сведения, которые дают основания считать это заболевание профессиональным. Страхование от несчастного случая осуществляет Фонд социального страхования от несчастных случаев — некоммерческая самоуправляющаяся организация, действующая на основании устава, который утверждается ее правлением.

Степень потери трудоспособности пострадавшим устанавливается ВТЭК при участии Фонда социального страхования от несчастных случаев и определяется в процентах профессиональной трудоспособности, которую имел пострадавший до повреждения здоровья. ВТЭК устанавливает ограничение уровня жизнедеятельности пострадавшего, определяет профессию, с которой связано повреждение здоровья, причину, время наступления и группу инвалидности, в связи с повреждением здоровья, а также определяет необходимые виды медицинской и социальной помощи. Осмотр пострадавшего проводится ВТЭК при условии представления актов о несчастном случае на производстве, о расследовании профессионального заболевания по. установленным формам, вывода специализированного медицинского заведения (научно-исследовательского института профпатологии или его отделения) о профессиональном характере заболевания, направления лечебно-профилактического заведения или работодателя или профсоюзного органа предприятия, на котором пострадавший получил травму или профессиональное заболевание, или рабочего органа исполнительной дирекции Фонда социального страхования от несчастных случаев, суда или прокуратуры. Внеочередная экспертиза проводится ВТЭК по заявлению пострадавшего, других заинтересованных лиц, суда или прокуратуры.

Страховыми выплатами являются денежные суммы, которые согласно ст. 21 настоящего Закона Фонд социального страхования от несчастных случаев выплачивает застрахованному или лицам, которые имеют на это право, в случае наступления страхового случая. Отмеченные денежные суммы состоят из страховых выплат:

1) потерянного заработка (или соответствующей его части) в зависимости от степени потери пострадавшим профессиональной трудоспособности (далее — ежемесячная страховая выплата);

2) в установленных случаях одноразовой помощи пострадавшему (членам его семьи и лицам, которые находились на иждивении умершего);

3) пенсии по инвалидности пострадавшему;

4) пенсии в связи с потерей кормильца;

5) ребенку, который родился инвалидом в результате травмы на производстве или профессионального заболевания его матери во время беременности;

6) на медицинскую и социальную помощь.

На основании заявления пострадавшего или заинтересованного лица, при наличии всех необходимых документов, Фонд социального страхования от несчастных случаев рассматривает дела о страховых выплатах и принимает соответствующие решения. Решение оформляется постановлением, где отмечаются данные о лицах, имеющих право на страховые выплаты, размерах выплат на каждого члена семьи и их сроках или обоснование отказа в выплатах; к постановлению прилагаются копии необходимых документов. Фонд социального страхования от несчастных случаев может задержать страховые выплаты до выяснения оснований для выплат, если документы о несчастном случае оформлены с нарушением установленных требований.

5. Кодексом законов о труде, Законом Украины «Об охране труда» от 14 октября 1992 г. № 2694-ХII и другими нормативно-правовыми актами предусмотрено положение о труде женщин и несовершеннолетних. В соответствии с законодательством, предприятие обязано создать им благоприятные условия, обеспечивать их работой преимущественно в дневное время; женщин, которые имеют малолетних детей, беременных женщин переводить на более легкую работу с безвредными условиями труда, предоставлять им другие льготы, предусмотренные законом. Собственник предприятия с вредными условиями труда обязан создать отдельные цеха, участки для предоставления женщинам, несовершеннолетним и отдельным категориям работающих более легкой работы.

Использование труда женщин на тяжелых работах и на работах с вредными или опасными условиями труда, на подземных работах, кроме некоторых подземных работ (нефизических работ или работ, связанных с санитарным и бытовым обслуживанием), а также привлечение женщин к поднятию и перемещению вещей, масса которых превышает установленные для них предельные нормы, в соответствии с перечнем тяжелых работ и работ с вредными и опасными условиями труда, которые утверждаются специально уполномоченным центральным органом исполнительной власти в отрасли охраны здоровья, запрещается труд беременных женщин и женщин, которые имеют несовершеннолетнего ребенка, регулируется законодательством.

Также не допускается привлечение несовершеннолетних к труду на тяжелых работах и на работах с вредными или опасными условиями труда, на подземных работах, к ночным, сверхурочным работам и работам в выходные дни, а также к поднятию и перемещению вещей, масса которых превышает установленные для них предельные нормы, в соответствии с перечнем тяжелых работ и работ с вредными и опасными условиями труда, предельных норм поднятия и перемещения тяжелых вещей, которые утверждаются специально уполномоченным центральным органом исполнительной власти в отрасли охраны здоровья. Несовершеннолетние принимаются на работу лишь после предварительного медицинского осмотра. Порядок трудового и профессионального обучения несовершеннолетних профессиям, связанным с тяжелыми работами и работами с вредными или опасными условиями труда, определяется положением, которое утверждается специально уполномоченным центрального органа исполнительной власти из надзора за охраной труда. Возраст, с которого допускается прием на работу, длительность рабочего дня, отпусков и некоторые другие условия труда несовершеннолетних определяются законом.

6.Коллективным договором, положением по предприятию, приказом или другим внутренним документом может быть предусмотрено дополнительное поощрение работников предприятия в виде премий, дополнительных выплат, дополнительных выходных с сохранением заработной платы, дополнительного отпуска, сокращенного рабочего дня или недели и др. Данное предусмотрено законом и не является прямой обязанностью предприятия, а лишь его правом. Предприятие имеет право осуществлять мероприятия дополнительного поощрения тех работников, которые не имеют с предприятием трудовых отношений, но обслуживают его от имени других юридических лиц.

7.В случае получения инвалидности работником предприятия во время исполнения им служебных обязанностей или профессионального заболевания, предприятие имеет право обеспечить такого работника дополнительной пенсией, независимо от размеров государственной пенсии.

В случае смерти работника предприятия при исполнении им служебных обязанностей в части выплат компенсаций к предприятию применяются положения Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, которые повлекли потерю трудоспособности» от 23 сентября 1999 г. № 1105-Х1V. При этом предприятие обеспечивает семью работника помощью в добровольном порядке или по решению суда.

8. Предприятие с правом найма рабочей силы обязано обеспечить определенное в соответствии с законом количество рабочих мест для трудоустройства несовершеннолетних, инвалидов, других категорий граждан, которые нуждаются в социальной защите. Ответственность предприятия за невыполнение этого требования устанавливается законом.

Статья 70. Объединения предприятий

1. Предприятия имеют право на добровольных началах объединять свою хозяйственную деятельность (производственную, коммерческую и другие виды деятельности) на условиях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами.

2. По решению Кабинета Министров Украины или органов, к полномочиям которых относится управление государственными или коммунальными предприятиями, могут образовываться объединения предприятий на условиях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами.

3. Виды объединений предприятий, их общий статус, а также основные требования по осуществлению ими хозяйственной деятельности определяются настоящим Кодексом, другие вопросы их деятельности регулируются законодательством Украины.

1,2. Под объединением хозяйственной деятельности предприятий имеется в виду хозяйственная организация, образованная в составе двух или более предприятий с целью координации их производственной, научной и другой деятельности для решения общих экономических и социальных задач. Объединения предприятий могут образовываться как хозяйственные объединения (ассоциации, корпорации, консорциумы, концерны и т. п.) либо как государственные или коммунальные хозяйственные объединения (преимущественно корпорация или концерн).

Объединение предприятий является юридическим лицом, которое действует на основе устава и/или учредительного договора, которые утверждаются предприятиями-учредителями. Государственная регистрация объединения предприятий происходит на основании Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц— предпринимателей» от 15 мая 2003 г. № 755-1V. В учредительных документах указываются доли учредителей и все положения, необходимые для полноценного функционирования вновь созданного лица, при этом предприятия-учредители сохраняют статус юридического лица. Управление объединением предприятий происходит на основании учредительных документов, а высшим органом этого юридического лица являются общие собрания, которые утверждают устав хозяйственного объединения и могут вносить изменения в него, решают вопрос о вступлении в хозяйственное объединение новых участников и исключении участников из его состава, общими собраниями образуется также исполнительный орган объединения по нормам, предписанным уставом или учредительным договором, решаются финансовые вопросы объединения и другое, отмеченное в уставе или учредительном договоре.

На объединение предприятий распространяются все те же нормы закона, что и на другие субъекты хозяйствования Украины. Если между предприятиями-учредителями возникают споры, они решаются в судебном порядке, но в случае прямого определения в уставе объединения предприятий или предостережения в учредительном договоре, споры решаются в порядке третейского судопроизводства, определенном Законом Украины «О третейских судах» от 11 мая 2004 г. № 1701-IV.

3. Детальнее о видах объединений предприятий, требования относительно осуществления ими хозяйственной деятельности и другие вопросы определены в настоящем Кодексе (глава 12).

Статья 71. Учет и отчетность предприятия

1.Учет и отчетность предприятия осуществляются в соответствии с требованиями статьи 19 настоящего Кодекса и иных нормативно-правовых актов.

2.Сведения, не предусмотренные законом, предприятие предоставляет органам государственной власти, органам местного самоуправления, другим предприятиям, учреждениям, организациям на договорной основе или в порядке, предусмотренном учредительными документами предприятия.

1. Процесс выявления, измерения, регистрации, накопления, обобщения, хранения и передачи информации о деятельности предприятия внешним и внутренним пользователям для принятия решений является бухгалтерским учетом предприятия. Бухгалтерская отчетность, содержащая информацию о финансовом положении, результатах деятельности и движении денежных средств предприятия за отчетный период, регламентируется Законом Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16 июля 1999 г. № 996-XIV и определяется как финансовая отчетность предприятия. Целью ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности является предоставление пользователям для принятия решений полной, правдивой и беспристрастной информации о финансовом положении, результатах деятельности и движении денежных средств предприятия.

Бухгалтерский учет является обязательным видом учета, который ведется предприятием с момента его государственной регистрации. Финансовая, налоговая, статистическая и другие виды отчетности, использующие денежный измеритель, базируются на данных бухгалтерского учета. К правовым основам учета и отчетности предприятия также принадлежат Порядок представления финансовой отчетности, утвержденный постановлением Кабинета Министров Украины от 28 февраля 2000 г. № 419, а также приказы Министерства финансов Украины: от 31 марта 1999 г. № 87, зарегистрированный Минюстом 21 июня 1999 г. № 391/3684; от 28 мая 1999 г. № 137, зарегистрированный Минюстом I". июня 1999 г. № 392/3685; от 27 апреля 2000 г. № 92, зарегистрированный Минюстом 18 мая 2000 г. № 288/4509; от 18 октября 1999 г. № 242, зарегистрированный Минюстом I ноября 1999 г. № 750/4043; от 1 ноября 1999 г. № 246, зарегистрированный Минюстом 1 ноября 1999 г. № 751/4044, и т. п.

Для субъектов предпринимательской деятельности любой организационно-правовой формы и формы собственности, в которых за год среднеучетная численность работающих не превышает 50 лиц и объем выручки которых от реализации продукции (товаров, работ. услуг) за год не превышает 1 млн грн, вводится упрощенная система налогообложения. Это предусмотрено Указом Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 3 июля 1998 г. № 727/98.

Вопросы организации бухгалтерского учета на предприятии принадлежат к компетенции его собственника (собственников) или уполномоченного органа (должностного лица) в соответствии с законодательством и учредительными документами. Ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксации фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранение обработанных документов, регистров и отчетности в течение установленного срока, но не менее трех лет, несет собственник (собственники) или уполномоченный орган (должностное лицо), который осуществляет руководство предприятием в соответствии с законодательством и учредительными документами.

Предприятия обязаны составлять финансовую отчетность на основании данных бухгалтерского учета. Она не составляет коммерческой тайны, кроме случаев, предусмотренных действующим законодательством. Финансовую отчетность подписывает руководитель и бухгалтер предприятия. К финансовой отчетности предприятия (кроме бюджетных учреждений, представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности и субъектов малого предпринимательства, признанных таковыми в соответствии с действующим законодательством) входит баланс, отчеты о финансовых результатах, движении денежных средств, собственный капитал и примечания к отчетам. Относительно субъектов малого предпринимательства и представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности национальными положениями (стандартами) устанавливается сокращенная по показателям финансовая отчетность в составе баланса и отчета о финансовых результатах. Формы финансовой отчетности предприятий (кроме банков) и порядок их заполнения устанавливаются Министерством финансов Украины по согласованию с Государственным комитетом статистики Украины. Формы финансовой отчетности банков и порядок их заполнения устанавливаются Национальным банком Украины по согласованию с Государственным комитетом статистики Украины. Формы финансовой отчетности бюджетных учреждений, органов Государственного казначейства Украины по выполнению бюджетов всех уровней и смет расходов и порядок их заполнения устанавливаются Государственным казначейством Украины.

Предприятия обязаны подавать квартальную и годовую финансовую отчетность органам, к сфере управления которых они принадлежат, трудовым коллективам по их требованию, собственникам (учредителям) в соответствии с учредительными документами, если другое не предусмотрено этим Законом. Органам исполнительной власти и другим пользователям финансовая отчетность подается в соответствии с законодательством. Срок представления финансовой отчетности устанавливается Кабинетом Министров Украины.

Открытые акционерные общества, предприятия — эмитенты облигаций, банки, доверительные общества, валютные и фондовые биржи, инвестиционные фонды, инвестиционные компании, кредитные союзы, негосударственные пенсионные фонды, страховые компании и другие финансовые учреждения обязаны не позже 1 июня следующего за отчетным года обнародовать годовую финансовую отчетность и консолидированную отчетность путем публикации в периодических изданиях или распространения ее в виде отдельных печатных изданий.

2. Сведения, не предусмотренные законом, предприятие предоставляет органам государственной власти, местного самоуправления, другим предприятиям, учреждениям, организациям на договорной основе или в порядке, предусмотренном учредительными документами предприятия.

Статья 72. Законодательство о предприятиях

1.Предприятия в Украине осуществляют свою деятельность в соответствии с требованиями статей 62-71 настоящего Кодекса, если иное относительно предприятий отдельных видов не предусмотрено настоящим Кодексом и другими законами, принятыми в соответствии с настоящим Кодексом.

2. Если действующим международным договором Украины, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины, установлены правила иные, чем те, которые предусмотрены законодательством о предприятиях, то применяются правила международного договора.

1. В соответствии с комментируемой статьей предприятия Украины осуществляют свою деятельность в соответствии с требованиями ст.ст. 62-71 настоящего Кодекса, если другое относительно предприятий отдельных видов не предусмотрено Кодексом и другими законами, принятыми в соответствии с настоящим Кодексом. Следует отметить, что деятельность предприятий в Украине регулируется также законами Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. № 1576-ХII, «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16 июля 1999 г. № 996-ХIV, «О собственности» от 7 февраля 1991 г. № 697-ХII, «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15 мая 2003 г. № 755-IV, «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. № 959-XII, «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г. № 2265-ХII и т.п.

2. Согласно Конституции Украины действующие международные договоры, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства Украины. Международные договоры могут заключаться только на основании Конституции Украины.

Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что в случае несоответствия правил международных договоров, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины действующему законодательству Украины, применяются правила таких международных договоров. Это регламентирует то, что нормы международных договоров являются выше по статусу, чем нормы действующего законодательства Украины, это касается динамического развития внешнеэкономической деятельности государства и, в частности, предприятий Украины.

Глава 8 ГОСУДАРСТВЕННЫЕ И КОММУНАЛЬНЫЕ УНИТАРНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ

Статья 73. Понятие государственного унитарного предприятия

1.Государственное унитарное предприятие образуется компетентным органом государственной власти в распорядительном порядке на базе обособленной части государственной собственности, как правило, без разделения ее на доли, и входит в сферу его управления.

1.Орган государственной власти, в сферу управления которого входит предприятие, является представителем собственника и выполняет его функции в пределах, определенных настоящим Кодексом и другими законодательными актами.

3.Имущество государственного унитарного предприятия находится в государственной собственности и закрепляется за таким предприятием на праве хозяйственного ведения либо праве оперативного управления.

4.Наименование государственного унитарного предприятия должно содержать

государственное предприятие».

5.Государственное унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника и органа власти, в сферу управления которого оно входит.

6.Органом управления государственного унитарного предприятия является руководитель предприятия, назначаемый органом, в сферу управления которого входит предприятие, и подотчетный этому органу.

7. Законом могут быть определены особенности статуса руководителя государственного унитарного предприятия, в том числе установлена повышенная ответственность руководителя за результаты работы предприятия.

8. Государственные унитарные предприятия действуют как государственные коммерческие предприятия или казенные предприятия.

I. Частью 1 комментируемой статьи определено образование государственного унитарного предприятия компетентным органом государственной власти в распорядительном порядке на базе обособленной части государственной собственности, обычно без деления ее на доли, которая входит в сферу его управления. Государственное унитарное предприятие представляет собой организационно-правовую форму предприятия, основанного на государственной собственности. Определение «государственное» указывает, что данное предприятие имеет особенности положения по сравнению с негосударственными предприятиями. Эти особенности обусловлены способом разграничения функций собственника от функций управления имуществом в государственном унитарном предприятии. Именно государственное унитарное предприятие как имущественный комплекс является объектом права государственной собственности. Предприятию как субъекту права это имущество принадлежит на праве полного хозяйственного ведения. Государственное унитарное предприятие владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом «по своему усмотрению, совершая любые действия, которые не противоречат действующему законодательству и уставу предприятия». Поскольку государственное унитарное предприятие является субъектом права полного хозяйственного ведения имуществом, а не субъектом права собственности, относительно государственных предприятий действует специальная категория — правовой режим имущества государственных предприятий (ст. 37 Закона Украины «О собственности»). Она определяет, что государственные унитарные предприятия руководствуются специальными правилами учреждения, образования их имущества при учреждении, определении целей и предмета деятельности (уставы государственных унитарных предприятий разрабатываются на основании Типового устава государственного предприятия, утвержденного 22 апреля 1993 г. Минэкономики, Минтруда, Минфином и Фондом государственного имущества Украины), управления имуществом, распределения прибыли и т. п.

2. Часть 2 комментируемой статьи говорит о том, что представителем собственника является орган государственной власти, в сферу управления которого входит предприятие и выполнение его функций в пределах, определенных настоящим Кодексом и другими законодательными актами. Государственное унитарное предприятие создается одним учредителем, который выделяет необходимое для этого имущество, формирует в соответствии с законом уставный фонд, не разделенный на доли (паи), утверждает устав, распределяет доходы непосредственно или через руководителя, который назначается, руководит предприятием и формирует его трудовой коллектив на принципах трудового найма, решает вопрос реорганизации и ликвидации предприятия. В сферу управления соответствующего органа государственной власти входит государственное унитарное предприятие. Функции собственника имущества, то есть органа, уполномоченного управлять государственным имуществом, относительно государственного унитарного предприятия осуществляет отраслевое министерство, в сферу деятельности которого входит предприятие. Объем полномочий государственных унитарных предприятий определен настоящим Кодексом и специальными законодательными актами. В частности, некоторые особенности деятельности государственного унитарного предприятия и государственного органа, которые занимаются производством электроэнергии путем эксплуатации атомной электростанции, закреплены в законах Украины «О гражданской ответственности за ядерный вред и финансовое обеспечение», «Об использовании ядерной энергии и радиационной безопасности».

3. Часть 3 комментируемой статьи отмечает, что имущество государственного унитарного предприятия находится в государственной собственности и закрепляется за таким предприятием на праве хозяйственного ведения или права оперативного управления. Право хозяйственного ведения является правовой формой, применяемой для установления правового режима имущества, закрепленного лишь за субъектом предпринимательства. Право оперативного управления является вещественным правом субъекта хозяйствования, который осуществляет некоммерческую деятельность, то есть самостоятельную систематическую хозяйственную деятельность, направленную на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли (часть 1 ст. 52 ХК Украины). Собственник имущества, создавая государственное унитарное предприятие и наделяя его необходимой имущественной базой, не теряет прав на него. Таким образом, это имущество остается в государственной собственности, а государственное унитарное предприятие имеет право хозяйственного владения — государственного коммерческого предприятия или право оперативного управления — казенного предприятия.

4. Часть 4 комментируемой статьи говорит о том, что наименование государственного унитарного предприятия должно содержать слова «государственное предприятие». Определение «государственное» указывает, что это предприятие имеет особенности правового статуса по сравнению с негосударственными предприятиями. Эти особенности обусловлены способом разграничения функций владельца от функций управления имуществом в государственном унитарном предприятии. Именно государственное унитарное предприятие как имущественный комплекс является объектом права государственной собственности.

5. Государственное унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам государства или уполномоченного им органа, который является государственным органом исполнительной власти. Государственное унитарное предприятие как имущественный комплекс является объектом права государственной собственности. Предприятию как субъекту права это имущество принадлежит на праве полного хозяйственного ведения. Государственное унитарное предприятие владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом. В уставе предприятия закреплен объем прав и обязанностей предприятия, поскольку оно является самостоятельным хозяйствующим субъектом, имеет собственную правоспособность и обособленное имущество. Орган, который уполномочен управлять от имени государства государственным унитарным предприятием, действует на основе собственного положения, имеет статус юридического лица и несет ответственность по своим обязательствам самостоятельно.

6. Государственное унитарное предприятие создается одним учредителем любой формы собственности. При создании государственного унитарного предприятия учредитель выделяет из собственного имущества какую-либо его часть и закрепляет его в уставном фонде создаваемого предприятия на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления. Став собственником переданного, унитарному предприятию имущества, основатель утверждает устав предприятия, определяя при этом цель и задачу деятельности предприятия, назначает руководителя, формирует трудовой коллектив на основах трудового договора, распределяет доходы, решает вопрос реорганизации и ликвидации предприятия. Как собственник имущества, закрепленного за предприятием, только он один имеет право определять основные условия, цель и задачи функционирования своего предприятия. Если собственник имущества созданного им предприятия как руководитель сам предприятие не возглавляет, он (уполномоченный им орган) может назначить руководителя предприятия. Владелец (уполномоченный им орган) в случае

найма руководителя предприятия заключает с ним трудовой контракт в порядке, установленном законодательством. Контракт содержит подробную регламентацию взаимоотношений его участников (нанимателя и работника). Он может содержать, кроме обязательных условий трудового найма, любые дополнительные условия, согласованные сторонами (ст. 21 КЗоТ Украины).

7. Принимая во внимание, что последствия работы государственного унитарного предприятия могут существенно влиять на экономическое развитие страны, к руководителям таких хозяйствующих субъектов предъявляются повышенные требования, им может быть предоставлен особенный статус (например, отдельные предприятия оборонного комплекса возглавляют военнослужащие).

8. Последняя комментируемая часть статьи говорит о том, что государственные унитарные предприятия действуют как государственные коммерческие предприятия или казенные предприятия, что отмечено в ст.ст. 74-77 ХК Украины.

Статья 74. Государственное коммерческое предприятие

1.Государственное коммерческое предприятие является субъектом предпринимательской деятельности, действует на основе устава на принципах предпринимательства, указанных в статье 44 настоящего Кодекса, и несет ответственность за результаты своей деятельности всем принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения имуществом согласно настоящему Кодексу и другим законам, принятым в соответствии с настоящим Кодексом.

2.Имущество государственного коммерческого предприятия закрепляется за ним на праве хозяйственного ведения.

3.Уставный фонд государственного коммерческого предприятия образуется уполномоченным органом, в сферу управления которого оно входит, до регистрации этого предприятия в качестве субъекта хозяйствования. Минимальный размер уставного фонда государственного коммерческого предприятия устанавливается законом.

4.В случае если стоимость активов государственного коммерческого предприятия по результатам его деятельности окажется меньше, чем размер уставного фонда, предусмотренный уставом предприятия, орган, в сферу управления которого входит данное предприятие, обязан провести в установленном законодательством порядке уменьшение его уставного фонда, но не ниже установленного минимального размера уставного фонда.

5.Государство и орган, в сферу управления которого входит государственное коммерческое предприятие, не несут ответственности по его обязательствам, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

6.Убытки, причиненные государственному коммерческому предприятию вследствие выполнения решений органов государственной власти либо органов местного самоуправления, которые были признаны судом неконституционными или недействительными, подлежат возмещению указанными органами добровольно или по решению суда.

7.Государственное унитарное коммерческое предприятие может быть преобразовано в случаях и порядке, предусмотренных законом, в корпоратизированное предприятие (государственное акционерное общество). Особенности деятельности кор-поратизированных предприятий определяются настоящим Кодексом и другими законами.

1,2. Государственное коммерческое предприятие — одна из организационно-правовых форм предприятий, для которой законодатель предусмотрел наличие субъекта хозяйствования, созданного на собственности государства, которое должно обеспечивать получение прибыли. Государственное коммерческое предприятие, как и другие предприятия, предусмотренные действующим законодательством, в частности, имеет права и обязанности, имеет право заниматься самостоятельной хозяйственной деятельностью и иметь трудовые отношения с работниками. На него распространяются положения раздела 4 настоящего Кодекса, оно несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом на праве хозяйственного ведения.

Право хозяйственного ведения является вещественным правом субъекта предпринимательства, который владеет, пользуется и распоряжается имуществом, закрепленным за ним собственником (уполномоченным им органом), с ограничением правомочия распоряжения относительно отдельных видов имущества при согласии собственника в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами. Собственник имущества, закрепленного по праву хозяйственного ведения за субъектом предпринимательства, имеет право осуществлять контроль за использованием и сохранением принадлежащего ему имущества непосредственно или через уполномоченный им орган, не вмешиваясь в оперативно-хозяйственную деятельность предприятия. Относительно защиты права хозяйственного ведения применяются положения закона, установленные для защиты права собственности. Субъект предпринимательства, который осуществляет хозяйственную деятельность на основе права хозяйственного ведения, имеет право на защиту своих имущественных прав также от собственника.

Отличие права собственности от права хозяйственного ведения заключается в том, что собственник имущества имеет право непосредственно владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом по своему собственному усмотрению, а субъект, который имеет имущество на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в ограниченном виде.

3. Часть 3 комментируемой статьи закрепляет положение о том, что тот государственный орган, который образует государственное коммерческое предприятие, своим приказом или распоряжением и предусматривает образование уставного фонда этого предприятия на основании действующего законодательства. Это может быть как денежное выражение, так и имущественное, при котором в уставный фонд могут передаваться объекты движимого и недвижимого имущества, приборы, техника и т.п.

4. Для обеспечения экономической стойкости государственного коммерческого предприятия, если стоимость активов этого предприятия по результатам его деятельности окажется меньше, чем размер уставного фонда, предусмотренный уставом предприятия, законодательством предусмотрено обязательство органа, в сферу управления которого входит данное предприятие, провести в установленном законодательством порядке уменьшение его уставного фонда, но не ниже минимального размера уставного фонда.

5. Государственное коммерческое предприятие является самостоятельным субъектом хозяйствования, в уставе которого должно быть указано, что оно не несет ответственности по обязательствам государства и органа, в сферу управления которого оно входит, и наоборот. Это отмечено и в законе для предупреждения каких-либо толкований взаимосвязи между предприятием и государством и органом, в сферу управления которого оно входит, при рассмотрении дел в органах суда.

6. Нормы части 6 комментируемой статьи предусматривают общие положения действующего законодательства относительно возмещения убытков, которые понесло предприятие в результате выполнения решений органов государственной власти или местного самоуправления, которые были признаны судом неконституционными или недействительными. Они подлежат возмещению вышеупомянутыми органами в добровольном порядке или по решению суда.

7. Государственное унитарное коммерческое предприятие может быть преобразовано в корпоративное предприятие (государственное акционерное общество) в порядке, предусмотренном действующим законодательством. Более обстоятельно это изложено в главе 9 настоящего Кодекса.

Статья 75. Особенности хозяйственной деятельности государственных коммерческих предприятий

1.Государственное коммерческое предприятие обязано принимать и выполнять доведенные до него в установленном законодательством порядке государственные заказы, учитывать их при формировании производственной программы, определении перспектив своего экономического и социального развития и выборе контрагентов, а также составлять и выполнять годовой с поквартальной разбивкой финансовый план на каждый следующий год.

Для закупки товаров, работ или услуг государственное коммерческое предприятие применяет процедуры закупок, определенные Законом Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства».

2.Финансовый план подлежит утверждению до 1 сентября года, предшествующего планируемому:

предприятий, которые являются субъектами естественных монополий, и предприятий, плановый расчетный объем чистой прибыли которых превышает 50 миллионов гривен, — Кабинетом Министров Украины;

других предприятий — органами, в сферу управления которых они входят.

3.Органы, в сферу управления которых входят государственные коммерческие предприятия, предоставляют центральному органу исполнительной власти по вопросам экономики до 1 августа года, предшествующего планируемому, сведенные показатели финансовых планов и финансовые планы в разрезе отдельных государственных коммерческих предприятий, которые входят в сферу их управления.

4.Форма и методические рекомендации по разработке финансового плана утверждаются центральным органом исполнительной власти по вопросам экономики.

5.Государственное коммерческое предприятие не имеет права безвозмездно передавать принадлежащее ему имущество другим юридическим лицам или гражданам, за исключением случаев, предусмотренных законом. Отчуждать имущественные объекты, которые относятся к основным фондам, государственное коммерческое предприятие имеет право лишь по предварительному согласию органа, к сфере управления которого оно относится, и только на конкурентных основах, если иное не установлено законом. Распоряжаться иным способом имуществом, относящимся к основным фондам, государственное коммерческое предприятие имеет право лишь в пределах полномочий и способом, предусмотренным этим Кодексом и другими законами.

Отчуждение недвижимого имущества, а также воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания и подвижного состава железнодорожного транспорта осуществляется при условии дополнительного согласования в установленном порядке с Фондом государственного имущества Украины.

6.Средства, полученные от продажи имущественных объектов, которые относятся к основным фондам государственного коммерческого предприятия, используются в соответствии с утвержденным финансовым планом.

7.Списание с баланса не полностью амортизированных основных фондов, а также ускоренная амортизация основных фондов государственного коммерческого предприятия могут проводиться лишь при согласии органа, в сферу управления которого входит данное предприятие.

8.Государственные коммерческие предприятия образовывают за счет прибыли (дохода) специальные (целевые) фонды, предназначенные для покрытия расходов, связанных с их деятельностью:

амортизационный фонд; фонд развития производства; потребительский фонд (оплаты труда);

резервный фонд;

иные фонды, предусмотренные уставом предприятия.

Порядок использования этих фондов определяется в соответствии с утвержденным финансовым планом.

9.Распределение прибыли (дохода) государственных коммерческих предприятий осуществляется в соответствии с утвержденным финансовым планом с учетом требований этого Кодекса и других законов.

10.В финансовом плане утверждаются суммы средств, которые направляются государству как собственнику и зачисляются в Государственный бюджет Украины.

11.Органы, к сфере управления которых относятся государственные коммерческие предприятия, до 15 июля года, предшествующего планируемому, предоставляют Кабинету Министров Украины информацию об объемах перечисленной прибыли государственных коммерческих предприятий для ее учета при формировании государственного бюджета.

12.В случае изменения руководителя государственного коммерческого предприятия обязательным является проведение ревизии финансово-хозяйственной деятельности предприятия в порядке, предусмотренном законом.

13. Иные особенности хозяйственной и социальной деятельности государственных коммерческих предприятий устанавливаются законом.

1. Финансовый план предприятия должен обеспечивать получение чистой прибыли, размер которой не может быть менее фактически достигнутого показателя предыдущего года. В случае уменьшения чистой прибыли в сравнении с соответствующим периодом предыдущего года, предприятие обязано предоставить аналитическое заключение с обоснованием причин такого уменьшения.

2. В соответствии с Порядком составления финансовых планов предприятий финансовый план предприятия составляется на год и отображает ожидаемые финансовые результаты в запланированном году, источники формирования средств и направления их использования с целью обеспечения деятельности и развития предприятия, а также выполнения его обязательств.

Финансовый план предприятия составляется в соответствии с формой, приведенной в приложении к распоряжению Кабинета Министров Украины от 13 апреля 2005 г. «О составлении финансовых планов предприятий».

Финансовый план должен содержать в себе следующие разделы:

— формирование чистой прибыли;

— источники формирования и поступления средств и пути их использования;

— формирование прибыли от финансовых инвестиций.

3. Органы, уполномоченные управлять государственным имуществом или корпоративными правами государства, в месячный срок осуществляют анализ проекта финансового плана предприятия с обязательным сравнением результатов его финансово-хозяйственной деятельности за два предыдущих года, готовят заключение и подают финансовый план предприятия на согласование Министерству финансов Украины.

К проекту финансового плана предприятия прилагается объяснительная записка, которая содержит результаты анализа его финансово-хозяйственной деятельности за предыдущий год, а также показатели хозяйственной деятельности и развития предприятия в текущем году и на планируемый год.

4. Порядок составления, утверждения и контроля выполнения финансовых планов государственных предприятий, акционерных, холдинговых компаний и других субъектов хозяйствования, в уставном фонде которых больше 50 процентов акций (частей, паев) принадлежат государству, и их дочерних предприятий было утверждено приказом Министерства экономики Украины 21 июня 2005 г. № 173.

5. Часть 5 устанавливает реализацию государством права государственной собственности в государственном секторе экономики через систему организационно-хозяйственных мероприятий и полномочий относительно усовершенствования процессов отчуждения государственных имущественных объектов и управления этими процессами со стороны государства как собственника, с привлечением к этим процессам государственных органов приватизации. Закрепляются требования относительно дополнительного согласования в установленном порядке с Фондом государственного имущества Украины отчуждения государственными предприятиями недвижимого имущества, воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания и подвижного состава железнодорожного транспорта, а также установление Кабинетом Министров Украины порядка отчуждения субъектами хозяйствования государственного имущества, относящегося к основным фондам. Кроме того, устанавливаются исключительно конкурентные основы продажи государственных основных фондов и устраняются противоречия, которые имели место в нормах Хозяйственного кодекса Украины, касательно полномочий государственного коммерческого предприятия распоряжаться основными фондами в первоначальной редакции.

6.Речь идет о планах использования полученных средств государственным коммерческим предприятием.

7.Этим устанавливается дополнительная контролирующая функция органа, к сфере которого принадлежит предприятие.

8.Порядок определения нормативов отчислений в такие фонды, их предельные размеры, порядок формирования и использования устанавливаются законом. Декретом Кабинета Министров Украины от 10 мая 1993 года «О порядке использования прибыли государственных предприятий, учреждений и организаций» установлено, что государственные предприятия после уплаты обязательных платежей осуществляют отчисления от прибыли, остающейся в их распоряжении, направленные на техническое переоборудование производства, освоение новых технологий, осуществление природоохранных мероприятий и нового строительства, а также на пополнение собственных оборотных средств по нормативам (в размере не менее 30 и не более 80 процентов), установленным органами, выполняющими функции управления имуществом, которое находится в государственной собственности.

Амортизационный фонд является основным источником инвестиций, направленных на замену изношенного оборудования. Если этот процесс нарушается, производственные фонды своевременно не восстанавливаются, уменьшается объем производства, ухудшается качество продукции, которая выпускается. И, как следствие этого — ухудшается финансовое состояние предприятия.

9. Планируемое распределение чистой прибыли осуществляется в порядке, определенном нормативно-правовыми и/или распорядительными актами, устанавливающими для предприятия порядок (размеры) распределения полученной чистой прибыли по направлениям ее использования.

10. Чистый доход (выручка) от реализации продукции (товаров, работ, услуг) теперь распределяется по кодам КВЕД. Отдельно выделяются отчисления в фонды руководителя предприятия, управленческого персонала и работников. Внедрено планирование формирования дохода от финансовых инвестиций.

11. Этой частью регламентирован порядок предоставления информации об объемах перечисленной прибыли государственных коммерческих предприятий органом, к сфере управления которого они относятся.

12. С целью своевременного выявления нарушений хозяйственного и налогового законодательства предусмотрено обязательное проведение ревизии финансово-хозяйственной деятельности предприятия в случае смены его руководителя.

13. Кроме перечисленных в статье 75 особенностей хозяйственной деятельности государственных коммерческих предприятий, существуют другие законодательные акты, обязательные для выполнения как органами управления, так и предприятиями.

Статья 76. Казенное предприятие

1. Казенные предприятия создаются в отраслях народного хозяйства, в которых: законом разрешено осуществление хозяйственной деятельности лишь государственным предприятиям;

основным (свыше пятидесяти процентов) потребителем продукции (работ, услуг) выступает государство;

по условиям хозяйствования невозможна свободная конкуренция товаропроизводителей либо потребителей;

преобладающим (свыше пятидесяти процентов) является производство общественно необходимой продукции (работ, услуг), которое по своим условиям и характеру удовлетворяемых им потребностей, как правило, не может быть рентабельным;

приватизация имущественных комплексов государственных предприятий запрещена законом.

2. Казенное предприятие создается по решению Кабинета Министров Украины. В решении о создании казенного предприятия определяются объем и характер основной деятельности предприятия, а также орган, в сферу управления которого входит создаваемое предприятие. Реорганизация и ликвидация казенного предприятия проводятся в соответствии с требованиями настоящего Кодекса но решению органа, к компетенции которого относится создание данного предприятия.

3. Имущество казенного предприятия закрепляется за ним на праве оперативного управления в объеме, указанном в уставе предприятия.

4. Казенное предприятие является юридическим лицом, имеет соответствующие счета в учреждениях государственного банка, печать со своим наименованием.

5. Орган, в сферу управления которого входит казенное предприятие, утверждает устав предприятия, назначает его руководителя, дает разрешение на осуществление казенным предприятием хозяйственной деятельности, определяет виды продукции (работ, услуг), на производство и реализацию которой распространяется указанное разрешение.

6. Наименование казенного предприятия должно содержать слова «казенное предприятие».

1. Казенное предприятие — это разновидность государственного предприятия, созданного в народном хозяйстве. Такому предприятию закон позволяет хозяйственную деятельность по изготовлению ценных бумаг, денежных знаков, государственных наград, производство армейского вооружения и т. п., основным (свыше 50 %) потребителем продукции (работ, услуг) выступает государство (то есть государство преимущественно для своих потребностей создает казенные предприятия и является основным потребителем их продукции (работ, услуг). Это касается заводов по производству и ремонту вооружения, спецоборудования. На казенных предприятиях Министерства юстиции Украины, например, ДП «Укрспецюст», по условиям ведения хозяйства невозможна свободная конкуренция товаропроизводителей или потребителей (к таким условиям, в частности, принадлежат естественные монополии, регламентируемые Законом Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г. № 1682-III), и являются состоянием товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на рынке более эффективно при условии отсутствия конкуренции в результате технологических особенностей производства (в связи с существенным уменьшением расходов производства на единицу товара по мере увеличения объемов производства), а товары (услуги), которые производятся субъектами естественных монополий, не могут быть заменены в потреблении другими товарами (услугами), в связи с чем спрос на этом товарном рынке меньше зависит от изменения цен на эти товары (услуги), чем спрос на другие товары (услуги). Естественные монополии отражены также в таких нормативно-правовых актах, как законы Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» от 26 ноября 1993 г. № 3659-ХП, «О транспорте» от 10 октября 1994 г. № 232/94-ВР, «О железнодорожном транспорте» от 4 июля 1996 г. № 273/96-ВР, «Об электроэнергетике» от 16 октября 1997 г. № 575/97-ВР, Воздушный кодекс Украины от 4 мая 1993 г. № 3167-ХII и др., где преобладающим (свыше 50 %) является производство общественно необходимой продукции (работ, услуг), по своим условиям и характеру потребностей, удовлетворяемых ею, как правило, не может быть рентабельным, и предприятия, приватизация имущественных комплексов которых запрещена законом.

2. Частью 2 комментируемой статьи определяется порядок создания казенного предприятия и основные требования к решению о его создании.

3. Правом оперативного управления является вещественное право субъекта хозяйствования, который владеет, пользуется и распоряжается имуществом, закрепленным за ним собственником (или уполномоченным им органом) для ведения некоммерческой хозяйственной деятельности в пределах, установленных ХК Украины и другими законами, а также собственником имущества (уполномоченным органом). Объем права оперативного управления имуществом казенного предприятия отмечается в уставе этого предприятия.

4-6. Казенное предприятие имеет свой основной учредительный документ — это устав. Оно является юридическим лицом и в каких-либо отношениях выступает от своего имени. Казенное предприятие имеет свои счета в учреждениях государственного банка, печать со своим наименованием, свой баланс, свой фонд оплаты труда, осуществляет бухгалтерский, оперативный учет и ведет всю предусмотренную законом отчетность. Руководитель казенного предприятия назначается органом, в сферу управления которого оно входит, с ним подписывается трудовой контракт со всеми положениями, определенными действующим законодательством. Этот же орган утверждает устав казенного предприятия и дает разрешение на осуществление хозяйственной деятельности вновь созданным предприятиям, определяет вид продукции, работ или услуг, на производство и реализацию которых распространяется отмеченное разрешение. При регистрации наименования казенного предприятия часть 6 комментируемой статьи выдвигает требование о прямом указании в названии слов «казенное предприятие».

Статья 77. Особенности хозяйственной деятельности казенных предприятий

1.Казенное предприятие осуществляет хозяйственную деятельность в соответствии с производственными заданиями органа, в сферу управления которого оно входит.

2.Казенное предприятие самостоятельно организовывает производство продукции (работ, услуг) и реализовывает ее по ценам (тарифам), определенным в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины, если иное не установлено законом.

Для закупки товаров, работ или услуг казенное коммерческое предприятие применяет процедуры закупок, определенные Законом Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства».

3.Орган, в сферу управления которого входит казенное предприятие, осуществляет контроль за использованием и сохранением принадлежащего предприятию имущества, и имеет право изъять у казенного предприятия имущество, которое не используется или используется не по назначению, и распорядиться им в пределах своих полномочий.

4.Казенное предприятие не имеет права отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, которое относится к основным фондам, без предварительного согласия органа, в сферу управления которого оно входит.

Отчуждение недвижимого имущества, а также воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания и подвижного состава железнодорожного транспорта осуществляется при условии дополнительного согласования в установленном порядке с Фондом государственного имущества Украины.

5.Источником формирования имущества казенного предприятия является: государственное имущество, переданное предприятию в соответствии с решением о его создании;

средства и другое имущество, полученные от реализации продукции (работ, услуг) предприятия;

целевые средства, выделенные из Государственного бюджета Украины;

кредиты банков;

часть доходов предприятия, полученных им в результате хозяйственной деятельности, предусмотренной в уставе;

иные источники, не запрещенные законом.

6.Казенное предприятие получает кредиты для выполнения уставных заданий под гарантию органа, в сферу управления которого входит предприятие.

7.Казенное предприятие отвечает по своим обязательствам лишь средствами, которые находятся в его распоряжении. В случае недостаточности указанных средств государство, в лице органа, в сферу управления которого входит предприятие, несет полную субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия.

8.Порядок распределения и использования прибыли (дохода) казенного предприятия определяется финансовым планом, который утверждается в порядке, установленном статьей 75 этого Кодекса для государственных коммерческих предприятий.

9.Другие особенности хозяйственной и социальной деятельности казенных предприятий определяются этим Кодексом, законом о государственных предприятиях и другими законодательными актами.

1. Направление хозяйственной деятельности казенного предприятия определяет орган государственного управления. Предприятие не свободно при выборе сферы своей деятельности, поскольку государство создает казенное предприятие специально для производства определенной продукции или предоставления определенных услуг.

2. Производственная программа казенного предприятия составляется в соответствии с заданиями органа, в сферу управления которого оно входит. Задания приводятся в форме плановых актов, которые предприятие обязано выполнить. Руководитель казенного предприятия организовывает в соответствии с приведенным заданием производство продукции или предоставление услуг. При этом обеспечение материально-техническими ресурсами может осуществляться централизованно или децентрализовано. Цены на продукцию казенного предприятия может устанавливать как Кабинет Министров Украины, так и предприятие самостоятельно. Цена должна включать затраты на производство единицы продукции (предоставления услуг). В случае, если Кабинет Министров устанавливает цену ниже себестоимости, он компенсирует разницу между ценой и себестоимостью.

Необходимо отметить, что указанный в абз. 2 ч. 2 комментируемой статьи Закон Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» в настоящее время утратил силу на основании Закона Украины от 20 марта 2008 г. На сегодняшний день действует Временное положение о закупке товаров, работ и услуг за государственные средства, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины 28 марта 2008 г.

3. Имущество казенного предприятия имеет специфический правовой режим. Оно может использоваться для производства продукции, которая в соответствии со ст. 178 Гражданского кодекса Украины изъята из гражданского оборота или ограничена в обороте. Часть имущества казенного предприятия не может быть отчуждена иным, кроме казенных предприятий, субъектам хозяйствования, оно может быть лишь списано и утилизировано. Другое имущество может использоваться как государственными субъектами хозяйствования, так и субъектами, не принадлежащими государственной собственности. Государственный орган, управляющий казенным предприятием, анализирует эффективность использования государственного имущества, закрепленного за казенным предприятием, и имеет право изъять имущество, которое не используется или используется не по назначению, передать его другим субъектам, которые принадлежат к сфере управления этого органа.

4. Собственником имущества, закрепленного за казенным предприятием, является государство в лице органа власти, в сферу управления которого входит казенное предприятие, и при регистрации права собственности делается отметка о правовом режиме имущества, а именно, принадлежность имущества предприятию на праве оперативного управления.

5. Часть 5 ст. 77 перечисляет источники формирования имущества казенного предприятия, из которых особо выделяются целевые средства, предоставляемые из государственного бюджета Украины. Наличие этого источника подчеркивает важность для государства казенных предприятий.

6. Одной из особенностей, отличающей казенное предприятие от других субъектов хозяйствования, является то, что оно получает кредиты для выполнения уставных задач под гарантию органа, к сфере управления которого относится. Однако такая гарантия может быть дана не под любую хозяйственную операцию, а лишь под ту, которая выполняется по заказу государственного органа. Государственный орган может выдать гарантию лишь в случае, если для этого у него есть право и средства, запланированные в государственном бюджете на эти цели.

7. Признанием важности для государства казенных предприятий является норма, закрепленная в части 7 этой статьи, которая устанавливает субсидиарную ответственность органа, уполномоченного управлять таким предприятием. Указанные выше особенности гарантий государственного органа в случае наступления субсидиарной ответственности также актуальны. Казенное предприятие является разновидностью государственного предприятия, и на него в полном объеме распространяются правила распределения прибыли, изложенные в ст. 75 этого Кодекса, с учетом особенностей, предусмотренных статьей.

8. Распределение и использование прибыли предприятия является одной из важнейших функций, которая влияет на формирование фондов предприятия, материальное стимулирование его работников. Вместе с другими положениями этот порядок должен отображаться в уставе предприятия. Последний имеет долгосрочный характер и должен обеспечивать оптимальное соотношение интересов государства и трудового коллектива. Органы, уполномоченные на управление казенными предприятиями, при закреплении в уставе предприятия вопросов распределения и использования прибыли должны руководствоваться соответствующими нормативными актами Кабинета Министров.

9. Кроме перечисленных в ст. 77 особенностей хозяйственной деятельности казенных предприятий, существуют нормы этого Кодекса, других законодательных актов, обязательные для выполнения как органами управления, так и предприятиями.

Статья 78. Коммунальные унитарные предприятия

1.Коммунальное унитарное предприятие образуется компетентным органом местного самоуправления в распорядительном порядке на основе обособленной части коммунальной собственности и входит в сферу его управления.

2.Орган, в сферу управления которого входит коммунальное унитарное предприятие, является представителем собственника — соответствующего территориального общества и выполняет его функции в пределах, определенных этим Кодексом и другими законодательными актами.

3.Имущество коммунального унитарного предприятия находится в коммунальной собственности и закрепляется за таким предприятием на праве хозяйственного ведения (коммунальное коммерческое предприятие) или на праве оперативного управления (коммунальное некоммерческое предприятие).

4.Уставный фонд коммунального унитарного предприятия создается органом, в сферу управления которого оно входит, до регистрации его как субъекта хозяйствования. Минимальный размер уставного фонда коммунального унитарного предприятия устанавливается соответствующим местным советом.

5.Наименование коммунального унитарного предприятия должно содержать слова «коммунальное предприятие» и указание на орган местного самоуправления, в сферу управления которого входит данное предприятие.

6.Коммунальное унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника и органа местного самоуправления, в сферу управления которого оно входит.

7.Коммунальное унитарное предприятие возглавляет руководитель предприятия, который назначается органом, в сферу управления которого входит предприятие, и является подотчетным этому органу.

8.Убытки, причиненные коммунальному унитарному предприятию вследствие наполнения решений органов государственной власти или органов местного самоуправления, подлежат возмещению указанными органами добровольно или по решению суда.

9.Особенности хозяйственной деятельности коммунальных унитарных предприятий определяются в соответствии с требованиями, установленными этим Кодексом к деятельности государственных коммерческих или казенных предприятий, а также других требований, предусмотренных законом.

Для закупок товаров, работ или услуг коммунальное унитарное предприятие применяет процедуры закупки, определенные Законом Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства».

1.Согласно Конституции Украины жители, которые проживают в пределах того или :иного административно-территориального образования, непосредственно или через созданные ими органы местного самоуправления управляют имуществом, которое находится в коммунальной собственности. Как предусмотрено ст. 60 Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине», указанные органы от имени и в интересах территориальных обществ в соответствии с законом осуществляют правомочия по владению, пользованию и распоряжению объектами права коммунальной собственности. Представители органов местного самоуправления — сельские, поселковые, городские советы — в праве принимать решение о передаче другим органам отдельных полномочий по управлению имуществом, которое находится в коммунальной собственности соответствующего территориального общества, определению пределов этих полномочий и условий их осуществления.

Что касается районных и областных советов, то их полномочия на распоряжение коммунальным имуществом (в том числе на создание коммунальных предприятий) имеют производный от полномочий представительских органов местного самоуправления характер, поскольку в решении соответствующих вопросов указаны соответствующие советы народных депутатов согласно Закону Украины «О местном самоуправлении а Украине».

Коммунальное унитарное предприятие создается на основе обособленной части коммунальной собственности.

Основой деятельности коммунального предприятия является коммунальное имущество, в состав которого согласно ст. 60 Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине» входит движимое и недвижимое имущество, доходы местных бюджетов, другие средства, земля, природные ресурсы и т. п. Согласно пп. 2.5.2 п. 2.5 ст. 2 Классификации форм собственности ГК 001:2004, утв. приказом Государственного комитета Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики от 28 мая 2004 г., объектами права коммунальной собственности является имущество:

коммунальных предприятий, организаций, учреждений, заведений, действующих на основе коммунальной собственности территориального общества (ст. 78 ГК Украины);

акции (части, паи) территориального общества в имуществе субъектов хозяйствования различных форм собственности (ст. 24 ГК Украины);

коммунальных хозяйственных объединений, которые образовываются преимущественно в форме корпорации или концерна, независимо от наименования объединения (комбинат, трест и т. п.) (ст. 120 ГК Украины).

Созданию коммунального предприятия предшествует издание компетентным органом соответствующего акта. Также коммунальное предприятие может быть создано в результате передачи имущества из государственной собственности в коммунальную в соответствии с Законом Украины «О передаче объектов права государственной и коммунальной собственности».

2. Собственником коммунального предприятия является территориальное общество, или же коммунальное предприятие является общей собственностью территориальных обществ района или области. Уполномоченным собственником органом являются соответствующие советы: сельские, поселковые, городские, районные, областные. Представителем собственника является руководитель предприятия.

3. Имущество такого предприятия является неделимым и не может быть разделено на части, паи. Не могут иметь частей, паев в таком предприятии и его работники.

4. При осуществлении государственной регистрации коммунальных унитарных предприятий у государственного регистратора отсутствует обязанность требовать от таких предприятий документ, который подтверждает внесение учредителем взноса в уставный фонд. Такое разъяснение предоставил Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства в своем письме № 5834 от 9 августа 2006 г.

5. Касательно указанной части статьи, на практике возникают противоречия в свете Письма Госкомпредпринимательства № 8799 от 16 декабря 2004 г., которое приводится: «...Что касается наименования коммунальных предприятий, сообщаем, что в соответствии с частью пятой статьи 78 ХКУ наименование коммунального унитарного предприятия должно содержать слова «коммунальное предприятие» и указание на орган местного самоуправления, в сферу управления которого входит данное предприятие.

Вместе с тем, статьей 27 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» (далее — Закон) определенно, что основанием для отказа в проведении государственной регистрации юридического лица является, в частности, использование в наименовании юридического лица полного или сокращенного наименования органа государственной власти или органа местного самоуправления.

Учитывая изложенное выше и руководствуясь частью третьей Заключительных положений Закона, Госкомпредпринимательства считает, что при написании наименования коммунального предприятия следует придерживаться требований Закона...»

6. Ответственность коммунального унитарного предприятия по его обязательствам наступает по общим правилам ответственности, установленной для юридического лица.

7. Хозяйственная компетенция органов местного самоуправления реализуется от имени соответствующего коммунального учреждения. В соответствии со ст. 29 Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине» к полномочиям исполнительных органов сельских, поселковых, городских советов по управлению коммунальной собственностью относятся: 1) управление имуществом, находящимся в коммунальной собственности соответствующих территориальных обществ в установленных советом пределах;

2) установление порядка и осуществление контроля за использованием прибыли предприятий, учреждений и организаций коммунальной собственности соответствующих территориальных обществ; 3) заслушивание отчетов о работе руководителей предприятий, учреждений и организаций коммунальной собственности соответствующих территориальных обществ; 4) подготовка и внесение на рассмотрение совета предложений, касающихся порядка и условий отчуждения коммунального имущества, проектов местных программ приватизации и перечня объектов коммунальной собственности, не подлежащих приватизации; организация выполнения этих программ; подготовка и внесение на рассмотрение совета предложений по определения сфер хозяйственной деятельности и перечня объектов, которые могут быть предоставлены в концессию, представление совету письменных отчетов о ходе и результатах отчуждения коммунального имущества.

8. Убытки, причиненные коммунальному унитарному предприятию в результате нарушения его имущественных прав физическими и юридическими лицами, возмещаются по решению суда, хозяйственного суда, если вопросы такого возмещения не урегулированы иным способом. «Программой деятельности Кабинета Министров Украины «Украинский прорыв: для людей, а не политиков» от 16 января 2008 г. предусматривается обеспечение функционирования действенной системы возмещения материального и морального ущерба, причиненного субъектам хозяйствования в результате некомпетентности отдельных работников органов государственной власти.

9. Другие особенности хозяйственной деятельности коммунальных унитарных предприятий определяются действующим законодательством.

Относительно процедуры закупки товаров, работ или услуг в соответствии с Законом Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства», необходимо отметить, что в связи с установлением правовых и экономических принципов осуществления такой процедуры Постановлением КМУ от 28 марта в 2008 г. № 274 об утверждении Временного Положения о закупке товаров, работ и услуг за государственные средства, с целью создания конкурентной среды в сфере государственных закупок, данный Закон утратил свою силу.

Глава 9 ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА

Статья 79. Понятие хозяйственного общества

1.Хозяйственными обществами признаются предприятия или другие субъекты хозяйствования, созданные юридическими лицами и/или гражданами путем объединения их имущества и участия в предпринимательской деятельности общества с целью получения прибыли. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, хозяйственное общество может действовать в составе одного участника.

2.Учредителями и участниками общества могут быть субъекты хозяйствования, другие участники хозяйственных отношения указанные в статье 2 настоящего Кодекса, а также граждане, не являющиеся субъектами хозяйствования. Ограничения по учреждению и участию в хозяйственных обществах субъектов хозяйствования и других лиц устанавливаются настоящим Кодексом, другими законами.

3.Хозяйственные общества являются юридическими лицами.

4.Субъекты хозяйствования — юридические лица, которые стали учредителями хозяйственного общества, сохраняют статус юридического лица.

5.Хозяйственные общества могут осуществлять любую предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено законом.

Для закупок к материально-технических ресурсов хозяйственное общество, государственная часть в уставном фонде которого перевышает 50 процентов, по решению органов управления такого общества применяет процедуры закупок, определенные Законом Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные денежные средства».

(Часть пятая статьи 79 дополнена абзацем вторым согласно с Законом № 2664-1У (2664-15) от 16.06.2005; с изменениями, внесенными согласно с Законом № 424-У (424-16) от 01.12.2 0 06)

(Часть пятая статьи 79 с изменениями, внесенными согласно с Законом № 3205-1У (3205-15) от 15.12.2005)

Отказ от административно-командной системы и внедрение рыночных отношений с адекватными им организационно-правовым формами хозяйствования стали основой для восстановления института хозяйственных обществ. Раньше, при деятельности государственных органов с присущим им планированием и контролем существующих правоотношений, невозможно было существование института хозяйственных обществ с их традиционными чертами — добровольности создания, самостоятельности, самоокупаемости и самоуправлении. Сейчас же в условиях современной Украины с провозглашенной социальной ориентацией экономики возникла необходимость в сбалансировании частных интересов (самих хозяйственных обществ и отдельных ее участников) с публичными интересами (государственных органов, общественных институтов и образований, организаций и т.п.). Хозяйственные общества являются одним из наиболее распространенных субъектов предпринимательства, поскольку дают возможность для предпринимательской инициативы.

Ранее хозяйственные общества представляли собой объединение по меньшей мере двух человек, а сейчас возможно лишь с одним участником для осуществления хозяйственной деятельности, которая может быть выражена в изготовлении продукции (товаров), выполнении работ, предоставлении услуг с целью получения прибыли.

Важным признаком хозяйственных обществ являются объединения личного и имущественного вкладов участников. Имущество, внесенное участниками общества как их вклады (паи), принадлежит обществу на праве собственности. Хотя часть имущества (имущественных прав) может быть передана обществу его основателями (участниками) на праве пользования.

Вещи, которые потребляются (деньги, сырье, топливо и т.п.) должны передаваться участниками обществу на правах собственности, а относительно индивидуально-определенных вещей возможна передача как права собственности, так и права пользования. Однако правовой режим вещей, которые передаются обществу его основателями (участниками), должен быть четко определен в договоре (учредительном или заключенном между уже созданными обществом и лицами, которые желают взять в нем участие) — или эти вещи передаются в собственность, или в право пользования.

Имущественное участие (внесение вклада или пая, а в предусмотренных учредительными документами случаях — дополнительных взносов) есть обязательство, а личное — правом.

Следующая важная черта хозяйственных обществ — осуществление хозяйственной деятельности с целью получения прибыли. Имущество и личные усилия (знание, опыт, профессиональное мастерство, связи) участники предпринимательского общества объединяют с целью ведения дела таким образом, чтобы это принесло прибыль, то есть максимизация прибыли является главной целью. Достижение экономических результатов в виде прибыли есть одним из самых важных оснований создания хозяйственных обществ.

Обособленность имущества общества от имущества его основателей (участников) и право собственности на вышеупомянутое имущество позволяет предпринимательскому обществу самостоятельно осуществлять хозяйственную деятельность и отвечать за её результаты, а это важная гарантия для кредиторов общества относительно удовлетворения их обоснованных требований за счет этого имущества (то есть средство удовлетворения требований кредиторов общества перед кредиторами участников последнего).

Острый вопрос о необходимости государственного регулирования таких обществ появился еще в прошлом столетии. Государственное регулирование хозяйственных обществ в других странах осуществляется путем принятия общего закона и/или специальных законов (об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о производственных кооперативах). Общей тенденцией является усиление основательности регулирования правового положения хозяйственных обществ, даже разработка и утверждения типичных уставов.

Статья 80. Виды хозяйственных обществ

1.К хозяйственным обществам относятся: акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, полные общества, коммандитные общества.

2.Акционерным обществом является хозяйственное общество, имеющее уставный фонд, разделенный на определенное количеств акций одинаковой номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества, а акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

3.Обществом с ограниченной ответственностью является хозяйственное общество, имеющее уставный фонд, разделенный на доли, размер которых определяется учредительными документами, и несущее ответственность по своим обязательствам только своим имуществом. Участники общества, полностью уплатившие свои вклады, несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах своих вкладов.

4.Обществом с дополнительной ответственностью является хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров и которое несет ответственность по своим обязательствам собственным имуществом, а в случае его недостаточности участники этого общества несут дополнительную солидарную ответственность в определенном учредительными документами одинаково кратном размере к вкладу каждого из участников.

5. Полным обществом является хозяйственное общество, все участники которого в соответствии с заключенным между ними договором осуществляют предпринимательскую деятельность от имени общества и несут дополнительную солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.

6.Коммандитным обществом является хозяйственное общество, в котором один или несколько участников осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и несут по его обязательствам дополнительную солидарную ответственность всем своим имуществом, на которое по закону может быть обращено взыскание (полные участники), а другие участники присутствуют в деятельности общества лишь своими вкладами (вкладчики).

7.Участниками полного общества, полными участниками коммандитного общества могут быть лишь лица, зарегистрированные в качестве субъектов предпринимательства.

1. Полные и коммандитные общества в Украине, как и в других странах СНГ, занимают достаточно «скромное» место среди субъектов предпринимательской деятельности, а общества, созданные путем объединения средств их участников (общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерные общества), стали неотъемлемой частью предпринимательской инфраструктуры. На современном этапе именно такая организационно-правовая форма определена специальным законодательством для коммерческих банков, страховых и инвестиционных компаний, доверительных обществ и т. п. Акционерная форма широко применяется в процессе приватизации государственного имущества.

2. Наиболее распространенными на практике являются акционерные общества. Использование в их деятельности акций как уникального финансового и правового инструмента создало предпосылки для функционирования фондового рынка, который стал автономным сектором единого рыночного пространства.

Среди норм, которые регулируют правовой статус акционерных обществ, есть такие, которые по-новому подходят к регламентированию отдельных Аспектов жизнедеятельности этих юридических лиц.

3. Общество с ограниченной ответственностью (далее — ООО) так же, как и АО, принадлежит к объединениям капиталов. Согласно действующему законодательству обществом с ограниченной ответственностью признается общество, имеющее уставный фонд, разделенный на доли, размер которых определяется учредительными документами. Участники общества несут ответственность в пределах их вкладов.

ООО рассчитано, как правило, на постоянный состав участников. Поэтому движение участников в значительной мере ограничивается и возможно в случаях: добровольного выхода участника из общества и передачи своей доли другому участнику или третьему лицу, если другое не предусмотрено учредительными документами общества; правопреемства или наследования участника; если участник общества с ограниченной ответственностью систематически не выполняет либо неподобающим образом выполняет обязанности, либо препятствует своими действиями достижению целей общества; выкупа доли самим обществом; выделение доли участника по требованию его кредиторов.

ООО — это хозяйственная организация корпоративного типа, имеющая статус юридического лица. Особенностью ООО является ответственность общества по собственным обязательствам всем имуществом, принадлежащим ему по праву собственности, и отсутствие у участников общества субсидиарной ответственности перед долгами общества, если они полностью оплатили свои доли и т. п.

4. К хозяйственным обществам — объединений капиталов принадлежат также общества с дополнительной ответственностью, этому виду обществ присущи более отличительные черты, чем АО и ООО. Это обусловлено дополнительной ограниченной ответственностью его участников перед долгами общества. Общество с дополнительной ответственностью — это такое, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества отвечают за его долги своими взносами в уставный фонд, а при нехватке этих сумм — дополнительно принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к взносу каждого участника.

Общества с дополнительной ответственностью через дополнительный характер ответственности участников могут заниматься такими видами деятельности, которые невозможны для других видов хозяйственных обществ (в частности ООО), например, страховая деятельность. В указанной организационной форме функционируют доверительные общества.

5. Полным признается такое общество, все участники которого занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.

Правовой статус полных обществ, определенный в Законе Украины «О хозяйственных обществах», был в значительной мере воспринят и разработчиками проекта Гражданского кодекса Украины. Вместе с тем есть и отдельные новеллы, направленные на совершенствование режима создания и деятельности этих предпринимательских структур.

Особенность характера связей между полными «товарищами», их практически ограниченная имущественная ответственность перед кредиторами, имеющая солидарный характер, обусловливает значительно большее количество ограничений которые устанавливаются для участников полного общества по сравнению с другими видами обществ. В ГК Украины эти ограничения сформулированы определенно и четко. Так, в первую очередь с целью устранения возможности определенному участнику конкурировать с самим обществом установлено правило, которое запрещает участнику полного общества без согласия других участников участвовать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц в правовых действиях, являющихся однотипными с теми, которые составляют предмет деятельности общества. Лицо может быть участником только одного полного общества.

6. Кроме полного общества, к объединениям лиц принадлежат также и коммандитные общества, которыми признаются общества, где вместе с участниками, которые от имени общества ведут предпринимательскую деятельность и отвечают по обязательствам общества всем своим имуществом (полными участниками), есть один или нескольких участников (вкладчиков), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах сумм сделанных ими вкладов и не принимают участия в деятельности общества.

Коммандитное общество имеет много общего с полным обществом, что прежде всего объясняется наличием среди участников полных «товарищей», которые управляют обществом, а следовательно, и несут полную и солидарную ответственность за его долги. Однако кроме полных «товарищей», в коммандитном обществе есть и другие участники-вкладчики. Внесение лицом вклада в совместный капитал коммандитного общества предоставляет ему определенные права: получать часть прибыли, которая насчитывается на его вклад в соответствии с учредительным договором, требовать первоочередного возвращения вклада в случае ликвидации общества, знакомиться с годовыми отчетами и балансами общества в случае получения предоставленных полномочий от имени коммандитного общества.

Закон Украины «О хозяйственных обществах» называет коммандитным обществом такое, в котором вместе с одним или более участников, которые осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и несут ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, есть один или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имущество общества (вкладчиков).

7. Таким образом, коммандитное общество — это общество, в которое входят два типа участников: один или нескольких полных участников, занимающихся от имени общества предпринимательской деятельностью и отвечающих за обязательства общества всем своим имуществом, то есть являющиеся по статусу предпринимателями, и один или нескольких вкладчиков (коммандитисты), не принимающих участия в управлении делами общества и несущих ответственность за убытки, связанные с деятельностью общества, лишь в пределах сумм их взносов. Для коммандитного общества, так же как и для полного общества, существуют три варианта ведения хозяйственной деятельности: 1) каждый полный участник самостоятельно ведет хозяйственную деятельность от имени общества, то есть имеет полную автономию воли; 2) полные участники совместно ведут дела общества, то есть все соглашения происходят не иначе как на основе общего решения всех полных участников; 3) ведение дел коммандитного общества поручается одному из полных участников.

Как и в полном обществе, в коммандитном осуществляется суровый контроль за изменением состава полных участников. Коммандитное общество, так же, как и полное общество, может ликвидироваться по решению его участников или по решению суда. Кроме того, коммандитное общество подлежит ликвидации при выбывании всех участников-коммандитистов.

Незначительное применение этих правовых форм на практике в известной мере сдерживает и развитие соответствующего законодательного массива, который нельзя признать разветвленным и детализированным. В ГК Украины, как и в Законе Украины «О хозяйственных обществах», лишь в общем виде очерчены основные направления регулирования, создания и деятельности хозяйственных обществ, основанных на объединении средств и предпринимательской деятельности их участников — полных и коммандитных обществ. Последующая детализация соответствующих правовых норм, увеличение их количества и объема будут связаны с активизацией роли этих предпринимательских обществ в экономической жизни Украины.

Все эти общества имеют уставный капитал, разделенный на доли (в акционерном обществе эти доли имеют одинаковую нарицательную стоимость). Участники этих обществ, как правило, не отвечают своим имуществом за долги общества, они рискуют в пределах принадлежащих им долей (акций). Определенное исключение составляют общества с дополнительной ответственностью. В случае нехватки имущества такого общества его участники несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим личным имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости внесенных ими вкладов. который определяется учредительными документами общества.

Статья 81. Акционерные общества

1.Акционерные общества могут быть открытыми или закрытыми.

2.Акции открытого акционерного общества могут распространяться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

3.Акции закрытого акционерного общества распределяются между учредителями или среди заранее определенного круга лиц и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право на приобретение акций, которые продаются другими акционерами общества.

4.Для создания акционерного общества учредители должны сделать сообщение о намерении создать акционерное общество, осуществить подписку на акции, провести учредительное собрание и государственную регистрацию акционерного общества.

5. Общая номинальная стоимость выпущенных акций должна равняться размеру уставного фонда акционерного общества, который не может быть меньше размера, определенного законом.

6.Учредители акционерного общества заключают между собой договор, который определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, ответственность перед лицами, подписавшимися на акции, и третьими лицами. В случае, если в создании общества принимают участие граждане, договор может быть удостоверен нотариально.

7.Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим в соответствии с учредительным договором.

8.Открытая подписка на акции при создании акционерного общества организуется учредителями. Учредители в любом случае обязаны быть держателями акций на сумму не менее чем двадцать пять процентов уставного фонда и сроком не менее двух лет.

9.Порядок создания акционерных обществ, в том числе проведения учредительного собрания, определяется законом.

10.Закрытое акционерное общество может быть реорганизовано в открытое в порядке, предусмотренном законом.

11.Особенности создания и деятельности государственных акционерных обществ определяются настоящим Кодексом, законом о государственных предприятиях, другими законами.

12.Другие особенности деятельности акционерных обществ определяются настоящим Кодексом, законом о хозяйственных обществах, другими законами.

1. Акционерное общество — юридическое лицо. Порядок его регистрации регламентируется украинским законодательством. Права юридического лица акционерное общество получает с момента его регистрации в уполномоченном государственном органе. При регистрации выдается свидетельство о регистрации акционерного общества, где отмечается дата и номер государственной регистрации, название общества, наименование регистрирующего органа и другие сведения. Акционерное общество функционирует с обязательным соблюдением требований хозяйственной деятельности, установленными украинским законодательством.

Общество имеет полную хозяйственную самостоятельность в определении формы управления, принятии хозяйственных решений, сбыте, установлении цен, оплате труда и распределении прибылей и в других вопросах.

Срок деятельности общества не ограничен или устанавливается его участниками.

Акционерное общество — это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей, каждая из которых закреплена ценной бумагой (акцией). Выпуск акций и их оборот являются, основной особенностью акционерного общества, что отличает его от других организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Отмеченная особенность обусловливает преимущества в первую очередь открытого акционерного общества по сравнению с другими формами предпринимательства. К таким преимуществам стоит отнести: свободу концентрации и направления капитала, стабильность существования, ограниченную ответственность и профессиональное управление.

Акционерное общество создается и действует на основе устава — документа, в котором определены предмет и цель создания общества, его уклад, порядок управления делами, права и обязанности каждого совладельца.

Деятельность общества не ограничивается указанной в уставе. Любая другая деятельность, не противоречащая действующему законодательству, признается действительной.

Устав готовится учредителями и утверждается учредительными собраниями.

Устав и все изменения, которые вносятся в него по согласию акционеров, должны обязательно регистрироваться в уполномоченных государственных органах.

2,3. К акционерным обществам принадлежат: открытое акционерное общество, акции которого могут распространяться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах; закрытое акционерное общество, акции которого распределяются между учредителями и не могут распространяться путем подписки, купли и продажи на бирже.

Закрытое акционерное общество может быть реорганизовано в открытое путем регистрации его акций в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах и фондовой бирже, и внесением изменений в устав общества.

4.Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими видами хозяйственных обществ, которые делают его наиболее удачной формой для бизнеса в силу целого ряда причин. Акционерные общества благодаря выпуску акций получают более широкие возможности для привлечения дополнительных средств по сравнению с непропорциональным бизнесом. Поскольку акции имеют достаточно высокую ликвидность, их легче превратить в деньги при выходе из акционерного общества, чем получить назад долю из уставного капитала других обществ.

Общество имеет право создавать на территории Украины и за ее пределами филиалы, представительства, а также дочерние предприятия в соответствии с действующим законодательством Украины.

В роли участников объединения капитала путем создания акционерного общества (участников общества) могут выступать как физические, так и юридические лица.

5. Общая номинальная стоимость выпущенных акций составляет уставный фонд акционерного общества, который не может быть менее суммы, эквивалентной 1250 минимальным заработным платам исходя из ставки минимальной заработной платы, действующей на момент создания акционерного общества.

Уставный капитал (объединенный вклад участников общества) на момент создания акционерного общества должен быть обеспечен имуществом общества.

6. В процессе создания его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в специальном соглашении — уставе общества. На основе такого объединенного капитала в будущем будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибылей.

Вкладом участника общества в объединенный капитал могут быть как денежные средства (в том числе в иностранной валюте), так и любые материальные ценности ценные бумаги, права пользования природными ресурсами и другие имущественные права, в том числе право на интеллектуальную собственность.

7. Акционерное общество несет ответственность по своим обязательствам всеми принадлежащими ему активами. Но за обязательства своих участников общество не несет ответственности, а акционеры отвечают за обязательства общества только в пределах принадлежащих им акций. В случаях, предусмотренных уставом, акционеры, которые не полностью оплатили акции, несут ответственность по обязательствам общества также в пределах неуплаченной суммы. После приобретения акций акционер не может требовать от общества возвращения своего вклада, кроме случаев, предусмотренных законодательством или уставом общества.

8,9. Стоимость вклада уставного имущества, который вносится каждым участником и выражается в денежной форме, определяют общим решением участники общества. Объединенное имущество, оцененное в денежном выражении, составляет уставный капитал (фонд) общества. Последний разделяется на определенное количество равных долей. Свидетельством внесения таких долей является акция, а денежное выражение этой доли носит название нарицательной стоимости (номинала) акции.

Каждый из участников объединенного капитала получает количество акций, в соответствии с размером внесенной им доли. Владельцы акций, акционеры, являются так называемыми собственниками, а в сущности совладельцами акционерного общества.

10,11. Акционерное общество может создаваться в результате его учреждения или реорганизации уже существующего юридического лица. Граждане и юридические лица, в том числе одно лицо, могут выступать как учредители общества. Однако как единственный основатель акционерного общества не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано только по решению общих собраний акционеров или суда в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Реорганизация акционерного общества в форме слияния, присоединения или деления порождает много проблем, связанных с погашением старых и выпуском новых акций, увеличением уставного капитала, защитой прав акционеров, которые могут быть нарушены в результате реорганизации, и т.д.

Акционерное общество может быть преобразовано только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

12. Правовую основу деятельности АО составляют принятые еще в 1991 г. законы Украины «О предпринимательстве», «О предприятиях» (относительно обществ, созданных до 1 января 2004 г.), «О хозяйственных обществах» и новый Закон Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. Как свидетельствует практика применения этих законов, на сегодня существует немало проблем, которые касаются регулирования корпоративных правоотношений в АО. Осложняют сложившуюся в настоящее время ситуацию Гражданский и Хозяйственный кодексы Украины, а также проект Закона Украины «Об акционерных обществах». Однако ряд положений этих актов законодательства являются коллизионными, в частности: относительно порядка создания (ГК — путем распределения акций между основателями; ХК — при учреждении ОАО — путем проведения открытой подписки на акции, ЗАО — путем проведения распределения акций между основателями); относительно названия совета общества (наблюдательный совет — в соответствии с ХК Украины, наблюдательный совет — согласно ГК Украины) и др.

Формирование и широкое распространение акционерного капитала является одним из основных принципов, на котором базируется проведение рыночных реформ. Акционирование занимает важное место в создании нормальных условий функционирования предприятий, является удобной формой для проведения их разгосударствления.

Статья 82. Учредительные документы хозяйственного общества

1.Учредительным документом полного общества и коммандитного общества является учредительный договор. Учредительным документом акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью является устав.

2.Учредительные документы хозяйственного общества должны содержать сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе учредителей и частников, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, другие сведения, предусмотренные статьей 57 настоящего Кодекса.

3.Устав акционерного общества, кроме указанных в части второй настоящей статьи сведений, должен содержать также сведения о видах выпускаемых акций, их номинальной стоимости, соотношении акций разных видов, количестве акций, которые покупаются учредителями, последствиях невыполнения обязательств по выкупу акций.

4.Устав общества с ограниченной ответственностью, кроме сведений, указанных в части второй настоящей статьи, должен содержать сведения о размере долей каждого из участников, размере, составе и порядке внесения ими вкладов.

Уставом может быть установлен порядок определения размера долей участников в зависимости от изменения стоимости имущества, внесенного в качестве вклада, и дополнительных взносов участников.

5.Учредительный договор полного общества и коммандитного общества, кроме сведений, указанных в части второй настоящей статьи, должны определять размер доли каждого из участников, форму их участия в делах общества, размер, состав и порядок внесения ими вкладов. Относительно вкладчиков коммандитного общества в учредительном договоре указываются только совокупный размер их долей в имуществе общества и размер, состав и порядок внесения ими вкладов.

6.Наименование хозяйственного общества должно содержать указание вида общества, для полных обществ и коммандитных обществ — фамилии (наименования) участников общества, которые несут дополнительную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, а также другие необходимые сведения. Наименование хозяйственного общества не может указывать на принадлежность общества к органам государственной власти либо органам местного самоуправления.

7.В учредительные документы могут быть включены также сведения о других условиях деятельности хозяйственного общества, не противоречащих закону. Если в учредительных документах не указан срок деятельности хозяйственного общества, оно считается созданным на неопределенный срок.

8.Учредительные документы хозяйственного общества в предусмотренных законом случаях согласовываются с Антимонопольным комитетом Украины.

9.Нарушение установленных настоящей статьей требований к содержанию учредительных документов хозяйственного общества является основанием для отказа в его государственной регистрации.

1. Соотношение учредительного договора и устава является таковым, что последний можно рассматривать как часть договора, ведь он утверждается участниками (учредителями) как один из основных результатов их соглашения. Поэтому содержание устава хозяйственного общества может частично перекрываться содержанием договора (или наоборот).

Необходимость существования устава в этих видах хозяйственных обществ объясняется тем, что участники (учредители), создающие акционерное общество, общество с ограниченной и дополнительной ответственностью, могут и не принимать участия в хозяйственной деятельности общества (в отличие от полного или коммандитного общества), но имеют право на получение прибыли от результатов работы общества — дивиденд.

Следовательно, учредительный договор в уставных обществах направлен на создание нового субъекта правоотношений; сам порядок управления, цель и предмет деятельности этого субъекта указывается в уставе.

Согласованная деятельность участников гражданских правоотношений может быть направлена на достижение специальной цели — создание нового субъекта гражданского права (юридического лица), который они наделяют необходимым имуществом и которому они определяют предмет деятельности. При наличии у юридического лица нескольких учредителей они должны согласовать свои взаимоотношения, в том числе вид (характер) и предмет деятельности создаваемой организации, размер и порядок передачи в ее уставный фонд имущественных взносов, порядок совместной деятельности по созданию юридического лица и другие условия. Для этого и заключается учредительный договор.

По общему правилу юридическое лицо создается собственником или уполномоченным им органом. Если собственников или уполномоченных ими органов два или более, то таким решением является учредительный договор. Созданию хозяйственного общества предшествует решение как минимум двух собственников. Этим и объясняется необходимость заключения учредительного договора для создания хозяйственного общества.

По своей юридической природе учредительный договор хозяйственного общества является многосторонним соглашением консенсусного и оплатного характера.

2. Законом предусматриваются обязательные сведения, которые должны быть указаны в уставе в зависимости от вида общества.

Так, общими обязательными условиями, которые должны указываться в уставе, являются вид общества, наименование и местонахождение, состав основателей и участников, размер и порядок образования уставного фонда, порядок распределения прибылей и убытков, состав и компетенция органов общества, порядок принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, порядок внесения изменений в учредительные документы и порядок ликвидации и реорганизации общества.

3-5.После заключения учредительного договора об учреждении акционерного общества основатели должны зарегистрировать сообщение о выпуске акций в соответствии с инструкцией «Порядок регистрации выпуска акций и облигаций предприятий и информации об их выпуске», утвержденной Министерством финансов Украины 30 сентября 1991 г. № 4-305 (с изменениями и дополнениями, внесенными приказами Министерства финансов Украины от 23 ноября 1993 г. № 94 и от 23 мая 1995 г. № 83). Регистрацию проводят финансовые органы Министерства финансов Украины, если оборот осуществляется на всей территории Украины; финансовые управления Совета министров Республики Крым, областные финансовые управления, финансовые управления городов республиканского подчинения.

В сообщении о выпуске акций должны быть указаны определенные сведения, в зависимости от того, был ли у создаваемого акционерного общества правопредшественник, или нет.

Устав акционерного общества должен содержать также сведения о видах акций, которые выпускаются, их номинальной стоимости, соотношении акций разных видов, количестве акций, покупаемых основателями, последствиях невыполнения обязательств по выкупу акций.

Устав хозяйственного общества утверждается собранием учредителей (учредительным собранием) хозяйственного общества, прошнуровывается, нумеруется; на уставе делается отметка о государственной регистрации хозяйственного общества.

Сторонами учредительного договора хозяйственного общества могут быть физические и юридические лица. В соответствии с частью 3 ст. 3 Закона Украины «О хозяйственных обществах» иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица, а также международные организации могут быть учредителями и участниками хозяйственных обществ наравне с гражданами и юридическими лицами Украины, кроме случаев, установленных законодательными актами Украины. Обязательным признаком для стороны в учредительном договоре хозяйственного общества является наличие правосубъектности — правоспособности и дееспособности.

Договор обязательно заключается в письменной форме. Подписи физических лиц нуждаются в нотариальном засвидетельствовании, а подписи руководителей юридических лиц заверяют печатью.

6. Предметом учредительного договора хозяйственного общества является его создание. Учредительный договор определяет не только согласованную деятельность его участников (учредителей), но и правовое положение нового юридического лица, будучи одним из его учредительных документов.

7. Содержание учредительного договора хозяйственного общества определяют те условия, по которым стороны пришли к соглашению.

Закон определяет общие обязательные условия, которые должны быть отмечены в учредительных документах хозяйственного общества. В соответствии с частью 2 ст. 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах» учредительные документы должны содержать сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе основателей и участниках, наименовании и местонахождении, размере и порядке образования уставного фонда, порядке распределения прибылей и убытков, составе и компетенции органов общества, порядке принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, порядок внесения изменений в учредительные документы, порядок ликвидации и реорганизации общества. Закон предусматривает другие обязательные условия, в зависимости от вида хозяйственного общества.

8. Согласно изменениям к Закону Украины «О хозяйственных обществах», внесенным Законом Украины от 2 марта 1995 г. № 82/95-ВР, учредительные документы хозяйственного общества в случаях, предусмотренных действующим законодательством, согласовываются с Антимонопольным комитетом Украины.

9. Общество имеет право вносить изменения и дополнения в устав, которые тоже подлежат государственной регистрации. Изменения (дополнения) к учредительным документам оформляются отдельными дополнениями к ним или путем изложения их в новой редакции. На титуле дополнений к учредительным документам органом государственной регистрации делается отметка о том, что указанные документы являются неотъемлемой частью соответствующих учредительных документов. В случае внесения учредительных документов в новой редакции в целом на их титуле делается соответствующая отметка.

В случае внесения в учредительные документы изменений и дополнений, связанных с изменением наименования, организационной формы или формы собственности субъекта предпринимательской деятельности, делается его перерегистрация в установленном законом порядке.

Отсутствие указанных сведений (включая сведения, которые должны быть в учредительных документах в зависимости от вида общества) в учредительных документах является основанием для отказа в государственной регистрации общества.

Статья 83. Государственная регистрация хозяйственного общества

1.Государственная регистрация хозяйственного общества осуществляется в соответствии с законом.

2.Особенности регистрации хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую и страховую деятельность, а также профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, определяются настоящим Кодексом и соответствующими законами.

3.Хозяйственное общество получает статус юридического лица со дня его государственной регистрации.

4.Изменения, которые произошли в учредительных документах хозяйственного общества и которые вносятся в государственный реестр, подлежат государственной регистрации по тем же правилам, которые установлены для государственной регистрации общества.

Вред, от 04.02.2005 г.

1-4. Хозяйственное общество приобретает права юридического лица со дня его государственной регистрации. Государственная регистрация общества проводится по правилам, установленным Законами Украины «О хозяйственных обществах» и «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей».

Общества становятся юридическими лицами в результате наличия юридического состава из двух юридических фактов. Первым из них является волеизъявление основателей. Именно оно определяет цель организации, закрепляет ее организационную структуру, утверждает учредительные документы, в необходимых случаях формирует имущественную базу. Второй юридический факт — легализация.

В соответствии с частью 1 ст. 4 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» государственной регистрацией юридических лиц и физических лиц — предпринимателей является засвидетельствование факта создания или ликвидации юридического лица, засвидетельствование факта приобретения или лишения статуса предпринимателя физическим лицом, а также совершение других регистрационных действий, предусмотренных настоящим Законом, путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр.

Зарегистрировав организацию, государство удостоверяет, что оно признало эту организацию, а поэтому все другие участники гражданских отношений должны тоже это сделать. Вместо того, чтобы самостоятельно проверять правовой статус контрагента, им достаточно убедиться, зарегистрирован ли он. Этот факт находит отображение в специальных документах, которые выдаются регистрационными органами (сертификатах, свидетельствах и т. п.). Информация о зарегистрированной организации включается также в специальный реестр, который в разных странах ведут разные органы. Часть информационных ресурсов такого реестра, как правило, доступна для заинтересованных лиц.

Внесение (или невнесение) сведений в единый реестр имеет важное практическое значение. В соответствии со ст. 18 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей», если сведения, которые подлежат внесению в Единый государственный реестр, были внесены в него, то такие сведения считаются достоверными и могут быть использованы в споре с третьим лицом, пока в них не внесены соответствующие изменения. Если сведения, которые подлежат внесению в Единый государственный реестр, недостоверны и были внесены в него, то третье лицо может ссылаться на них в споре как на достоверные. Третье лицо не может ссылаться на них в споре в случае, если оно знало или могло знать о том, что такие сведения недостоверны. Если сведения, которые подлежат внесению в Единый государственный реестр, не были в него внесены, они не могут быть использованы в споре с третьим лицом.

В Украине учет юридических лиц осуществляется в нескольких реестрах: в Едином государственном реестре, создаваемом и ведущимся специально уполномоченным органом по вопросам государственной регистрации (который является его распорядителем и администратором), и Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины, который ведется Государственным комитетом статистики Украины (его областными управлениями). Кроме этих реестров, существуют другие, которые содержат информацию об отдельных видах юридических лиц. Среди них Реестр адвокатских объединений (Постановление «О порядке регистрации адвокатских объединений» Кабинета Министров Украины от 27 апреля 1993 г. № 302), Реестр ассоциаций и других добровольных объединений органов местного самоуправления (Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении Положения о регистрации ассоциаций и других добровольных объединений органов местного самоуправления» от 16 февраля 1998 г. № 175), Единый государственный реестр объединений граждан и благотворительных организаций (приказ Министерства юстиции Украины «Об утверждении Положения о Едином государственном реестре объединений граждан и благотворительных организаций» от 14 декабря 1998 г. № 66/5), Реестр неприбыльных организаций и учреждений (приказ Государственной налоговой администрации Украины «Об утверждении Положения о Реестре неприбыльных организаций и учреждений» от 11 июля 1997 г. № 232).

Статья 84. Последствия заключения сделок до регистрации хозяйственного общества

1.Хозяйственное общество может открывать счета в банках, а также заключать договоры и другие сделки лишь после его государственной регистрации. Сделки, заключенные учредителями общества до дня его регистрации, признаются заключенными с обществом только при условии их последующего одобрения обществом в порядке, определенном законом и учредительными документами.

2.Сделки, заключенные учредителями до дня регистрации общества и в дальнейшем не одобренные обществом, влекут правовые последствия лишь для лиц, заключивших эти сделки.

1. Открытие хозяйственными обществами счетов в банках осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке открытия и использования счетов в национальной и иностранной валюте, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 18 декабря 1998 г. № 527. В соответствии с Инструкцией о порядке учета налогоплательщиков свидетельство о государственной регистрации субъекта хозяйствования и копия документа, подтверждающего взятие его на учет органами государственной налоговой службы, является основанием для открытия счетов в учреждениях банков. Финансовые учреждения открывают счета плательщикам налогов и сборов (обязательных платежей) лишь при условии предъявления ими документа, подтверждающего взятие их на учет органом государственной налоговой службы. Одним из необходимых документов, которые предъявляются банку для открытия счета, является копия свидетельства о государственной регистрации, засвидетельствованная нотариально или органом, выдавшим свидетельство о государственной регистрации.

2.Исходя из части 1 комментируемой статьи сделки, заключенные от имени хозяйственного общества до его регистрации, признаются заключенными с обществом только при условии их последующего одобрения обществом. Такие сделки заключаются учредителями (участниками) хозяйственного общества от своего имени, а не от имени общества, которое до государственной регистрации не признается субъектом права. Если сделка в дальнейшем одобрена обществом, то считается, что сделка была заключена с обществом. Одобрение сделок, заключенных учредителями общества до его регистрации, происходит путем принятия соответствующего решения всеми участниками (в полном и коммандитном обществах) или высшим органом общества (в акционерном обществе, обществе с ограниченной ответственностью и обществе с дополнительной ответственностью).

При неодобрении сделки хозяйственным обществом считается, что соглашение заключено учредителем, а не обществом, поэтому для общества такое соглашение никаких правовых последствий не имеет.

Статья 85. Собственность хозяйственного общества

1.Хозяйственное общество является собственником:

имущества, переданного ему в собственность учредителями и участниками в качестве взносов;

продукции, произведенной в результате хозяйственной деятельности общества;

доходов, полученных от хозяйственной деятельности общества;

другого имущества, приобретенного обществом на основаниях, не запрещенных законом.

1.Хозяйственные общества являются организационно-правовой формой хозяйственной деятельности на основании объединения имущества и предпринимательской деятельности субъектами гражданского права (физическими и юридическими лицами) для совместной деятельности с целью получения прибыли.

Субъектом права собственности хозяйственных обществ выступают хозяйственные общества как юридические лица, а не их учредители или участники. Участники приобретают лишь обязательственное право требовать выплаты части дохода, которая им принадлежит, а также претендовать на долю в имуществе, оставшемся после ликвидации общества (ликвидационную квоту).

Основная особенность, которой общество отличается от других субъектов права и которая является основной чертой имущественных отношений в хозяйственных обществах, — это возможность добровольного объединения имущества и усилий участников для создания ими нового субъекта хозяйственной деятельности.

Вкладами участников и учредителей общества могут быть дома, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, ценные бумаги, денежные средства, в том числе в иностранной валюте.

Вклад, оцененный в национальной валюте, составляет долю участника и основателя в уставном фонде. Оценка вкладов осуществляется в порядке, предусмотренном уставными документами, если другое не предусмотрено законодательством Украины.

Законы Украины «О собственности» и «О хозяйственных обществах» предоставляют участникам этих обществ право вносить как вклад имущественные права, а именно: право пользования землей, водой, сооружениями и т. п. В этом случае право собственности на имущество обществу не принадлежит.

Положения комментируемой статьи полностью совпадают с положениями ст. 115 «Имущество хозяйственного общества» ГК Украины.

Статья 86. Вклады участников и учредителей хозяйственного общества

1.Вкладами участников и учредителей хозяйственного общества могут быть здания, сооружения, оборудование и иные материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, а также иные имущественные права (включая имущественные права на объекты интеллектуальной собственности), денежные средства, в том числе в иностранной валюте

2.Вклад, оцененный в гривнах, составляет долю участника и учредителя в уставном фонде общества. Порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах хозяйственного общества, если иное не предусмотрено законом.

3.Запрещается использовать для формирования уставного фонда общества бюджетные средства, средства, полученные в кредит и под залог. Финансовое положение учредителей — юридических лиц относительно их возможности осуществить соответствующие взносы в уставный фонд хозяйственного общества в случаях, предусмотренных законом, должно быть проверено надлежащим аудитором (аудиторской организацией) в установленном порядке, а имущественное положение учредителей — граждан должно быть подтверждено декларацией об их доходах и имуществе, заверенной соответствующим налоговым органом.

1. Имущество, внесенное участниками общества как их вклады (паи), принадлежит обществу по праву собственности. В то же время часть имущества (имущественных прав) может быть передана обществу его учредителями (участниками) по праву пользования (например, право пользования землей и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием и т. п.).

Вещи, которые потребляются (деньги, сырье, топливо), должны передаваться участниками обществу по праву собственности, а относительно индивидуально-определенных вещей (земельные участки, здания, сооружения и т. п.) возможно применять по праву как собственности, так и праву пользования. Однако правовой режим вещей, которые передаются обществу его учредителями (участниками), должен быть четко определен в договоре (учредительном или заключенном между уже созданным обществом и лицами, которые желают принять в нем участие), или эти вещи передаются в собственность, или в пользование.

Участие в хозяйственном обществе является в то же время обязанностью и правом его участников (членов). Имущественное участие (внесение вклада или пая, а в предусмотренных учредительными документами случаях — дополнительных взносов) — обязательство, а личное — право (в объединениях капиталов, к которым принадлежит акционерное общество, и в значительной мере общество с ограниченной и общество с дополнительной ответственностью), а в персональных обществах (полном и коммандитном, также в производственном кооперативе) — обязанность.

В обществах, где доминирует имущественный элемент (это присуще объединениям капиталов) или насчитывается большое количество участников, личное участие отступает на второй план и не довлеет над участниками, если закон или учредительные документы общества этого не требуют. Личное участие проявляется в управлении делами общества, в представительстве во внешних отношениях (то есть в отношениях с третьими лицами), в исполнении технических работ (по обслуживанию деятельности общества), в непосредственном осуществлении или организации деятельности, которую осуществляет общество (выполнении работ, изготовлении продукции, предоставлении услуг), в работе органов общества (общих собраний, исполнительных и контрольных органов). Организации, участники которых не принимают никакого участия в их деятельности, не могут принадлежать к хозяйственным обществам.

2,3. Порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах хозяйственного общества, если другое не предусмотрено законом (п. «е» ст. 36 Закона Украины «О хозяйственных обществах» — относительно акционерных обществ; ст. 7 Закона Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине» — относительно государственных и коммунальных долей в хозяйственных обществах при участии государства или территориальной громады).

Настоящей статьей определяются общие правила относительно вкладов учредителей и участников хозяйственных обществ, а специальные правила устанавливаются законами Украины «О банках и банковской деятельности» (ст. 32), «О страховании» (части 4-6ст. 2), «Об институтах общего инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)» (часть 1 ст. 10) и т. п.

Случаи обязательной аудиторской проверки имущественного состояния учредителей определенных видов хозяйственных организаций (коммерческих банков, предприятий с иностранными инвестициями, открытых акционерных обществ, холдинговых компаний, доверительных обществ, инвестиционных фондов, других финансовых посредников, а также государственных предприятий в процессе их корпоратизации и приватизации и т. п.) определяются п. п. 2 и 4 ст. 10 Закона Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. и другими законами.

Статья 87. Фонды хозяйственного общества

1.Сумма вкладов учредителей и участников хозяйственного общества составляет уставный фонд общества.

2.Общество имеет право изменять (увеличивать или уменьшать) размер уставного фонда в порядке, установленном настоящим Кодексом и законом, принятым в соответствии с ним.

3.Решение общества об изменении размера уставного фонда вступает в силу со дня внесения этих изменений в государственный реестр.

4.В хозяйственном обществе создаются резервный (страховой) фонд в размере, установленном учредительными документами, но не менее двадцати пяти процентов уставного фонда, а также другие фонды, предусмотренные законодательством Украины или учредительными документами общества. Размер ежегодных отчислений в резервный (страховой) фонд предусматривается учредительными документами, но не может быть меньше пяти процентов суммы прибыли общества.

5.Прибыль хозяйственного общества образуется из поступлений от его хозяйственной деятельности после покрытия материальных и приравненных к ним расходов и расходов на оплату труда. Из экономической прибыли общества уплачиваются предусмотренные законом налоги и другие обязательные платежи, а также проценты по кредитам банков и по облигациям. Прибыль, полученная после указанных расчетов, остается в распоряжении общества, которое определяет направления ее использования в соответствии с учредительными документами общества.

1-5. В обязательном порядке в хозяйственном обществе создаются уставный и резервный фонды. Для акционерного общества, кроме того, обязательный фонд уплаты дивидендов, который формируется из чистой прибыли.

Другие фонды создаются, если это предусмотрено законодательством Украины или учредительными документами общества. Обязательное создание специальных фондов и резервов предусматривается относительно хозяйственных обществ, которые осуществляют банковскую деятельность (ст. 30 Закона Украины «О банках и банковской деятельности»), страховых компаний (ст.ст. 30-32 Закона Украины «О страховании»). Однако корпоративные инвестиционные фонды лишены права создавать любые резервные фонды (ст. 12 Закона Украины «Об институтах общего инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)»), что законодатель предусмотрел в первую очередь для защиты интересов акционеров-инвесторов, которые не были учредителями инвестиционного фонда.

Уставный фонд представляет собой выраженную в деньгах совокупность взносов участников в имущество при создании общества для обеспечения его деятельности в размерах, определенных учредительными документами. Для отдельных видов хозяйственных обществ законодатель установил определенные размеры и порядок создания уставного капитала.

Так, минимальный размер уставного фонда, для акционерных обществ составляет сумму, эквивалентную 1250 минимальным заработным платам, а для обществ с ограниченной ответственностью — 625 минимальным заработным платам (ст.ст. 24, 52 Закона Украины «О хозяйственных обществах»).

Размер резервного фонда устанавливается учредительными документами, но согласно ст. 14 Закона Украины «О хозяйственных обществах» и части 4 комментируемой статьи, он не может быть менее 25 % уставного фонда. Формируется резервный фонд за счет ежегодных отчислений, но не менее 5 % от суммы чистой прибыли, и используется для покрытия непредвиденных расходов и убытков.

Уставный фонд формируется при создании общества, и его участники обязаны вносить вклады в порядке и размерах, способами и в сроки, предусмотренные уставными документами. Так, к моменту регистрации общества с ограниченной ответственностью каждый из участников должен внести не менее 30 % указанного в учредительных документах вклада, что подтверждается документами, выданными банковским учреждением. Участник должен полностью внести свой вклад не позднее года после регистрации общества. Уставный фонд разделяется на доли участников и соответственно распределяются прибыли и убытки общества. Такие доли могут в установленном законом и уставом порядке передаваться другим участникам общества, третьим лицам, а также самому обществу.

Согласно ст. 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» участник общества с ограниченной ответственностью может при согласии остальных участников уступить свою долю (ее часть) одному или нескольким участникам этого же общества, а если другое не предусмотрено учредительными документами, то и третьим лицам.

Участники общества пользуются подавляющим правом приобретения доли участника, который ее уступил, пропорционально их долям в уставном фонде общества или в другом согласованном между ними размере. Передача доли (ее части) третьим лицам возможна только после полного внесения вклада участником, который ее уступает. При передаче доли (ее части) третьему лицу происходит одновременный переход к нему всех прав и обязанностей, которые принадлежали участнику. Доля участника общества (после полного внесения им вклада) может быть приобретена самим обществом, которое на протяжении одного года обязано передать ее другим участникам или третьим лицам. При выходе из общества участнику выплачивается стоимость части имущества общества, пропорциональная его доле в уставном фонде, а также надлежащая ему часть прибыли, полученной обществом в текущем году до момента выхода.

По требованию участника и при согласии общества вклад может быть возвращен полностью или частично в натуральной форме. Имущество, переданное участником обществу только в пользование, возвращается в натуральной форме без вознаграждения.

Доли участников в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам (в связи со смертью) и к правопреемникам юридических лиц (в случае реорганизации). При отказе правопреемника (наследника) от вступления в общество или отказе общества в принятии в него правопреемника (наследника) ему выдается в денежной или в натуральной форме доля в имуществе, принадлежавшая реорганизованному или ликвидированному юридическому лицу (наследодатель), стоимость которого определяется на момент реорганизации или ликвидации (смерти) участника.

В этом случае размер уставного фонда общества подлежит уменьшению.

В период функционирования общества в зависимости от результатов его деятельности возможно изменение (увеличение или уменьшение) его уставного фонда.

Увеличение уставного фонда может быть осуществлено лишь после внесения полностью всеми участниками своих вкладов (оплаты акций).

В акционерном обществе уставный фонд увеличивается путем выпуска новых акций, обмена облигаций на акции или увеличения номинальной стоимости акций. Необходимо, чтобы все ранее выпущенные акции были полностью оплачены по стоимости не ниже, чем номинальная.

Акционерному обществу запрещается выпуск акций для покрытия убытков, связанных с его хозяйственной деятельностью.

Для уменьшения размера уставного фонда требуется предварительное согласие кредиторов общества, заинтересованных в обеспечении своих требований.

В акционерном обществе уменьшение уставного фонда возможно путем снижения номинальной стоимости выпущенных акций или уменьшения количества акций путем выкупа части акций у их владельцев с целью аннулирования этих акций. При этом акционерное общество возмещает владельцу акций убытки, связанные с изменениями уставного фонда.

Решение общества об изменениях размера уставного фонда вступает в силу со дня внесения этих изменений в государственный реестр.

Уставный фонд в обществах характеризует границы ответственности собственно общества и его членов.

В полных обществах все «товарищи» несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.

В коммандитном обществе ее несет определенный процент вкладчиков, а в обществе с ограниченной ответственностью для членов общества размер их ответственности по долгам общества пропорционален проценту их взноса в уставный фонд общества.

ГК Украины, в отличие от положений комментируемой статьи, использует понятие уставного капитала — относительно имущественной основы объединений капиталов (общества с ограниченной ответственностью — ст. 144, общества с дополнительной ответственностью — ст.ст. 151, 144, акционерного общества — ст.ст. 155-157) и понятием сложенного капитала — относительно персональных обществ (полного общества -часть 2 ст. 120, ст. 127, коммандитного общества — часть 2 ст. 134, п. 3 части 2 ст. 137). Ни одна статья Гражданского кодекса не предусматривает обязательности резервного фонда в персональных обществах и в объединениях капиталов. Гражданский кодекс содержит также положения, которые устанавливают ограничение относительно выпуска ценных бумаг и выплаты дивидендов акционерному обществу.

Статья 88. Права и обязанности участников хозяйственного общества

1. Участники хозяйственного общества имеют право:

принимать участие в управлении делами общества в порядке, определенном в учредительных документах, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами;

принимать участие в распределении прибыли общества и получать ее долю (дивиденды);

получать информацию о деятельности общества. По требованию участника общество обязано предоставить ему для ознакомления годовые балансы, отчеты о финансово-хозяйственной деятельности общества, протоколы ревизионной комиссии, протоколы собраний органов управления общества и т. п.;

выйти в предусмотренном учредительными документами порядке из состава общества.

2.Участники общества имеют также другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, другими законами и учредительными документами общества.

3.Участники хозяйственного общества обязаны:

соблюдать требования учредительных документов общества, выполнять решения его органов управления;

вносить вклады (оплачивать акции) в размере, порядке и средствами, предусмотренными учредительными документами, в соответствии с настоящим Кодексом и законом о хозяйственных обществах;

нести иные обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, другими законами и учредительными документами общества.

1. Положения комментируемой статьи полностью дублируют ст.ст. 10—11 Закона Украины «О хозяйственных обществах».

Участники хозяйственных обществ должны иметь необходимый объем право- и дееспособности (правосубъектность). Однако требования к такому объему различные у обществ: 1) принадлежащих к объединениям капиталов, 2) являющихся персональными объединениями и 3) у производственных кооперативов. Относительно первых наличие полной право- и дееспособности (относительно физических лиц) не обязательна, за исключением учредителей, то есть будущих участников, которые заключают между собой учредительный договор (договор о совместной деятельности по созданию общества с определенными параметрами). Так, акционерами, участниками общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью могут быть и несовершеннолетние лица, которые получили, например, акции или доли в имуществе общества в наследство, причем, в обществе с ограниченной ответственностью (дальше — ООО) и в обществе с дополнительной ответственностью (далее — ОДО) обязательно одобрение такого шага остальными участниками. Это объясняется доминированием имущественного элемента в таких обществах (обязательность лишь имущественного участия без обременения — за некоторыми исключениями относительно ООО и ОДО — непременно принимать участие в управлении делами или производственной деятельности общества). Поэтому в этих обществах лицо участника не особенно учитывают; оно может быть и недееспособным, ведь функции управления выполняются органами общества, а производственную, торговую и тому подобную деятельность (непосредственную хозяйственную деятельность) могут выполнять и наемные работники. Интересы таких лиц могут представлять их законные представители.

Условно права участника хозяйственного общества можно разделить на две группы. Это имущественные права (право принимать участие в распределении прибыли общества и получать ее долю (дивиденды); право получить от общества денежный или имущественный эквивалент вклада в случае выхода из общества; право уступить свою долю (продать акции) другому лицу в предусмотренном законом и/или учредительными документами порядке; право принимать участие в распределении имущества общества в случае его ликвидации).

А к группе прав неимущественного характера можно отнести: право принимать участие в управлении делами общества в установленном порядке; право получать информацию о деятельности общества (право ознакомиться с данными, которые содержатся в годовых балансах, отчетах о финансово-хозяйственной деятельности общества, протоколах ревизионной комиссии, протоколах собраний органов общества и т. п.).

2. Участники общества могут иметь также другие права, предусмотренные ГК Украины, другими законами и учредительными документами общества. Законом «О хозяйственных обществах» предусмотрены дополнительные права (как имущественного, так и неимущественного характера) для участников отдельных видов обществ, в частности, акционеров: а) права имущественного характера: право на получение акций (сертификатов акций) после полной их оплаты (часть 2 ст. 27); подавляющее право на приобретение акций дополнительных эмиссий (часть 3 ст. 38); реализация права собственности на акции в соответствии с законодательством Украины (часть 3 ст. 28); право получить от акционерного общества возмещение убытков, связанных с изменением уставного фонда общества (часть 4 ст. 39); б) права неимущественного характера: право принимать участие в общих собраниях общества (часть 1 ст. 41); право передавать свои полномочия относительно участия в таких собраниях другому лицу на основании доверенности (часть 3 ст. 41); право быть поставленным в известность о созыве и повестке дня общих собраний (часть 1 ст. 43); право вносить в установленном порядке предложения о повестке дня (ч. 2 ст. 43); право ознакомления к созыву общих собраний с документами, связанными с повесткой дня этих собраний (часть 3 ст. 43); право при голосовании на общих собраниях иметь количество голосов, пропорциональное количеству принадлежащих акционеру простых акций (часть 1 ст. 44); право быть избранным в органы акционерного общества (часть 1 ст. 46, ст. 48, часть 1 ст. 49) и др. (включая и права квалифицированного меньшинства).

3. Участники всех видов хозяйственных обществ, кроме акционерных (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, полные общества и коммандитные общества), имеют право на отчуждение доли (ее части) с соблюдением требований закона и учредительных документов общества, а также право на подавляющее приобретение такой доли или ее части (ст.ст. 53, 69, 77 Закона).

Статья 89. Управление хозяйственным обществом

1.Управление деятельностью хозяйственного общества осуществляют его органы и должностные лица, состав и порядок избрания (назначения) которых определяется в зависимости от вида общества, а в определенных законом случаях — участники общества.

2.Должностными лицами общества признаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии (ревизор), а при создании совета общества (наблюдательного совета) — председатель и члены этого совета. Ограничения по совмещению одним лицом указанных должностей устанавливаются законом.

3. Должностными лицами хозяйственного общества не могут быть лица, служебная или иная деятельность которых признана Конституцией Украины и законом несовместимой с пребыванием на этих должностях, а также лица, которым пребывание на соответствующих должностях запрещено решением суда.

4. Должностные лица отвечают за ущерб, причиненный ими хозяйственному обществу, в пределах и порядке, предусмотренных законом и учредительными документами общества.

5. Хозяйственное общество, в уставном фонде которого более 50 процентов акций (долей, паев) принадлежит государству, обязано на каждый последующий год составлять и исполнять годовой финансовый план в соответствии со статьей 75 настоящего кодекса.

В ред. 25.03.2005г.

1. Будучи субъектом права собственности, хозяйственные общества осуществляют свои полномочия собственности, пользования и распоряжения принадлежащим им имуществом через органы управления в порядке, предусмотренном законом и уставными документами.

2. В соответствии со ст. 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах» определенный круг лиц являются должностными лицами органов управления. Должностными могут признаваться также другие лица, которые не входят в состав органов управления.

3. Закон Украины «О хозяйственных обществах» устанавливает широкий круг лиц, которые не могут быть должностными лицами органов управления обществом:

— народные депутаты Украины;

— члены Кабинета Министров;

—руководители центральных и других органов исполнительной власти;

— военнослужащие;

—должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, государственного нотариата;

—должностные лица органов государственной власти, кроме случаев, когда государственные служащие осуществляют функции управления акциями, которые принадлежат государству, и представляют интересы государства в совете общества или ревизионной комиссии общества;

—лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть должностными лицами тех обществ, которые осуществляют этот вид деятельности;

—лица, которые имеют непогашенную судимость за кражи, взяточничество и другие корыстные преступления, не могут занимать в обществах руководящие должности и должности, связанные с материальной ответственностью.

4,5. Актуальным в сфере защиты прав всех акционеров общества, независимо от принадлежащей им доли в уставном фонде ОАО, является вопрос ответственности должностных лиц органов управления общества (в соответствии со ст. 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах»): председателя и членов исполнительного органа, главы ревизионной комиссии, а в обществах, где создан совет общества (наблюдательный совет), — председателя и членов совета общества (наблюдательного совета) за нарушение прав акционеров. Конституция Украины гарантирует гражданам право на обжалование в суде решений, действий или бездействия органов государственной власти и местного самоуправления, должностных и служебных лиц (ст. 55), однако относительно вопросов деятельности должностных лиц хозяйственных обществ в действующем законодательстве Украины отсутствует действенный механизм привлечения этих лиц к юридической ответственности за противоправные действия, в случае если они не имеют признаков преступления.

В соответствии со ст. 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах» высшим органом акционерного общества являются общие собрания, которые определяют:

1) основные направления деятельности общества;

2) порядок покрытия его убытков.

Кроме того, общие собрания утверждают такие правовые акты, как:

1) бизнес-планы и отчеты об их выполнении;

2) отчеты правления о годовых результатах деятельности общества и дочерних предприятий;

3) отчеты и выводы ревизионной комиссии;

4) порядок распределения прибыли;

5)договоры (сделки), заключенные на сумму, превышающую указанную в уставе общества.

К компетенции собраний относится вопрос приобретения обществом своих акций. Уставом общества к компетенции общих собраний могут быть отнесены и другие вопросы. Исполнительным органом акционерного общества, который осуществляет руководство его текущей деятельностью, является правление или другой орган, предусмотренный уставом.

Правление решает все вопросы деятельности акционерного общества, кроме тех, которые принадлежат к компетенции общих собраний и совета акционерного общества (наблюдательного совета). Правление подотчетно общим собраниям и наблюдательному совету и организует исполнение их решений. Контроль финансово-хозяйственной деятельности правления осуществляет ревизионная комиссия. В акционерном обществе может создаваться совет акционерного общества (наблюдательный совет), осуществляющий контрольные функции в сферах управления и хозяйственной деятельности общества. Уставом акционерного общества или по решению общих собраний на наблюдательный совет может быть возложено выполнение отдельных функций, которые принадлежат к компетенции общих собраний.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью являются собрания участников, к компетенции которых относится:

1) определение основных направлений деятельности общества и утверждение его планов и отчетов об их выполнении;

2) утверждение годовых результатов деятельности общества, отчетов и выводов ревизионной комиссии, порядка распределения прибыли;

3) установление размера, формы и порядка внесения участниками дополнительных вкладов;

4) решение вопроса о приобретении обществом доли участника;

5) утверждение договоров (сделок), заключенных на сумму, превышающую указанную в уставе общества.

В зависимости от периодичности проведения общие собрания разделяются на дежурные и внеочередные. Дежурные (годовые) общие собрания сзываются не реже, чем это предусмотрено законом или учредительным документом. Внеочередные собрания сзываются в случае неплатежеспособности общества, а также при наличии обстоятельств, указанных в уставе общества, и в другом случае, если этого требуют интересы общества.

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган: коллегиальный (дирекция) или единоличный (директор). Дирекция (директор) решает все вопросы деятельности общества за исключением тех, которые принадлежат к исключительной компетенции собраний участников. Собрания участников общества могут вынести решение о передаче части полномочий, принадлежащих им, к компетенции дирекции (директора). Дирекция (директор) подотчетна собраниям участников и организует исполнение их решений.

Законодательство не устанавливает срок, на который избираются органы управления. Уставом или решением общих собраний этот срок может быть установлен или продлен.

Контроль над деятельностью исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью осуществляет ревизионная комиссия, образованная собраниями участников общества из их числа в количестве не менее 3 лиц.

В соответствии со ст. 68 Закона Украины «О хозяйственных обществах» ведение дел общества может осуществляться либо всеми участниками, либо одним или несколькими из них, которые выступают от имени общества.

В последнем случае объем полномочий участников определяется поручением, которое должно быть подписано остальными участниками общества. Участники, которым было поручено ведение дел полного общества, обязаны предоставлять остальным участникам по их требованию полную информацию о действиях, выполняемых от имени и в интересах общества.

Управление делами коммандитного общества осуществляется только участниками с полной ответственностью (полными «товарищами»).

Если в обществе есть только один такой участник, управление делами осуществляется им самостоятельно. Вкладчики не вправе препятствовать действиям полных «товарищей» по управлению делами общества (ст. 81 Закона Украины «О хозяйственных обществах»).

Статья 90. Учет и отчетность хозяйственного общества

1.Учет и отчетность хозяйственных обществ осуществляются в соответствии с требованиями статьи 19 настоящего Кодекса и иных нормативно-правовых актов.

2.Проверки финансовой деятельности общества осуществляются государственными налоговыми органами, другими органами государственной власти в пределах определенных законом полномочий, ревизионной комиссией (ревизором) хозяйственного общества и/или аудиторами.

3.Достоверность и полнота годового баланса и отчетности хозяйственного общества в случаях, определенных законом, должны быть подтверждены аудитором (аудиторской организацией).

1. Количество нормативно-правовых актов, которые на сегодня регулируют общественные отношения в сфере создания и деятельности хозяйственных обществ (в том числе с государственной долей в уставном фонде) и управление корпоративными правами (в том числе государственными), чрезвычайно велико. Среди них, в частности, Конституция Украины, законы Украины «О хозяйственных обществах», «О ценных бумагах и фондовой бирже», «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного оборота ценных бумаг в Украине», «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине», другие законодательные и подзаконные нормативно-правовые акты. Кроме того, вступили в силу Гражданский и Хозяйственный кодексы Украины, которые также содержат нормы, которые регулируют отношения в указанной сфере.

Однако, несмотря на большое количество нормативных актов в этой сфере, правовой механизм регулирования пакета вопросов, связанных с деятельностью хозяйственных обществ и защитой интересов акционеров (в том числе государства) в процессе реализации принадлежащих им корпоративных прав, остается несовершенным.

В соответствии со ст. 10 Закона Украины «О хозяйственных обществах» участники общества вправе принимать участие в управлении делами общества в порядке, определенном в учредительных документах, за исключением случаев, предусмотренных Законом Украины «О хозяйственных обществах»; принимать участие в распределении прибыли общества и получать его часть (дивиденды); получать информацию о деятельности общества.

Для реализации этих прав, оценки деятельности должностных лиц хозяйственных обществ для акционеров и участников, в том числе и государства, крайне важной является осведомленность о результатах финансово-хозяйственной деятельности общества.

2. Кроме того, государство как орган приватизации ОАО заинтересовано в получении достоверной информации о его финансовом состоянии, способствующей объективному определению стоимости пакета акций в случае принятия решения о продаже этого пакета.

Государственная контрольно-ревизионная служба — государственный орган, который имеет достаточную материальную и интеллектуальную базу для обеспечения проведения объективной незаангажированной оценки деятельности хозяйственного общества.

Однако на сегодня в Законе Украины «О государственной контрольно-ревизионной службе» у этого органа отсутствуют полномочия на осуществление проверки финансовой деятельности, состояния сохранения средств и материальных ценностей, достоверности учета и отчетности в хозяйственных обществах, в уставных фондах которых есть доля государства.

В соответствии со ст. 17 Закона Украины «О хозяйственных обществах» проверки финансовой деятельности общества осуществляются государственными налоговыми инспекциями, другими государственными органами в пределах их компетенции, ревизионными органами общества и аудиторскими организациями. Проверки не должны нарушать нормального режима работы общества.

3. А согласно ст. 18 Закона Украины «О хозяйственных обществах» общество ведет бухгалтерский учет, составляет и подает статистическую информацию и административные данные в порядке, установленном законодательством. Достоверность и полнота годовой финансовой отчетности общества должны быть подтверждены аудитором (аудиторской фирмой). Обязательная аудиторская проверка годовой финансовой отчетности обществ с годовым хозяйственным оборотом менее 250 необлагаемых минимумов проводится один раз в три года.

Хозяйственное общество ведет бухгалтерский учет и отчетность в соответствии с требованиями Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», Положениями (стандартами) бухгалтерского учета, утвержденными Министерством финансов Украины, и другими нормативными актами.

Статья 91. Прекращение деятельности хозяйственного общества

1.Прекращение деятельности хозяйственного общества происходит путем его ликвидации или реорганизации в соответствии со статьей 59 настоящего Кодекса.

2.Ликвидация хозяйственного общества производится ликвидационной комиссией, назначенной его высшим органом, а при прекращении деятельности общества по решению суда — ликвидационной комиссией, сформированной в соответствии с решением суда.

3.Со дня образования ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами хозяйственного общества. Ликвидационная комиссия в трехдневный срок с момента ее образования публикует информацию о ликвидации хозяйственного общества и осуществляет другие действия в соответствии с требованиями статей 58-61 настоящего Кодекса и других законов.

4.Расчеты с кредиторами при ликвидации хозяйственного общества осуществляются в соответствии со статьей 61 настоящего Кодекса с учетом следующих особенностей:

средства, принадлежащие хозяйственному обществу, в том числе от продажи его имущества при ликвидации, после расчетов по оплате труда лиц, которые работают на условиях найма, выполнения обязательств перед бюджетом, банками, владельцами облигаций, выпущенных обществом, и другими кредиторами распределяются между участниками общества в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Кодексом, законом о хозяйственных обществах и учредительными документами общества, в шестимесячный срок после опубликования информации о его ликвидации;

имущество, переданное обществу его учредителями или участниками в пользование, возвращается в натуральной форме без вознаграждения. В случае возникновения споров по выплате задолженности общества его средства не подлежат распределению между участниками общества до разрешения этого спора или до получения кредиторами соответствующих гарантий погашения задолженности.

5.Ликвидация хозяйственного общества считается завершенной, а общество прекратившим свою деятельность, со дня внесения записи о его ликвидации в государственный реестр.

1. Анализ законодательства стран ЕС и СНГ свидетельствует, что в каждой стране существуют свои требования к ведению и прекращению предпринимательской деятельности. Практический и теоретический опыт позволяет утверждать, что прекращение деятельности хозяйственных обществ бывает добровольным и принудительным. Первый вариант возможен в случае принятия соответствующего решения самим юридическим лицом, то есть участниками или органом юридического лица, имеющим такие полномочия. Принудительная ликвидация происходит по решению суда.

Организационный процесс ликвидации хозяйственного общества предусматривает определенную последовательность действий, а специальные правила и различные исключения для этой процедуры описаны в целом ряде законов и подзаконных актов, какие мы коротко охарактеризуем.

Принимать решение о ликвидации хозяйственного общества могут лишь лица или органы, которые имеют соответствующие полномочия.

Так, согласно ст. 19 Закона Украины «О хозяйственных обществах» прекращение деятельности общества происходит путем его реорганизации (слияния, присоединения, деления, отделения, преобразования) или ликвидации с соблюдением требований законодательства о защите экономической конкуренции. Реорганизация общества происходит по решению высшего органа общества. Реорганизация общества, злоупотребляющего своим монопольным положением на рынке, может осуществляться также путем его принудительного деления в порядке, предусмотренном действующим законодательством. При реорганизации общества вся совокупность прав и обязанностей общества переходит к его правопреемникам. Общество ликвидируется: а) по окончании срока, на который оно создавалось, или после достижения цели, поставленной при его создании; б) по решению высшего органа общества; в) на основании решения суда по представлению органов, контролирующих деятельность общества, в случае систематического или грубого нарушения им законодательства; на основании решения хозяйственного суда в порядке, установленном Законом Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом»; г) на других основаниях, предусмотренных учредительными документами.

2,3. В случае, если собственников несколько, решение о ликвидации предприятия принимается на заседании учредителей и оформляется протоколом.

Решение о ликвидации акционерного общества принимает высший орган АО — собрание участников (ст. 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 августа 1991 г. №1576-ХIII). Общее собрание признается правомочным, если в нем принимают участие акционеры, которые имеют, согласно уставу общества, больше чем 60 % голосов. Решение общего собрания акционеров о прекращении деятельности АО принимает большинство в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в собрании.

Решение о ликвидации ООО принимает его высший орган — собрание участников (ст. 59 Закона Украины «О хозяйственных обществах») простым большинством голосов. Участники имеют количество голосов, пропорциональное размеру их долей в уставном фонде. Собрание участников при решении вопроса о ликвидации считается полномочным, если на нем присутствовали участники (представители участников), которые владеют совместно более чем 60 % голосов.

Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 37 Закона Украины «О собственности», в случае принятия государственным органом, уполномоченным управлять государственным имуществом, решения о ликвидации государственного предприятия трудовой коллектив имеет право требовать передачи предприятия в аренду или преобразования его в другое предприятие, основанное на коллективной собственности.

Собрание собственников или уполномоченный ими орган определяет состав ликвидационной комиссии, которая со дня назначения будет осуществлять ликвидационные процедуры и руководить делами предприятия до его закрытия (ст.ст. 20, 41 и 59 Закона Украины «О хозяйственных обществах»).

Статья 20 Закона Украины «О хозяйственных обществах» отмечает, что сообщение о ликвидации предприятия (хозяйственного общества) ликвидационная комиссия должна опубликовать в трехдневный срок с момента ее назначения в одном из официальных (республиканском или местном) печатном органе с указанием срока подачи кредиторами заявлений со своими претензиями.

Согласно п. 12 Порядка предоставления финансовой отчетности, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 28 февраля 2000 г. № 419, инвентаризация имущества в случае ликвидации предприятия обязательна. Сам порядок проведения инвентаризации определен в Инструкции по инвентаризации основных средств, невещественных активов, товарно-материальных ценностей, денежных средств и документов и расчетов, утвержденной приказом Министерства финансов Украины от 11 августа 1994 г. № 69, которая также указывает на обязательную инвентаризацию в случае ликвидации предприятия. Для оценки имущества комиссия может, воспользоваться услугами субъекта оценочной деятельности, который осуществит независимую оценку в соответствии с требованиями Закона Украины «Об оценке имущества, имущественных правах и профессиональной оценочной деятельности в Украине» от 12 июля 2001 г.

Выход из состава учредителей других предприятий осуществляется в порядке, предусмотренном уставными документами таких предприятий, а также законодательством, регулирующим деятельность предприятия. При закрытии филиалов, которые состоят на налоговом учете, необходимо выполнить аналогичные процедуры, как и при ликвидации общества. Непогашенные налоговые обязательства филиала платит юридическое лицо, которому он принадлежит.

Денежные средства, которые принадлежат обществу, включая выручку от распродажи его имущества при ликвидации, после расчетов по оплате труда лиц, которые работают на условиях найма, и выполнения обязательств перед бюджетом, банками, собственниками облигаций, выпущенных обществом, и другими кредиторами, распределяются между участниками общества в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Законом и учредительными документами, в шестимесячный срок после опубликования информации о его ликвидации. Имущество, переданное обществу участниками в пользование, возвращается в натуральной форме без вознаграждения. В случае возникновения споров относительно выплаты задолженности общества его денежные средства не подлежат распределению между участниками до решения этого спора или до получения кредиторами соответствующих гарантий.

Обязанностью ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который она предоставляет владельцу или органу, назначившему ликвидационную комиссию. В отдельных случаях требуют подтверждения достоверности и полноты ликвидационного баланса аудитором (аудиторской фирмой). Исключением из этого правила являются организации, которые полностью содержатся за счет бюджета и не занимаются предпринимательской деятельностью, а также, как отмечено в ст. 20 Закона Украины «О хозяйственных обществах», те общества, в которых годовой хозяйственный оборот составляет менее 250 необлагаемых минимумов доходов граждан (на сегодня — 4250 грн).

После полного расчета с бюджетом и внебюджетными фондами общество закрывает свои банковские счета и возвращает свои чековые книжки. Согласно с п. 4.18 Инструкции № 80 плательщик налога обязан на протяжении трех дней со дня закрытия счета лично предоставить или переслать почтой органу государственной налоговой службы, в котором он состоит на учете, сообщение о закрытии счетов в банках.

4. Ликвидация общества считается завершенной, а общество — прекратившим свою деятельность с момента внесения записи об этом в государственный реестр.

Снятие с учета налогоплательщика в органах государственной налоговой службы происходит при наличии сообщения банка о закрытии счетов плательщика. После завершения процедуры снятия с учета налоговый орган составляет справку (ф. № 12-ОПП), которую посылает в органы государственной регистрации.

Передаче в государственный архив подлежат документы сроком хранения более чем 10 лет, к которым, как правило, принадлежат приказы руководства по личному составу предприятия, текущие счета или расчетно-платежные сведения.

5. В случае ликвидации общества его руководитель обязан сдать печати и штампы органам внутренних дел для уничтожения. Такую процедуру регламентирует п. 3.4.2 Инструкции о порядке выдачи министерствам и другим центральным органам исполнительной власти, предприятиям, учреждениям, организациям, хозяйственным объединениям и гражданам разрешений на право открытия и функционирования штемпельно-гравюрных мастерских, изготовления печатей и штампов, а также порядок выдачи разрешений на оформление заказов на изготовление печатей и штампов, утвержденный приказом МВД от 11 января 1999 г. № 17.

Заключительными этапами в процессе ликвидации общества являются составление акта ликвидационной комиссии, в котором в произвольной форме поэтапно описываются все процедуры, которые проводила ликвидационная комиссия, и представление документов в орган государственной регистрации для исключения СПД из государственного реестра.

Статья 92. Законодательство о хозяйственных обществах

1.Порядок создания и порядок деятельности отдельных видов хозяйственных обществ регулируются настоящим Кодексом, Гражданским кодексом Украины и другими законами.

1. Правовой статус отдельных видов обществ регулируется не только Хозяйственным кодексом Украины, но и Гражданским кодексом Украины (ст.ст. 119-162 ГК Украины), а также законами Украины «О хозяйственных обществах», «О ценных бумагах и фондовом рынке», «О банках и банковской деятельности», «О страховании», «Об институтах общего инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)», «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного оборота ценных бумаг в Украине», «О приватизации государственного имущества», «Об особенностях приватизации имущества в агропромышленном комплексе», «О Государственной программе приватизации», «О защите экономической конкуренции», Декретом Кабинета Министров Украины «О доверительных обществах» от 17 марта 1993 г.

Глава 10 ПРЕДПРИЯТИЯ КОЛЛЕКТИВНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Статья 93. Понятие предприятия коллективной собственности

1.Предприятием коллективной собственности признается корпоративное или унитарное предприятие, действующее на основе коллективной собственности учредителя (учредителей).

2.Предприятиями коллективной собственности являются производственные кооперативы, предприятия потребительской кооперации, предприятия общественных и религиозных организаций, другие предприятия, предусмотренные законом.

1, 2. Главным признаком в определении организационно-правовой формы предприятия коллективной собственности является форма собственности, на которой основано и функционирует такое юридическое лицо. В настоящем случае — коллективная собственность, природа которой впервые была раскрыта в Законе Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г.

Термин «коллективное» означает, что предприятие может принадлежать нескольким участникам или учредителям, выступающим как один субъект права коллективной собственности, — предприятие коллективной собственности. В предприятии коллективной собственности все участники прежде всего члены коллектива, где они находятся по собственной инициативе, но всегда могут свободно выйти из такого предприятия.

Особенностью гражданско-правового статуса предприятия коллективной собственности является определение порядка пользования и распоряжения имуществом, которое принадлежит предприятию, и процедура распределения результатов использования принадлежащего ему имущества. Для определения этого порядка в коллективном предприятии существуют органы управления (общие собрания) и исполнительные органы, обязанность которых (по уставными документами) — обеспечивать выполнение решений общих собраний участников и управление текущей деятельностью предприятия.

В случае унитарного предприятия, которое создается одним учредителем, именно он выделяет необходимое для этого имущество, формирует в соответствии с законом уставный фонд, не разделенный на доли (паи), утверждает устав, распределяет доходы, непосредственно или через руководителя, который им назначается, руководит предприятием и формирует его трудовой коллектив на условиях трудового найма, решает вопрос реорганизации и ликвидации предприятия.

2. В Законе Украины «О собственности» приводится перечень субъектов права коллективной собственности и основания его возникновения. Следует отметить, что Закон «О собственности» содержит более полный перечень возможных организационно-правовых форм предприятий коллективной собственности, чем ХК Украины. В ст. 20 Закона «О собственности» субъектами права коллективной собственности являются также трудовые коллективы, государственные предприятия, коллективы арендаторов, коллективные предприятия, акционерные общества, хозяйственные общества, хозяйственные объединения, профессиональные союзы, политические партии и другие общественные объединения, которые являются юридическими лицами. Иначе говоря, Закон Украины «О собственности» отождествляет понятие коллективного предприятия и субъектов права коллективной собственности.

Статья 94. Хозяйственная деятельность кооперативов

1.Кооперативы как добровольные объединения граждан с целью совместного решения ими экономических, социально-бытовых и других вопросов могут создаваться в различных отраслях (производственные, потребительские, жилищные и т. п.). Деятельность разных видов кооперативов регулируется законом.

2.Хозяйственная деятельность кооперативов должна осуществляться в соответствии с требованиями настоящего Кодекса, других законодательных актов.

С целью осуществления хозяйственной деятельности на принципах предпринимательства граждане могут образовывать производственные кооперативы (кооперативные предприятия).

1,2. Кооператив (от латинского «сooperation» — сотрудничество) как организационно-правовая форма юридического лица очень распространен во многих сферах экономики. В частности, в сельском хозяйстве, народном хозяйстве, транспорте, предоставлении услуг, на производстве и т. п. Как организационно-правовая форма кооператив характеризуется созданием на добровольных началах и обязательным непосредственным осуществлением хозяйственной или производственно-хозяйственной деятельности.

Кооператив — это юридическое лицо, созданное физическими и/или юридическими лицами, которые добровольно объединились на принципе членства для ведения совместной хозяйственной и другой деятельности с целью удовлетворения своих экономических, социальных и других потребностей на основах самоуправления (ст. 2 Закона Украины «О кооперации»).

Кооператив осуществляет хозяйственную деятельность на общих принципах ХК Украины, вид которой избирает на собственный риск. Основной источник средств кооператива — прибыль, полученная от реализации его продукции или предоставления услуг. Законом Украины «О кооперации» в ст. 6 предусмотрено, что в соответствии с задачами и характером деятельности кооперативы разделяются: на производственные, обслуживающие и потребительские. По характеру деятельности могут быть жилищно-строительные, садово-огороднические, гаражные, торгово-закупочные, транспортные, образовательные, туристические, медицинские и т. п.

Согласно ст. 37 Закона Украины «О кооперации» государство гарантирует соблюдение прав и законных интересов кооперативных организаций и их членов, максимально содействует развитию и укреплению их хозяйственной самостоятельности.

Кооператив имеет право открывать свои филиалы, отделения, представительства без создания юридического лица.

Производственные кооперативы осуществляют хозяйственную деятельность с целью получения прибыли. Другие кооперативы предоставляют услуги своим членам, не имея целью получение прибыли.

Правовое положение кооперативов регулируется не только нормами главы 10 ХК Украины, положениями § 2 главы 8 ГК Украины, но и законами Украины «О кооперации» от 10 июля 2003 г., «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г., «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г., «О кредитных союзах» от 20 декабря 2001 г. Законодательство Украины еще не в полной мере отвечает требованиям современного состояния развития кооперативного сектора, именно поэтому с целью создания благоприятных условий для развития кооперативного сектора экономики, реализации предпринимательской инициативы граждан, обеспечения занятости широких слоев населения и усиления их социальной защиты был издан Указ Президента Украины «О мероприятиях по развитию кооперативного движения и усилению его роли в реформировании экономики Украины на рыночных основах» от 19 декабря 2000 г. Указом Президент обязал Кабинет Министров разработать до 1 сентября 2001 г. законопроект о внесении изменений к Закону Украины «О потребительской кооперации», предусмотрев в нем усиление защиты интересов членов потребительских обществ и обеспечение соблюдения принципов социальной справедливости в деятельности потребительских обществ. Необходимые изменения не были внесены, что не дает кооперативам возможности реализовывать свой потенциал.

Статья 95. Производственный кооператив

1.Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основах членства с целью совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, которая базируется на их личном трудовом участии и объединении имущественных паевых взносов, участии в управлении предприятием и распределении дохода между членами кооператива в соответствии с их участием в его деятельности.

2.Производственные кооперативы могут осуществлять производственную, перерабатывающую, заготовительно-сбытовую, снабженческую, сервисную и любую другую предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом.

3.Производственный кооператив является юридическим лицом и действует на основе устава.

4.Наименование производственного кооператива должно содержать слова «производственный кооператив» или «кооперативное предприятие».

1-4. Согласно ст. 2 Закона Украины «О кооперации» производственный кооператив — это кооператив, который образуется путем объединения физических лиц для совместной производственной или другой хозяйственной деятельности на принципах их обязательного трудового участия с целью получения прибыли. Положение этой статьи противоречит части 1 ст. 95 ХК. Поскольку производственные кооперативы действуют на принципах предпринимательства, к ним необходимо применять его принципы, в том числе свободу осуществления любой деятельности, не запрещенной законом.

Производственный кооператив является юридическим лицом с момента государственной регистрации, пользуется соответствующими правами и выполняет обязанности, связанные с его деятельностью, имеет самостоятельный баланс. Ему могут принадлежать здания, сооружения, транспортные средства, изготовленная продукция, деньги и другое имущество, в зависимости от цели его хозяйственной деятельности.

Устав кооператива является правовым документом, регулирующим его деятельность. Он должен содержать такие сведения: наименование кооператива, его тип и местонахождение; цель создания кооператива и исчерпывающий перечень видов его деятельности; состав его учредителей; условия и порядок вступления в кооператив и выхода или исключения из него; права и обязанности членов и ассоциируемых членов кооператива; порядок внесения изменений в устав кооператива; порядок установления размеров и уплаты взносов и паев членами кооператива и ответственность за нарушение обязательств по их уплате; формы участия членов кооператива в его деятельности; порядок формирования, состав и компетенцию органов управления и органов контроля кооператива, а также порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решение которых принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов членов кооператива, принимающих участие в общих собраниях; порядок формирования, использования и распоряжения имуществом кооператива; порядок распределения его дохода и покрытия убытков; порядок учета и отчетности в кооперативе; порядок реорганизации и ликвидации кооператива и решение связанных с этим имущественных вопросов; порядок созыва общих собраний; условия и порядок возвращения пая. Устав может содержать другие связанные с особенностями деятельности кооператива положения, которые не противоречат законодательству.

В хозяйственном обороте производственный кооператив выступает от своего имени. В этом случае устанавливается, какое должно быть наименование производственного кооператива, которое даст возможность индивидуализировать это предприятие в ряду других. Составляющей наименования производственного кооператива обязательно должны быть слова, которые указывают на его организационно-правовую форму, — «производственный кооператив». Это могут быть слова «производственный кооператив» или «кооперативное предприятие».

Статья 96. Принципы деятельности производственного кооператива

1.Производственные кооперативы создаются и осуществляют свою деятельность по следующим принципам:

добровольность членства граждан в кооперативе и свободный выход из него;

личное трудовое участие членов кооператива в деятельности предприятия;

открытость и доступность членства для тех, кто признает устав кооператива, желает принимать участие в его деятельности на условиях, установленных уставом кооператива;

демократичный характер управления кооперативом, равные права членов кооператива при принятии решений;

распределение дохода между членами кооператива в соответствии с их трудовым и имущественным участием в деятельности кооператива;

контроль членов кооператива за его работой в порядке, определенном уставом.

1. Принципы деятельности сформулированы, исходя из цели кооперации, которая содержится в ст. 3 Закона Украины «О кооперации»: удовлетворение экономических, социальных и других потребностей членов кооперативных организаций на основе сочетания их личных и коллективных интересов, разделение между ними риска, расходов и доходов, развитие их самоорганизации, самоуправление и самоконтроль.

Принцип добровольности членства граждан в кооперативе и свободный выход из него — основа равенства его членов. Он выражается в соблюдении порядка принятия органами управления решений о вступлении в кооператив. Его не следует рассматривать только как принцип, который обеспечивает процедуру вступления лиц, или как условие создания кооператива. По своей сути это регулятор отношений между участниками кооператива и теми, кто намеревается вступить в кооператив.

Принцип личного трудового участия членов кооператива в деятельности предприятия выражает одну из наиболее интересных особенностей кооператива как организационно-правовой формы юридического лица. Между членами кооператива происходит распределение чистой прибыли в зависимости от их трудового участия. Предусмотрено также распределение чистой прибыли исходя из размера имущественного взноса участника кооператива.

Принцип открытости и доступности членства для тех, кто признает устав кооператива, желает принимать участие в его деятельности на условиях, установленных уставом кооператива, раскрывает детальнее принцип добровольности членства в кооперативе и свободного выхода из него.

Принцип демократичного характера управления кооперативом, равные права членов кооператива при принятии решений проявляются в том, что каждый участник производственного кооператива имеет право голоса. Все члены производственного кооператива могут на общих собраниях выражать свое мнение по вопросам, которые относятся к уставной деятельности кооператива, а также требовать, чтобы тот или иной вопрос был включен в повестку дня.

Принцип распределения дохода между членами кооператива в соответствии с их трудовым и имущественным участием в деятельности кооператива выступает одним из надежнейших гарантов справедливого распределения чистой прибыли между участниками производственного кооператива, ведь фактор вступления в кооператив — выгода. Отдельно ни один из участников не берет на себя ответственности и не имеет права присвоить себе все выгоды. Каждый работает, принимает риск и получает выгоду, исходя из объема работ или масштабов использования услуг кооператива.

Принцип контроля кооператива над его работой в порядке, определенном уставом, дает возможность всем участникам производственного кооператива проверять, как выполняется задача достижения цели, ради которой создавался производственный кооператив. Это отражается также в плановости, присущей предприятиям, и подотчетности, подконтрольности.

Статья 97. Общие условия создания производственного кооператива

1.Учредителями (членами) производственного кооператива могут быть граждане, иностранцы и лица без гражданства. Численность членов производственного кооператива не может быть менее трех лиц.

2.Решение о создании производственного кооператива принимается его учредительным собранием.

3.Производственный кооператив считается созданным и приобретает статус юридического лица со дня его государственной регистрации в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

1.Основателями кооператива могут быть граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, а также юридические лица Украины и иностранных государств, которые принимают участие в деятельности кооперативов через своих представителей. Численность членов кооператива не может быть менее трех лиц. При создании кооператива составляется список членов и ассоциируемых членов кооператива, который утверждается общим собранием.

2.Решение учредительного собрания оформляется протоколом, который подписывает председатель и секретарь собрания. В нем отмечаются лица, которые принимали участие в учредительном собрании: для физического лица — фамилия, имя и отчество, паспортные данные (для лиц без гражданства, которые постоянно проживают в Украине, — данные документа, который его заменяет); для юридического лица — фамилия, имя и отчество уполномоченного представителя юридического лица, данные о государственной регистрации, которые подтверждаются свидетельством о государственной регистрации или его нотариально заверенной копией, документ, подтверждающий его полномочие. Данные о физическом лице удостоверяются его личной подписью, а о юридическом лице — подписью его уполномоченного представителя.

3.Регистрация производственного кооператива и приобретение им статуса юридического лица происходят в соответствии с положениями ХК и Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15 мая 2003 г.

В соответствии с частью 1 ст. 4 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» государственной регистрацией юридических лиц и физических лиц — предпринимателей является засвидетельствование факта создания или ликвидации юридического лица, засвидетельствование факта приобретения или лишения статуса предпринимателя физическим лицом, а также другие регистрационные действия, предусмотренные этим Законом, путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр.

Зарегистрировав организацию, государство удостоверяет, что она признала эту организацию, а поэтому все другие участники гражданских отношений должны тоже это сделать.

В Украине учет юридических лиц осуществляется в нескольких реестрах: в Едином государственном реестре, который создается и ведется специально уполномоченным органом по вопросам государственной регистрации, и Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины, который ведется Государственным комитетом статистики Украины.

Статья 98. Членство в производственном кооперативе

1.Членами производственного кооператива могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста, признающие устав кооператива и соблюдающие его требования, принимающие имущественное и трудовое участие в деятельности кооператива.

2.Граждане могут быть одновременно членами производственных кооперативов, а также членами кооперативов других типов (потребительских, жилищных и т. п.).

3.Вступление в производственный кооператив осуществляется на основании письменного заявления гражданина. Член кооператива делает вступительный и паевой взносы в порядке, определенном уставом производственного кооператива. Решение правления (председателя) кооператива о принятии в члены кооператива подлежит утверждению общим собранием. Порядок принятия такого решения и его утверждения определяется уставом кооператива.

4.Членство в производственном кооперативе прекращается при: добровольном выходе из кооператива; прекращении трудового участия в деятельности кооператива; исключении из кооператива в случаях и в порядке, определенных уставом; неутверждении общим собранием членов кооператива решения правления (председателя) о принятии в кооператив; смерти члена кооператива.

5.Порядок и имущественные последствия прекращения членства в производственном кооперативе определяются настоящим Кодексом и уставом кооператива.

6. Исключение из производственного кооператива (увольнение члена кооператива из кооперативного предприятия) может быть обжаловано в суд.

1.Членами кооператива могут быть граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, юридические лица Украины и иностранных государств, действующие через своих представителей, которые внесли вступительный взнос и пай в размерах, определенных уставом кооператива, соблюдающие требования устава и пользующиеся правом решающего голоса.

Членом кооператива может быть физическое лицо, которое достигло 16-летнего возраста и изъявило желание принимать участие в его деятельности. Этот возрастной ценз обусловлен возрастом достижения трудовой дееспособности. Достижение 16-летнего возраста дает физическому лицу право работать, поскольку это одно из главных условий распределения чистой прибыли, которое происходит в зависимости от их трудового участия.

2.Участие в одном производственном кооперативе не может исключать возможности быть участником других производственных кооперативов. Но членство в производственном кооперативе может быть прекращено в случае прекращения трудового участия в деятельности кооператива, или, как это может быть указано в уставе кооператива, неподобающее отношение или исполнение своих обязанностей относительно производственного кооператива.

Кооператив обязан вести учет своих членов и выдать каждому из них удостоверение о членстве. Удостоверение — документ, на основании которого участник производственного кооператива может реализовывать свои права участника кооператива.

3. Вступление в кооператив осуществляется на основании письменного заявления. Лицо, которое подало заявление о вступлении в кооператив, вносит вступительный взнос и пай в порядке и размерах, определенных уставом.

Решение правления или председателя кооператива о принятии в кооператив подлежит утверждению общим собранием его членов. Порядок принятия такого решения и его утверждение определяются уставом кооператива. При решении вопроса о вступлении в производственный кооператив нового члена необходимо, чтобы уполномоченные на это лица руководствовались принципами деятельности производственного кооператива, а именно: открытость и доступность членства для тех, кто признает устав кооператива, желает принимать участие в его деятельности на условиях, установленных уставом кооператива.

4-6. Членство в кооперативе прекращается в случае: 1) добровольного выхода из него; 2) прекращения трудового участия в деятельности производственного кооператива; 3) неуплаты взносов в порядке, определенном уставом кооператива; 4) смерти члена кооператива — физического лица; 5) ликвидации члена кооператива — юридического

лица; 6) прекращения деятельности кооператива. Исключение из членов кооператива может быть обжаловано в суде

В кооперативе допускается ассоциируемое членство для лиц, которые признают его устав и внесли пай.

устав и внесли пай.

Ассоциируемый член кооператива — физическое или юридическое лицо, которое внесло паевой взнос и пользуется правом совещательного голоса в кооперативе. При ликвидации кооператива ассоциируемый член кооператива имеет подавляющее по сравнению с членами кооператива право на получение пая.

Порядок вступления в кооператив и участие ассоциируемого члена в его хозяйственной и иной деятельности, права и обязанности такого члена, размеры паев и выплат на паи определяются уставом кооператива.

Статья 99. Права и обязанности членов производственного кооператива

1.Основными правами членов производственного кооператива являются:

участие в управлении кооперативом, право голоса на общем собрании членов кооператива, право избирать и быть избранным в органы управления кооперативом;

пользование услугами кооператива;

получение кооперативных выплат и доли дохода на пай;

получение достоверной и полной информации о финансово-хозяйственной деятельности кооператива;

получение пая при выходе из кооператива в порядке и сроки, определенные его уставом.

2.Основными обязанностями членов производственного кооператива являются соблюдение устава и выполнение решений органов управления кооператива.

3.Уставом производственного кооператива могут предусматриваться также другие права и обязанности членов кооператива.

1. Основные права члена кооператива: участие в хозяйственной деятельности кооператива, а также в управлении кооперативом, право голоса на его общих собраниях, право избирать и быть избранным в органы управления; пользование услугами кооператива; получение кооперативных выплат и выплат на паи; получение пая в случае выхода из кооператива в порядке и в сроки, определенные его уставом; право вносить предложения об улучшении работы кооператива, устранении недостатков в работе его органов управления и должностных лиц; право обращаться в органы управления и органы контроля над деятельностью кооператива, должностных лиц кооператива с запросами, связанными с членством в кооперативе, деятельностью кооператива и его должностных лиц, получать письменные ответы на свои запросы.

Члены производственного кооператива имеют и обязанности согласно принципу деятельности производственного кооператива о демократичном характере управления кооперативом, равные права членов кооператива при принятии решений. Член производственного кооператива может выражать на общих собраниях свое мнение по вопросам, касающимся уставной деятельности кооператива, а также требовать постановки (путем включения в повестку дня общего собрания) того или иного вопроса на рассмотрение общего собрания. Причем основания для отказа о включении предложения участника производственного кооператива должны быть четко предусмотрены во внутренних документах кооператива. К праву на участие в управлении можно отнести право своевременно получать сообщение о созыве общего собрания, которое должно содержать информацию о времени, месте проведения и повестке дня. При голосовании член производственного кооператива имеет лишь один голос (независимо от размера пая или трудового участия), который не может быть никому передан. Член производственного кооператива может реализовать это право только лично.

Физическое лицо, которое намеревается вступить в производственный кооператив, всегда имеет определенный интерес, основная цель которого — получение услуги по более низкой цене и доступ к общему имуществу. Использование имущества других членов сопровождается наличием отношений собственности, которые регулируются принципом добровольности. Его суть проявляется в том, что интересы члена должны согласовываться с групповыми интересами.

2. Основные обязанности члена кооператива: соблюдение устава кооператива; выполнение решений органов управления кооперативом и органов контроля над деятельностью кооператива; выполнение своих обязательств перед кооперативом; уплата определенных уставом кооператива взносов.

3. Законами, которые регулируют деятельность отдельных типов кооперативов или кооперативов по направлениям их деятельности, и уставом кооператива могут быть предусмотрены дополнительные права и обязанности его членов.

Статья 100. Имущество производственного кооператива

1.Имущество производственного кооператива составляет коллективную собственность кооператива. Производственный кооператив является владельцем зданий, строений, имущественных взносов его членов, изготовленной им продукции, доходов, полученных от ее реализации и другой деятельности, предусмотренной уставом кооператива, иного имущества, приобретенного на основаниях, не запрещенных законом.

2.Члены кооператива могут передавать в качестве паевого взноса право пользования принадлежащим им земельным участком в порядке, определенном земельным законодательством. За земельный участок, переданный производственному кооперативу в пользование, с кооператива может взиматься плата в размерах, определенных общим собранием членов кооператива.

3.Для осуществления хозяйственной и другой деятельности производственный кооператив за счет собственного имущества формирует соответствующие фонды.

4.Имущество производственного кооператива в соответствии с его уставом делится на паевой и неделимый фонды. Неделимый фонд образуется за счет вступительных взносов и имущества кооператива (за исключением земли). Паевые взносы членов кооператива в него не включаются. Порядок формирования и размеры неделимого фонда устанавливаются уставом.

5.Размеры паевых взносов в кооператив устанавливаются в равных частях и/или пропорционально ожидаемому участию члена кооператива в его хозяйственной деятельности.

6.Финансовые ресурсы производственного кооператива формируются за счет дохода от реализации продукции (работ, услуг), паевых и других взносов членов кооператива, кредитов и иных поступлений, не запрещенных законодательством.

1. Для достижения цели своей деятельности кооператив приобретает и использует имущество, финансовые и другие ресурсы.

Источники формирования имущества кооператива: вступительные, членские и целевые взносы его членов, паи и дополнительные паи; имущество, добровольно переданное кооперативу его членами; средства, которые поступают от осуществления хозяйственной деятельности; средства, которые поступают от созданных кооперативом предприятий, учреждений, организаций; денежные и имущественные пожертвования, благотворительные взносы, гранты, безвозмездная техническая помощь юридических и физических лиц, в том числе иностранных; другие поступления, не запрещенные законодательством.

Кооператив является владельцем зданий, сооружений, денежных и имущественных взносов его членов, изготовленной продукции, доходов, полученных от ее реализации и осуществления иной предусмотренной уставом деятельности, а также другого имущества, приобретенного на основаниях, не запрещенных законом.

Владение, пользование и распоряжение имуществом кооператива осуществляют органы управления кооператива в соответствии с их компетенцией, определенной уставом кооператива.

2. В формировании имущества кооператива могут принимать участие на договорных основаниях через денежные и материальные взносы государственные, кооперативные, общественные предприятия (организации), а также граждане, которые не являются членами этого кооператива, но работают в нем по трудовому договору.

3. Для обеспечения уставной деятельности кооператив в порядке, предусмотренном его уставом, формирует паевой, резервный, неделимый и специальный фонды.

4-6. Паевой фонд — имущество кооператива, формируемое за счет паев (в том числе дополнительных) членов и ассоциируемых членов кооператива.

Неделимый фонд создается в обязательном порядке и формируется за счет вступительных взносов и отчислений от дохода кооператива. Этот фонд не может быть распределен между членами кооператива, кроме случаев, предусмотренных законом. Порядок отчислений в неделимый фонд части дохода определяется уставом кооператива.

Резервный фонд создается за счет отчислений от дохода кооператива, перераспределения неделимого фонда, пожертвований, безвозвратной финансовой помощи и других не запрещенных законом поступлений для покрытия возможных потерь (убытков).

Специальный фонд создается за счет целевых взносов членов кооператива и других предусмотренных законом поступлений для обеспечения его уставной деятельности и используется по решению органов управления кооперативом.

Пай каждого члена кооператива формируется за счет разового взноса или долей на протяжении определенного периода. Имущественные взносы оцениваются в денежной форме.

Размер пая члена кооператива зависит от фактического его взноса в паевой фонд. Паи, в том числе резервного и специального фондов, персонифицированы и в сумме определяют общую долю каждого члена в имуществе кооператива.

В случае выхода или исключения из кооператива физическое или юридическое лицо имеет право на получение своей общей доли натурой, деньгами или (по желанию) ценными бумагами в соответствии с их стоимостью на момент выхода, а земельного участка — в натуре. Срок и другие условия получения членом кооператива своей общей доли устанавливается уставом кооператива, при этом срок получения отмеченной доли не может превышать двух лет, а отсчет времени начинается с 1 января года, который наступает к моменту выхода или исключения из кооператива.

Право собственности членов кооператива — физических лиц на свою общую долю наследуется.

Статья 101. Управление производственным кооперативом

1.Управление производственным кооперативом осуществляется на основе самоуправления, гласности, участия его членов в решении вопросов деятельности кооператива.

2.Высшим органом управления производственного кооператива является общее собрание членов кооператива. К органам управления кооператива относятся правление (председатель) кооператива и ревизионная комиссия (ревизор) кооператива.

3.Уставом производственного кооператива может быть предусмотрен наблюдательный совет кооператива. Члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива не могут быть членами его правления (председателем кооператива) либо наблюдательного совета.

1. Управление деятельностью производственного кооператива, которое осуществляется на принципах самоуправления, гласности и участия всех членов в решении вопросов деятельности кооператива, закрепленных в части 1 комментируемой статьи, должны быть отражены в уставе кооператива. Закрепление соответствующих принципов уставом производственного кооператива даст возможность органам управления кооператива и непосредственно членам кооператива устранить или минимизировать возможность наступления негативных последствий для юридического лица.

Управление производственным кооперативом должно происходить в интересах предприятия, а должностные лица органов управления производственным кооперативом должны использовать свои служебные полномочия и возможности, связанные с занимаемыми ими должностями, исключительно в интересах предприятия. Должностные лица кооператива, которые избираются общим собранием, должны отчитываться о своей работе и действовать исключительно в пределах полномочий, признанных в учредительных документах кооператива.

2. Система органов управления состоит из общего собрания его членов — высшего органа управления кооперативом, исполнительных органов — правления и/или председателя. Также в каждом производственном кооперативе избирается контрольно-ревизионный орган — ревизионная комиссия.

3. В кооперативе, в котором количество членов превышает 50 лиц, может образовываться наблюдательный совет кооператива. В структуре производственного кооператива может быть предусмотрено создание наблюдательного совета, цель деятельности которого — контроль над соблюдением устава кооператива и над деятельностью исполнительного органа управления кооперативом.

Требование к членам ревизионной комиссии не входить в состав правления и наблюдательного совета вполне понятно и уместно. В случае нарушения таких требований должностные лица кооператива могут влиять на принятие решений предприятия, использовать в собственных интересах или интересах третьих лиц имущество предприятия, что является нарушением соблюдения интересов кооператива.

Статья 102. Общее собрание членов производственного кооператива

1. Общее собрание:

вносит изменения в устав кооператива;

избирает путем прямого тайного голосования председателя кооператива, членов правления кооператива, членов ревизионной комиссии (ревизора), членов наблюдательного совета кооператива;

утверждает направления развития кооператива;

заслушивает отчеты органов управления кооператива об их деятельности;

определяет виды и размеры фондов кооператива, порядок их формирования и использования;

утверждает правила внутреннего распорядка кооперативного предприятия, годовой отчет и баланс кооператива, порядок формирования и распределения дохода кооператива, решения правления (председателя) кооператива о принятии новых членов;

решает вопросы о вхождении кооперативного предприятия в объединения предприятий (кооперативов), участии кооператива в учреждении других субъектов хозяйствования;

принимает решение о реорганизации или ликвидации кооператива.

2. Общее собрание имеет право принимать любые другие решения, связанные с уставной деятельностью производственного кооператива.

3. Общее собрание членов кооператива проводится ежегодно после окончания финансового года. Оно может созываться также в любое время по решению правления (председателя) кооператива либо по инициативе не менее трети членов кооператива, если иное не предусмотрено уставом.

4. Общее собрание правомочно принимать решения, если на нем присутствует более половины членов производственного кооператива. Решения по вопросам, указанным в части первой настоящей статьи, принимаются большинством голосов общего количества членов кооператива.

1. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание членов кооператива. Именно через него участники кооператива могут реализовывать свое право на участие в управлении делами предприятия непосредственно. В собрании имеют право принимать участие все лица, которые являются участниками кооператива к моменту проведения собрания. Другие лица могут принимать участие в общем собрании кооператива лишь по приглашению, поскольку участие посторонних лиц может навредить интересам предприятия. К компетенции общего собрания членов кооператива принадлежит, кроме перечисленных в ст. 102 ХК, в Законе Украины «О кооперации», также:

— определение размеров оплаты труда председателя правления, главы ревизионной комиссии (ревизора), а также сметы на содержание аппарата органов управления и органов контроля над деятельностью кооператива;

— принятие решений относительно владения, пользования и распоряжения имуществом;

— образование специальных комиссий с привлечением как консультантов наемных работников.

2. К основным направлениям деятельности кооператива принадлежат вопросы об избрании сферы хозяйствования, обсуждение планов развития, направлений деятельности.

Решением общих собраний членов кооператива к компетенции общего собрания могут быть отнесены другие вопросы деятельности кооператива.

3. Дежурные общие собрания членов кооператива созываются правлением или председателем кооператива в случае потребности, но не реже одного раза в год.

О дате, месте, времени проведения и повестке дня общего собрания члены кооператива должны быть поставлены в известность не позже чем за 10 дней до установленного срока его проведения. Формирование повестки дня осуществляется органами или участниками, которые инициировали проведение общего собрания.

Внеочередное общее собрание членов кооператива созывается по требованию: не менее трети его членов; наблюдательного совета; ревизионной комиссии (ревизора); органа управления кооперативного объединения, членом которого он является.

Внеочередное общее собрание членов кооператива должно быть созвано на протяжении 20 дней со дня поступления такого требования. В случае необеспечения правлением (председателем) кооператива созыва внеочередного общего собрания оно может быть созвано лицами, которые требовали его созыва, на протяжении следующих 20 дней.

Если по организационным причинам (из-за территориального размещения или значительной численности членов кооператива) проведение общего собрания членов кооператива невозможно, уставом кооператива может быть предусмотрен созыв собрания уполномоченных кооперативом. Количество членов кооператива, которые имеют право делегировать уполномоченных, и порядок делегирования уполномоченных для участия в Собрании уполномоченных определяются уставом кооператива.

4. Решение общего собрания членов кооператива о принятии, внесении изменений в устав, вступлении в кооперативное объединение или выход из него, о реорганизации или ликвидации кооператива считается принятым, если за него проголосовало не менее 75 % членов кооператива, присутствующих на общем собрании кооператива. По другим вопросам решения принимаются простым большинством голосов членов кооператива, присутствующих на его общем собрании.

Решения общих собраний членов кооператива принимаются в соответствии с его уставом открытым или тайным голосованием. Тайное голосование применяют тогда, когда следует обеспечить максимальную свободу волеизъявления для того, чтобы участники не боялись голосовать так, как они желают.

Решение общего собрания оформляется протоколом, в котором фиксируются ход, результаты работы и другие существенные обстоятельства, которые касаются общего собрания. Он имеет важное значение, ведь это единственный документ, в котором фиксируется ход собрания. Органы управления кооператива отвечают за составление протоколов и их хранение.

Статья 103. Правление производственного кооператива

1.Правление производственного кооператива создается в кооперативе, в состав которого входит не менее десяти членов.

2.Правление кооператива:

разрабатывает и вносит на утверждение общего собрания направления развития кооператива;

созывает общее собрание членов кооператива и контролирует выполнение принятых им решений;

вносит на утверждение общего собрания решения о принятии в кооператив новых членов и прекращении членства;

обеспечивает сохранность имущества кооператива;

организует проведение независимых аудиторских проверок деятельности кооператива;

решает вопросы обучения членов кооператива, сотрудничества с отечественными и зарубежными организациями;

делегирует исполнительному директору кооператива право на принятие соответствующих решений по вопросам компетенции правления, если это предусмотрено уставом кооператива;

решает другие вопросы деятельности кооператива.

3.Правление возглавляет председатель кооператива, который избирается общим собранием членов производственного кооператива. Функции председателя кооператива и порядок его отзыва определяются уставом кооператива.

4.Члены правления могут избирать из своего состава заместителя председателя и секретаря правления в соответствии с уставом кооператива.

5.Члены правления кооператива работают преимущественно на общественных началах. В уставе кооператива может быть предусмотрено вознаграждение за работу членов правления.

6.Периодичность проведения заседаний правления кооператива определяется уставом кооператива. Решение принимается большинством голосов при наличии на заседании не менее двух третей членов правления кооператива.

7.В случае если в состав производственного кооператива входит менее десяти членов, функции и полномочия правления осуществляет общее собрание и председатель кооператива в соответствии с уставом.

1-6. Исполнительным органом кооператива является правление, которое возглавляет председатель, полномочия которого определяются уставом кооператива. Исполнительный орган подотчетен высшему органу управления кооператива и несет перед ним ответственность за эффективность работы кооператива.

В кооперативе, в состав которого входит менее 10 членов, избирается лишь председатель кооператива, который осуществляет распределение функций между членами исполнительного органа.

Исполнительный орган кооператива прежде всего действует от имени кооператива в пределах, предусмотренных уставом кооператива, осуществляет управление кооперативом в период между общими собраниями членов кооператива, обеспечивает выполнение их решений.

Исполнительный орган может быть наделен другими полномочиями, определенными высшим органом управления кооператива или уставом кооператива.

В случае необходимости члены правления могут избирать из своего состава заместителя председателя и секретаря правления в соответствии с уставом кооператива. Периодичность заседаний правления кооператива определяется уставом кооператива, но практиками рекомендуется проводить их в случае необходимости и не менее одного раза в неделю. Во время проведения заседаний исполнительного органа необходимо также вести протоколы заседаний. Председатель исполнительного органа определяет должностное лицо, в обязанности которого входит ведение и хранение протоколов заседания исполнительного органа кооператива. Отмеченное лицо также несет ответственность за достоверность сведений, которые фиксируются в протоколе заседаний исполнительного органа производственного кооператива.

На уровне закона кворум правления не определяется, но рекомендуется заседание правления считать правомочным, если в нем принимают участие не менее 2/3 членов правления.

Исполнительный орган обязан своевременно предоставлять членам наблюдательного совета по их требованию полную и достоверную информацию, необходимую для надлежащего выполнения советом своих функций. По итогам года исполнительный орган должен отчитываться перед общим собранием о своей деятельности и общем состоянии дел производственного кооператива.

В производственном кооперативе, если это предусмотрено его уставом, может избираться из состава членов правления заместитель председателя правления и секретарь правления. Заместитель председателя правления выполняет функции председателя правления во время его отсутствия, а секретарь правления ведет делопроизводство.

Члены правления и председатель кооператива избираются общим собранием членов кооператива на срок, определенный уставом, но не более чем на пять лет.

Порядок избрания или отзыва членов правления и председателя кооператива, а также порядок проведения заседаний правления кооператива и принятия ими решений определяются уставом кооператива.

Отзыв — это способ досрочного прекращения полномочий исполнительного органа, инициированный общим собранием участников кооператива. Условия такого отзыва и их правовые последствия должны быть предусмотрены в уставе кооператива. Решение об отзыве может приниматься простым большинством голосов присутствующих на общем собрании производственного кооператива. Такое решение вступает в силу обычно немедленно после его принятия.

В случае отзыва по решению общего собрания производственного кооператива должностное лицо должно передать документы (доверенность или иные) и печати.

7. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает упрощенный порядок формирования и функционирования исполнительного органа производственного кооператива. Если в состав производственного кооператива входит менее десяти членов, функции и полномочия правления осуществляет общее собрание и председатель кооператива в соответствии с уставом.

Статья 104. Исполнительный директор производственного кооператива

1.Правление производственного кооператива может нанимать исполнительного директора для оперативного управления деятельностью предприятия. Исполнительный директор не может быть членом кооператива.

2.Исполнительный директор осуществляет свою деятельность на условиях контракта, который заключает с ним правление кооператива, и выполняет функции в соответствии с уставом.

3.Исполнительный директор несет ответственность за свою деятельность перед кооперативом.

4.При отсутствии в производственном кооперативе должности исполнительного директора работой кооперативного предприятия руководит председатель кооператива.

1-4. Исполнительный директор выполняет свои функции на условиях контракта, который заключает с ним правление кооператива, формирует исполнительную дирекцию и выполняет функции, делегированные ему правлением кооператива.

Исполнительный директор несет персональную (материальную и дисциплинарную) ответственность за выполнение возложенных на него обязанностей, определенных контрактом и уставом кооператива. Исполнительный директор несет ответственность перед производственным кооперативом согласно действующему законодательству Украины, уставу производственного кооператива и условиям трудового контракта, согласно которому он выполняет свои трудовые обязанности.

Исполнительный директор единолично действует от имени предприятия, представляет его интересы в органах государственной власти и местного самоуправления, других организациях, в отношениях с юридическими лицами и гражданами, определяет состав исполнительного органа производственного кооператива и решает вопрос деятельности предприятия в пределах и порядке, определенных учредительными документами.

В соответствии со ст. 8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16 июля 1999 г. к компетенции собственника предприятия или уполномоченного органа (должностного лица) принадлежат вопросы организации бухгалтерского учета на предприятии. Исполнительный директор несет ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксации фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранение обработанных документов, регистров и отчетности в течение установленного срока, но не менее 3 лет.

Статья 105. Наблюдательный совет производственного кооператива

1.В случае если количество членов производственного кооператива составляет более пятидесяти лиц, в кооперативе может образовываться наблюдательный совет для контроля за деятельностью исполнительного директора кооперативного предприятия.

2.Наблюдательный совет избирается общим собранием из числа членов кооператива в составе трех-пяти лиц. Член наблюдательного совета не может быть членом правления либо ревизионной комиссии.

3.Порядок избрания наблюдательного совета и его председателя, а также порядок деятельности наблюдательного совета устанавливаются уставом кооператива.

1-3. Наблюдательный совет кооператива осуществляет контроль над соблюдением устава кооператива и над деятельностью исполнительного органа управления кооператива.

В кооперативе, в котором количество членов превышает 50 лиц, может образовываться наблюдательный совет кооператива.

Наблюдательный совет кооператива избирается из числа членов кооператива на общем собрании кооператива в количестве 3-5 человек, которые работают в совете на общественных началах. Наблюдательный совет состоит из членов и председателя, который избирается на первом его заседании. Но избрание председателя наблюдательного совета может быть правом общего собрания, о чем должно быть упомянуто в уставе кооператива. Срок полномочий членов наблюдательного совета в законах Украины не предусмотрен, поэтому его лучше определить в уставе кооператива.

Наблюдательный совет кооператива подотчетен общему собранию членов кооператива. По итогам года наблюдательный совет должен отчитываться перед общим собранием о своей деятельности и общем состоянии производственного кооператива. В компетенцию наблюдательного совета можно включить определение стратегии или планов развития кооператива. С целью выполнения этой функции наблюдательный совет должен осуществлять контроль над надлежащим выполнением исполнительным органом своих обязанностей и регулярно оценивать результаты его деятельности.

В состав наблюдательного совета кооператива не могут входить члены правления или члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива. Периодичность, порядок созыва, формирование повестки дня заседания, порядок проведения заседаний наблюдательного совета необходимо определить в уставе производственного кооператива.

Полномочия членов наблюдательного совета кооператива могут быть досрочно прекращены по решению общего собрания членов кооператива.

Статья 106. Ревизионная комиссия (ревизор) производственного кооператива

1.В целях контроля за финансово-хозяйственной деятельностью производственного кооператива избирается ревизионная комиссия, а в кооперативе, в состав которого входит менее десяти членов, — ревизор.

2.Ревизионная комиссия (ревизор) избирается общим собранием из числа членов кооператива в соответствии с его уставом. Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть члены правления либо наблюдательного совета производственного кооператива.

3. Ревизионная комиссия (ревизор) подотчетна общему собранию членов производственного кооператива.

1. Для контроля над финансово-хозяйственной деятельностью кооператива избирается ревизионная комиссия. Ревизионная комиссия — это специальный орган, созданный с целью осуществления контроля над финансово-хозяйственной деятельностью предприятия. В кооперативе, в состав которого входит менее 10 членов, функции ревизионной комиссии выполняет ревизор.

Сфера контроля ревизионной комиссии ограничивается исключительно финансово-хозяйственной деятельностью. Ревизионная комиссия должна осуществлять оперативный контроль над финансово-хозяйственной деятельностью правления, но она не имеет контрольных полномочий относительно наблюдательного совета.

2,3. Ревизионная комиссия (ревизор) подотчетна общему собранию членов кооператива и избирается общим собранием из числа членов кооператива в порядке, установленном его уставом. Членами ревизионной комиссии (ревизорами) не могут быть члены правления кооператива или его наблюдательного совета.

Ревизионная комиссия решает все вопросы на своих заседаниях. На учредительных собраниях избирается председатель ревизионной комиссии, который организует ее последующую работу.

Проверки результатов финансово-хозяйственной деятельности кооператива проводятся ревизионной комиссией по собственной инициативе, а также по решению общего собрания или по требованию не менее 10 процентов членов кооператива. Для осуществления своих полномочий ревизионная комиссия имеет право обращаться в органы управления кооператива и получать надлежащие материалы, требовать объяснений, затрагивать вопрос об ответственности работников кооператива в случае нарушения ими положений внутренних документов, принятых в кооперативе.

По требованию ревизионной комиссии (ревизора) предоставляются любые материалы, бухгалтерские и другие документы, а также объяснения должностных лиц кооператива.

После завершения проверки ревизионная комиссия должна докладывать о результатах проведенных ею проверок общему собранию кооператива на ближайшем собрании.

Ревизионная комиссия (ревизор) составляет вывод по годовым отчетам о результатах деятельности кооператива.

Статья 107. Хозяйственная деятельность производственного кооператива

1.Производственный кооператив в соответствии с его уставом самостоятельно определяет основные направления хозяйственной деятельности, осуществляет ее планирование и организацию.

2.Производственный кооператив реализует свою продукцию, оказывает услуги по ценам и тарифами, которые устанавливаются им самостоятельно или на договорной основе, а в случаях, предусмотренных законодательством, — по государственным ценам и тарифам.

3.Отношения производственного кооператива с другими предприятиями, учреждениями, организациями и гражданами во всех сферах хозяйственной деятельности устанавливаются на основе договоров.

4.Доход производственного кооператива формируется из поступлений от хозяйственной деятельности после покрытия материальных и приравненных к ним расходов и расходов на оплату труда наемного персонала. Доход направляется на уплату налогов и других обязательных платежей, на погашение кредитов, покрытие убытков, проведение отчислений в фонды кооператива, кооперативные выплаты, выплату долей дохода на паи и т. п.

5.Кооперативные выплаты — часть дохода производственного кооператива, распределяемого между членами кооператива с учетом их трудового и другого участия в деятельности кооператива. Начисление и выплата долей дохода на паи осуществляются по итогам финансового года из дохода, остающегося в распоряжении кооператива с учетом необходимости формирования его фондов. По решению общего собрания членов кооператива выплата долей дохода на паи может осуществляться в денежной форме, товарами, ценными бумагами и т. п.

6.Порядок использования дохода производственного кооператива определяется уставом кооператива в соответствии с законом.

7.Производственный кооператив самостоятельно осуществляет внешнеэкономическую деятельность в соответствии с законом. Порядок использования средств кооператива в иностранной валюте устанавливается законом и уставом кооператива.

8.Имущественные отношения члена производственного кооператива с кооперативом при прекращении членства в кооперативе и относительно перехода пая регулируются гражданским законодательством.

1-8. Производственный кооператив функционирует с целью получения прибыли, что позволяет отнести его к субъектам предпринимательской деятельности в отличие от потребительских кооперативов, основная цель которых — общее ведение членами кооператива хозяйственной деятельности с целью улучшения своего экономического и социального положения, в том числе удовлетворения определенных потребностей членов кооператива в определенной продукции, работах, услугах.

Кооператив в соответствии со своим уставом самостоятельно определяет основные направления деятельности, осуществляет ее планирование.

Кооперативы самостоятельно разрабатывают программы и планы экономического и социального развития, рассматривают и утверждают их на общем собрании членов кооператива.

Кооперативы имеют право осуществлять любую хозяйственную деятельность, предусмотренную уставом и не запрещенную законом.

Кооператив имеет право открывать свои филиалы, отделения, представительства без создания юридического лица.

Налогообложение, учет и отчетность в кооперативе осуществляются в порядке, предусмотренном законодательством.

Кооперативы имеют право реализовать товары и предоставлять услуги по ценам и тарифам, которые устанавливаются на договорных принципах, отдельно для членов кооператива и других лиц.

Доход кооператива формируется из поступлений от хозяйственной деятельности после покрытия материальных и приравненных к ним расходов и расходов на оплату труда наемных работников.

Доход распределяется: 1) в уплату налогов и сборов (обязательных платежей) в соответствующие бюджеты; 2) погашение кредитов; 3) покрытие убытков; 4) проведении отчислений в фонды кооператива; 5) кооперативные выплаты; 6) выплаты на паи.

Выплаты на паи — это выплаты части дохода кооператива на паи члена и ассоциируемого члена кооператива.

Размер выплат на паи устанавливается решением общего собрания членов кооператива после отчислений обязательных средств на формирование и пополнение его фондов. Выплаты могут осуществляться в денежной форме, товарами, ценными бумагами, а также в форме увеличения пая и в других формах, предусмотренных уставом кооператива. Общая сумма выплат на паи не может превышать 20 % дохода, определенного к распределению.

Кооперативные выплаты и выплаты на паи к оплате труда не принадлежат.

Каждый из членов производственного кооператива имеет право свободного выхода из кооператива и права получения своего пая в натуре, ценных бумагах или в денежной форме, а также имущества (в натуральной форме), переданного кооперативу на праве пользования.

Производственный кооператив осуществляет внешнеэкономическую деятельность в соответствии с Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.

Статья 108. Имущественная ответственность производственного кооператива

1.Производственный кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную (дополнительную) ответственность своим имуществом в размере, не меньше их паевого взноса, если больший размер ответственности не предусмотрен законом или уставом кооператива. Производственный кооператив не несет ответственности по обязательствам членов кооператива.

2.Производственный кооператив может застраховать свое имущество и имущественные права по решению общего собрания членов кооператива, если иной порядок не установлен законом.

1,2. Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Порядок покрытия нанесенных кооперативом убытков определяется его уставом.

Члены кооператива отвечают по обязательствам кооператива в пределах внесенного ими пая, если иное не предусмотрено уставом кооператива или законом.

Кооператив не несет ответственности по обязательствам своих членов.

Имущественная ответственность кооператива, которая возникает в отношениях между производственным кооперативом и его участниками, может быть рассмотрена в таких аспектах: 1) ответственность кооператива за вред, причиненный его членам; 2) ответственность членов по обязательствам кооператива; 3) ответственность участников перед кооперативом.

Для ответственности кооператива необходимо, чтобы вред был причинен членом кооператива во время осуществления им предпринимательской, производственной и другой деятельности кооператива от имени кооператива. Имущественное состояние непосредственно человека, который причинил вред, значения не имеет, ведь ответственность несет кооператив.

Имущественная ответственность кооператива перед его участниками наступает в таких случаях:

1) за вред, нанесенный участнику кооператива увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с его личным участием в работе кооператива;

2) за вред, причиненный участнику кооператива в результате неполучения им заработка, а также в случае незаконного исключения из кооператива;

3) за вред, причиненный кооперативом личным вещам и другому имуществу участника кооператива.

Производственный кооператив несет ответственность в полном объеме причиненного вреда, а также в объеме недополученной выгоды. Ответственность кооператива наступает в случае причинения вреда своим участникам во время выполнения ими своих трудовых обязанностей, а также во время прибытия к месту работы или с работы на транспортном средстве, которое было предоставлено кооперативом. Следует отметить, что кооператив в таких случаях имеет право регресса к непосредственно причинившему вред в объеме выплаченной компенсации. Ущерб, нанесенный участникам кооператива в любое другое время, возмещается непосредственно нанесшим ущерб.

Статья 109. Прекращение деятельности производственного кооператива

1.Производственный кооператив по решению общего собрания членов кооператива может быть реорганизован в предприятия других форм хозяйствования в порядке, определенном уставом кооператива в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

2.Производственный кооператив ликвидируется в общем порядке ликвидации субъекта хозяйствования, предусмотренном настоящим Кодексом, с учетом следующего:

ликвидация производственного кооператива осуществляется ликвидационной комиссией, назначенной общим собранием членов кооператива, а при его ликвидации по решению суда — ликвидационной комиссией, сформированной в соответствии с этим решением;

распоряжение землей ликвидируемого производственного кооператива осуществляется в порядке и на условиях, предусмотренных земельным законодательством. Имущество кооператива, оставшееся после расчетов с бюджетом и кредиторами, распределяется между членами производственного кооператива пропорционально стоимости их пая.

1. Реорганизация (слияние, присоединение, деление, выделение, преобразование) кооператива происходит по решению общего собрания членов кооператива в порядке, установленном законодательством и уставом кооператива.

В случае реорганизации права и обязанности кооператива переходят к его правопреемникам.

2. Кооператив ликвидируется: по решению общего собрания членов кооператива или собрания уполномоченных; по решению суда.

Ликвидация кооператива осуществляется комиссией, назначенной органом, принявшим решение о его ликвидации. Этим же органом определяется порядок деятельности ликвидационной комиссии.

Со дня назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению кооперативом.

Ликвидационная комиссия обязана провести работу, связанную с взысканием дебиторской задолженности кооператива и выявлением претензий кредиторов (с сообщением последним о ликвидации кооператива), установить порядок и сроки проведения ликвидации, а также срок для заявления претензий кредиторами, который не может быть менее двух месяцев со дня публикации информации о ликвидации кооператива.

Ликвидационная комиссия проводит ликвидацию кооператива в порядке, установленном Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г.

Имущество кооператива, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов кооператива, осуществление выплат членам кооператива паев и выплат на паи, кооперативных выплат, оплаты труда, расчетов с кооперативным объединением, членом которого он является, распределяется между членами кооператива в порядке, определенном уставом.

Имущество неделимого фонда не подлежит делению между его членами и передается по решению ликвидационной комиссии другой (другим) кооперативной организации (кооперативным организациям). При этом в решении должны быть определены направления использования означенного имущества.

Статья 110. Другие вопросы деятельности производственного кооператива

1.Другие вопросы деятельности производственного кооператива регулируются настоящим Кодексом, другими законами.

1. Это положение имеет отсыльный характер к нормам Гражданского кодекса Украины, законов Украины «О кооперации» от 10 октября 2003 г., «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г., «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г.

Статья 111. Потребительская кооперация. Предприятия потребительской кооперации

1.Потребительская кооперация в Украине — система самоуправляющихся организаций граждан (потребительских обществ, их союзов, объединений), а также предприятий и учреждений этих организаций, являющаяся самостоятельной организационной формой кооперативного движения.

2.Первичным звеном потребительской кооперации является потребительское общество — самоуправляющаяся организация граждан, которые на основе добровольности членства, имущественного участия и взаимопомощи объединяются для совместной хозяйственной деятельности с целью коллективного организованного обеспечения своих экономических и социальных интересов. Каждый член потребительского общества имеет свою долю в его имуществе.

3.Потребительское общество является юридическим лицом и действует на основе устава.

4.Потребительские общества могут на добровольных началах объединяться в союзы, другие формы объединения, предусмотренные законом, единый союз потребительских обществ Украины и имеют право свободного выхода из них.

5.Собственность потребительской кооперации состоит из собственности потребительских обществ, союзов (объединений) и их совместной собственности и является одной из форм коллективной собственности. Владение, пользование и распоряжение собственностью потребительской кооперации осуществляют ее органы в соответствии с учредительными документами обществ, союзов (объединений).

Объекты права собственности потребительской кооперации могут находиться в совместной собственности потребительских обществ, союзов (объединений). Их доля в собственности определяется договором.

6.Правовые основы организации и деятельности потребительской кооперации определяются законом.

7.Потребительские общества, их союзы (объединения) могут образовывать для осуществления своих уставных целей предприятия, учреждения и другие субъекты хозяйствования в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов.

8.Предприятиями потребительской кооперации признаются унитарные или корпоративные предприятия, образованные потребительским обществом (обществами) или союзом (объединением) потребительских обществ в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законодательных актов в целях осуществления уставных целей этих обществ, союзов (объединений).

1-8. Потребительская кооперация в Украине — это добровольное объединение граждан для общего ведения хозяйственной деятельности с целью улучшения своего экономического и социального положения. Она осуществляет торговую, заготовительную, производственную и другую деятельность, не запрещенную действующим законодательством Украины, содействует социальному и культурному развитию села, народных промыслов и ремесел, принимает участие в международном кооперативном движении. Первичным звеном потребительской кооперации является потребительское общество — самостоятельная, демократичная организация граждан, которые на основе добровольности членства и взаимопомощи по месту жительства или работы объединяются для общего ведения хозяйства с целью улучшения своего экономического и социального положения.

Основным документом, регулирующим деятельность потребительского общества, является устав. В нем определяются порядок вступления в общество и выхода из него, права и обязанности членов общества, его органы управления, контроля и их компетенция, порядок образования имущества общества и распределения прибыли, условия реорганизации и ликвидации общества и другие положения, которые не противоречат законодательным актам Украины.

Потребительское общество считается созданным, признается юридическим лицом и может осуществлять хозяйственную и другую деятельность со дня его государственной регистрации. Высшим органом управления потребительского общества является общее собрание его членов, которые принимают устав, определяют размеры вступительного и обязательного паевых взносов, избирают руководящие и контрольные органы общества, а также решают другие вопросы, связанные с его деятельностью.

Каждый член пользуется на общем собрании потребительского общества правом одного голоса независимо от размера внесенного им паевого взноса, и это право не может быть передано другим лицам.

Собственность потребительской кооперации является одной из форм коллективной собственности. Она состоит из собственности потребительских обществ, союзов, подчиненных им предприятий и организаций и их совместной собственности. Каждый член потребительского общества имеет свою долю в его имуществе, которая определяется размерами обязательного паевого и других взносов, а также начисленных на них дивидендов.

Владение, пользование и распоряжение собственностью потребительской кооперации осуществляют ее органы в соответствии с компетенцией, определенной уставами потребительских обществ и их союзов.

Собственностью потребительских обществ являются средства производства, произведенная продукция и другое имущество, принадлежащее им и необходимое для решения уставных задач. Потребительским обществам и их союзам могут принадлежать здания, сооружения, оборудование, транспортные средства, машины, товары, средства и другое имущество в соответствии с целями их деятельности.

Собственность потребительских обществ образуется из взносов их членов, прибылей, получаемых от реализации товаров, продукции, услуг, ценных бумаг и другой деятельности, не запрещенной действующим законодательством.

Собственность союзов потребительских обществ образуется из имущества, переданного их членами, средств, полученных от хозяйственной деятельности предприятий и организаций союза, реализации ценных бумаг и другой деятельности.

Объекты права собственности потребительской кооперации могут находиться в совместном владении потребительских обществ и союзов. Их доля в собственности определяется взаимными соглашениями.

Субъектами права собственности потребительской кооперации являются члены потребительского общества, трудовые коллективы кооперативных предприятий и организаций, а также юридические лица, доля которых в собственности определяется соответствующими уставами. Потребительские общества и их союзы самостоятельно разрабатывают программы экономического и социального развития, рассматривают и утверждают их на общем собрании (собрании уполномоченных), конференциях, съездах, советах. Они имеют полную хозяйственную самостоятельность, покрывают свои расходы за счет доходов от своей хозяйственной деятельности и обеспечивают сохранность собственности потребительской кооперации.

Потребительские общества и их союзы, исходя из уставных требований, имеют право: создавать (реорганизовывать, ликвидировать) для осуществления своих уставных заданий любые предприятия, учреждения, организации, биржи, коммерческие банки, финансово-расчетные центры, страховые общества и другие объекты, деятельность которых не противоречит законам Украины; вступать как учредители или участники в хозяйственные общества, совместные предприятия, ассоциации и другие объединения для решения хозяйственных и социальных заданий; приобретать имущество государственных предприятий и предприятий, созданных на других формах собственности, имеющих другое имущество и имущественные права; получать в установленном порядке земельные участки в пользование.

Организации и предприятия потребительской кооперации формируют товарные; материально-технические ресурсы за счет закупок на договорных основах у предприятий (производителей), в оптовой торговле, на биржах, аукционах, путем заготовок сельскохозяйственной продукции и сырья у граждан, фермерских хозяйств, коллективных сельскохозяйственных предприятий, совхозов, производства товаров на собственных предприятиях и из других источников, не запрещенных действующим законодательством.

Обеспечение потребительской кооперации централизованно распределяемыми ресурсами осуществляется в том же порядке, что и обеспечение предприятий агропромышленного комплекса Украины.

Статья 112. Предприятия объединений граждан, религиозных организаций

1.Предприятием объединения граждан, религиозной организации является унитарное предприятие, учрежденное на собственности объединения граждан (общественной организации, политической партии) или собственности религиозной организации для осуществления хозяйственной деятельности в целях выполнения их уставных задач.

2.Право собственности объединений граждан реализуют их высшие уставные органы управления в порядке, предусмотренном законом и уставными документами. собственности религиозных организаций реализуется их органами управления в соответствии с законом.

3.Учредителем предприятия объединения граждан является соответствующее объединение граждан, имеющее статус юридического лица, а также объединение (союз) общественных организаций в случае, если его уставом предусмотрено право учреждения предприятий. Политическим партиям и юридическим лицам, которые ими создаются, запрещается учреждать предприятия, за исключением средств массовой информации, предприятий, осуществляющих продажу общественно-политической литературы, других пропагандистско-агитационных материалов, изделий с собственной символикой, проведения выставок, лекций, фестивалей и других общественно-политических мероприятий.

4.Религиозные организации имеют право учреждать издательские, полиграфические, производственные, реставрационно-строительные, сельскохозяйственные и другие предприятия, необходимые для обеспечения деятельности этих организаций.

5.Предприятие объединения граждан, религиозной организации действует на основе устава и является юридическим лицом, осуществляя свою деятельность на праве оперативного управления или хозяйственного ведения в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

6.Ограничения по созданию и деятельности отдельных видов предприятий объединения граждан, религиозной организации устанавливаются законами.

1-6. Согласно ст. 7 Закона Украины «О свободе совести и религиозных организациях» в Украине религиозные организации образуются с целью удовлетворения религиозных потребностей граждан исповедовать и распространять веру и действуют в соответствии со своими иерархической и институционной структурами, избирают, назначают и заменяют персонал согласно своим уставам.

Религиозными организациями в Украине являются религиозные общества, управления и центры, монастыри, религиозные братства, миссионерские общества (миссии), духовные учебные заведения, а также объединения, которые состоят из вышеупомянутых религиозных организаций. Религиозные объединения представляются своими центрами (управлениями). Эти религиозные организации являются унитарными предприятиями, хозяйственная деятельность которых осуществляется с целью решения уставных задач указанной организации.

Устав (положение) религиозной организации должен содержать такие сведения: вид религиозной организации, ее вероисповедная принадлежность и местонахождение; место религиозной организации в организационной структуре религиозного объединения; имущественное состояние религиозной организации; права религиозной организации на учреждение предприятий, средств массовой информации, других религиозных организаций, создание учебных заведений; порядок внесения изменений и дополнений к уставу (положению) религиозной организации; порядок решения имущественных и других вопросов в случае прекращения деятельности религиозной организации.

Религиозная организация признается юридическим лицом с момента регистрации ее устава (положения).

Религиозная организация как юридическое лицо пользуется правами и несет обязанности в соответствии с действующим законодательством и своим уставом (положением).

Для получения религиозным обществом правоспособности юридического лица граждане в количестве не менее десяти человек, которые образовали ее, достигли 18-летнего возраста, подают заявление и устав (положение) на регистрацию в областную, Киевскую и Севастопольскую городские государственные администрации, а в Республике Крым — в правительство Республики Крым.

Религиозные центры, управления, монастыри, религиозные братства, миссии и духовные учебные заведения подают на регистрацию устав (положение) в государственный орган Украины по делам религий.

Религиозные организации имеют право использовать для своих потребностей здания и имущество, предоставляемые им на договорных принципах государственными, общественными организациями или гражданами.

Культовые здания и имущество, которые составляют государственную собственность, передаются организациями, на балансе которых они находятся, в безвозмездное пользование или возвращаются в собственность религиозных организаций безвозмездно по решению областных, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций, а в Республике Крым — правительства Республики Крым.

Религиозные организации владеют, пользуются и распоряжаются имуществом, которое принадлежит им по праву собственности.

В собственности религиозных организаций могут быть здания, предметы культа, объекты производственного, социального и благотворительного назначения, транспорт, средства и другое имущество, необходимое для обеспечения их деятельности.

Религиозные организации имеют право собственности на имущество, приобретенное или созданное ими за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное государством, а также приобретенное на других принципах, предусмотренных законом.

Религиозные организации имеют право обращаться за добровольными финансовыми и другими пожертвованиями и получать их.

Финансовые и имущественные пожертвования, как и другие доходы религиозных организаций, не облагаются налогом. Религиозные организации не имеют права проводить принудительное обложение верующих. Право собственности религиозных организаций охраняется законом.

Религиозные организации в порядке, установленном действующим законодательством, имеют право для выполнения своих уставных заданий учреждать издательские, полиграфические, производственные, реставрационно-строительные, сельскохозяйственные и другие предприятия, а также благотворительные заведения (приюты, интернаты, больницы и т. п.), которые имеют право юридического лица.

Прибыль от производственной деятельности и другие доходы предприятий религиозных организаций облагается налогом в соответствии с действующим законодательством в порядке и в размерах, установленных для предприятий общественных организаций. Суммы их прибыли, которые используются в благотворительных целях, налогом не облагаются.

Глава 11 ЧАСТНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ. ДРУГИЕ ВИДЫ ПРЕДПРИЯТИЙ

Статья 113. Частные предприятия

1.Частным предприятием признается предприятие, действующее на основе частной собственности одного или нескольких граждан, иностранцев, лиц без гражданства и его (их) труда либо с использованием наемного труда. Частным является также предприятие, действующее на основе частной собственности субъекта хозяйствования — юридического лица.

2.Порядок организации и деятельности частных предприятий определяется настоящим Кодексом и другими законами.

1. Статья 113 ХК Украины содержит общее определение частного предприятия как с одним, так и с несколькими возможными учредителями. Этим, соответственно, обусловливается двойная правовая природа частных предприятий: они могут быть как унитарными (если учредителем является одно лицо), так и корпоративными (если основателей два или более).

Частное предприятие действует на основе частной собственности физического (физических) или юридического лица — субъекта хозяйствования. По содержанию ст. 325 ГК Украины лица могут иметь по праву частной собственности любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которые в соответствии с законом не могут им принадлежать. Ввиду этого, основой для создания частного предприятия, то есть имуществом, которое передается как взнос в уставный фонд, должно быть именно имущество, находящееся в частной и, соответственно, не находящееся в коммунальной или государственной собственности.

Учредителем частного предприятия может быть физическое лицо (физические лица — при учреждении частного предприятия с несколькими учредителями) — гражданин Украины, иностранец, лицо без гражданства или одно юридическое лицо, имеющее статус субъекта хозяйственной деятельности (ст. 55 ХК Украины). Общего учреждения частного предприятия физическими и юридическими лицами, а также несколькими юридическими лицами законодательство не предусматривает.

Частное предприятие действует как на основе труда его учредителя (учредителей), так и с использованием наемного труда. Законодательство не запрещает (и не принуждает) учредителю самостоятельно заниматься видами деятельности, определенными уставом частного предприятия. В случае привлечения к этой деятельности других лиц на условиях трудового договора их наем осуществляется на принципах и в порядке, предусмотренных законодательством Украины о труде.

2. Законодательство не устанавливает специфики относительно организации и деятельности частного предприятия, распространяя на него общие положения главы 7 относительно предприятий как организационно-правовых форм и другие положения ХК Украины и соответствующих актов законодательства, которые регулируют деятельность субъектов хозяйствования (в частности, Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» и т. д.).

Статья 114. Фермерское хозяйство

1.Фермерское хозяйство является формой предпринимательства граждан в целях производства, переработки и реализации товарной сельскохозяйственной продукции.

2.Членами фермерского хозяйства не могут быть лица, работающие в нем по трудовому договору (контракту, соглашению).

3.Отношения, связанные с созданием и деятельностью фермерских хозяйств, регулируются настоящим Кодексом, а также законом о фермерском хозяйстве, другими законами.

В ред. от 03.03.2005 г.

1. Положение части 1 ст. 114 ХК Украины о том, что фермерское хозяйство является формой предпринимательской деятельности граждан, означает, что основателями фермерского хозяйства, а также его членами имеют право быть лишь физические лица. Невзирая на то, что фермерское хозяйство — форма предпринимательской деятельности граждан, оно является юридическим лицом с присущими ему признаками: наличием имущества (ст. 19), самостоятельностью деятельности (ст. 24), ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности (ст. 28), печати со своим наименованием и адресом, необходимостью открытия текущих и вкладных (депозитных) счетов в учреждениях банков (часть 5 ст. 8), права распоряжаться собственными средствами (ст. 29 Закона).

Фермерское хозяйство создается с целью производства товарной сельскохозяйственной продукции, ее переработки и реализации. В отличие от других организационно-правовых форм, законодательство, регулирующее деятельность фермерских хозяйств, не содержит традиционных положений относительно его права на осуществление «любой деятельности, не запрещенной законом». Все положения Закона Украины «О фермерском хозяйстве» направлены на подчеркивание его специализации — работу в области сельского хозяйства. Например, в области фермерского хозяйства существует институт профессионального отбора граждан — учредителей хозяйства в зависимости от опыта работы в сельском хозяйстве или наличия необходимой сельскохозяйственной квалификации, которые являются условием для государственной регистрации фермерского хозяйства и предоставления (передачи) гражданину в собственность или аренду земельных участков.

2. Положения части 2 ст. 114 ХК Украины ограничивают возможность лиц, которые работают в фермерском хозяйстве на условиях трудового договора (контракта), на приобретение членства в нем. Это связано с тем, что часть 1 ст. 3 Закона Украины «О фермерском хозяйстве» предоставляет право на членство в хозяйстве лишь физическим лицам, которые являются родственниками или членами семьи: супругам, их родителям, детям, которые достигли 14-летнего возраста, другим членам семьи, родственникам, которые объединились для общего ведения фермерского хозяйства, признают и придерживаются положений устава фермерского хозяйства. При создании фермерского хозяйства одним из членов семьи другие члены семьи, а также родственники могут стать членами этого фермерского хозяйства после внесения изменений в его устав.

3. На организацию и деятельность фермерского хозяйства распространяются Закон Украины «О фермерском хозяйстве», Земельный кодекс Украины и другие акты специального законодательства, а также общие положения ХК Украины в части, не противоречащей им.

Статья 115. Арендное предприятие

1.Арендным предприятием признается предприятие, созданное арендатором на основе аренды целостного имущественного комплекса существующего государственного или коммунального предприятия либо имущественного комплекса производственного структурного подразделения (структурной единицы) этого предприятия с целью осуществления предпринимательской деятельности.

2.Арендатором является юридическое лицо, образованное членами трудового коллектива предприятия либо его подразделения, имущественный комплекс которого является объектом аренды.

3.Организация членов трудового коллектива, зарегистрированная в качестве юридического лица, имеет преимущественное право на заключение договора аренды имущества того предприятия (структурного подразделения), где создана эта организация.

4.Арендодателями в отношении имущественных комплексов, относящихся к государственной или коммунальной собственности, являются Фонд государственного имущества Украины и его региональные отделения, а также органы, уполномоченные Верховной Радой Автономной Республики Крым, местными советами управлять имуществом, которое принадлежит соответственно Автономной Республике Крым или находится в коммунальной собственности.

5.Законом определяются объекты государственной и коммунальной собственности, на основе которых не могут создаваться арендные предприятия.

6.Передача в аренду имущественных комплексов не прекращает права собственности на это имущество. Передавать целостные имущественные комплексы в субаренду запрещается.

7.Арендатор несет ответственность за обеспечение целостности и сохранность имущества, полученного в аренду, и по требованию арендодателя должен возместить причиненные ему убытки.

8.Арендованное предприятие может быть признано банкротом в порядке, установленном законом.

9.Порядок заключения договора аренды имущественного комплекса и другие вопросы создания и деятельности арендного предприятия регулируются настоящим Кодексом, другими законами.

1—9. На время принятия ХК Украины положения ст. 115 уже потеряли актуальность. Закон Украины от 14 марта 1995 г. «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций» изложен в новой редакции. Со времени вступления в силу указанного Закона арендаторами могут быть, в частности, не арендные предприятия (организации членов трудового коллектива), а хозяйственные общества, созданные членами трудового коллектива предприятия, его структурного подразделения. На сегодня, ввиду того, что ст. 115 ХК Украины противоречит положениям специального законодательного акта в сфере аренды государственного (коммунального) имущества — Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества», она применению не подлежит, а следовательно, теряется смысл ее комментирования.

Статья 116. Предприятие с иностранными инвестициями

1.Предприятие, созданное в соответствии с требованиями настоящего Кодекса, в уставном фонде которого не менее десяти процентов составляет иностранная инвестиция, признается предприятием с иностранными инвестициями. Предприятие приобретает статус предприятия с иностранными инвестициями со дня зачисления иностранной инвестиции на его баланс.

2.Иностранной инвестицией являются ценности, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты инвестиционной деятельности в соответствии с законодательством Украины с целью получения прибыли или достижения социального эффекта.

3.Иностранные инвестиции могут вкладываться в объекты, инвестирование в которые не запрещено законами Украины.

4.Предприятия с иностранными инвестициями имеют право быть учредителями дочерних предприятий, создавать филиалы и представительства на территории Украины и за ее пределами с соблюдением требований законодательства Украины и законодательства соответствующих государств.

5.Законом могут быть определены отрасли хозяйствования и/или территории, в которых устанавливается общий размер участия иностранного инвестора, а также территории, на которых деятельность предприятий с иностранными инвестициями ограничивается или запрещается, исходя из требований обеспечения национальной безопасности.

6.Правовой статус и порядок деятельности предприятий с иностранными инвестициями определяются настоящим Кодексом, законом о режиме иностранного инвестирования в Украине, другими законодательными актами.

1. Предприятие с иностранными инвестициями не является отдельной организационно-правовой формой субъекта хозяйствования. Статья 16 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» прямо отмечает, что на территории Украины предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в формах, предусмотренных законодательством Украины. Поэтому любое юридическое лицо, которое согласно своей организационно-правовой форме является предприятием, имеющим в уставном фонде иностранную инвестицию, может приобрести статус предприятия с иностранными инвестициями. При этом объем инвестиции в уставном фонде такого предприятия, при его наличии, должен составлять не менее 10 %.

Предприятие приобретает статус предприятия с иностранными инвестициями со дня зачисления иностранной инвестиции на его баланс. Кроме того, для получения льгот и гарантий, предусмотренных Законом Украины «О режиме иностранного инвестирования», фактически внесенные инвестиции подлежат государственной регистрации по требованиям Положения о порядке государственной регистрации иностранных инвестиций, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 7 августа 1996 г. № 928.

2. Ценностями, вкладываемыми в объекты предпринимательской и других видов деятельности, в результате чего создается прибыль (доход) или достигается социальный эффект, согласно ст. 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» могут быть: средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги; движимое и недвижимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности); имущественные права интеллектуальной собственности; совокупность технических, технологических, коммерческих и других знаний, оформленных в виде технической документации, навыков и производственного опыта, необходимого для организации того или иного вида производства, но не запатентованных («ноу-хау»); право пользования землей, водой, ресурсами, домами, сооружениями, оборудованием, а также другие имущественные права; другие ценности.

В свою очередь, объектом инвестиционной деятельности может быть любое имущество, в том числе основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, интеллектуальные ценности, другие объекты собственности, а также имущественные права.

Формами осуществления иностранных инвестиций, согласно ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования», являются: частичное участие в предприятиях, которые создаются совместно с украинскими юридическими и физическими лицами, либо приобретение доли действующих предприятий; создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, филиалов и других обособленных подразделений иностранных юридических лиц либо приобретение в собственность действующих предприятий полностью; приобретение не запрещенного законами Украины недвижимого или движимого имущества, включая здания, квартиры, помещения, оборудование, транспортные средства и другие объекты собственности, путем прямого получения имущества и имущественных комплексов или в виде акций, облигаций и иных ценных бумаг; приобретение самостоятельно или при участии украинских юридических или физических лиц прав на пользование землей и использование природных ресурсов на территории Украины; приобретение других имущественных прав; хозяйственная (предпринимательская) деятельность на основе соглашений о распределении продукции; другие формы, которые не запрещены законами Украины, в том числе без создания юридического лица на основании договоров с субъектами хозяйственной деятельности Украины.

3. Согласно части 2 ст. 4 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» запрещается инвестирование в объекты, создание и использование которых не отвечает требованиям санитарно-гигиенических, радиационных, экологических, архитектурных и других норм, установленных законодательством Украины, а также нарушает права и интересы граждан, юридических лиц и государства, которые охраняются законом. Объектами инвестиционной деятельности также не могут быть объекты жилищного строительства, финансирование сооружений которых осуществляется с использованием негосударственных средств, привлеченных от физических и юридических лиц, в том числе в управление. Инвестирование и финансирование строительства таких объектов может осуществляться исключительно через фонды финансирования строительства, фонды операций с недвижимостью, институты общего инвестирования, негосударственные пенсионные фонды, которые созданы и действуют в соответствии с законодательством, а также через выпуск беспроцентных (целевых) облигаций, базовым товаром которых выступает единица такой недвижимости.

4. Предприятия с иностранными инвестициями являются субъектами хозяйственной деятельности, учреждающиеся и действующие по законодательству Украины. Поэтому на них распространяются, в частности, положение части 5 ст. 55 ХК Украины относительно права юридических лиц открывать свои филиалы, представительства, другие обособленные подразделения без создания юридического лица, положения ст. 126 ХК Украины, которые опосредствовано устанавливают правовой статус дочернего предприятия, которое может быть образовано материнским юридическим лицом, в том числе предприятием с иностранными инвестициями.

Если филиал, представительство, дочернее предприятие образуются на территории Украины, они действуют по законодательству Украины; иначе на них распространяется законодательство того государства, в котором они созданы.

5. Законодательство Украины устанавливает, в частности, отрасли хозяйства, в которых создание и деятельность субъектов хозяйствования с иностранными инвестициями ограничивается. Так, например, ст. 9 Закона Украины «Об информационных агентствах» запрещает создание и деятельность информационных агентств, в уставном фонде которых совокупная доля, принадлежащая иностранцам и/или иностранным юридическим лицам составляет более 35 %. По ст. 18 Закона Украины «Об издательском деле» запрещается создание и деятельность издательства, в уставном фонде которого более 30 % иностранных инвестиций.

6. На предприятия с иностранными инвестициями распространяется законодательство, регулирующее организацию и деятельность субъектов хозяйствования — в совокупности с ХК Украины, к таковому принадлежат, в частности, законы Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» и «О хозяйственных обществах», в случае, если предприятие с иностранными инвестициями создано как хозяйственное общество, акты законодательства, регулирующие соответствующую область деятельности предприятий и т. п.

Статья 117. Иностранное предприятие

1.Иностранным предприятием является унитарное или корпоративное предприятие, созданное по законодательству Украины, действующее исключительно на основе собственности иностранцев или иностранных юридических лиц, или действующее предприятие, приобретенное полностью в собственность этих лиц.

2.Иностранные предприятия не могут создаваться в отраслях, определенных законом, которые имеют стратегическое значение для безопасности государства.

3.Деятельность филиалов, представительств и других обособленных подразделений предприятий, образованных по законодательству других государств, осуществляется на территории Украины в соответствии с законодательством Украины.

4.Условия и порядок создания, требования к организации и деятельности иностранных предприятий определяются настоящим Кодексом, законом о режиме иностранного инвестирования, другими законами.

1. Иностранным предприятие признается лишь по признаку его учреждения исключительно иностранными гражданами или юридическими лицами на базе их собственности или приобретения иностранными субъектами 100 % корпоративных прав на действующее предприятие. Иностранное предприятие создается по законодательству Украины и является субъектом права Украины. На него распространяется Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» и другие акты хозяйственного законодательства Украины в полном объеме.

Законодательство Украины не предусматривает обязанности иностранных субъектов создавать предприятия в определенной организационно-правовой форме, поэтому часть 1 ст. 117 ХК Украины позволяет создание как унитарных, так и корпоративных иностранных предприятий, в зависимости от волеизъявления учредителя и требований законодательства относительно обязательного осуществления деятельности определенного вида в определенных организационно-правовых формах.

2. Законодательство Украины прямо не устанавливает отрасли, которые имеют стратегическое значение для безопасности государства. Однако отдельными законодательными актами запрещается создание субъектов предпринимательской деятельности иностранными субъектами или прямо отмечается, что деятельность определенного вида осуществляется лишь субъектами хозяйствования, созданными гражданами или юридическими лицами Украины. Например, ст. 12 Закона Украины «О телевидении и радиовещании» запрещает учреждение телерадиоорганизаций иностранными юридическими и физическими лицами и лицами без гражданства. Кроме того, на иностранные предприятия распространяются ограничения, установленные законодательством относительно предприятий с иностранными инвестициями, рассмотренные, в частности, в п. 5 комментария к ст. 116 ХК Украины.

3. В части 3 комментируемой статьи речь идет о структурных единицах иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые не являются юридическими лицами согласно законам Украины (филиалы, отделения и т. п.), но имеют постоянное местонахождение на территории Украины. Ввиду этого, исходя из требований ст. 2 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» и других актов, регулирующих хозяйственную деятельность, обособленные подразделения предприятий, созданные по законодательству других государств, осуществляют деятельность по законодательству Украины.

4. Иностранное предприятие по своей природе является предприятием со 100 % иностранной инвестицией. Поэтому на него распространяются, вместе с общим хозяйственным законодательством, положения законодательства об инвестиционной деятельности, режим иностранного инвестирования и т. п.

Глава 12 ОБЪЕДИНЕНИЯ ПРЕДПРИЯТИЙ

Статья 118. Понятие объединения предприятий

1.Объединением предприятий является хозяйственная организация, образованная в составе двух или более предприятий с целью координации их производственной, научной и другой деятельности для решения общих экономических и социальных задач.

2.Объединения предприятий образуются предприятиями на добровольных началах или по решению органов, которые в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами Украины имеют право образовывать объединения предприятий. В объединение предприятий могут входить предприятия, образованные по законодательству других государств, а предприятия Украины могут входить в объединения предприятий, образованные на территории других государств.

3.Объединения предприятий образуются на неопределенный срок или как временные объединения.

4.Объединения предприятий являются юридическим лицом.

5.Государственная регистрация объединения предприятий осуществляется в соответствии со статьей 58 настоящего Кодекса.

1. Предпринимательство в государстве выполняет особую функцию в экономике и народном хозяйстве, обеспечивает обновление и преобразование экономики, создает инновационную среду. Правовые основы и организационные формы должны обеспечивать эффективное функционирование предпринимательских структур в рыночной экономике. Объединением предприятий является хозяйственная организация, образованная в составе двух или более предприятий с целью координации их производственной, научной и другой деятельности для решения общих экономических и социальных задач. Действующее законодательство в Украине обеспечивает формирование разных типов объединений предприятий. Ведь такие предприятия концентрируют значительную массу капитала, выполняют также общественно регулирующие функции и как следствие этого — перераспределение произведенного продукта.

2. Как субъект права объединение имеет свои экономические, организационные и юридические признаки. Во-первых, предприятия консолидируются в группы объединения на основе определенной общности интересов. Это объединение производственной, научно-технической, коммерческой деятельности членов объединения. Материальные интересы как основа объединения определяются учредителями в договоре или уставе как цель, задача и функции объединения. Договор заключают между собой предприятия — учредители объединения. Устав утверждают владельцы имущества объединения. Единство материальных интересов членов как основа объединения -это его экономический признак.

Во-вторых, объединение как субъект хозяйственного права имеет юридически обособленное от имущества членов объединения имущество. Имуществом объединения могут быть: а) основные фонды и оборотные средства, переданные членами объединения на его баланс;) б) имущество, приобретенное объединением в результате хозяйственной деятельности; в) имущество созданных объединением предприятий.

Третьим признаком объединения является централизация в руках объединения функций и полномочий его членов. Состав функций, которые централизует объединение, определяют его основатели в договоре или уставе. Это могут быть производственно-хозяйственные, научно-технические, коммерческие, защитные и другие функции. Правовой формой делегирования является договор или устав объединения.

Четвертым признаком объединения является особая правосубъектность, ее особенности обусловлены организационной структурой объединения. Членами объединения могут быть лишь предприятия — юридические лица, каждое из которых при входе в объединение сохраняет права юридического лица. Вместе с тем объединение предприятий также является самостоятельным субъектом права.

Граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, которые осуществляют хозяйственную деятельность и зарегистрированы как предприниматели, филиалы, представительства, другие обособленные подразделения хозяйственных организаций (структурные единицы) в соответствии с настоящим Кодексом не могут создавать объединения.

Объединения предприятий образуются предприятиями на добровольных началах или по решению органов, которые в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами имеют право образовывать объединения предприятий, — Кабинета Министров Украины, министерств, других органов, в компетенцию управления которых входят предприятия, которые образуют объединение, компетентных органов местного самоуправления.

3-5. Объединения предприятий образуются на неопределенный срок или как временные объединения. Таким объединением согласно ст. 120 ХК Украины является консорциум — временное уставное объединение предприятий для достижения его участниками определенной общей хозяйственной цели.

Также ст. 2 Закона Украины «О промышленно-финансовых группах» определяет, что промышленно-финансовая группа не имеет статуса юридического лица и создается по решению Правительства Украины на определенный срок с целью реализации государственных программ развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики Украины, включая программы по межгосударственным договорам, а также производства конечной продукции. Право действовать от имени ПФГ имеет исключительно главное предприятие ПФГ, но все предприятия-участники сохраняют статус юридического лица.

Законодатель позволяет юридическим лицам, созданным по законодательству иностранных государств, входить в объединения предприятий Украины, как и предприятиям Украины входить в объединения, образованные в иностранных государствах.

Статья 119. Виды объединений предприятий

1.В зависимости от порядка учреждения объединения предприятий могут образовываться как хозяйственные объединения или как государственные либо коммунальные хозяйственные объединения.

2.Хозяйственное объединение — объединение предприятий, образованное по инициативе предприятий, независимо от их вида, которые на добровольных началах объединили свою хозяйственную деятельность.

3.Хозяйственные объединения действуют на основе учредительного договора и/или устава, который утверждается их учредителями.

4.Государственное (коммунальное) хозяйственное объединение — объединение предприятий, образованное государственными (коммунальными) предприятиями по решению Кабинета Министров Украины или, в определенных законом случаях, решению министерств (других органов, в сферу управления которых входят предприятия, образующие объединение), или решению компетентных органов местного самоуправления.

5.Государственное (коммунальное) хозяйственное объединение действует на основе решения о его образовании и устава, который утверждается органом, принявшим решение об образовании объединения.

6.Положения настоящей главы применяются также к объединениям других субъектов хозяйствования — юридическим лицам или объединениям предприятий при участии таких лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и другими законами.

1,2. В ст. 119 ХК Украины отмечены исключительные виды объединений предприятий в зависимости от порядка их учреждения. Так, закон различает хозяйственное объединение и государственное (коммунальное) хозяйственное объединение.

Хозяйственное объединение характеризуется договорным порядком образования по инициативе предприятий любых видов. Такие объединения в соответствии со ст. 119 ХК действуют на основании учредительного договора или устава, утвержденного их учредителями.

Государственное (коммунальное) хозяйственное объединение характеризуется нормативно-явочным способом учреждения. Оно образуется в императивном порядке государственными (коммунальными) предприятиями по решению государственных или местных органов власти. Соответственно, такие объединения действуют на основании решения о его создании и устава, который утверждается органом, по решению которого создается объединение. Структура хозяйствующих субъектов, основанных на коммунальной собственности: унитарное коммунальное предприятие, не наделенное правом собственности на вверенное ему имущество, последнее же, в свою очередь, является неделимым и закрепляется за коммунальным предприятием на праве полного хозяйственного ведения или оперативного управления.

Предприятия, которые входят в объединение, сохраняют статус юридического лица независимо от организационно-правовой формы объединения и имеют такие основные права, как право добровольно выйти из объединения, право на участие в других объединениях предприятий (за исключениями, установленными законом), на получение от объединения информации, связанной с интересами предприятия, право на получение части прибыли от деятельности объединения. Исключение из этого правила распространяется на предприятия — членов государственных или коммунальных хозяйственных объединений, которые не имеют права без согласия объединения выходить из его состава, объединять деятельность с другими субъектами хозяйствования и принимать решение о прекращении своей деятельности.

3-6. В соответствии с частью 3 ст. 119 этого Кодекса хозяйственные объединения действуют на основе учредительного договора и/или устава, который утверждается их учредителями. Но в случае ассоциации или корпорации необходимо составить лишь учредительный договор. А при создании консорциумов и концернов необходимо составить устав. В законодательстве Украины не предусмотрены требования к содержанию учредительных документов хозяйственных объединений. Но считается целесообразным, как и для других юридических лиц, в учредительных документах хозяйственных объединений указать наименование, его тип и местонахождение; цель создания и исчерпывающий перечень видов его деятельности; состав его учредителей; условия и порядок вступления и выхода или исключения из него; права и обязанности членов объединений; порядок внесения изменений в устав; порядок формирования, состав и компетенцию органов управления и органов контроля, а также порядок принятия ими решении, в том числе по вопросам, решение по которым принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов принимающих участие в общем собрании; порядок формирования, использования и распоряжения имуществом объединения; порядок распределения его дохода и покрытия убытков; порядок учета и отчетности; порядок созыва общего собрания. Устав может содержать другие связанные с особенностями деятельности кооператива положения, не противоречащие законодательству.

Статья 120. Организационно-правовые формы объединений предприятий

1.Хозяйственные объединения образуются как ассоциации, корпорации, консорциумы, концерны, иные объединения предприятий, предусмотренные законом.

2.Ассоциация — договорное объединение, созданное в целях постоянной координации хозяйственной деятельности объединившихся предприятий путем централизации одной или нескольких производственных и управленческих функций, развития специализации и кооперации производства, организации совместных производств на основе объединения участниками финансовых и материальных ресурсов для удовлетворения преимущественно хозяйственных потребностей участников ассоциации. В уставе ассоциации должно быть указано, что она является хозяйственной ассоциацией. Ассоциация не имеет права вмешиваться в хозяйственную деятельность предприятий — участников ассоциации. По решению участников ассоциация может быть уполномочена представлять их интересы в отношениях с органами власти, другими предприятиями и организациями.

3.Корпорацией признается договорное объединение, созданное на основе сочетания производственных, научных и коммерческих интересов объединившихся предприятий с делегированием ими отдельных полномочий централизованного регулирования деятельности каждого из участников органам управления корпорации.

4.Консорциум — временное уставное объединение предприятий для достижения его участниками определенной общей хозяйственной цели (реализации целевых программ, научно-технических, строительных проектов и т. п.). Консорциум использует средства, которыми его наделяют участники, централизованные ресурсы, выделенные на финансирование соответствующей программы, а также средства, поступающие из других источников, в порядке, определенном его уставом. При достижении цели его создания консорциум прекращает свою деятельность.

5.Концерном признается уставное объединение предприятий, а также других организаций, на основе их финансовой зависимости от одного или группы участников объединения, с централизацией функций научно-технического и производственного развития, инвестиционной, финансовой, внешнеэкономической и другой деятельности. Участники концерна наделяют его частью своих полномочий, в том числе правом представлять их интересы в отношениях с органами власти, другими предприятиями и организациями. Участники концерна не могут быть одновременно участниками другого концерна.

6.Государственные и коммунальные хозяйственные объединения образуются преимущественно в форме корпорации или концерна, независимо от наименования объединения (комбинат, трест и т. п.).

1. Хозяйственный кодекс Украины все объединения предприятий группирует по организационно-правовым формам, к которым относятся (но не исключительно) ассоциации, корпорации, консорциумы, концерны, промышленно-финансовые группы, ассоциируемые предприятия, холдинговые компании. Кодекс предусматривает, что другие виды объединения могут быть предусмотрены законом.

2. Ассоциация — договорное объединение, созданное с целью постоянной координации хозяйственной деятельности объединившихся предприятий путем централизации одной или нескольких производственных и управленческих функций, развития специализации и кооперации производства, организации общих производств. Ассоциации создаются на основе объединения финансовых и материальных ресурсов для удовлетворения преимущественно хозяйственных потребностей. Ассоциация не имеет права вмешиваться в хозяйственную деятельность предприятий — ее участников. Учредительные документы ассоциации, в частности ее устав, со ссылкой на соответствующие статьи ХК Украины должны указывать, что ассоциация является хозяйственной ассоциацией. Конечно, не известна цель такого указания, ведь согласно настоящему Кодексу ассоциация и является объединением предприятий, то есть хозяйственной организацией.

3. Корпорация — это договорное объединение, созданное на принципе сочетания производственных, научных и коммерческих интересов предприятий, с делегированием ими отдельных полномочий централизованного регулирования деятельности каждого из участников органам управления корпорации.

Корпорация как форма предпринимательства — это основанное на паевом участии в капитале объединение, юридические права и обязанности которого обособлены от прав и обязанностей его участников. Обособление функции управления от функции собственности обусловили чрезвычайную стойкость корпораций как хозяйственных образований, существующих независимо от его учредителей и участников. Это выдвинуло на передний план задачи реализации долгосрочных стратегических целей и предоставления ей неограниченной возможности для роста.

4. Консорциум — временное уставное объединение предприятий для достижения его участниками определенной общей хозяйственной цели. Он использует средства, которыми его наделяют участники, централизованные ресурсы, выделенные на финансирование соответствующей программы, а также средства, которые поступают из других источников в порядке, определенном уставом.

Консорциум может быть создан для реализации государственной программы силами группы предприятий любой формы собственности. Участники консорциума сохраняют свою хозяйственную самостоятельность и могут принимать участие в деятельности других консорциумов, ассоциаций, совместных предприятий и т. п. Консорциум преимущественно осуществляет свою деятельность на бездоходных принципах и не имеет отношений с бюджетом вне отношений предприятий-учредителей. После выполнения заданий, для решения которых был создан консорциум, он прекращает свою деятельность.

5. Концерн — уставное объединение предприятий других организаций, на основе их финансовой зависимости от одного или группы участников объединения, с централизацией функций научно-технического и производственного развития, инвестиционной, финансовой, внешнеэкономической деятельности. Концерн наделен частью полномочий своих участников, включая вопрос размещения госзаказов, получение централизованно выделенных материальных ресурсов и капитальных вложений. Именно поэтому право его участников на вступление в другие концерны полностью ограничено. Возможно, такая позиция законодателя обусловлена его желанием сохранить конкуренцию между концернами и не допустить монополизацию рынка. Характерный признак концерна — сочетание жесткого централизованного контроля в сфере капиталовложений, научно-исследовательских и научно-конструкторских работ с широкой хозяйственной самостоятельностью предприятий, а также децентрализацией управления относительно производства основных групп продукции.

6. Промышленно-финансовая группа — объединение, которое создается по решению Кабинета Министров Украины на определенный срок с целью реализации государственных программ развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики Украины, включая программы, связанные с международными договорами Украины, а также с целью производства конечной продукции. Особенностью ПФГ является то, что она не является юридическим лицом и не подлежит государственной регистрации как субъект хозяйственной деятельности. Такой признак подвергает сомнению целесообразность включения распорядителями кодекса ПФГ в главу под названием «Объединение предприятий», поскольку согласно положениям ст. 118 ХК Украины объединение является хозяйственной организацией, а следовательно, и юридическим лицом.

Статья 121. Статус предприятия — участника объединения предприятий

1.Предприятия — участники объединения предприятий сохраняют статус юридического лица независимо от организационно-правовой формы объединения, и на них распространяются положения настоящего Кодекса и других законов по регулированию деятельности предприятий.

2.Предприятие — участник хозяйственного объединения имеет право: добровольно выйти из объединения на условиях и в порядке, определенных учредительным договором о его образовании либо уставом хозяйственного объединения;

быть членом других объединений предприятий, если законом, учредительным договором либо уставом хозяйственного объединения не установлено иное;

получать от хозяйственного объединения в установленном порядке информацию, связанную с интересами предприятия;

получать часть прибыли от деятельности хозяйственного объединения в соответствии с его уставом. Предприятие может иметь также другие права, предусмотренные учредительным договором либо уставом хозяйственного объединения в соответствии с законодательством.

3.Предприятие, которое входит в состав государственного или коммунального хозяйственного объединения, не имеет права без согласия объединения выходить из его состава, а также объединять на добровольных началах свою деятельность с другими субъектами хозяйствования и принимать решение о прекращении своей деятельности.

4.Решение об образовании объединения предприятий (учредительный договор) и устав объединения согласовываются с Антимонопольным комитетом Украины в порядке, установленном законодательством.

1. Предприятия — участники объединения предприятий сохраняют статус юридического лица независимо от организационно-правовой формы объединения, и на них распространяются положения настоящего Кодекса и других законов по регулированию деятельности предприятий. Это означает, что предприятие — участник хозяйственного объединения остается юридически самостоятельной единицей и выступает в хозяйственном обороте от своего имени.

2-3. Права и обязанности участников хозяйственного объединения также закрепляются в уставе, учитывая требования законодательства, которое определяет правовое положение участников хозяйственных объединений.

В таких хозяйственных объединениях большое значение приобретает право получать от хозяйственного объединения в установленном порядке информацию, связанную с интересами предприятия. Лишь на основании полной, достоверной и своевременной информации о хозяйственном объединении участник такого объединения может принять взвешенное решение о своем участии в этом объединении и реализовать большинство своих прав. По требованию участника объединение обязано предоставлять ему для ознакомления годовые балансы, отчеты объединения о его деятельности, протоколы собраний.

Право получать часть прибыли от деятельности хозяйственного объединения в соответствии с его уставом — один из главных факторов вступления предприятия в хозяйственное объединение. В учредительных документах хозяйственного объединения должен быть детально регламентирован порядок получения части прибыли от деятельности хозяйственного объединения, размер, срок выплаты и т.п.

4. Решения об образовании объединения предприятий (учредительный договор) и устав объединения согласовываются с Антимонопольным комитетом Украины в порядке, установленном Законом Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. и Положением о порядке представления заявлений в Антимонопольный комитет Украины о предыдущем получении разрешения на концентрацию субъектов хозяйствования, утвержденном приказом Антимонопольного комитета Украины от 19 февраля 2002 г.

Статья 122. Управление объединением предприятий

1.Хозяйственные объединения имеют высший орган управления (общее собрание участников) и образуют исполнительные органы, предусмотренные уставом хозяйственного объединения.

2.Высший орган хозяйственного объединения:

утверждает устав хозяйственного объединения и вносит изменения в него;

решает вопросы о принятии в хозяйственное объединение новых участников и исключении участников из его состава;

образует исполнительный орган хозяйственного объединения в соответствии с его уставом либо договором;

решает финансовые и другие вопросы в соответствии с учредительными документами хозяйственного объединения.

3.Исполнительный орган хозяйственного объединения (коллегиальный или единоличный) решает вопросы текущей деятельности, которые в соответствии с уставом или договором отнесены к его компетенции.

4.Управление государственным (коммунальным) хозяйственным объединением осуществляют правление объединения и генеральный директор объединения, который назначается на должность и освобождается от должности органом, принявшим решение об образовании объединения. Состав правления определяется уставом объединения. Порядок управления государственным (коммунальным) хозяйственным объединением определяется уставом объединения в соответствии с законом.

5.Осуществление управления текущей деятельностью объединения предприятий может быть поручено администрации одного из предприятий (головного предприятия объединения) на условиях, предусмотренных учредительными документами соответствующего объединения.

6.Споры, возникающие между участниками объединения, разрешаются в порядке, предусмотренном уставом объединения, или в судебном порядке в соответствии с законом.

1. Система органов управления состоит из общего собрания его членов — высшего органа управления объединением предприятий, исполнительных органов правления и генерального директора объединения. Также в каждом объединении предприятий избирается контрольно-ревизионный орган — ревизионная комиссия.

2. Высшим органом управления хозяйственного объединения является общее собрание участников, на котором вносят изменения в устав хозяйственного объединения; избирают членов исполнительного органа хозяйственного объединения, членов ревизионной комиссии (ревизора), членов наблюдательного совета хозяйственного объединения; утверждают направления развития хозяйственного объединения; заслушивают отчеты органов управления хозяйственного объединения об их деятельности; годовой отчет и баланс хозяйственного объединения, порядок формирования и распределения дохода хозяйственного объединения, принимают решение о ликвидации хозяйственного объединения.

3. Исполнительный орган хозяйственного объединения (коллегиальный или единоличный) решает вопросы текущей деятельности, которые в соответствии с уставом или договором отнесены к его компетенции. Это орган, который обеспечивает выполнение решений общего собрания участников объединения предприятий и управления текущей деятельностью. Создание общим собранием исполнительного органа означает, что собрание определяет количественный и персональный состав исполнительного органа. Численность коллегиального органа должна быть определена в уставе объединения предприятий.

Если председатель исполнительного органа прекращает выполнение своих функций, до назначения или избрания нового председателя общим собранием его функции выполняет его заместитель, который во время этого приобретает статус исполняющего обязанности председателя правления. Функции исполняющего обязанности председателя правления должны ограничиваться выполнением текущей работы, необходимой для обеспечения деятельности объединения предприятий.

4. Управление государственным (коммунальным) хозяйственным объединением осуществляет правление объединения и генеральный директор объединения, который назначается на должность и освобождается от должности органом, принявшим решение об образовании объединения. Состав правления определяется уставом объединения. Порядок управления государственным (коммунальным) хозяйственным объединением определяется уставом объединения в соответствии с законом.

5. Часть 5 комментируемой статьи предусматривает, что осуществление управления текущей деятельностью объединения предприятий может быть поручено администрации одного из предприятий (главного предприятия объединения). Процедура управления и его порядок должны быть четко очерчены в учредительных документах хозяйственного объединения. В уставе объединения предприятий возможно урегулирование других аспектов деятельности объединения предприятий, если это не противоречит действующему законодательству.

6. Споры, которые возникают между участниками объединения, решаются в порядке, предусмотренном уставом объединения, или в судебном порядке в соответствии с законом.

Стороны могут также обратиться в третейский суд в соответствии с Законом Украины «О третейских судах» от 11 мая 2004 г.

Статья 123. Имущественные отношения в объединении предприятий

1.Участники объединения предприятий могут вносить на условиях и в порядке, предусмотренных его учредительными документами, имущественные взносы (вступительные, членские, целевые и т. п.).

2.Имущество передается объединению его участниками в хозяйственное ведение или в оперативное управление на основе учредительного договора либо решения об образовании объединения. Стоимость имущества объединения отображается в его балансе.

3.Хозяйственное объединение имеет право образовывать по решению его высшего органа управления унитарные предприятия, филиалы, представительства, а также быть участником (учредителем) хозяйственных обществ. Образованные хозяйственным объединением предприятия действуют в соответствии с положениями, настоящего Кодекса, других законов и устава предприятия, утвержденного объединением.

4.Объединение предприятий не отвечает по обязательствам его участников, а предприятия-участники не отвечают по обязательствам объединения, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом объединения.

1. Кодекс предусматривает, что участники объединения предприятий могут вносить на условиях и в порядке, предусмотренных его учредительными документами, имущественные взносы (вступительные, членские, целевые и т. п.). Также учредительные документы могут предусматривать осуществление обязательных отчислений в специальные фонды развития производственной и социальной инфраструктур. В учредительных документах объединения предприятий также необходимо определять правовой режим имущества, предоставленного участниками этого объединения, ведь оно может быть предоставлено на правах оперативного управления или в хозяйственное ведение.

2,3. В случае образования унитарных предприятий, филиалов, представительств хозяйственным объединением передается имущество на правах оперативного управления или хозяйственного ведения. Эту процедуру необходимо отобразить в балансе всего хозяйственного объединения.

4. В учредительных документах может быть предусмотрено, что объединение предприятий может отвечать по обязательствам его участников, а предприятия-участники отвечают по обязательствам объединения. Но исходя из принципа самостоятельной ответственности юридического лица, а все участники хозяйственного объединения являются таковыми, в учредительных документах обычно указывается: объединение предприятий не отвечает по обязательствам его участников, а предприятия-участники не отвечают по обязательствам объединения.

Статья 124. Выход участника из объединения. Прекращение объединения предприятий

1.Предприятия — участники объединения могут выйти из его состава с сохранением взаимных обязательств и заключенных договоров с другими субъектами хозяйствования.

2.Выход предприятия из состава государственного (коммунального) хозяйственного объединения осуществляется по решению органа, принявшего решение об образовании объединения.

3.Прекращение объединения предприятий происходит в результате его реорганизации в другое объединение или ликвидации.

4.Реорганизация хозяйственного объединения осуществляется по решению предприятий-участников, а реорганизация государственного (коммунального) хозяйственного объединения — по решению органа, принявшего решение об образовании объединения.

5.Ликвидация хозяйственного объединения осуществляется по решению предприятий-участников, а ликвидация государственного (коммунального) объединения — по решению органа, принявшего решение об образовании объединения. Ликвидация объединения предприятий осуществляется в порядке, установленном настоящим Кодексом относительно ликвидации предприятия. Имущество, оставшееся после ликвидации объединения, распределяется между участниками согласно уставу объединения предприятий либо договору.

1. Частью 1 комментируемой статьи предусмотрено право предприятий — участников объединения на выход из его состава с сохранением взаимных обязательств и заключенных договоров с другими субъектами хозяйствования.

2,3. Порядок выхода из хозяйственного объединения государственного (коммунального) хозяйственного объединения и разрешение на осуществление такого шага может дать лишь уполномоченный на это орган. В этом случае это будет орган, принявший решение об образовании хозяйственного объединения.

Важная гарантия возможности последующей деятельности прежнего участника хозяйственного объединения — сохранение взаимных обязательств и заключенных договоров с другими субъектами хозяйствования. Это позволяет субъекту предпринимательской деятельности продолжить, а не начинать все заново.

4,5. Только на общем собрании может быть принято решение о реорганизации в другое объединение или ликвидации объединения предприятий. Таковое решение должно приниматься единогласно или квалифицированным большинством голосов. К процедуре ликвидации применяются нормы ХК Украины и соответствующих нормативных актов. Ликвидация государственного (коммунального) объединения осуществляется по решению органа, принявшего решение об образовании объединения.

Статья 125. Промышленно-финансовые группы

1.Предприятие может быть участником промышленно-финансовой группы (или транснациональной промышленно-финансовой группы, если в состав группы входят украинские и иностранные юридические лица).

2.Промышленно-финансовая группа является объединением, которое создается по решению Кабинета Министров Украины на определенный срок с целью реализации государственных программ развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики Украины, включая программы согласно международным договорам Украины, а также с целью производства конечной продукции.

3.В состав промышленно-финансовой группы могут входить промышленные и другие предприятия, научные и проектные учреждения, другие учреждения и организации всех форм собственности. В составе промышленно-финансовой группы определяется головное предприятие, которое имеет исключительное право действовать от имени промышленно-финансовой группы как участника хозяйственных отношений.

4.Промышленно-финансовая группа не является юридическим лицом и не подлежит государственной регистрации в качестве субъекта хозяйствования.

5.Порядок образования и другие вопросы деятельности промышленно-финансовых групп определяются законом о промышленно-финансовых группах, иными нормативно-правовыми актами.

1-5. Промышленно-финансовые группы (ПФГ) — специфический вид хозяйственных объединений. Главное место среди актов законодательства Украины занимают Закон Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21 ноября 1995 г. (в редакции от 20 ноября 2003 г.) и Положение о создании (регистрации), реорганизации и ликвидации промышленно-финансовых групп, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 20 июля 1996 г. № 781.

Согласно указанному Закону промышленно-финансовая группа представляет собой объединение, в которое могут входить промышленные предприятия, сельскохозяйственные предприятия, банки, научные и проектные учреждения, другие учреждения и организации всех форм собственности, имеющие целью получение прибыли, и которое создается по решению правительства Украины на определенный срок с целью реализации государственных программ развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики Украины, включая программы согласно межгосударственным договорам, а также производства конечной продукции.

Особенность ПФГ - наличие в ней головного предприятия, то есть предприятия, созданного в соответствии с законодательством Украины, которое изготовляет конечную продукцию ПФГ, осуществляет ее сбыт, платит налоги в Украине и официально представляет интересы ПФГ в Украине и за ее пределами.

Кроме главного предприятия, в состав ПФГ входят ее участники. Участником ПФГ может быть предприятие, банк или другое научное и проектное учреждение, организация, созданная согласно законодательству Украины, или иностранное юридическое лицо, входящее в состав ПФГ, производящее промежуточную продукцию ПФГ или предоставляющее банковские и другие услуги участникам и главному предприятию ПФГ и имеющее цель — получение прибыли.

Участники ПФГ, среди которых обязательно наличие банковского учреждения, сохраняют статус юридического лица, тогда как ПФГ статуса юридического лица не имеет. Право действовать от имени ПФГ имеет исключительно головное предприятие ПФГ.

Инициаторами создания ПФГ выступают предприятия, банки, научные и проектные учреждения, другие учреждения и организации всех форм собственности. Инициаторы на добровольных началах проводят общие собрания, на которых: — принимают протокольное решение о намерении создать ПФГ;

—Генеральное соглашение о совместной деятельности в производстве конечной продукции ПФГ;

—разрабатывают и утверждают технико-экономический проект обоснования создания ПФГ;

—разрабатывают проекты двусторонних соглашений о поставках промежуточной продукции ПФГ (или предоставления соответствующих услуг);

— определяют уполномоченное лицо инициаторов создания ПФГ.

Генеральное соглашение о совместной деятельности подписывается руководителями всех инициаторов создания ПФГ и удостоверяется их печатями.

Генеральное соглашение включает: название ПФГ; перечень утвержденных в установленном порядке государственных программ, с целью реализации которых создается ПФГ; определение головного предприятия ПФГ; местонахождение головного предприятия ПФГ; кандидатуру президента ПФГ, его права и обязанности, порядок освобождения от должности; перечень участников ПФГ; перечень конечной продукции ПФГ; срок действия соглашения; взаимные обязательства участников ПФГ; порядок принятия решений; порядок выхода из состава ПФГ; другие условия деятельности ПФГ, которые признают необходимыми инициаторы ее создания.

Уполномоченное лицо подает Генеральное соглашение и технико-экономическое обоснование создания ПФГ соответствующему отраслевому министерству или ведомству, Минэкономики, Фонду государственного имущества и Антимонопольному комитету, которые в двухмесячный срок должны составить выводы относительно поданных документов.

Для определения возможности монополизации рынков в результате создания ПФГ и составления соответствующих выводов Антимонопольный комитет в соответствии с установленными законодательством полномочиями может запросить также другие документы, перечень и порядок рассмотрения которых определяется Комитетом. Уполномоченное лицо подает на имя Премьер-министра Украины такие документы:

—поручение инициаторов представить в Кабинете Министров Украины проект создания ПФГ;

—Генеральное соглашение о совместной деятельности в производстве конечной продукции, подписанное всеми инициаторами создания ПФГ;

—технико-экономический проект обоснования создания ПФГ;

—выводы соответствующего отраслевого министерства или ведомства, Минэкономики, Фонда государственного имущества и Антимонопольного комитета о целесообразности создания ПФГ на основе технико-экономического обоснования и Генерального соглашения;

—документ о перечислении в государственный бюджет государственной пошлины. Кабинет Министров Украины принимает к рассмотрению проекты создания ПФГ при

условиях расчетного объема реализации конечной продукции ПФГ, эквивалентной сумме в 100 млн долларов США за год, начиная со второго года после создания ПФГ. Этот срок может быть продлен отдельным постановлением Кабинета Министров Украины в случае создания ПФГ для производства новоосваиваемых видов конечной продукции и с долгосрочным циклом производства.

Кабинет Министров Украины в месячный срок принимает решение о создании ПФГ или отказе в ее создании. Относительно создания транснациональной ПФГ решение принимается в двухмесячный срок.

Регистрация ПФГ проводится Министерством экономики на основании постановления Кабинета Министров Украины о создании ПФГ и утвержденного Генерального соглашения о совместной деятельности в двухнедельный срок. После регистрации ПФГ выдается свидетельство установленного образца.

Ликвидация ПФГ осуществляется путем принятия постановления Кабинетом Министров Украины:

—в связи с окончанием утвержденного срока ее деятельности;

—из-за невозможности реорганизации ПФГ в случаях, предусмотренных ст. 6 Закона Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине»;

—по инициативе участников ПФГ.

Предложения относительно ликвидации ПФГ посылаются Кабинету Министров Украины.

Постановление Кабинета Министров Украины о ликвидации ПФГ является основанием для исключения ПФГ из Реестра промышленно-финансовых групп Украины.

Статья 126. Ассоциированные предприятия. Холдинговые компании

1.Ассоциированные предприятия (хозяйственные организации) — это группа субъектов хозяйствования — юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической и/или организационной зависимости в форме участия в уставном фонде и/или управлении. Зависимость между ассоциированными предприятиями может быть простой и решающей.

2.Простая зависимость между ассоциированными предприятиями возникает в случае, если одно из них имеет возможность блокировать приятие решений другим (зависимым) предприятием, которые должны приниматься в соответствии с законами и/или учредительными документами этого предприятия квалифицированным большинством голосов.

3.Решающая зависимость между ассоциированными предприятиями возникает в случае, если между предприятиями устанавливаются отношения контроля — подчинения за счет преимущественного участия контролирующего предприятия в уставном фонде и/или общем собрании либо других органах управления другого (дочернего) предприятия, в частности владения контрольным пакетом акций. Отношения решающей зависимости могут устанавливаться при условии получения согласия соответствующих органов Антимонопольного комитета Украины.

4.О наличии простой и решающей зависимости должно быть указано в сведениях государственной регистрации зависимого (дочернего) предприятия и опубликовано в соответствии с законом.

(Часть четвертая статьи 126 с изменениями, внесенными согласно с Законом № 2424-1У (2424-15) от 04.02.2005)

5.Холдинговая компания — открытое акционерное общество, которое владеет, пользуется, а также распоряжается холдинговыми корпоративными пакетами акций (частей, паев) двух или более корпоративных предприятий (кроме пакетов акций, которые находятся в государственной собственности).

(Часть пятая статьи 126 в редакции Закона № 3528-1У (3528-15) от 15.03.2006)

6.Если корпоративное предприятие в результате деятельности или бездеятельности холдинговой компании окажется неплатежеспособным и признается банкротом, то холдинговая компания несет субсидиарную ответственность по обязательствам корпоративного предприятия.

(Часть шестая статьи 126 в редакции Закона № 3528-1У ( 3528-15) от!5.03.2006)

7.Общие принципы функционирования холдинговых компаний в Украине, а также особенности их создания, деятельности и ликвидации регулируются Законом Украины «О холдинговых компаниях в Украине» и иными нормативно-правовыми актами.

(Часть седьмая статьи 126 в редакции Закона N 3528-1У ( 3528-15 ) от 15.03.2006)

1-4. Ассоциированные предприятия группа субъектов хозяйствования — юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической и/или организационной зависимости в форме участия в уставном фонде и/или управлении. Хозяйственный кодекс Украины различает простую и решающую зависимость между ассоциированными предприятиями. Простая зависимость состоит в возможности одного предприятия блокировать принятие решения другим (зависимым) предприятием.

А решающая зависимость характеризуется установлением отношений контроля-подчинения. Отношения решающей зависимости могут устанавливаться лишь по согласию органов Антимонопольного комитета Украины. Законодатель обязывает при государственной регистрации зависимого предприятия отмечать в сведениях о наличии простой или решающей зависимости и опубликовать эти сведения в специальном приложении к газете «Урядовий кур'ер». Такое требование обусловлено как интересами участников зависимых предприятий, будущих инвесторов, так и интересами государства в части налогообложения.

Исходя из определения объединения предприятия можно подвергнуть сомнению правильность включения ассоциированных предприятий в объединения, поскольку они являются разными юридическими лицами, которые характеризуются отношениями зависимости, и не образуют отдельную хозяйственную организацию, которая бы координировала их деятельность.

5-1. Закон «О налогообложении прибыли предприятий» определяет, что холдинговыми компаниями являются юридические лица, которые являются владельцами других юридических лиц или осуществляют контроль над такими юридическими лицами как связанные лица. Указ Президента «О холдинговых компаниях которые создаются в процессе корпоратизации и приватизации» от 11 мая 1994 г. № 224/94 определял, что холдинговыми компаниями является хозяйствующий субъект, который владеет контрольными пакетами акций других, одного или больше, хозяйствующих субъектов. Хотя упомянутый Указ утратил силу на основании Указа Президента № 640/2007 от 12 июля 2007 г.

В ноябре 2001 года Президентом было издан Указ «О неотложных мероприятиях по упорядочению деятельности государственных (национальных) акционерных и холдинговых компаний» № 1049. Им предполагается, что Кабинет Министров разрабатывает проект закона о холдинговых компаниях. Поэтому вносился на рассмотрение Верховной Рады законопроект «О холдинговых компаниях в Украине» от 9 апреля 2003 г. за № 3355.

Проект определяет особенности образования, деятельности и ликвидации холдинговых компаний. Последние делятся на:

государственные холдинговые компании (образованы в форме открытого акционерного общества, не менее чем 75 процентов акций которого принадлежит государству);

холдинговые компании (образованные в форме открытого акционерного общества, которое владеет и осуществляет управление холдинговыми корпоративными пакетами акций (долей, паев) двух или больше корпоративных предприятий). Проект также определяет особенности образования и деятельности государственных холдинговых компаний. В частности, уставный фонд государственной холдинговой компании формируется за счет надлежащих государству акций (долей, паев) соответствующих хозяйственных обществ. Акции государственных холдинговых компаний не могут быть переданы в управление уполномоченным лицам, в имуществе которых доля государственной собственности представляет меньше, чем 75 процентов. И государственная холдинговая компания не может быть корпоративным предприятием другой холдинговой компании. Принятие проекта позволит на законодательном уровне урегулировать вопрос создания, деятельности и ликвидации холдинговых компаний. В частности, определяются особенности функционирования государственных холдинговых компаний

Холдинговая компания — субъект хозяйствования, который владеет контрольным пакетом акций дочернего предприятия или предприятий. С целью защиты интересов дочерних предприятий в ст. 126 Хозяйственного кодекса определена обязанность холдинговой компании компенсировать причиненные дочернему предприятию убытки, если по вине контролирующего предприятия им было заключено или осуществлено невыгодные для него соглашения или операции. Если же дочернее предприятие по вине холдинговой компании будет признано банкротом, то контролирующее предприятие будет нести субсидиарную ответственность перед кредиторами банкрота.

Статья 127. Другие формы объединения интересов предприятий

1.Законом могут определяться и другие формы объединения интересов предприятий (союзы, товарищества, ассоциации предпринимателей и т. п.), не предусмотренные в статье 120 настоящего Кодекса.

1.Корпоративный характер международного бизнеса и вариативность конъюнктурных условий, многочисленные конкретные предпринимательские задачи обусловили появление разнообразных организационных форм хозяйственной деятельности больших компаний, которые могут как концентрировать свою деятельность в рамках определенной отрасли, так и функционировать как межотраслевые образования.

Синдикат — форма объединения, при которой участники хранят производственную самостоятельность, но теряют самостоятельность коммерческую в соответствии со взаимными соглашениями. В более широком значении под синдикатом понимают коммерческое объединение фирм ради достижения общих целей. Наибольшее развитие синдикаты приобрели в начале XX ст., в частности, в Украине, как и на остальной территории России во времена монархии, а позже и нэпа. Заметную роль играл синдикат «Продуголь», созданный в 1904 г., который был одной из наибольших монопольных структур такого типа в Российской империи. В него входило 18 больших акционерных угольных обществ, предприятия которых сосредоточили почти 75 % всей добычи угля в Донбассе.

В современных условиях такая форма объединения, как синдикат, используется редко. На основах международного синдиката функционирует фактически одна большая ТНК — «Де Бирс», контролирующая свыше 80 % мирового рынка бриллиантов.

Пулы — монопольные объединения, при которых прибыли поступают в общие фонды, следовательно, осуществляется согласованное их распределение в соответствии с результатами эксплуатации определенной части рынка в предварительно оговоренной пропорции. Примером международного пула является «золотой пул», созданный для торговли патентами.

Трест — форма объединения, в рамках которого участники теряют производственную, коммерческую, возможно, юридическую самостоятельность. Участники трестов, которые являются также владельцами акций, распределяют прибыли в соответствии с размерами их пакетов акций. Реальный контроль над трестом осуществляет правление или главная компания. Типично для трестов их распространение в рамках отраслей, которые производят однородную продукцию, хотя существуют и межотраслевые тресты. ТНК как трестовые объединения не прижились. Этот тип компании используется преимущественно в виде структурных подразделений, отделений и предприятий, которые входят в состав ТНК.

Глава 13 ГРАЖДАНИН КАК СУБЪЕКТ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ ОСОБЕННОСТИ СТАТУСА ДРУГИХ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 128. Гражданин в сфере хозяйствования

1.Гражданин признается субъектом хозяйствования при осуществлении им предпринимательской деятельности при условии государственной регистрации его в качестве предпринимателя без статуса юридического лица в соответствии со статьей 58 настоящего Кодекса.

2.Гражданин-предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание.

3.Гражданин может осуществлять предпринимательскую деятельность: непосредственно как предприниматель или через создаваемое им частное предприятие;

с привлечением или без привлечения наемного труда; самостоятельно или совместно с другими лицами.

4.Гражданин осуществляет управление учрежденным им частным предприятием непосредственно или через руководителя, нанимаемого по контракту. При осуществлении предпринимательской деятельности совместно с другими гражданами или юридическими лицами гражданин имеет права и обязанности соответственно учредителя и/или участника хозяйственного общества, члена кооператива и т. п.. или права и обязанности, определенные заключенным при его участии договором о совместной деятельности без создания юридического лица.

5.Гражданин-предприниматель осуществляет свою деятельность на основе свободы предпринимательства и в соответствии с принципами, предусмотренными в статье 44 настоящего Кодекса.

6.Гражданин-предприниматель обязан:

в предусмотренных законом случаях и порядке получить лицензию на осуществление определенных видов хозяйственной деятельности;

уведомлять органы государственной регистрации об изменении его адреса, указанного в регистрационных документах, предмета деятельности, других существенных условий своей предпринимательской деятельности, подлежащих отображению в регистрационных документах;

соблюдать права и законные интересы потребителей, обеспечивать надлежащее качество изготовляемых им товаров (работ, услуг), соблюдать правила обязательной сертификации продукции, установленные законодательством;

не допускать недобросовестной конкуренции, других нарушений антимонопольно-конкурентного законодательства;

вести учет результатов своей предпринимательской деятельности в соответствии с требованиями законодательства;

своевременно предоставлять налоговым органам декларации о доходах, другие необходимые сведения для начисления налогов и других обязательных платежей; уплачивать налоги и другие обязательные платежи в порядке и в размерах, установленных законом.

7. Гражданин-предприниматель обязан соблюдать требования, предусмотренные статьями 46 и 49 настоящего Кодекса, а также другими законодательными актами, и несет имущественную и иную установленную законом ответственность за причиненные им ущерб и убытки.

Гражданин-предприниматель может быть признан судом банкротом в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов.

1. Термин «гражданин» в контексте части 1 комментируемой статьи означает наличие у лица не гражданства Украины, а статуса физического лица. Пункт 2 части 2 ст. 55 ХК Украины позволяет заниматься хозяйствованием как гражданам Украины, так и иностранным гражданам и лицам без гражданства. После прохождения соответствующих регистрационных и других предусмотренных законодательством процедур гражданин к своему статусу физического лица, который он приобрел с момента рождения, получает дополнительный признак — «субъект хозяйствования» .

Условием осуществления гражданином предпринимательской деятельности является его государственная регистрация как физического лица — предпринимателя в порядке, предусмотренном ст. 58 ХК Украины, которая, в свою очередь, отсылает к специальному закону — Закону Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей».

Другим условием ведения предпринимательской деятельности физическим лицом является наличие у лица полной гражданской дееспособности. В соответствии со ст. 34 ГК Украины полную гражданскую дееспособность имеет физическое лицо, которое достигло 18 лет (совершеннолетия). В случае регистрации брака физического лица, которое не достигло совершеннолетия, оно приобретает полную гражданскую дееспособность с момента регистрации брака. Кроме того, полная гражданская дееспособность может быть предоставлена физическому лицу, которое достигло 16 лет и работает по трудовому договору, а также несовершеннолетнему лицу, которое записано матерью или отцом ребенка. Также полная гражданская дееспособность может быть предоставлена физическому лицу, которое достигло 16 лет и которое желает заниматься предпринимательской деятельностью. При наличии письменного согласия на это родителей (усыновителей), попечителя или органа опеки и заботы такое лицо может быть зарегистрировано как предприниматель. В этом случае физическое лицо приобретает полную гражданскую дееспособность с момента государственной регистрации его как предпринимателя.

Однако достижение определенного возраста (регистрация брака, рождение ребенка и т. п.) не является безусловным свидетельством наличия у лица полной гражданской дееспособности. Кроме случаев ограничения гражданской дееспособности физического лица, которое страдает психическим расстройством, существенно влияющим на его способность осознавать значение своих действий и/или руководить ими; лица, которое злоупотребляет спиртными напитками, наркотическими средствами, токсичными веществами и т п. и тем ставит себя или свою семью, а также других лиц, которых оно по закону обязано содержать, в трудное материальное положение (ст. 36) или признание его недееспособным, если оно в результате хронического, стойкого психического расстройства не способно осознавать значение своих действий и/или руководить ими (ст. 39 ЦК Украины). На объем дееспособности и, соответственно, на возможность приобрести статус субъекта предпринимательской деятельности влияют и другие факторы, в частности, вид трудовой деятельности физического лица. Так, не допускается занятие предпринимательской деятельностью, в частности, должностным лицам органов государственной налоговой службы (часть 4 ст. 15 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине», прокурорам и следователям прокуратуры (часть 5 ст. 46 Закона Украины «О прокуратуре»), военнослужащим (абзац 4 части 1 ст. 8 Закона Украины «О социальной и правовой защите военнослужащих и членов их семей»), нотариусам (часть 2 ст. 3 Закона Украины «О нотариате»), государственным служащим (п. «б» части 1 ст. 5 Закона Украины «О борьбе с коррупцией») и т. п.

2. Действующее законодательство Украины не предусматривает обособления имущества, которое используется предпринимателем для ведения предпринимательской деятельности, из общей массы принадлежащего этому гражданину имущества. Так, часть 2 комментируемой статьи и часть 1 ст. 52 ГК Украины прямо устанавливает правило о том, что гражданин-предприниматель отвечает по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание. Физическое лицо — предприниматель, которое состоит в браке, отвечает по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим личным имуществом и долей в праве общей совместной собственности супругов, которая будет принадлежать ему при разделе этого имущества (часть 2 ст. 52 ГК Украины). По решению суда по соответствующим обязательствам может быть обращено взыскание на все принадлежащее частному предпринимателю имущество, в том числе и на то, которое он не использовал для занятия предпринимательской деятельностью (частная квартира, дача, мебель, автомобиль и т. п.). Ввиду наличия полной ответственности по своим обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом гражданин-предприниматель проводит предпринимательскую деятельность без формирования уставного, резервного и других фондов.

3. Ведение физическим лицом предпринимательской деятельности непосредственно как предпринимателем означает, что гражданин-предприниматель самостоятельно действует на рынке, вступая в отношения, приобретая при этом соответствующие права и обязанности. Даже если непосредственное управление его бизнесом осуществляет другое лицо (например, в кафе, принадлежащем частному предпринимателю, есть директор), стороной соответствующих хозяйственных отношений является гражданин-предприниматель (соглашения заключаются от его имени, на свое имя он получает лицензии и другие разрешения, он несет имущественную и иную ответственность за результаты предпринимательской деятельности). Он — полноценный самостоятельный субъект рынка — субъект хозяйствования (п. 2 части 2 ст. 55 ХК Украины).

Возможность ведения гражданином предпринимательской деятельности через частное предприятие, создаваемое им, означает не осуществление гражданином предпринимательской деятельности в узком (непосредственном) значении, ведь в случае создания частного предприятия именно последнее, а не его учредитель, будет ее осуществлять, а реализацию, в широком значении, гражданином своего конституционного права на предпринимательскую деятельность, которая не запрещена законом (ст. 42 Конституции Украины), хотя при этом он непосредственно этой деятельностью не занимается. Гражданин-предприниматель является самодостаточным субъектом, ему не требуется для осуществления деятельности дополнительных организационно-правовых форм.

Гражданин может вести предпринимательскую деятельность самостоятельно или с привлечением наемного труда. В последнем случае между ним и наемным работником должен заключаться трудовой договор в письменной форме по правилам п. 6 части 1 ст. 24 Кодекса законов о труде Украины. Кроме того, в случае заключения трудового договора между работником и физическим лицом работодатель должен в недельный срок с момента фактического допущения работника к работе зарегистрировать заключенный договор в государственной службе занятости по месту своего проживания по правилам Порядка регистрации трудового договора между работником и физическим лицом, утвержденного приказом Министерства труда и социальной политики Украины от 8 июня 2001 г. № 260.

Гражданин может проводить предпринимательскую деятельность самостоятельно или совместно с другими лицами. В широком понимании общее ведение деятельности возможно путем учреждения организационной формы, например, полного хозяйственного общества, все участники которого согласно ст. 66 Закона Украины «О хозяйственных обществах» занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом или хозяйственного общества другого вида, кооператива и т. п. В узком понимании общность деятельности достигается в результате заключения несколькими физическими или совместно юридическими и физическими лицами договора о совместной деятельности на основе объединения вкладов участников (простое общество) или без объединения вкладов участников (ст. 1130 ГК Украины).

4. Гражданин может как самостоятельно руководить основанным им частным предприятием, так и нанять для этого лицо, которое будет выполнять административные функции на предприятии, не имея на него корпоративных прав. При этом работа наемного должностного лица регламентируется Кодексом законов о труде Украины и другими актами трудового законодательства, а соответствующие трудовые отношения возникают между таким лицом и работодателем, которым в этом случае является не гражданин-основатель, а учрежденное им частное предприятие.

Гражданин приобретает корпоративные права в соответствующем объеме (в том числе — терминологией комментируемой статьи — прав и обязанностей учредителя (участника, члена) и в случае учреждения корпоративных предприятий — хозяйственного общества, кооператива и т. п. В таком случае хозяйственную деятельность осуществляют не граждане (учредители), а учрежденное ими предприятие; оно за некоторыми исключениями несет самостоятельную ответственность за результаты своей хозяйственной деятельности. Вместо этого в случае заключения договора о совместной деятельности гражданин становится одной из сторон такого договора и выступает в хозяйственном обороте от своего имени, самостоятельно отвечая по своим обязательствам.

5. Гражданин-предприниматель ведет свою деятельность на принципах свободы предпринимательства и в соответствии с принципами, предусмотренными ст. 44 ХК Украины, в частности, осуществляет самостоятельно любую деятельность в соответствии с потребностями рынка, на собственное усмотрение принимая соответствующие решения, которые не противоречат закону. Ввиду определения хозяйственной деятельности, которое приведено в ст. 3 ХК Украины, в широком значении они могут изготовлять и реализовывать продукцию, выполнять работы или оказывать услуги стоимостного характера, которые имеют ценовую определенность.

Однако законодательство содержит ограничение относительно возможности проведения частными предпринимателями определенных видов деятельности. Наряду с общими ограничениями в осуществлении предпринимательской деятельности, установленными ст. 4 Закона Украины «О предпринимательстве», физические лица — субъекты предпринимательской деятельности не могут, в частности, оказывать финансовые услуги, если иное прямо не предусмотрено законом; заниматься деятельностью в сфере организации телевидения и радиовещания (см. Закон Украины «О телевидении и радиовещании»); заниматься космической деятельностью (см. Закон Украины «О космической деятельности»); заниматься деятельностью в сфере осуществления операций с металлоломом (см. Закон Украины «О металлоломе»); заниматься деятельностью в сфере общего среднего и высшего образования (см. Законы Украины «Об общем среднем образовании», «О высшем образовании»); заниматься концессионной деятельностью в области строительства и эксплуатации автомобильных дорог (см. Закон Украины «О концессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог»).

6. Часть 6 комментируемой статьи перечисляет отдельные обязанности граждан, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Отмеченный перечень соединяет в себе как обязанности субъектов хозяйствования, которые занимаются такой деятельностью, так и принципы ее осуществления, и не является исчерпывающим (например, Закон Украины «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» дополнительно устанавливает, в частности, необходимость патентования торговой деятельности за наличные средства). Конкретные обязанности граждан, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, как и любых других субъектов хозяйствования, определяются, исходя из конкретной сферы предпринимательства и отношений, которые складываются, и не могут быть ограничены каким-либо перечнем.

7. Часть 7 комментируемой статьи, отсылающая, в свою очередь, к ст.ст. 46, 49 ХК Украины, устанавливает обязанность гражданина-предпринимателя обеспечить работникам надлежащие и безопасные условия труда, оплату труда не ниже, чем установлено законом, и ее своевременное получение, а также другие социальные гарантии, включая социальное и медицинское страхование и социальное обеспечение в соответствии с законодательством Украины. Кроме того, предприниматели обязаны не причинять вреда окружающей среде, не нарушать права и законные интересы граждан и их объединений, других субъектов хозяйствования, учреждений, организаций, права местного самоуправления и государства.

За причиненные вред и убытки предприниматель несет имущественную и другую установленную законом ответственность. Как шла речь в п. 2 комментария к настоящей статье ХК Украины, объем имущественной ответственности ограничивается лишь объемом имущества предпринимателя, которое можно взыскать, причем как по обязательствам гражданско-правового характера (например, санкции за невыполнение или неподобающее выполнение договорных обязательств), так и по финансовым обязательствам (например, санкции за несвоевременную и неполную уплату налогов, сборов). Кроме того, предприниматели, в отличие от юридических лиц, за возможные правонарушения несут административную и уголовную ответственность по правилам, соответственно, Кодекса Украины об административных правонарушениях и Уголовного кодекса Украины.

Гражданин-предприниматель может быть признан судом банкротом в соответствии с требованиями главы 23 ХК Украины и Закона Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» в случае, если он не в состоянии выполнить свои денежные обязательства перед кредиторами в течение трех месяцев после наступления установленного срока их уплаты.

Статья 129. Особенности статуса иностранных субъектов хозяйствования

1. Иностранцы и лица без гражданства при осуществлении хозяйственной деятельности в Украине пользуются такими же правами и имеют такие же обязанности, как и граждане Украины, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами.

2. Иностранные юридические лица при осуществлении хозяйственной деятельности в Украине имеют такой же статус, как и юридические лица Украины, с особенностями, предусмотренными настоящим Кодексом, другими законами, а также международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

1. Граждане и лица без гражданства, которые зарегистрированы как субъекты хозяйственной деятельности — физические лица по законодательству других государств, имеют право вести все виды хозяйственной деятельности на территории Украины, если другое не предусмотрено законодательством.

К законам, которые ограничивают права иностранных граждан и лиц без гражданства, принадлежат, в частности, положения Земельного кодекса Украины, которые, например, запрещают таким лицам передавать земли сельскохозяйственного назначения в собственность (часть 4 ст. 22). В то же время Кодекс не запрещает передачу таким лицам в собственность земельных участков несельскохозяйственного назначения в пределах населенных пунктов, а также земельных участков несельскохозяйственного назначения за пределами населенных пунктов, на которых расположены объекты недвижимого имущества, принадлежащие им на праве частной собственности (часть 2 ст. 81).

Согласно ст. 13 Закона Украины «Об исключительной (морской) экономической зоне Украины» Украина может отказать в предоставлении согласия на осуществление, в частности, физическими лицами других государств морского научного проекта в своей исключительной (морской) экономической зоне, если этот проект: непосредственно связан с разведкой и разработкой как живых, так и неживых природных ресурсов; предусматривает бурение морского дна, использование взрывчатых веществ или привнесение вредных веществ в морскую среду; включает сооружение, эксплуатацию или использование искусственных островов, установок и сооружений.

1.Юридические лица, зарегистрированные как субъекты хозяйственной деятельности по законодательству других государств, как и иностранные физические лица, имеют те же права на ведение хозяйственной деятельности, что и юридические лица Украины, за исключением случаев, предусмотренных национальным законодательством. Например, часть 1 ст. 2 Закона Украины «О страховании» предусматривает, что страховая деятельность в Украине осуществляется исключительно страховщиками — резидентами Украины; соответственно, не могут осуществлять страховую деятельность в Украине иностранные страховщики. Статья 23 Закона Украины «О телевидении и радиовещании» запрещает лицензирование вещания иностранных телерадиоорганизаций, без которого невозможна передача и распространение телерадиопрограмм с помощью технических средств вещания.

Статья 130. Кредитные союзы в сфере хозяйствования

1. Граждане, постоянно проживающие на территории Украины, могут объединяться в кредитные союзы.

2. Кредитным союзом является неприбыльная организация, учрежденная гражданами в установленном законом порядке на основе добровольного объединения денежных взносов с целью удовлетворения потребностей ее членов во взаимном кредитовании и оказании других финансовых услуг. Кредитный союз является юридическим лицом. Статус юридического лица он приобретает со дня его государственной регистрации.

3. Кредитный союз действует на основе устава, который утверждается общим собранием членов кредитного союза.

4. Имущество кредитного союза является его собственностью и состоит из фондов кредитного союза, средств дохода и иного имущества.

5. Кредитный союз не может быть учредителем или участником субъектов предпринимательской деятельности.

6. Статус, порядок организации и осуществления хозяйственной деятельности кредитного союза определяются настоящим Кодексом, законом о кредитных союзах и другими законами.

1. Постоянное проживание на территории Украины — не единственный признак, при наличии которого граждане могут объединяться в кредитные союзы. Согласно части 1 ст. 6 Закона Украины «О кредитных союзах» — специального законодательного акта, устанавливающего их правовой статус, учредителей (членов) 'кредитного союза не может быть менее 50 лиц, и они должны быть объединены хотя бы по одному из следующих признаков: иметь общее место работы или учебы или принадлежать к одному профессиональному союзу, объединению профессиональных союзов, другой общественной или религиозной организации или проживать в одном селе, поселке, городе, районе, области.

2. Кредитный союз является неприбыльной организацией. Подпунктом 7.11.13 ст. 7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» деятельность по созданию систем социального самообеспечения граждан определена как основная цель деятельности кредитного союза. Соответственно, деятельностью, предусматривающей получение прибыли, кредитный союз заниматься не может.

Кредитный союз может учреждаться гражданами, а также согласно ст. 1 Закона Украины «О кредитных союзах» профессиональными союзами, их объединениями. То есть основателями кредитного союза могут быть как юридические, так и физические лица, а его членами — лишь физические лица. Согласно ст. 10 Закона Украины «О кредитных союзах» членами кредитного союза могут быть граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, которые постоянно проживают на территории Украины, объединенные хотя бы по одному из признаков, отмеченных в п. 1 комментария к этой статье, и имеющие полную гражданскую дееспособность. Не могут быть приняты в кредитный союз лица, которые по решению суда признаны недееспособными или ограниченно дееспособными, лица, которые отбывают наказание в виде лишения свободы, а также лица, которые имеют непогашенную судимость за корыстные преступления.

Кредитный союз учреждается на кооперативных принципах. В контексте института кредитных союзов кооперативные принципы заключаются в том, что цель их создания и деятельности, как и кооператива, заключается исключительно в удовлетворении интересов их членов.

Цель деятельности кредитного союза — удовлетворение потребностей его членов во взаимном кредитовании и оказании финансовых услуг за счет объединенных денежных взносов членов кредитного союза. Для достижения этой цели кредитный союз принимает вступительные и обязательные паевые и другие взносы от членов союза; предоставляет кредиты своим членам; привлекает на договорных условиях взносы (вклады) своих членов на депозитные счета; выступает поручителем выполнения членом союза обязательств перед третьими лицами; размещает временно свободные средства на депозитных счетах в учреждениях банков; привлекает на договорных условиях кредиты банков, кредиты объединенного кредитного союза, средства других учреждений и организаций исключительно для предоставления кредитов своим членам; выступает членом платежных систем; оплачивает по поручению своих членов стоимость товаров, работ и услуг в пределах предоставленного ему кредита; проводит благотворительную деятельность за счет средств специально созданных для этого фондов. Осуществление кредитным союзом другой деятельности не допускается (ст. 21 Закона Украины «О кредитных союзах»).

Кредитный союз является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, банковские счета, которые открывает и использует согласно законодательству в самостоятельно избранных банковских учреждениях, а также печать, штамп и бланки со своим наименованием, собственную символику. Кредитный союз приобретает статус юридического лица с момента его государственной регистрации.

3. Устав кредитного союза утверждается учредительным собранием. Он как основополагающий документ должен содержать сведения, отмеченные в ст. 7 Закона Украины «О кредитных союзах», и другие положения об организационных, хозяйственных и других вопросах деятельности кредитного союза. Распоряжением от 2 октября 2003 г. № 67 Государственная комиссия по регулированию рынков финансовых услуг Украины утвердила Примерный устав кредитного союза, положения которого имеют рекомендательный характер.

4. Согласно ст. 19 Закона Украины «О кредитных союзах» имущество кредитного союза формируется за счет вступительных, обязательных паевых и других взносов членов кредитного союза (кроме взносов (вкладов) на депозитные счета); платы за предоставление своим членам кредитов и оказание других услуг, а также доходов от ведения других видов уставной деятельности; доходов от приобретенных кредитным союзом государственных ценных бумаг; денежных и других имущественных пожертвований, благотворительных взносов, грантов, безвозмездной технической помощи как юридических, так и физических лиц, в том числе иностранных; других поступлений, не запрещенных законодательством. Имущество кредитного союза является его собственностью. Кредитный союз владеет, пользуется и распоряжается им в соответствии с законом и своим уставом.

5.Согласно части 4 ст. 3 Закона Украины «О кредитных союзах» кредитный союз не может быть учредителем, соучредителем или участником субъекта (субъектов) предпринимательской деятельности, кроме местного кооперативного банка, как на территории Украины, так и за ее пределами. В то же время ассоциация кредитных союзов может быть учредителем (соучредителем) субъектов предпринимательской деятельности для выполнения своих уставных заданий. Кредитный союз может быть учредителем (участником) юридического лица, которое осуществляет сбор, обработку, хранение, защиту и использование информации о юридическом или физическом лице относительно выполнения им кредитных полномочий.

6.Кроме ХК Украины и Закона Украины «О кредитных союзах», деятельность этих организаций регулируется Законом Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» и в отдельных случаях Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей».

Статья 131. Особенности статуса благотворительных и других неприбыльных организаций в сфере хозяйствования

1.Юридические лица, независимо от форм собственности, а также совершеннолетние граждане могут образовывать благотворительные организации (благотворительные фонды, членские благотворительные организации, благотворительные учреждения и т. п.).

2.Благотворительной организацией признается негосударственная организация, осуществляющая благотворительную деятельность в интересах общества или отдельных категорий лиц без цели получения прибылей от этой деятельности. Благотворительные организации образуются и действуют по территориальному принципу.

3.Органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и коммунальные предприятия, учреждения, организации, которые полностью или частично финансируются из бюджета, не могут быть учредителями (учредителем) и/или членами благотворительной организации.

4.Благотворительная организация действует на основе устава (положения), который утверждается высшим органом управления благотворительной организации, и является юридическим лицом.

5.Благотворительная организация имеет право осуществлять неприбыльную хозяйственную деятельность, направленную на выполнение ее уставных целей и задач. Осуществление благотворительными организациями деятельности в виде оказания определенных услуг (выполнения работ), которые подлежат обязательной сертификации или лицензированию, допускается после такой сертификации или лицензирования в установленном законом порядке.

6.Дополнительные требования к созданию, государственной регистрации, осуществлению хозяйственной деятельности и другим вопросам деятельности благотворительных организаций устанавливаются настоящим Кодексом, законом о благотворительности и благотворительных организациях, другими законами.

7.Особенности статуса других юридических лиц, осуществляющих неприбыльную хозяйственную деятельность, определяются соответствующими законами, которыми регулируется порядок деятельности этих субъектов.

1. Часть 1 комментируемой статьи должна рассматриваться с учетом положений части 3 настоящей статьи, а также части 2 ст. 5 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях», которые содержат запрещение органам государственной власти и органам местного самоуправления, а также государственным и коммунальным предприятиям, учреждениям, организациям Украины, которые финансируются из бюджета, учреждать благотворительные организации. Поэтому юридическими лицами — основателями благотворительных организаций могут быть юридические лица, основанные на негосударственной (учитывая существование в Украине трех форм собственности) — частной собственности.

Физические лица могут стать учредителями благотворительной организации лишь при наступлении совершеннолетия. ХК Украины не ставит возможность учреждения благотворительной организации в зависимость от момента приобретения лицом полной дееспособности. Поэтому, даже если лицо приобрело полную гражданскую дееспособность ранее (вступление в брак и другие случаи, предусмотренные ст.ст. 34, 35 ГК Украины), правом на учреждение благотворительной организации оно может воспользоваться лишь с наступлением совершеннолетия. Кроме того, физическое лицо для возможности учреждения благотворительной организации не должно быть ограничено (лишено) дееспособности.

Согласно ст. 6 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» благотворительные организации могут образовываться в таких организационно-правовых формах: членская благотворительная организация; благотворительный фонд; благотворительное учреждение; другие благотворительные организации (учредительство, миссии, лиги и т. п.). Конкретная организационно-правовая форма благотворительных организаций определяется учредителями (учредителем).

2. Благотворительная организация — негосударственная организация. Это следует, в частности, из того, что ее основатели-субъекты не принадлежат, в свою очередь, к субъектам государственной собственности.

Благотворительная организация осуществляет благотворительную деятельность. Согласно ст. 1 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» благотворительной деятельностью является добровольная бескорыстная деятельность благотворительных организаций, не предусматривающая получение прибылей от этой деятельности.

Благотворительная деятельность осуществляется по следующим основным направлениям: содействие практическому осуществлению общегосударственных, региональных, местных и международных программ, направленных на улучшение социально-экономического положения; улучшение материального положения получателей благотворительной помощи, содействие социальной реабилитации малообеспеченных, безработных, инвалидов, других лиц, которые нуждаются в заботе, а также предоставление помощи лицам, которые в силу своих физических или других недостатков ограничены в реализации своих прав и законных интересов и т. п. Конкретные направления благотворительной деятельности определяются уставами (положениями) благотворительных организаций.

Статьей 16 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» определены формы, в которых благотворительная помощь может оказываться получателям: одноразовая финансовая, материальная и другая помощь; систематическая финансовая, материальная и другая помощь; финансирование конкретных целевых программ; помощь на основе договоров (контрактов) о благотворительной деятельности; дарование или разрешение на безвозмездное (льготное) использование объектов собственности; разрешение на использование своего названия, эмблемы, символов; предоставление непосредственно помощи личным трудом, услугами или передача результатов личной творческой деятельности; принятие на себя расходов по безвозмездному, полному или частичному содержанию объектов благотворительности; другие мероприятия, не запрещенные законом. Ведение благотворительными организациями благотворительной деятельности в виде предоставления конкретных услуг (выполнения работ), которые подлежат обязательной сертификации или лицензированию, допускается после такой сертификации или лицензирования в установленном законодательством Украины порядке.

Согласно ст. 7 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» благотворительные организации образуются и действуют по территориальному принципу и делятся по своему статусу на местные, все у край некие и международные. К местным принадлежат благотворительные организации, деятельность которых распространяется на территорию соответствующего региона или административно-территориальной единицы. К всеукраинским благотворительным организациям принадлежат благотворительные организации, деятельность которых распространяется на территорию всей Украины и которые имеют свои отделения (филиалы, представительства) в большинстве областей Украины. К международным принадлежат благотворительные организации, деятельность которых распространяется на территорию Украины и хотя бы одного другого государства. Территория деятельности благотворительной организации определяется в соответствии с ее уставом (положением).

3.Юридические лица, перечисленные в части 3 ст. 131 ХК Украины, лишены права быть основателями и/или членами благотворительной организации. При этом, если юридическое лицо, которое имеет долю государственной собственности, прямо не указано в перечне и не финансируется полностью или частично из бюджета, оно может стать учредителем или членом благотворительной организации (например, хозяйственное общество, доля уставного фонда которого принадлежит государству).

О физических лицах законодательство не содержит ограничений относительно учреждения благотворительных организаций, кроме перечисленных в п. 1 комментария к настоящей статье. Кроме того, согласно ст. 2 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» Президент Украины, депутаты, должностные и служебные лица органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также члены их семей могут заниматься благотворительностью и благотворительной деятельностью только в пределах полученных и задекларированных доходов. В контексте этой статьи ХК Украины это означает, что взносы, которые передаются этими лицами в благотворительные организации, не должны превышать задекларированных ими сумм.

4. Благотворительная организация действует на основании устава (положения), реквизиты которого приведены в ст. 12 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях». Благотворительная организация является юридическим лицом и приобретает соответствующие права с момента ее государственной регистрации согласно Положению о порядке государственной регистрации благотворительных организаций, утвержденному Постановлением Кабинета Министров Украины от 30 марта 1998 г. № 382.

5. С учетом ст. 3 ХК Украины благотворительные организации имеют право осуществлять деятельность в сфере общественного производства, направленную на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или оказание услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность, без цели получения прибыли. Хозяйственная деятельность, право на осуществление которой предоставлено благотворительной организации, ограничена выполнением ее уставных целей и задач.

6.Вопросы создания, государственной регистрации и деятельности благотворительных организаций непосредственно регулируются Законом Украины «О благотворительности и благотворительных организациях», а также подзаконными нормативными актами, в частности, отмеченным Положением о порядке государственной регистрации благотворительных организаций, а также Постановлением Кабинета Министров Украины «О размерах и порядке изменения оплаты за государственную регистрацию благотворительных организаций» от 30 марта 1998 г. № 383, Порядок распределения товаров, полученных как благотворительная помощь, и контроль за целевым распределением благотворительной помощи в виде оказанных услуг или выполненных работ, утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 августа 1998 г. № 1295 и другими документами.

7.Ввиду специфики своей деятельности, статус некоторых неприбыльных организаций определен отдельными законами. Так, например, порядок организации и деятельности торгово-промышленных палат — Законом Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине», кредитных союзов — Законом Украины «О кредитных союзах», театров (в случае предоставления им статуса неприбыльной организации) — Законом Украины «О театрах и театральном деле» и т. п.

Статья 132. Исключена

(На основании Закона от 4 февраля 2005 г. № 2424-1У)

РАЗДЕЛ III ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОСНОВА ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 14 ИМУЩЕСТВО СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 133. Правовой режим имущества субъектов хозяйствования

1.Основу правового режима имущества субъектов хозяйствования, на которой базируется их хозяйственная деятельность, составляют право собственности и другие вещные права — право хозяйственного ведения, право оперативного управления.

Хозяйственная деятельность может осуществляться также на основе других вещных прав (права владения, права пользования и т.п.), предусмотренных Гражданским кодексом Украины.

2.Имущество субъектов хозяйствования может быть закреплено на другом праве в соответствии с условиями договора с собственником имущества.

3. Исключена

4. Государство обеспечивает равную защиту имущественных прав всех субъектов хозяйствования.

Вред, от 04.02.2005 г.

1-3. Право собственности в конституциях разных стран определяется как одно из основных прав человека, свободное распоряжение собственностью и ее защита гарантируются законом.

Предприниматели и инвесторы утверждают, что одним из важнейших факторов, сдерживающих процесс инвестирования и учреждения нового бизнеса в Украине, является недостаточная защищенность права собственности. Без защиты права собственности на результаты труда и на средства производства невозможно формирование полноценной системы стимулирования самого труда и инвестирования в производственный капитал.

Незащищенность прав собственности создает стимулы и условия для поиска ренты — деятельности, направленной на получение доходов, не связанных с приумножением общественного богатства, а не на поиск прибыли. При таких обстоятельствах легче отнять богатство у другого, чем создать что-то полезное самому, а следовательно, это приводит к экономическому упадку. Поэтому именно защита прав собственности ради предотвращения поиска ренты — самая главная задача государства в рыночной экономике.

Как установлено частью 3 ст. 13 Конституции Украины, государство обеспечивает защиту прав всех субъектов права собственности и ведения хозяйства, социальную направленность экономики. Все субъекты права собственности равны перед законом. Это означает, что всем субъектам гарантируются равные возможности в реализации полномочий собственника, но юридическое равенство не может быть достигнуто, поскольку отдельные отличия будут сохранены в силу их объективного характера.

Статья 316 Гражданского кодекса Украины дает определение понятия права собственности, являющегося правом личности на вещь (имущество), которое она осуществляет в соответствии с законом по своей воле, независимо от воли других лиц. Собственник владеет, пользуется, распоряжается своим имуществом на собственное усмотрение. Он имеет право производить со своим имуществом любые действия, которые не противоречат закону.

Согласно п. 4 ст. 2 Закона Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. собственность в Украине имеет такие формы: частная, коллективная, государственная. Все формы собственности равноправны. Субъектами права собственности в Украине признаются: народ Украины, граждане, юридические лица и государство. Имущество может принадлежать по праву общей (частичной или долевой) собственности гражданам, юридическим лицам и государству.

Постановлением Верховной Рады Украины «О праве собственности на отдельные виды имущества» от 17 июня 1992 г. введен перечень видов имущества, которые не могут находиться в собственности граждан, общественных объединений, международных организаций и юридических лиц других государств на территории Украины. В него, в частности, входят: оружие, боеприпасы, боевая и специальная военная техника; ракетно-космические комплексы; взрывчатые вещества и средства взрыва, боевые ядовитые вещества; наркотические, психотропные, сильнодействующие ядовитые лекарственные средства (за исключением получаемых гражданами по назначению врача); противоградные установки; государственные эталоны единиц физических величин; специальные технические средства негласного получения информации; электрошоковые устройства и специальные средства, которые применяются правоохранительными органами, кроме газовых пистолетов и револьверов и патронов к ним, заряженных веществами слезоточивого и раздражающего действия. Главная причина ограничения права собственности — потребность в обязательном обеспечении баланса интересов общества, государства и отдельных индивидуумов.

Реализуя право на предпринимательство, субъект хозяйствования всегда опирается на право собственности, вкладывая деньги или имущество, ведя предпринимательскую деятельность самостоятельно или путем объединения капиталов с другими лицами. Во время реализации хозяйственной деятельности в зависимости от правовых принципов владения имуществом определяется его правовой режим. Под правовым режимом следует понимать установленный правовыми нормами порядок и условия приобретения имущества, использования, распоряжения им, изъятия и средства его правовой охраны. В понятие правового режима составной частью входят также такие элементы, как правомочность государственного предприятия осуществлять право хозяйственного ведения, право оперативного управления имуществом, правоспособность юридического лица в имущественных отношениях и определение средств и процедуры правовой защиты имущества юридического лица.

1.Правовой режим имущества хозяйствующих субъектов регулируют Хозяйственный кодекс Украины, Гражданский кодекс Украины, ряд нормативных актов, среди которых: законы Украины «О собственности», «О хозяйственных обществах», «О передаче объектов права государственной и коммунальной собственности», Декрет Кабинета Министров Украины «Об управлении имуществом, являющимся общегосударственной собственностью» от 15 декабря 1992 г. и т. п. Наличие широкого спектра законодательных актов, которые прямо или опосредовано регулируют на сегодня отношения собственности между субъектами хозяйствования, — явление вполне закономерное, но снижающее эффективность правовых гарантий, которые обеспечивают осуществление прав владельцев и их защиту.

1.В соответствии со ст. 397 ГК право владения чужим имуществом может принадлежать одновременно двум или более лицам. Оно возникает на основании договора с собственником или лицом, которому имущество было передано собственником, а также на других основаниях, установленных законом (ст. 398 ГК).

Право пользования чужим имуществом (сервитут) может быть установлено относительно земельного участка, других природных ресурсов (земельный сервитут) или другого недвижимого имущества для удовлетворения потребностей других лиц, которые не могут быть удовлетворены иным способом (ст. 401 ГК).

Статья 134. Право собственности — основное вещное право в сфере хозяйствования

1.Субъект хозяйствования, осуществляющий хозяйственную деятельность на основе права собственности, по своему усмотрению, единолично или совместно с другими субъектами владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему (им) имуществом, в том числе имеет право предоставить имущество другим субъектам для использования его на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, или на основе других форм правового режима имущества, предусмотренных настоящим Кодексом.

2.Имущество, используемое в хозяйственной деятельности, может находиться в совместной собственности двух или более собственников.

3.Правовой режим собственности и правовые формы реализации права собственности в сфере хозяйствования определяются настоящим Кодексом и законом.

1-3. Право собственности закрепляет материальную основу любого общества—экономические отношения собственности. Поэтому отношения собственности и право собственности — взаимосвязанные категории. Право собственности является юридическим выражением, формой закрепления экономических отношений собственности. Можно сказать, что собственность — это отношения между людьми по поводу материальных благ, которые состоят в принадлежности этих благ одним лицам (или их коллективам) и в отчуждении от них всех других лиц. Принадлежность или присвоение материальных благ является сущностью отношений собственности, которые складываются по этому поводу между людьми.

Правовое урегулирование экономических отношений собственности порождает образование права собственности, с помощью которого утверждается господство собственника над принадлежащим ему имуществом и его полномочия по владению, пользованию и распоряжению. В юридической науке термин «право собственности» употребляется в объективном и субъективном значениях.

Право собственности в объективном значении — это совокупность правовых норм, которые регулируют отношения собственности в той или другой правовой системе. Объективное право состоит из норм, которые закрепляют владение, пользование и распоряжение имуществом, а также охраняют и защищают право собственности от противоправных действий третьих лиц. Следовательно, право собственности в объективном понимании является одним из важнейших правовых институтов гражданского права. С помощью правовых норм, которые входят в его состав, не только закрепляются материальные блага за конкретным субъектом, но и регулируется порядок их приобретения и прекращения права собственности, осуществление владения, пользования и распоряжения имуществом, а также защита законных прав владельца.

Право собственности в субъективном понимании — это закрепление в соответствующих нормах права возможности конкретного собственника (индивида или коллектива) владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом по своему усмотрению в пределах, предусмотренных законом. Следовательно, право собственности в субъективном понимании — это субъективное гражданское право абсолютного характера, существующее в пределах конкретного правоотношения собственности, и может принадлежать субъектам, отдельному гражданину (физическому лицу), коллективу граждан (юридическому лицу) или государству в целом. Абсолютный характер права собственности означает, что правомочному субъекту (гражданину, юридическому лицу, государству) противостоит неограниченное количество обязательственных субъектов, которые не должны своими действиями нарушать это право.

Суть субъективного права собственности заключается в том, что оно обеспечивает собственнику соответствующее поведение со стороны окружающих лиц и тем самым предоставляет возможность владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Все другие лица (не собственники) должны воздерживаться от любых действий, которые препятствуют владельцу осуществлять принадлежащее ему субъективное право по своему усмотрению и в своих интересах. Круг субъектов права собственности практически неограничен.

Субъект хозяйствования, который является собственником имущества, осуществляет правомочие владения, пользования и распоряжения, которые являются составными частями содержания права собственности. Право владения означает юридическую гарантию собственнику иметь имущество в своем ведении, фактическое пребывание имущества в сфере влияния собственника этого имущества. Право пользования — юридически закрепленная возможность собственника использовать полезные свойства вещей и таким образом удовлетворять потребности собственника или уполномоченных им лиц. Право распоряжения — юридически обеспеченная возможность определять судьбу вещи или всего имущества, то есть это абсолютная власть собственника над своим имуществом.

Каждое из отмеченных полномочий владелец может передать другому лицу, не теряя при этом права собственности. Возможны и такие случаи, когда права владения, пользования и распоряжения одновременно сосредоточены у лица, которое не является собственником имущества (например, право собственности на имущество, закрепленное за государственным предприятием, принадлежит государству, а не предприятию, которое им владеет, пользуется и распоряжается).

Статья 135. Организационно-учредительные полномочия собственника

1. Собственник имущества имеет право единолично или совместно с другими собственниками на основе принадлежащего ему (им) имущества учреждать хозяйственные организации или осуществлять хозяйственную деятельность в других организационно-правовых формах хозяйствования, не запрещенных законом, по своему усмотрению определяя цель и предмет хозяйственной деятельности, структуру образованного им субъекта хозяйствования, состав и компетенцию его органов управления, порядок использования имущества, другие вопросы управления деятельностью субъекта хозяйствования, а также принимать решение о прекращении хозяйственной деятельности учрежденных им субъектов хозяйствования в соответствии с законодательством.

2.Собственник имеет право лично или через уполномоченные им органы с целью осуществления предпринимательской деятельности учреждать хозяйственные организации, закрепляя за ними принадлежащее ему имущество на праве собственности, праве хозяйственного ведения, а для осуществления некоммерческой хозяйственной деятельности — на праве оперативного управления, определять цель и предмет деятельности таких организаций, состав и компетенцию их органов управления, порядок принятия ими решений, состав и порядок использования имущества, определять другие условия хозяйствования в утвержденных собственником (уполномоченным им органом) учредительных документах хозяйственной организации, а также осуществлять непосредственно или через уполномоченные им органы в пределах, установленных законом, другие управленческие полномочия относительно учрежденной организации и прекращать ее деятельность в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами.

3.Собственник имеет право осуществлять организационно-учредительные полномочия также на основе принадлежащих ему корпоративных прав в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами.

4.Государственные и коммунальные предприятия могут быть объединены по решению собственника (уполномоченного им органа) в государственные (коммунальные) хозяйственные объединения, предусмотренные настоящим Кодексом.

1. В соответствии со ст. 4 Закона Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. собственник по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом. Он имеет право совершать любые действия относительно своего имущества, если они не противоречат закону. Может использовать имущество для осуществления хозяйственной и другой не запрещенной законом деятельности, в частности, передавать его безвозмездно или за плату во владение и пользование, а также в доверительную собственность другим лицам. Всем собственникам обеспечиваются равные условия осуществления своих прав. Государство непосредственно не вмешивается в хозяйственную деятельность субъектов права собственности. Собственник, осуществляя свои права, обязан не причинять вреда окружающей среде, не нарушать права, охраняемые законом интересы граждан, юридических лиц и государства. При осуществлении своих прав и выполнении обязанностей собственник обязан придерживаться моральных принципов общества. В случаях и в порядке, установленных законодательными актами Украины, деятельность собственника может быть ограничена, прекращена, или допускается ограниченное пользование его имуществом другими лицами.

2-4. Согласно ст. 6 Закона Украины «О собственности» собственник имеет право использовать принадлежащее ему имущество для предпринимательской деятельности. Результаты хозяйственного использования имущества (изготовленная продукция, полученные доходы) принадлежат собственнику этого имущества, если другое не установлено законом или договором. Собственник средств производства и другого имущества имеет право создать в установленном законом порядке предприятие, организацию, являющиеся юридическим лицом. Юридическое лицо осуществляет право владения, пользования и распоряжения закрепленным за ним имуществом собственника в соответствии со своим уставом (положением).

Собственник отвечает по своим обязательствам всем имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание по требованию кредиторов. Созданное собственником юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем закрепленным за ним имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание по требованию кредиторов. Собственник не отвечает по обязательствам созданных им юридических лиц, а они не отвечают по обязательствам владельца, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами Украины.

Статья 136. Право хозяйственного ведения

1. Право хозяйственного ведения является вещным правом субъекта предпринимательства, который владеет, пользуется и распоряжается имуществом, закрепленным за ним собственником (уполномоченным им органом), с ограничением правомочности распоряжения относительно отдельных видов имущества с согласия собственника в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

2.Собственник имущества, закрепленного на праве хозяйственного ведения за субъектом предпринимательства, осуществляет контроль за использованием и сохранением принадлежащего ему имущества непосредственно или через уполномоченный им орган, не вмешиваясь в оперативно-хозяйственную деятельность предприятия.

3. Относительно защиты права хозяйственного ведения применяются положения закона, установленные для защиты права собственности. Субъект предпринимательства, осуществляющий хозяйственную деятельность на основе права хозяйственного ведения, имеет право на защиту своих имущественных прав также от собственника.

1. Вместе с правом собственности ХК Украины закрепляет институт права хозяйственного ведения и права оперативного управления, в отличие от ГК Украины, который выделяет лишь право собственности и другие вещные права на чужие вещи. В соответствии с частью 1 ст. 133 ХК Украины основу правового режима имущества субъектов хозяйствования, на которой базируется их хозяйственная деятельность, составляет право собственности и другие вещные права — право хозяйственного ведения, право оперативного управления, а также право оперативного использования имущества.

На современном этапе развития Украины с целью эффективного и рационального использования государственного имущества не следует безоговорочно отказываться от права хозяйственного ведения и права оперативного управления, поскольку продолжают существовать государственные и казенные предприятия. Отказ от этих институтов может привести к непредсказуемым последствиям в государственном секторе экономики. Учитывая такие обстоятельства, законодатели не исключали право хозяйственного ведения и право оперативного управления.

Право полного хозяйственного ведения — это право юридического лица владеть, пользоваться, распоряжаться имуществом, которое предоставлено ему собственником для осуществления предпринимательской деятельности.

Согласно ст. 37 Закона «О собственности» имущество, являющееся государственной собственностью и закрепленное за государственным предприятием, принадлежит ему на праве полного хозяйственного ведения, на основе которого предприятие владеет, пользуется и распоряжается указанным имуществом, совершая относительно него любые действия, не противоречащие закону и целям деятельности предприятия. К праву полного хозяйственного ведения применяются правила о праве собственности, если другое не установлено законодательными актами Украины.

Таким образом, появление этой правовой категории обусловлено необходимостью разграничения права собственности государства и права государственного предприятия относительно выделенного ему имущества.

При сравнении права полного хозяйственного ведения с правом собственности привлекает внимание идентичность их содержания: как в одном, так и в другом случае субъект соответствующего права имеет правомочия владения, пользования и распоряжения имуществом. Отличие заключается в первую очередь в характере прав.

Право собственности является основным, самостоятельным правом, в то время как право полного хозяйственного ведения вторично и зависит от права собственности. Если право собственности может существовать без права полного хозяйственного ведения, то последнее не возможно без права собственности.

2-3. Вторичным характером права полного хозяйственного ведения обусловлены и такие его ограничения: собственник может контролировать использование имущества путем аудиторских и других проверок; получать долю прибыли от использования этого имущества; принимать решение о ликвидации или реорганизации юридического лица, в полное хозяйственное ведение которого было предоставлено имущество и т. п.

Статья 137. Право оперативного управления

1.Правом оперативного управления в настоящем Кодексе признается вещное право субъекта хозяйствования, который владеет, пользуется и распоряжается имуществом, закрепленным за ним собственником (уполномоченным им органом) для осуществления некоммерческой хозяйственной деятельности, в пределах, установленных настоящим Кодексом и другими законами, а также собственником имущества (уполномоченным им органом).

2.Собственник имущества, закрепленного на праве оперативного управления за субъектом хозяйствования, осуществляет контроль за использованием и сохранением переданного в оперативное управление имущества непосредственно или через уполномоченный им орган и имеет право изымать у субъекта хозяйствования излишнее имущество, а также не используемое имущество и имущество, используемое им не по назначению.

3.Право оперативного управления охраняется законом в соответствии с положениями, установленными для защиты права собственности.

1-3. Появление в отечественном законодательстве права оперативного управления связано с плановой экономикой. Исконно категория права оперативного управления использовалась для отношений государственной собственности, однако потом она начала приспосабливаться не только к государственной, но и к другим формам собственности. Эта конструкция в массовом юридическом сознании очень популярна.

Право оперативного управления определяют как такое, которое финансируется за счет собственника, особое вещественное право юридического лица (организации) владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом в пределах, установленных законодательными актами, в соответствии с целями своей деятельности, задачами собственника и назначением имущества.

Право оперативного управления — это основанное на праве собственности другого лица и предоставленных ему полномочиях право владения, а также ограниченные права пользования и распоряжения имуществом в целях и пределах, установленных собственником.

Как и право полного хозяйственного ведения, право оперативного управления является производным от права собственности и более ограничено в сравнении с ним. Кроме того, оно уже, чем право полного хозяйственного ведения. Если право полного хозяйственного ведения содержит три правомочия — владение, пользование и распоряжение, то право оперативного управления охватывает одновременно лишь два — владение и пользование или владение и распоряжение.

В любом случае лицо, в оперативном управлении которого находится имущество, не имеет права распоряжаться им по своему усмотрению, а может это делать лишь в пределах, установленных собственником.

Ответственность по своим долгам лицо, в оперативном управлении которого находится имущество, несет лишь в пределах последнего. В остальных ответственность субсидиарно несет собственник такого имущества.

Право оперативного управления в советском гражданском праве было закреплено раньше, чем право полного хозяйственного ведения, и длительное время было единственным средством осуществления права государственной собственности.

Однако с принятием Закона «О собственности» и появлением права полного хозяйственного ведения имущество на праве оперативного управления, как правило, закреплялось за учреждениями (хотя в некоторых случаях на таких принципах имущество может принадлежать также предприятиям и организациям).

Таким образом, фактически состоялось деление права полного хозяйственного ведения и права оперативного управления также и за субъектным составом.

ГК Украины не предусматривает ни права полного хозяйственного ведения, ни права оперативного управления. Это можно объяснить тем, что их планировалось заменить такими категориями, как «право собственности юридических лиц» и «владение». С другой стороны, ГК действует вместе с ХК Украины, в котором среди вещественных прав упоминаются право хозяйственного ведения, право оперативного управления и т. п., а имущество государственного унитарного предприятия находится в государственной собственности и будет подлежать закреплению за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. 73 ХК Украины).

Таким образом, пока еще они продолжают существовать в отечественном законодательстве как категории вещественного права.

Статья 138. Исключена

Вред, от 04.02.2005 г.

Статья 139. Имущество в сфере хозяйствования

1.Имуществом в настоящем Кодексе признается совокупность вещей и других ценностей (включая нематериальные активы), которые имеют стоимостное определение, производятся либо используются в деятельности субъектов хозяйствования и отображаются в их балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов.

2.В зависимости от экономической формы, приобретаемой имуществом в процессе осуществления хозяйственной деятельности, имущественные ценности относятся к основным фондам, оборотным средствам, денежным средствам, товарам.

3.Основными фондами производственного и непроизводственного назначения являются здания, строения, машины и оснащение, оборудование, инструмент, производственный инвентарь и приспособления, хозяйственный инвентарь и другое имущество длительного использования, которое отнесено законодательством к основным фондам.

4.Оборотными средствами являются сырье, топливо, материалы, малоценные предметы и быстро изнашиваемые предметы, другое имущество производственного и непроизводственного назначения, которое отнесено законодательством к оборотным средствам.

5.Денежными средствами в составе имущества субъектов хозяйствования являются деньги в национальной и иностранной валюте, предназначенные для осуществления товарных отношений этих субъектов с другими субъектами, а также финансовых отношений в соответствии с законодательством.

6.Товарами в составе имущества субъектов хозяйствования признаются произведенная продукция (товарные запасы), выполненные работы и услуги.

7.Особым видом имущества субъектов хозяйствования являются ценные бумаги.

1. Определение вещи дано в ст. 179 ГК, где под вещью понимается предмет материального мира, относительно которого могут возникать гражданские права и обязанности.

Имуществом, по положениям ГК, как особым объектом признается отдельная вещь, совокупность вещей, а также имущественные права и обязанности. Имущественные права — неупотребляемая вещь. Они признаются вещными правами.

2.Министерство финансов Украины издало приказ «Об утверждении Положения (стандарта) бухгалтерского учета для производства, торговли, в административных целях или предоставления в аренду другим лицам» от 18 октября 1999 г. № 242, где содержится определение нематериального (невещественного) актива, который не имеет материальной формы, может быть идентифицирован и содержится предприятием с целью использования в течение периода более одного года (или одного операционного цикла, если он превышает один год).

А в приказе № 92 от 27 апреля 2000 г. Министерства финансов Украины определяются основные средства — материальные активы, которые предприятие содержит с целью использования их в процессе производства или снабжения товаров, оказания услуг, сдачи в аренду другим лицам или для осуществления административных и социально-культурных функций, ожидаемый срок полезного использования (эксплуатации) которых более одного года (или операционного цикла, если он длиннее года).

3. Объект основных средств — это: законченное устройство со всеми приспособлениями и принадлежностями к нему; конструктивно отдельный предмет, предназначенный для выполнения определенных самостоятельных функций; отдельный комплекс конструктивно соединенных предметов одинакового или разного назначения, которые имеют для их обслуживания общие приспособления, принадлежности, управление и единый фундамент, в результате чего каждый предмет может выполнять свои функции, а комплекс — определенную работу только в составе комплекса, а не самостоятельно; другой актив, который отвечает определению основных средств, или часть такого актива, контролируемая предприятием. Если один объект основных средств состоит из частей, которые имеют разный срок полезного использования (эксплуатации), то каждая из них может признаваться в бухгалтерском учете как отдельный объект основных средств.

4,5. В приказе Министерства финансов Украины от 31 марта 1999 г. № 87 содержится определение необоротных и оборотных активов. Необоротные активы — все активы, не являющиеся оборотными. Оборотные активы — денежные средства и их эквиваленты, которые не ограничены в использовании, а также другие активы, предназначенные для реализации или потребления в течение операционного цикла или на протяжении двенадцати месяцев от даты баланса. Оборотными средствами является сырье, топливо, материалы, малоценные предметы и быстро изнашиваемые предметы, другое имущество производственного и непроизводственного назначения, отнесенное законодательством к оборотным средствам.

6,7. Законом Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» от 22 февраля 2000 г. раскрывается понятие товаров. Это продукция любого вида и назначения, в том числе сырье, изделия, оборудование, технологии, предметы в твердом, жидком, газообразном состояниях, включая электроэнергию, а также услуги, связанные с поставкой товаров, если их стоимость не превышает стоимости самих товаров. В соответствии с Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. товары — материальные и нематериальные активы, а также ценные бумаги и дериватив, который используется в любых операциях, кроме операций по их выпуску (эмиссии) и погашению.

Готовая продукция — это запасы изделий на складе, обработка которых закончена и которые прошли испытание, принятие, укомплектование согласно условиям договоров с заказчиками и отвечают техническим условиям и стандартам.

Статья 1 Закона Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» от 22 февраля 2000 г. дает определение понятию «работа» — проектирование, строительство новых, расширение, реконструкция, капитальный ремонт и реставрация объектов и сооружений производственного и непроизводственного назначения, техническое переоснащение действующих предприятий, а также сопроводительные работам услуги, в том числе геодезические работы, бурение, сейсмические исследования, аэро- и спутниковая фотосъемки и другие услуги, которые включаются в сметную стоимость работ, если стоимость выполнения этих услуг не превышает стоимости самих работ.

Под услугами понимается любая закупка, кроме товаров и работ, включая подготовку специалистов, обеспечение транспортом и связью, освоение технологий, научные исследования, медицинское и бытовое обслуживание, а также консультационные услуги, к которым принадлежат услуги, связанные с консультированием, экспертизой, оценкой, подготовкой выводов и рекомендациями.

Статья 140. Источники формирования имущества субъектов хозяйствования

1.Источниками формирования имущества субъектов хозяйствования являются: денежные и материальные взносы учредителей; доходы от реализации продукции (работ, услуг);

доходы от ценных бумаг;

капитальные вложения и дотации из бюджетов;

поступления от продажи (сдачи в аренду) имущественных объектов (комплексов), принадлежащих им, приобретение имущества других субъектов;

кредиты банков и других кредиторов;

безвозмездные и благотворительные взносы, пожертвования организаций и граждан;

другие источники, не запрещенные законом.

2.Правовой режим имущества субъектов хозяйствования устанавливается настоящим Кодексом и другими законами с учетом указанных в статье 139 настоящего Кодекса видов имущества.

1-2. Переход к рыночной системе вызвал серьезные изменения всей финансовой системы и, в первую очередь, ее основного звена — финансов предприятия. Финансовые условия ведения хозяйства подверглись существенным изменениям, которые нашли свое отображение в либерализации экономики, изменении форм собственности, проведении широкомасштабной приватизации, изменении условий государственного регулирования, введении системы взыскания налогов с предприятий.

Правовой режим имущества субъектов хозяйствования устанавливается законами Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г., «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г., «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций» от 14 марта 1995 г., «О передаче объектов права государственной и коммунальной собственности» от 3 марта 1998 г., «О приватизации государственного имущества» от 4 марта 1992 г. в редакции от 19 февраля 1997 г., «О приватизации малых государственных предприятий (малая приватизация)» от 6 марта 1992 г. в редакции от 15 мая 1996 г.

Имущество субъектов хозяйствования, которое первоначально формируется при создании, — это денежные и материальные взносы учредителей. Если предприятие создается на договорной основе, в учредительном договоре согласовываются основные расходы на создание предприятия, его последующее функционирование, уставный фонд, а также взносы учредителей, могущие выражаться как в вещественной, так и в стоимостной формах.

Под термином «доходы» следует понимать сумму средств или стоимость имущества, полученную (начисленную) плательщиком налога от продажи, обмена или других способов отчуждения ценных бумаг и деривативов, увеличенную на стоимость любых материальных ценностей или нематериальных активов, которые передаются плательщику налога в связи с такой продажей, обменом или отчуждением. В состав доходов включается также сумма любой задолженности плательщика налога, которая погашается в связи с такой продажей, обменом или отчуждением в соответствии с п. 7.6.4. Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий».

Кредит — это средства и материальные ценности, которые предоставляются резидентами или нерезидентами в пользование юридическим или физическим лицам на определенный срок и под процент. Кредиты делят на финансовый, товарный, инвестиционный, налоговый и кредит под ценные бумаги, которые удостоверяют отношения ссуды.

Финансовый кредит — это средства, предоставленные банком-резидентом или нерезидентом, квалифицированным как банковское учреждение согласно законодательству страны пребывания нерезидента, или резидентами и нерезидентами, которые имеют статус небанковских финансовых учреждений согласно соответствующему законодательству, а также иностранными правительствами или их официальными агентствами или международными финансовыми организациями и другими кредиторами-нерезидентами в суду юридическому или физическому лицу на определенный срок, для целевого использования и под процент. Правила предоставления финансовых кредитов устанавливаются Национальным банком Украины (относительно банковских кредитов), а также Кабинетом Министров Украины (относительно небанковских финансовых организаций) в соответствии с законодательством.

Товарный кредит — это товары, которые передаются резидентом или нерезидентом в собственность юридическим или физическим лицам на условиях соглашения, предусматривающего отсрочку конечного расчета на определенный срок и под процент.

Товарный кредит предусматривает передачу права собственности на товары (результаты работ, услуг) покупателю (заказчику) с момента подписания договора или физического получения товаров (работ, услуг) таким покупателем (заказчиком), независимо от времени погашения задолженности.

Одним из источников формирования имущества субъекта хозяйствования являются прибыли от ценных бумаг. Владелец ценных бумаг может их покупать, обменивать, продавать, получать на них дивиденды. Ценные бумаги — один из видов имущества, указанного в части 7 ст. 139 ХК Украины.

Также являются источниками формирования имущества средства, полученные от продажи, сдачи в аренду собственных имущественных объектов и т. п.

Перечень источников формирования имущества субъектов хозяйствования не исчерпывающий, ими могут быть также другие источники, не запрещенные законом.

Статья 141. Особенности правового режима государственного имущества в сфере хозяйствования

1.К государственному имуществу в сфере хозяйствования принадлежат целостные имущественные комплексы государственных предприятий или их структурных подразделений, недвижимое имущество, другое отдельное индивидуально-определенное имущество государственных предприятий, акции (частицы, паи) государства в имуществе субъектов хозяйствования разных форм собственности, а также имущество, закрепленное за государственными учреждениями и организациями с целью осуществление необходимой хозяйственной деятельности, и имущество, переданное в безоплатное пользование самоуправляющимся учреждениям и организациям или в аренду для использования его в хозяйственной деятельности. Государство через уполномоченные органы государственной власти осуществляет права владельца также относительно объектов права собственности Украинского народа, указанных в части первой статьи 148 этого Кодекса.

2.Управления объектами государственной собственности в соответствии с законом осуществляют Кабинет Министров Украины и, по его полномочию, центральные и местные органы исполнительной власти. В случаях, предусмотренных законом, управление государственным имуществом осуществляют также другие субъекты.

3.Кабинет Министров Украины устанавливает перечень государственного имущества, которое безвозмездно передается в собственность соответствующих территориальных обществ (коммунальную собственность). Передача объектов хозяйственного назначения из государственной в коммунальную собственность осуществляется в порядке, установленном законом.

4.Не могут быть объектами передачи из государственной в коммунальную собственность предприятия, которые осуществляют деятельность, которую разрешается осуществлять исключительно государственным предприятиям, учреждениям и организациям.

5.Виды имущества, которое может находиться исключительно в государственной собственности, отчуждение которого негосударственным субъектам хозяйствования не допускается, а также дополнительные ограничения относительно распоряжения отдельными видами имущества, относящегося к основным фондам государственных предприятий, учреждений и организаций, определяются законом.

6. Отчуждение субъектом хозяйствования государственного имущества, которое относится к основным фондам, осуществляется в порядке, который устанавливается Кабинетом Министров Украины. Продажа субъектом хозяйствования государственного имущества, которое относится к основным фондам, осуществляется только на конкурентных основах.

(Статью 141 дополнено частью шестой согласно с Законом № 549-У (549-16) от 09.01.2007)

1. Сегодня в Украине созданы и существуют предприятия разных форм собственности, в том числе и государственные предприятия, которые действуют на основе государственной собственности. Государство осуществляет права владельца через уполномоченные органы государственной власти. Управление объектами государственной собственности согласно закону осуществляют Кабинет Министров Украины и, по его полномочию, центральные и местные органы исполнительной власти, а в случаях, предусмотренных законом, — также другие субъекты.

Государственная собственность, как и раньше, является основой экономики Украины. Даже после проведения приватизации ее удельный вес будет довольно значительным.

К государственной собственности в Украине согласно законодательству принадлежат общегосударственная, республиканская собственность и собственность административно-территориальных единиц (коммунальная собственность).

Субъектом права общегосударственной собственности является государство в лице Верховной Рады Украины, республиканской — Автономная Республика Крым, а субъектами права коммунальной собственности — административно-территориальные единицы в лице областных, районных, городских, поселковых, сельских советов (заметим, что согласно ст. 142 Конституции Украины субъектами права коммунальной собственности являются территориальные общины сел, поселков, городов).

2.Согласно действующему законодательству (п. 5 ст. 116 Конституции Украины) управление объектами государственной собственности согласно закону осуществляет Кабинет Министров Украины. Законом Украины «Об управлении объектами государственной собственности» от 21 сентября 2006 г. положено осуществления функций по управлению указанным имуществом на субъектов, определенных ст. 4 указанного Закона.

Кроме того, государство осуществляет надлежащие ей полномочия владельца государственного имущества, в частности, и в форме нормативно-правового регулирования. Согласно указанным изменениям государственные коммерческие предприятия, казенные предприятия и хозяйственные общества, в уставном фонде которых больше 50 процентов акций (долей, паев), принадлежит государству (далее — государственные предприятия), обязанные на каждый следующий год составлять и выполнять годовой финансовый план согласно статье 75 этого Кодекса.

Внесение вышеприведенных изменений в Хозяйственный кодекс Украины было обусловлено признанием утратившим силу с 1 января 2004 г. Закона Украины «О предприятиях в Украине» в связи с обретением действия Хозяйственного кодекса Украины. Так, Законом Украины «О предприятиях в Украине» было предусмотрено, что государственное предприятие (кроме казенного) самостоятельно составляет годовой финансовый план, который утверждается до 1 июля году, который передует планированному, органом, уполномоченным управлять соответствующим государственным имуществом.

Кроме того, согласно утвержденному финансовому плану используются средства, полученные от продажи имущественных объектов, которые принадлежат к основным фондам государственного коммерческого предприятия.

Учитывая приведенное, указанные изменения в Хозяйственном кодексе Украины урегулировали отношения, которые связаны с выполнением государством функции владельца и осуществлением управления государственным имуществом через уполномоченные органы. Внедрение планирования деятельности государственных предприятий содействует повышению эффективности управления государственным имуществом и обеспечивает перечисление части прибыли государственных предприятий в виде нормативов отчислений к соответствующим бюджетам.

3-5. В связи с делением государственной собственности на общегосударственную и коммунальную Кабинет Министров Украины принял Постановление «О размежевании государственного имущества Украины между общегосударственной (республиканской) собственностью и собственностью административно-территориальных единиц (коммунальной собственностью)» от 5 ноября 1991 г., которой утвержден перечень государственного имущества Украины, которым передается в собственность административно-территориальных единиц. Постановлением также установлен порядок размежевания имущества между собственностью областей, городов, районов и других административно-территориальных единиц.

Нужно подчеркнуть, что процесс размежевания имущества не завершен. Он проходит и сегодня путем передачи отдельных объектов из общегосударственной собственности в коммунальную собственность и наоборот (например, постановления Кабинета Министров Украины «О передаче имущества, которое находится в коммунальной собственности, в общегосударственную собственность» от 9 января 1996 г. № 23, «О передаче общегосударственного имущества в собственность Автономной Республики Крым и областей» от 9 января 1996 г. № 26).

Передача имущества в указанных случаях осуществляется в порядке, предусмотренном Законом Украины «О передаче объектов права государственной и коммунальной собственности» от 3 марта 1998 г., который регулирует отношения, связанные с передачей объектов права государственной собственности в коммунальную собственность территориальных громад сел, поселков, городов или в их общую собственность, а также объектов права коммунальной собственности в государственную собственность. Детально порядок безвозмездной передачи объектов права государственной собственности урегулирован Положением о порядке передачи объектов права государственной и коммунальной собственности, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 21 сентября 1998 г. № 1482.

Статья 142. Прибыль (доход) субъекта хозяйствования

1.Прибыль (доход) субъекта хозяйствования является показателем финансовых результатов его хозяйственной деятельности, которая определяется путем уменьшения суммы валового дохода субъекта хозяйствования за определенный период на сумму валовых расходов и сумму амортизационных отчислений.

2.Состав валового дохода и валовых расходов субъектов хозяйствования определяется законодательством. Для целей налогообложения законом может устанавливаться специальный порядок определения дохода как объекта налогообложения.

3.Порядок использования прибыли (дохода) субъекта хозяйствования определяет собственник (собственники) или уполномоченный им орган в соответствии с законодательством и учредительными документами. Порядок использования прибыли государственных предприятий и хозяйственных обществ, в уставных фондах

которых более 50 процентов акций (долей, паев) принадлежит государству, осуществляется в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса.

4. Государство может влиять на выбор субъектами хозяйствования направлений и объемов использования прибыли (дохода) через нормативы, налоги, налоговые льготы и хозяйственные санкции в соответствии с законом.

В ред. от 25.03.2005 г.

1-4. Отделение расходов в виде себестоимости дает возможность сопоставить полученную от реализации продукции прибыль и сделанные расходы. Содержание инвестирования ресурсов в производство продукции отображается в получении чистой прибыли, и если выручка превышает себестоимость, то предприятие получает ее в виде прибыли.

Прибыль — основной обобщающий финансовый показатель результатов хозяйственной деятельности предприятия. В соответствии со ст. 142 ХК Украины прибыль (доход) субъекта ведения хозяйства является показателем финансовых результатов его хозяйственной деятельности, которая определяется путем уменьшения суммы валового дохода субъекта хозяйствования за определенный период на сумму валовых расходов и сумму амортизационных отчислений.

Распределение прибыли (дохода) государственных предприятий осуществляется в соответствии с утвержденным финансовым планом с учетом требований Хозяйственного кодекса Украины и других законов. В финансовом плане утверждаются суммы средств, которые направляются государству как собственнику и поступают в Государственный бюджет Украины. Органы, к сфере управления которых относятся государственные предприятия, до 15 июля года, предшествующего плановому, предоставляют Кабинету Министров Украины информацию об объемах перечисления прибыли государственных коммерческих предприятий для их учета при формировании Государственного бюджета.

Финансовый план предприятия должен обеспечивать получение чистой прибыли, размер которой не может быть меньше, чем фактически достигнутый показатель предыдущего года. В случае уменьшения чистой прибыли по сравнению с соответствующим периодом предыдущего года предприятие обязательно должно предоставить аналитический вывод по обоснованию причин такого уменьшения.

Прибыль, остающаяся в распоряжении предприятия, — это многоцелевой источник финансирования его потребностей, но основные направления его использования можно определить как накопление и потребление. Пропорции распределения прибыли на накопление и потребление определяют перспективы развития предприятия.

Прибыль от реализации продукции представляет собой разницу между выручкой от реализации продукции без налога на добавленную стоимость, акцизов, экспортных тарифов и расходов на производство и реализацию, включенных в себестоимость продукции. Выручка от реализации продукции определяется либо по мере ее оплаты (при безналичных расчетах — по мере поступления финансовых ресурсов за товары на счета в банки, а при расчетах наличностью — по поступлению ресурсов в кассу), либо по мере отгрузки товаров и предоставления покупателю расчетных документов. Метод определения выручки от реализации продукции определяется предприятием на долгосрочный период, исходя из условий хозяйствования и заключенных договоров. В отраслях товарного оборота (торговля, общественное питание, заготовка) вместо категории «выручка от реализации продукции» используется категория «товарооборот». Содержание товарооборота составляют экономические отношения, связанные с обменом денежных доходов на товары в порядке купли-продажи. В иностранной практике часто используется вместо термина «выручка» термин «валовой доход».

Прибыль от иной реализации представляет собой прибыль, полученную от реализации основных фондов и другого имущества хозяйствующего субъекта, отходов, невещественных активов и т. д. Прибыль от иной реализации определяется как разница между выручкой от реализации и расходами на эту реализацию. При установлении прибыли от реализации основных фондов и другого имущества учитывается разница между продажной ценой и первоначальной или остаточной стоимостью этих фондов и имущества. При этом остаточная стоимость имущества применяется в основных фондах, невещественных активах, малоценных и быстроизнашивающихся вещах.

Статья 143. Ценные бумаги в составе имущества субъектов хозяйствования

1.Субъект хозяйствования имеет право выпускать собственные ценные бумаги, реализовывать их гражданам и юридическим лицам, а также приобретать ценные бумаги других субъектов. Виды ценных бумаг, условия и порядок их выпуска, реализации и приобретения субъектами хозяйствования устанавливаются настоящим Кодексом и другими законами.

Статья 190 ГК Украины определяет, что имуществом как особым объектом считаются отдельная вещь, совокупность вещей, а также имущественные права и обязанности. В соответствии со ст. 179 настоящего 'Кодекса вещью является предмет материального мира, относительно которого могут возникать гражданские права и обязанности.

Статья 139 ХК Украины дает определение имущества в сфере хозяйствования. Имуществом в настоящем Кодексе признается совокупность вещей и других ценностей (включая невещественные активы), которые имеют стоимостное определение, производятся или используются в деятельности субъектов хозяйствования и отображаются в их балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов.

В соответствии с частью 7 ст. 139 настоящего Кодекса Украины особым видом имущества субъектов хозяйствования являются ценные бумаги.

Относительно акций следует отметить, что согласно части 1 ст. 24 Закона Украины «О хозяйственных обществах» акционерным признается общество, которое имеет уставный фонд, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества.

Статья 6 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» определяет, что акция — это именная ценная бумага, которая удостоверяет имущественные права ее собственника (акционера), которые касаются акционерного общества, включая право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов и право на получение части имущества акционерного общества в случае его ликвидации, право на управление акционерным обществом, а также неимущественные права, предусмотренные Гражданским кодексом Украины и законом, регулирующим вопрос создания, деятельности и прекращения акционерных обществ.

Также следует отметить, что ст. 195 ГК Украины определяет группы и виды ценных бумаг, которые могут быть в гражданском обороте в Украине. В частности, это паевые ценные бумаги, которые удостоверяют участие в уставном капитале, предоставляют их собственникам право на участие в управлении эмитентом и получение доли прибыли, в частности в виде дивидендов и части имущества при ликвидации эмитента.

Относительно долей участников в уставных фондах других хозяйственных обществ законодательство не содержит такого четкого определения.

Кроме настоящего Кодекса, ГК Украины, виды ценных бумаг, условия и порядок их выпуска, реализации и приобретения субъектами хозяйствования устанавливаются также Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г.

Статья 144. Основания возникновения имущественных прав и обязанностей субъекта хозяйствования

1.Имущественные права и имущественные обязанности субъекта хозяйствования могут возникать:

по сделкам, предусмотренным законом, а также по сделкам, не предусмотренным законом, но не противоречащим ему;

по актам органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц в случаях, предусмотренных законом;

в результате создания и приобретения имущества по основаниям, не запрещенным законом;

вследствие причинения ущерба другому лицу, приобретения или сохранения имущества за счет другого лица без достаточных оснований;

вследствие нарушения требований закона при осуществлении хозяйственной деятельности;

по другим обстоятельствам, с которыми закон связывает возникновение имущественных прав и обязанностей субъектов хозяйствования.

2.Право на имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает со дня регистрации этого имущества или соответствующих прав на него, если иное не установлено законом.

1. Согласно ст. 1 ГК гражданским законодательством регулируются личные неимущественные и имущественные отношения. Имущественные отношения возникают по поводу материальных благ и имеют имущественно-стоимостный характер. К этим благам относятся не только вещи, которые можно физически воспринимать, но и так называемые нематериальные вещи, примером которых обычно считается банковский вклад.

В части 1 комментируемой статьи перечислены основания возникновения имущественных прав и обязанностей субъекта ведения хозяйствования. Указанный перечень не исчерпывающий, потому что отношения в сфере хозяйственного оборота отличаются многочисленностью и разнообразием.

Среди оснований возникновения имущественных прав и обязанностей самое главное место занимает хозяйственный договор. Наряду с договорами основанием для возникновения имущественных прав и обязанностей могут служить другие соглашения (по объявлению конкурса, публичных торгов и т. п.).

В некоторых случаях имущественные права и обязанности могут возникать из управленческих актов, которые принимаются соответствующими уполномоченными органами в соответствии с их компетенцией. Также основанием возникновения имущественных прав и обязанностей может быть юридический состав, который включает управленческий акт и заключенную на его основе сделку.

Имущественные права субъектов делят на общие и специальные.

Общие имущественные права предприятий, хозяйственных объединений урегулированы на основании ст.ст. 20-30 и 37 Закона Украины «О собственности». К ним можно отнести права:

— иметь на основании определенного вещевого права (титула) основные фонды, оборотные средства, другие ценности, стоимость которых отображается на самостоятельном балансе предприятия. Согласно законам, уставам предприятий и заключенным сделкам имущество принадлежит предприятиям, другим субъектам на праве собственности или на праве полного хозяйственного ведения. Имущество государственной собственности закрепляется за государственными предприятиями и принадлежит им на праве полного хозяйственного ведения;

— вести хозяйственную и коммерческую деятельность; быть в связи с этим истцом и ответчиком в суде, арбитражном суде, защищать свои имущественные права и интересы от имени предприятия;

— распоряжаться имуществом. Предприятие, если другое не предусмотрено его уставом, имеет право: продавать (обменивать) имущество другим организациям, сдавать в аренду, закладывать, предоставлять временно в безвозмездное пользование, списывать изношенные основные фонды с баланса;

— приобретать на законных основаниях имущество. Предприятие в соответствии со своим уставом имеет право покупать, арендовать, получать любым другим правомерным способом имущество (движимое и недвижимое), использовать его, улучшать и т.п.

Производными от отмеченных и других имущественных прав являются договорно-имущественные права предприятий. Это права заключать учредительные, хозяйственные договоры и другие контракты (и нести относительно них ответственность); выдавать залоговые и другие финансовые обязательства; одалживать деньги; инвестировать и реинвестировать средства предприятия; получать движимое и недвижимое имущество как гарантию оплаты долга и т. п.

Кроме рассмотренных общих прав, предприятия имеют и специальные имущественные права в сфере выпуска и оборота ценных бумаг: акций, облигаций предприятий, приватизационных бумаг, сберегательных, инвестиционных сертификатов, векселей. Эти права специальные, потому что обусловлены специальной право субъективностью предприятий как эмитентов ценных бумаг. Предприятие имеет право выпускать и реализовывать лишь те виды ценных бумаг, которые специально определены законом, в частности, акционерные общества — акции, облигации, другие предприятия — облигации.

Основанием для возникновения имущественных прав могут быть также противоправные действия. Так, причинение ущерба другому лицу является юридическим фактом, который создает обязанность для того, кто нанес ущерб, возместить его пострадавшему. Приобретение или сохранение имущества за счет другого лица без достаточных оснований создает обязательство возместить пострадавшему его имущественные потери.

В процессе ведения хозяйства закон обязывает предприятия:

— выполнять хозяйственные обязательства, обусловленные государственными контрактами и государственными заказами, другими договорами;

— обеспечивать необходимое качество продукции, работ, услуг;

—вести бухгалтерский учет (самостоятельные бухгалтерские балансы) своей работы, предоставлять органам государственной статистики предусмотренную законом отчетность;

— подавать квартальную и годовую финансовую отчетность органам, в сферу управления которых они входят, трудовым коллективам по их требованию, собственникам (учредителям) в соответствии с учредительными документами, если другое не предусмотрено законом. Органам исполнительной власти и другим пользователям финансовая отчетность подается в соответствии с законодательством;

—своевременно подавать налоговым органам декларации о своих доходах, другие налоговые документы, платить налоги, другие обязательные платежи;

—не допускать недобросовестной конкуренции, других нарушений антимонопольного законодательства, прав и интересов потребителей, любых других лиц.

За нарушение своих обязанностей предприятие несет имущественную и другую ответственность, установленную законом, а также предусмотренную договорами.

Частью 2 комментируемой статьи определен момент возникновения права на имущество, подлежащее государственной регистрации. В соответствии с этим Кодексом право на имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает со дня регистрации этого имущества или соответствующих прав на него, если другое не установлено законом.

Статья 145. Имущественное положение и учет имущества субъекта хозяйствования

1.Имущественное положение субъекта хозяйствования определяется совокупностью принадлежащих ему имущественных прав и имущественных обязательств, отображаемых в бухгалтерском учете его хозяйственной деятельности в соответствии с требованиями закона.

2.Изменение правового режима имущества субъекта хозяйствования осуществляется по решению собственника (собственников) имущества способом, предусмотренным настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним другими законами, кроме случаев, если такое изменение запрещается законом.

3.Правовой режим имущества субъекта хозяйствования, учрежденного на государственной (коммунальной) собственности, может быть изменен путем приватизации имущества государственного (коммунального) предприятия в соответствии с законом.

4.Правовой режим имущества субъекта хозяйствования, учрежденного на государственной (коммунальной) собственности, может быть изменен путем сдачи целостного имущественного комплекса предприятия или имущественного комплекса его структурного подразделения в аренду.

5.Законом могут быть определены также другие основания изменения правового режима имущества субъекта хозяйствования.

6.Субъекты хозяйствования обязаны на основе данных бухгалтерского учета составлять финансовую отчетность по формам, предусмотренным законодательством, проводить инвентаризацию принадлежащего им имущества для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и отчетности, предоставлять финансовую отчетность в соответствии с требованиями закона и их учредительных документов.

1. Реализуя право на предпринимательство, субъект хозяйствования всегда опирается на право собственности, вкладывая денежные средства или имущество, ведя предпринимательскую деятельность самостоятельно или путем объединения капиталов с другими лицами. Во время реализации хозяйственной деятельности в зависимости от правовых основ владения имуществом определяется его правовой режим. Под правовым режимом следует понимать установленный правовыми нормами порядок и условия приобретения имущества, использования, распоряжения им, отчуждения и средства его правовой охраны. В понятие «правового режима» составной частью входят также такие элементы, как правомочие государственного предприятия осуществлять право хозяйственного ведения, право оперативного управления имуществом, правоспособность юридического лица в имущественных отношениях и определение средств и процедуры правовой защиты имущества юридического лица.

2.Изменение правового режима имущества субъекта хозяйствования осуществляется по решению собственника (собственников) имущества способом, предусмотренным настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним другими законами, кроме случаев, когда такое изменение запрещается законом.

3.Правовой режим имущества субъекта хозяйствования, основанного на государственной (коммунальной) собственности, может быть изменен путем приватизации имущества государственного (коммунального) предприятия в соответствии с целым рядом нормативных актов. Это, в частности, законы Украины «О передаче объектов права государственной и коммунальной собственности» от 3 марта 1998 г., «О перечне объектов права государственной собственности, которые не подлежат приватизации» от 7 июля 1999 г., «О приватизационных бумагах» от 6 марта 1992 г., «О приватизации государственного имущества» от 4 марта 1992 г., «О приватизации имущества государственных предприятий» от 4 марта 1992 г., «О приватизации малых государственных предприятии» от 6 марта 1992 г., «Об особенностях приватизации имущества в агропромышленном комплексе» от 10 июля 1996 г.

4.Правовой режим имущества субъекта хозяйствования, учрежденного на государственной (коммунальной) собственности, может быть изменен путем сдачи целостного имущественного комплекса предприятия или имущественного комплекса его структурного подразделения в аренду.

5.Законом могут быть определены также другие основания изменения правового режима имущества субъекта хозяйствования.

6.В соответствии с частью 8 ст. 19 ХК все субъекты хозяйствования обязаны осуществлять первичный (оперативный) и бухгалтерский учет результатов своей работы.

Закон Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» от 16 июля 1999 г. устанавливает правовые принципы регулирования, организации, ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности в Украине и содержит определение бухгалтерского учета — процесса выявления, измерения, регистрации, накопления, обобщения, хранения и передачи информации о деятельности предприятий для внешних и внутренних пользователей для принятия ими решений.

Субъекты хозяйствования обязаны на основе данных бухгалтерского учета составлять финансовую отчетность. Финансовая отчетность — это бухгалтерская отчетность, содержащая информацию о финансовом положении, результатах деятельности и движении денежных средств предприятия за отчетный период. Предприятия, которые имеют дочерние предприятия, кроме финансовых отчетов о собственных хозяйственных операциях, обязаны составлять и подавать консолидированную финансовую отчетность.

Финансовая отчетность предприятия (кроме бюджетных учреждений, представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности) включает баланс, отчеты о финансовых результатах, денежных средствах, собственном капитале и примечания к отчетам.

Предприятия обязаны подавать квартальную и годовую финансовую отчетность органам, в сферу управления которых они входят, трудовым коллективам по их требованию, собственникам (учредителям) в соответствии с учредительными документами, если другое не предусмотрено настоящим Законом. Органам исполнительной власти и другим пользователям финансовая отчетность подается в соответствии с законодательством. Срок представления финансовой отчетности устанавливается Кабинетом Министров Украины.

Финансовая отчетность предприятий не составляет коммерческой тайны, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Открытые акционерные общества, предприятия — эмитенты облигаций, банки, доверительные общества, валютные и фондовые биржи, инвестиционные фонды, инвестиционные компании, кредитные союзы, негосударственные пенсионные фонды, страховые компании и другие финансовые учреждения обязаны не позже 1 июня следующего за отчетным года обнародовать годовую финансовую отчетность и консолидированную отчетность путем публикации в периодических изданиях или распространения ее в вил; отдельных печатных изданий.

Статья 146. Приватизация государственных и коммунальных предприятий

1.Имущество единого целостного имущественного комплекса государственного (коммунального) предприятия или его отдельных подразделений, которые являются едиными (целостными) имущественными комплексами и выделяются в самостоятельные предприятия, а также объекты незавершенного строительства и акции (доли, паи), принадлежащие государству в имуществе других субъектов хозяйствования, могут быть отчуждены в пользу граждан или негосударственных юридических лиц и приватизированы этими лицами в соответствии с законом.

2.Приватизация государственных (коммунальных) предприятий осуществляется не иначе как во исполнение государственной программы приватизации, которая определяет цели, приоритеты и условия приватизации, и в порядке, установленном законом.

3.Приватизация государственных (коммунальных) предприятий либо их имущества осуществляется путем:

купли-продажи объектов приватизации на аукционе, по конкурсу, иными способами, которые предусматривают конкуренцию покупателей;

выкупа целостного имущественного комплекса государственного (коммунального) предприятия, сданного в аренду, в случаях и порядке, предусмотренных законом;

выкупа имущества государственного (коммунального) предприятия в других случаях, предусмотренных законом.

4.Каждый гражданин Украины имеет право на приобретение государственного имущества в процессе приватизации в порядке, установленном законом.

5.Общие условия и порядок осуществления приватизации государственных (коммунальных) предприятий или их имущества определяются законом.

6.В отдельных отраслях народного хозяйства законом могут быть определены особенности приватизации имущества государственных предприятий.

7.В процессе приватизации государственного (коммунального) предприятия права работников приватизируемого предприятия гарантируются законом.

1. Приватизация государственного имущества — это отчуждение имущества, находящегося в государственной собственности, и имущества, принадлежащего Автономной Республике Крым, в интересах физических и юридических лиц, которые могут быть покупателями в соответствии с Законом Украины «О приватизации государственного имущества» от 4 марта 1992 г., с целью повышения социально-экономической эффективности производства и привлечения средств для структурной перестройки экономики Украины (ст. 1 Закона Украины «О приватизации государственного имущества»).

Процесс приватизации, который в Украине официально начался 1 декабря 1992 г., — сложное и противоречивое явление. Существует большое количество точек зрения относительно целей, форм, сроков приватизации, степени готовности к ней Украины.

Необходимость процесса разгосударствления и приватизации почти ни у кого не вызывает сомнений и объясняется, прежде всего, критическим положением экономики и общества в целом. Во-вторых, происходит неминуемый переход к рыночной экономике, в-третьих, в сознании людей с каждым годом закрепляется осознание того, что своя собственность — это основа свободы личности.

Приватизация представляет собой главную составную часть экономической реформы, ее стратегию и тактику. Этому процессу присущи свойства, связанные с кардинальными изменениями социальных структур, изменениями общественно-экономического строя.

В узком понимании, с точки зрения эпистемологии, это процесс перехода любой формы собственности (государственной, коллективной и т. п.) в частную. В широком смысле это понятие на практике, в литературе, в официальных документах рассматривается как форма разгосударствления, превращения (трансформации) государственной собственности в другие формы собственности.

В таком движении под разгосударствлением понимается общий процесс перехода от тоталитарной государственной экономики к экономике смешанной, плюралистической. 3 любом случае это освобождение государства от функции прямого непосредственного хозяйственного управления производством.

Наряду с другими целями выступает и вполне прагматичная, которая заключается! том, чтобы за счет продажи государственных предприятий получить средства, которые можно было бы частично закрыть пробелы в Государственном бюджете. Главным содержанием приватизации должны стать именно инвестиционные процессы, которые мс привести к структурным изменениям. Социальные аспекты при этом выступают в ] стимулов или ограничений, которые амортизируют экспансию частного капитала.

Отсутствие в законодательстве Украины детального регламентирования института права хозяйственного ведения, в частности, отсутствие правовых норм, которые бы ко определяли, что государственное имущество, закрепленное за государственными предприятиями на праве хозяйственного ведения, может быть взыскано исключите за долги таких государственных предприятий и не может быть взыскано за долги л к других субъектов, в том числе любых государственных органов и государства в целом Некоторые иностранные субъекты предпринимательской деятельности пытаются пользовать эту ситуацию для того, чтобы взыскать за границей имущество украинских государственных предприятий за долги определенных государственных органов. Логика, которой руководствуются такие иностранные субъекты предпринимательской деятельности, заключается в следующем: долг государственного органа является автоматически долгом Украины как государства и, таким образом, государственное имущества закрепленное за государственными предприятиями, подлежит взысканию за такой долг Именно такой логикой руководствовалась кипрская компания «ТМР Энерджи Лимитен которой Фонд государственного имущества Украины по решению Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма должен свыше 40 млн долларов США и по указанию которого Высокий шериф провинций Ньюфаундленд и Лабрадор (Канада) арестовал самолет Ан-124-100 «Руслан», принадлежащий АНТК им. А. К. Антонова.

Часть 1 комментируемой статьи приводит перечень объектов государственной (коммунальной) собственности, которые могут быть приватизированы.

Так, приватизации подлежат: имущество единого целостного имущественного комплексами государственного (коммунального) предприятия или его отдельных подразделений, которые являются едиными (целостными) имущественными комплексами и выделяются в самостоятельные предприятия, а также объекты незавершенного строительства и акции (доли, паи), которые принадлежат государству в имуществе других субъектов хозяйствования, могут быть отчуждены в интересах граждан или негосударственные юридических лиц и приватизированы этими лицами в соответствии с законом.

2. Частью 2 комментируемой статьи определено, что приватизация государственных (коммунальных) предприятий осуществляется не иначе как во исполнение государственной программы приватизации, определяющей цели, приоритеты и условия приватизации, в порядке, установленном законом.

3. Часть 3 указывает способы приватизации государственных (коммунальных) предприятий, к которым принадлежат:

купля-продажа объектов приватизации на аукционе, по конкурсу, другими способами, которые предусматривают конкуренцию покупателей;

выкуп целостного имущественного комплекса государственного (коммунального) предприятия, сданного в аренду, в случаях и порядке, предусмотренных законом;

выкуп имущества государственного (коммунального) предприятия в других случаях, предусмотренных законом.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи граждане Украины являются субъектами приватизации. Так, отмечается, что каждый гражданин Украины имеет право на приобретение государственного имущества в процессе приватизации в поря установленном законом.

5. Общие условия и порядок осуществления приватизации государственных (коммунальных) предприятий или их имущества определяются законами, к которым принадлежат

в частности, законы Украины «О приватизации государственного имущества» от 4 мартам

1992 г. (в редакции от 19 января 2006 г.), «О приватизации малых государственных предприятий (малая приватизация)» от 6 марта 1992 г. (в редакции от 15 декабря 2005 г.) и др.

6. В отдельных отраслях народного хозяйства законом могут быть определены особенности приватизации имущества государственных предприятий. Так, например, Закон Украины «Об особенностях приватизации объектов незавершенного строительства» от 14 сентября 2000 г. определяет особенности приватизации этих объектов.

7. В процессе приватизации государственного (коммунального) предприятия права работников приватизируемого предприятия гарантируются законом.

Статья 147. Гарантии и защита имущественных прав субъектов хозяйствования

1.Имущественные права субъектов хозяйствования охраняются законом.

2.Изъятие государством у субъекта хозяйствования его имущества допускается не иначе как в случаях, по основаниям и в порядке, предусмотренных законом.

3.Убытки, причиненные субъекту хозяйствования нарушением его имущественных прав гражданами либо юридическими лицами, а также органами государственной власти либо органами местного самоуправления, возмещаются ему в соответствии с законом.

4.Право собственности и другие имущественные права-субъекта хозяйствования охраняются способом, указанным в статье 20 настоящего Кодекса.

1.В процессе ведения хозяйства между предприятиями, организациями, государственными и другими органами могут возникать противоречия относительно их прав и обязанностей в хозяйственных отношениях. Рыночный механизм, как и любое сложное явление, не может развиваться без столкновений и конфликтов.

Предприятия, учреждения, организации, другие юридические лица (в том числе иностранные), граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без создания юридического лица и которые в установленном порядке приобрели статус субъекта предпринимательской деятельности, имеют право обращаться в Хозяйственный суд согласно установленной подведомственности хозяйственных дел за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и охраняемых законом интересов.

Стороны применяют меры досудебного урегулирования хозяйственного спора в случаях, предусмотренных Хозяйственным процессуальным кодексом, а также по договоренности между собой, если это обусловлено договором.

Споры, которые возникают при заключении хозяйственных договоров, могут быть поданы на рассмотрение Хозяйственного суда.

Предприятие или организация, которые считают необходимым изменить или расторгнуть договор, отмеченный в части 2 ст. 5 Хозяйственного процессуального кодекса, посылают предложения об этом второй стороне договора.

2. Изъятие государством у субъекта хозяйствования его имущества допускается не иначе как в случаях, на основаниях и в порядке, предусмотренных законом.

Принудительное отчуждение объектов права частной собственности может быть применено лишь в виде исключения по причине общественной необходимости, на основании и в порядке, установленных законом, и при условии предыдущего и полного возмещения их стоимости. Принудительное отчуждение таких объектов со следующим полным возмещением их стоимости допускается лишь в условиях военного или чрезвычайного положения.

3.Убытки, причиненные субъекту хозяйствования нарушением его имущественных прав гражданами или юридическими лицами, а также органами государственной власти или органами местного самоуправления, возмещаются ему в соответствии с законом.

В соответствии со ст. 22 ГК лицо, которому причинены убытки в результате нарушения его гражданского права, имеет право на их возмещение. Убытками являются:

1)потери, которые лицо понесло в связи с уничтожением или повреждением вещи, а также расходы, которые лицо сделало или должно сделать для возобновления своего нарушенного права (реальные убытки);

2)доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Убытки возмещаются в полном объеме, если договором или законом не предусмотрено возмещение в меньшем или большем размере.

Если лицо, которое нарушило право, получило в связи с этим доходы, то размер упущенной выгоды, возмещаемой лицу, право которого нарушено, не может быть менее доходов, полученных лицом, которое нарушило право.

По требованию лица, которому нанесен ущерб, и в соответствии с обстоятельствами дела имущественный ущерб может быть возмещен иным способом, в частности, ущерб, нанесенный имуществу, может возмещаться в натуре (передача вещи того же рода и того же качества, ремонт поврежденной вещи и т. п.).

4. Право собственности и другие имущественные права субъекта ведения хозяйствования охраняются способом, указанным в ст. 20 настоящего Кодекса (см. комментарий к ст. 20 ХК Украины).

Глава 15 ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПРИРОДНЫХ РЕСУРСОВ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 148. Особенности правового режима использования природных ресурсов в сфере хозяйствования

1. В соответствии с Конституцией Украины земля, ее недра, атмосферный воздух, водные и иные природные ресурсы, находящиеся в пределах территории Украины, природные ресурсы ее континентального шельфа, исключительной (морской) экономической зоны являются объектами права собственности Украинского народа. От имени народа права собственника осуществляют органы государственной власти и органы местного самоуправления в пределах, определенных Конституцией Украины.

2.Каждый гражданин имеет право пользоваться природными объектами права собственности Украинского народа в соответствии с законом.

3.Земля является основным национальным богатством, находящимся под особой охраной государства. Право собственности на землю гарантируется. Это право приобретается и реализуется гражданами, юридическими лицами и государством в соответствии с Земельным кодексом Украины и другими законами.

4.Правовой режим использования отдельных видов природных ресурсов (земли, вод, лесов, недр, атмосферного воздуха, животного мира) устанавливается законами.

5.Природные ресурсы могут предоставляться субъектам хозяйствования для использования или приобретаться ими в собственность лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом.

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит такие же положения, что и часть 1 ст. 13 Конституции Украины, где перечисляются объекты природного происхождения, которые являются объектами права собственности украинского народа. Кроме перечисленных объектов природного происхождения, собственностью украинского народа являются и другие природные ресурсы и объекты: леса, животный и растительный мир, природно-заповедный фонд, природные лечебные ресурсы и т. п. Конституция Украины предоставила органам государственной власти и органам местного самоуправления полномочия относительно осуществления права собственника природных ресурсов от имени украинского народа. Границы полномочий органов государственной власти и органов местного самоуправления по осуществлению права владельца определены Конституцией Украины.

2. Право каждого на пользование природными объектами, которые находятся в собственности украинского народа, закреплено в части 2 ст. 13 Конституции Украины.

3. Статья 14 Конституции Украины определяет землю как основное национальное богатство, находящееся под особой охраной государства. Земля является объектом природного происхождения и природным ресурсом, находится в органическом взаимодействии со всеми компонентами окружающей природной среды (атмосферным воздухом, водами, растительным и животным миром, недрами и т. п.), влияет на их состояние и сама испытывает такое влияние. Земля существует без всякого содействия со стороны человека как общее условие и предмет человеческого труда. Земля имеет такие свойства, как ограниченность, недвижимость, незаменимость, невоспроизводимость, неисчерпаемость, ее нельзя уничтожить и употребить. Любые средства производства в процессе использования изнашиваются, уменьшают свои полезные свойства, выходят из хозяйственного оборота, и только естественная производительная сила земли увеличивается при рациональном использовании. В результате этого земля представляет собой вечное средство производства. Она — единственное место пребывания человеческого общества и пространственно-территориальный базис для размещения производительных сил. Благодаря плодородному грунтовому слою, земля является основным средством производства в сельском и лесном хозяйствах. Такая ценность и специфика земли и объясняет концентрацию вокруг нее различных интересов субъектов хозяйственной деятельности.

Право собственности на землю гарантируется ст. 14 Конституции Украины и может приобретаться и реализовываться гражданами, юридическими лицами и государством в соответствии с Земельным кодексом Украины и другими законами. Право собственности на землю в соответствии со ст. 78 Земельного кодекса — это право владения, пользования и распоряжения земельными участками. Земля в Украине может находиться в частной, коммунальной и государственной собственности. Субъектами права собственности на землю согласно ст. 80 Земельного кодекса Украины являются: граждане и юридические лица — на земли частной собственности; территориальные громады, которые реализуют это право непосредственно или через органы местного самоуправления, — на земли коммунальной собственности; государство, которое приобретает и реализует это право через Кабинет Министров Украины, Совет Министров Автономной Республики Крым, областные, Киевскую и Севастопольскую городские, районные государственные администрации, — на земли государственной собственности. Эти субъекты приобретают землю в собственность для использования ее в хозяйственных целях.

4. Для каждого природного ресурса законодательством установлен особый правовой режим его использования и охраны. Под понятием «режим» (франц. ге§1те, от лат. ге§1теп — управление) понимается совокупность правил, мероприятий, норм для достижения какой-либо цели. Под правовым режимом понимаются установленные законодательством порядок, допустимые пределы и способы использования объекта и распоряжения им. Основные элементы понятия «правовой режим» применительно к земле и другим природным ресурсам: право собственности, другие права, управление использованием и охраной, правовая охрана и меры ответственности за нарушение норм природно-ресурсного законодательства.

Согласно ст. 19 Земельного кодекса Украины земли Украины по основному целевому назначению подразделяют на девять категорий. Каждая из них имеет особый правовой режим. Определение основных целей, для которых могут использоваться земли, является той базой, на которой устанавливаются основные положения правового режима соответствующей категории земель. Так, принято выделять общий, особый и специальный правовые режимы земель сельскохозяйственного назначения. Средством уточнения и детализации правового режима отдельной категории земель служат территориальное зонирование, предусмотренное градостроительным законодательством, и функциональное зонирование на природных территориях, которые охраняются особо. Неотъемлемым элементом правового режима земель отдельных категорий является ограничение прав субъектов, которые используют земельные участки, путем установления зон с особыми условиями использования (охранных, санитарных, санитарно-защитных, особого режима использования и т. п.).

Ст. 14 Закона Украины «О природно-заповедном фонде Украины» от 16 июня 1992 г. определяет правовой режим территорий и объектов природно-заповедного фонда как совокупность научно обоснованных экологических требований, норм и правил, которые определяют правовой статус, назначение этих территорий и объектов, характер допустимой деятельности на них, порядок охраны, использования и воспроизводства их природных комплексов.

Правовой режим использования и охраны лесов и лесных ресурсов зависит от целевого функционального назначения лесов, а также от их категории и определяется Лесным кодексом Украины в редакции Закона от 8 февраля 2006 г., недр — Кодексом Украины о недрах от 27 июля 1994 г., водных ресурсов — Водным кодексом Украины от 6 июня 1995 г., природных растительных ресурсов — Законом Украины «О растительном мире» от 9 апреля 1999 г., животного мира — Законом Украины «О животном мире» от 13 декабря 2001 г. и т. п.

5. В соответствии со ст. 116 Земельного кодекса Украины граждане и юридические лица приобретают право собственности и право пользования земельными участками из земель государственной и коммунальной собственности путем их передачи по решению органов исполнительной власти или органов местного самоуправления. Бесплатная передача земельных участков в собственность граждан осуществляется в случае: приватизации земельных участков, которые находятся в пользовании граждан; получения земельных участков в результате приватизации государственных и коммунальных сельскохозяйственных предприятий, учреждений и организаций; получения земельных участков из земель государственной и коммунальной собственности в пределах норм бесплатной приватизации. Граждане приобретают право собственности на земельные участки на основаниях, указанных в ст. 81 Земельного кодекса Украины, а юридические лица — на основаниях, указанных в ст. 82 Земельного кодекса. Порядок предоставления в постоянное пользование земельных участков юридическим лицам указан ст. 123 Земельного кодекса Украины. Порядок передачи земельных участков в аренду определен ст. 124 Земельного кодекса Украины.

Статья 6 Водного кодекса Украины закрепляет, что воды (водные объекты) являются исключительной собственностью народа Украины и предоставляются только в пользование. Однако ст. 59 Земельного кодекса предусматривает, что гражданам и юридическим лицам могут бесплатно передаваться в собственность замкнутые природные водоемы (общей площадью до 3 га). Водные объекты (их части) местного значения и озера, которые находятся в бассейнах вод общегосударственного значения, согласно ст. 51 Водного кодекса Украины, могут предоставляться водопользователям в пользование на условиях аренды лишь для четко определенных нужд: рыборазведение, производство сельскохозяйственной и промышленной продукции, лечебных и оздоровительных целей. В то же время часть 4 ст. 59 Земельного кодекса Украины предусматривает использование водоемов гражданами и юридическими лицами на условиях аренды для определенных целей независимо от значения и правового режима водного объекта.

Недра, согласно ст. 4 Кодекса Украины о недрах, являются исключительной собственностью народа Украины и предоставляются только в пользование предприятиям, учреждениям, организациям и гражданам согласно ст. 19 Кодекса Украины о недрах при наличии у них специальных разрешений на использование участков недр.

Статья 149. Использование природных ресурсов субъектами хозяйствования

1.Субъекты хозяйствования используют в хозяйственной деятельности природные ресурсы в порядке специального или общего природопользования в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами.

2.Кабинет Министров Украины обеспечивает государственный учет природных ресурсов, которые относятся к государственной собственности, находятся в управлении Автономной Республики Крым и относятся к коммунальной собственности и могут использоваться в хозяйственной деятельности.

1. Использование природных ресурсов субъектами хозяйствования регулируется разделом IX Закона Украины «Об охране окружающей природной среды» от 25 июня 1991 г. Согласно ст. 38 указанного Закона использование природных ресурсов в Украине осуществляется в порядке общего и специального использования природных ресурсов.

Законодательством Украины гражданам гарантируется право общего использования природных ресурсов для удовлетворения жизненно необходимых потребностей (эстетических, оздоровительных, рекреационных, материальных и т. п.) бесплатно, без закрепления этих ресурсов за отдельными лицами и предоставления соответствующих разрешений, за исключением ограничений, предусмотренных законодательством Украины. Это право не предоставляется и не прекращается, но в случае его нарушения подлежит защите.

Использование природных ресурсов в порядке общего использования не имеет достаточной правовой регламентации и заключается главным образом в определении запрещенных действий, от совершения которых субъект должен воздержаться. Например, часть 3 ст. 66 Лесного кодекса указывает, что граждане, осуществляя общее использование лесных ресурсов, обязаны выполнять требования пожарной безопасности в лесах, пользоваться лесными ресурсами (дикорастущими травяными растениями, цветами, ягодами, орехами, другими плодами, грибами) способами и в объемах, которые не причиняют вреда воспроизводству этих ресурсов и не ухудшают санитарное состояние лесов. Статья 47 Водного кодекса Украины закрепляет право общего водопользования: это право осуществляется гражданами для удовлетворения их потребностей (купание, плавание на лодках, любительское и спортивное рыболовство, водопой животных, забор воды из водных объектов без применения сооружений или технических устройств и из колодцев). Часть 1 ст. 66 Лесного кодекса Украины определяет право общего использования лесных ресурсов: в порядке общего использования лесных ресурсов граждане имеют право в лесах государственной и коммунальной собственности, а также с согласия собственника в лесах частной собственности свободно пребывать, бесплатно, без выдачи специального разрешения собирать для собственного потребления дикорастущие травяные растения, цветы, ягоды, орехи, грибы и т. п., кроме случаев, предусмотренных Лесным кодексом и другими законодательными актами.

В порядке специального использования природных ресурсов гражданам, предприятиям, учреждениям и организациям предоставляются во владение или пользование (аренду) природные ресурсы на основе специальных разрешений, зарегистрированных в установленном порядке, за плату для осуществления производственной и другой деятельности, а в случаях, предусмотренных законодательством Украины, — на льготных условиях. Виды специального использования природных ресурсов предусмотрены в соответствующих статьях природно-ресурсных кодексов и природоохранных законов.

2. С целью государственного учета природных ресурсов, которые используются в порядке общего и специального использования, ведутся кадастры природных ресурсов. Кадастр (франц. cadastre — реестр) — систематизированный банк количественных и к естественных сведений о тех или иных естественных объектах. Согласно ст. 23 Закона Украины «Об охране окружающей природной среды» от 25 июня 1991 г. государственные кадастры природных ресурсов ведутся для учета количественных, качественных и других характеристик природных ресурсов, объемов, характера и режима их использования. Законодательством Украины предусмотрено ведение таких государственных кадастров: земельного, лесного, водного, животного мира, месторождений и проявлений полезных ископаемых, территорий и объектов природно-заповедного фонда, природных лечебных. ресурсов. Порядок ведения государственных кадастров определяется Кабинетом Министров Украины. Так, порядок ведения Государственного земельного кадастра определяется. Постановлением Кабинета Министров Украины «О порядке ведения Государственного земельного кадастра» от 12 января 1993 г. № 15, лесного — Постановлением «Порядок ведения Государственного учета лесов и Государственного лесного кадастра» от 27 сентября 1995 г. № 767, водного — Постановлением «Порядок ведения Государственного водного кадастра» от 8 апреля 1996 г. № 413, животного мира — Постановлением «Положения о порядке ведения Государственного кадастра животного мира» от 15 ноября 1994 г. № 772, природных лечебных ресурсов — Постановлением «Порядок создания и ведения Государственного кадастра природных лечебных ресурсов» от 26 июля 2001 г. № 872 и т. п.

Статья 150. Использование природных ресурсов на праве собственности

1.Субъектам хозяйствования может передаваться в собственность земля с закрытыми водоемами, участками лесов, общераспространенными полезными ископаемыми, находящимися в ней, в том числе гражданам для ведения фермерского хозяйства, а также сельскохозяйственным предприятиям — для хозяйственной деятельности.

2.Порядок предоставления земли в собственность определяется исключительно законом с учетом необходимости определения гарантий эффективного использования земли субъектами хозяйствования, предупреждения ее бесхозяйственного использования и порчи.

Вред, от 03.03.2005 г.

1. Отношения собственности на землю представляют собой неотъемлемую часть экономических отношений собственности в целом. Основным направлением земельной реформы в Украине, провозглашенной в 1990 г., является реформирование отношений собственности на землю. Одним из этапов такого реформирования была отмена монополии государства как исключительного субъекта права собственности на землю. Это дало возможность ввести другие, кроме государственной, формы собственности на землю. Легализацию права частной собственности на землю связывают с принятием Верховной Радой Украины 13 марта 1992 г. новой редакции Земельного кодекса Украины, но впервые установил многосубъектность этого права и закрепил равноправие государственной, коллективной и частной собственности на землю Закон Украины «О формах собственности на землю» от 30 января 1992 г. Принятая в 1996 г. Конституция Украины установила, что право собственности на землю гарантируется, приобретается и реализуется гражданами, юридическими лицами и государством исключительно в соответствии с законом (ст. 14). Таким законом является Земельный кодекс Украины от 25 октября 2001 г. В части 3 ст. 78 Земельного кодекса Украины указано, что земля в Украине может находиться в частной, коммунальной и государственной собственности.

Объектом права собственности, согласно ст. 79 Земельного кодекса Украины, является земельный участок — это часть земной поверхности с установленными границами.

определенным местом расположения, с указанными относительно него правами. Право собственности на земельный участок распространяется в его границах на поверхностный (грунтовый) слой, а также на водные объекты, леса и многолетние насаждения, которые на нем находятся. Право собственности на земельный участок распространяется на пространство, находящееся над и под поверхностью участка на высоту и на глубину, необходимые для сооружения жилых, производственных и иных строений и сооружений.

Действующий Земельный кодекс Украины, в отличие от предыдущего, расширил круг субъектов права частной собственности. Так, субъектами права частной собственности на землю, наряду с гражданами Украины, признаются иностранные граждане и лица без гражданства, а также юридические лица (учрежденные гражданами Украины или юридическими лицами Украины), иностранные юридические лица и совместные предприятия. Часть 2 ст. 56 Земельного кодекса Украины устанавливает, что гражданам и юридическим лицам по решению органов местного самоуправления и органов исполнительной власти могут бесплатно или за плату передаваться в собственность замкнутые земельные участки лесного фонда общей площадью до 5 га в составе угодий крестьянских, фермерских и других хозяйств. Гражданам и юридическим лицам, согласно ст. 59 Земельного кодекса Украины, по решению органов исполнительной власти или органов местного самоуправления могут бесплатно передаваться в собственность замкнутые природные водоемы (общей площадью до 3 га). Субъект хозяйствования, имеющий в собственности земельный участок, осуществляет правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим участком.

2. Земельный кодекс Украины является законом, определяющим порядок и основания приобретения земли в собственность. Право собственности на земельный участок приобретается субъектами хозяйствования путем: передачи земельных участков из земель государственной или коммунальной собственности; приобретения права на земельный участок за давностью пользования; приобретения земельных участков на основании гражданско-правовых соглашений; продажи земельных участков на конкурентных началах и в других случаях, предусмотренных законом. Порядок предоставления земли в собственность определен Земельным кодексом. В каждом случае предоставление земли в собственность — это сложный юридический состав, охватывающий широкий круг действий и нуждающийся в документальном оформлении. Так, для предоставления земельного участка в собственность необходимо обращение лица с заявлением или ходатайством; предварительное рассмотрение заявления или ходатайства уполномоченным органом и принятие соответствующего решения, а в некоторых случаях и предоставление разрешения на подготовку проекта отвода земельного участка; разработка проекта отвода земельного участка; согласование проекта отвода, его рассмотрение и утверждение; перенос проекта в натуру (на местность) путем установления границ земельного участка; получение правоустанавливающих документов на земельный участок и их государственная регистрация. В некоторых случаях Земельный кодекс предусматривает дополнительные требования относительно передачи земельных участков в собственность (положительное заключение конкурсной комиссии при передаче земельного участка фермерскому хозяйству и т. п.). Земельное законодательство предусматривает, что на использование собственником земельного участка или его части может быть установлено ограничение (обременение) в объеме, предусмотренном законом или договором. Эти ограничения оправданы, поскольку обусловлены необходимостью охраны земли как основного национального богатства и продиктованы интересами общественной выгоды и безопасности. Ограничение прав на землю закреплено в ст. 111 Земельного кодекса Украины путем: запрета на продажу или иное отчуждение земельного участка определенным лицам в течение установленного срока; запрета на передачу в аренду (субаренду); предоставления права на преимущественную покупку в случае его продажи; условий начать и завершить застройку или освоение земельного участка в течение установленных сроков; запрет на проведение отдельных видов деятельности; запрет на изменение целевого назначения земельного участка, ландшафта, внешнего вида недвижимого имущества; установления условия соблюдения природоохранных требований или выполнения определенных работ и т. п.

Статья 151. Использование природных ресурсов на праве пользования

1.Субъектам хозяйствования для осуществления хозяйственной деятельности предоставляются в пользование на основании специальных разрешений (решений) уполномоченных государством органов земля и другие природные ресурсы (в том числе за плату или на иных условиях).

2.Порядок предоставления в пользование природных ресурсов гражданам и юридическим лицам для осуществления хозяйственной деятельности устанавливается земельным, водным, лесным и другим специальным законодательством.

1. Природные ресурсы используются субъектами хозяйствования для осуществления производственной и другой деятельности в порядке специального использования на основе специальных разрешений, зарегистрированных в установленном порядке, и за соответствующую плату, а в предусмотренных законодательством случаях — на льготных условиях. Особенностью специального использования природных ресурсов является то, что этот вид использования связан с определенным влиянием на состояние используемого ресурса. В связи с этим, законодательством детально регламентирован процесс использования природных ресурсов, а также определены основания и порядок возникновения этого права и его прекращения. Совокупность правовых норм, которые регулируют порядок и основания возникновения и прекращения права использования природных ресурсов, составляет правовой институт права природопользования. Объектом права природопользования являются индивидуально-определенные и юридически обособленные природные ресурсы или их части, закрепленные на праве пользования за конкретными субъектами.

Право использования природных ресурсов классифицируется в зависимости от используемого природного ресурса: право землепользования, право водопользования, право лесопользования, право пользования животным миром и т. п. Каждый из указанных видов имеет внутреннюю классификацию в зависимости от целей использования природного ресурса. Например, право землепользования может быть классифицировано как сельскохозяйственное и несельскохозяйственное. В зависимости от сроков использования природного ресурса право природопользования может быть классифицировано как постоянное или временное; временное, в свою очередь, — как краткосрочное или долгосрочное.

В соответствии со ст.ст. 92 и 93 Земельного кодекса Украины, земля может использоваться на праве постоянного землепользования и на условиях аренды. Право постоянного землепользования — это право владения и пользования земельным участком, находящимся в коммунальной или государственной собственности, без установления срока. Право постоянного пользования земельным участком из земель государственной и коммунальной собственности приобретают предприятия, учреждения и организации, которые принадлежат к государственной или коммунальной собственности, а также общественные организации инвалидов Украины, их предприятия (объединения), учреждения и организации. Право постоянного пользования земельным участком возникает с момента получения землепользователем Государственного акта на право постоянного пользования земельным участком и его государственной регистрации.

Часть 1 ст. 93 Земельного кодекса Украины определяет право аренды земельного участка как основанное на договоре срочное платное владение и пользование земельным участком, необходимым арендатору для проведения предпринимательской и других видов деятельности. Земельные участки могут передаваться в аренду районным, областным, Киевской и Севастопольской городским государственным администрациям, Совету Министров Автономной Республики Крым, Кабинету Министров Украины, сельским, поселковым, городским, районным и областным советам, Верховной Раде Автономной Республики Крым, гражданам и юридическим лицам Украины, иностранцам и лицам без гражданства, иностранным юридическим лицам, международным объединениям и организациям, а также иностранным государствам. Аренда земельного участка может быть краткосрочной — не более 5 лет и долгосрочной — не более 50 лет. Особенности арендных земельных отношений урегулированы Законом Украины «Об аренде земли» в редакции Закона от 2 октября 2003 г. Право на аренду земельного участка возникает после заключения договора аренды и его государственной регистрации. Законодательство запрещает приступать к использованию земельного участка до установления его границ в натуре (на местности), получения документа, удостоверяющего право на него, и государственной регистрации (ст. 125 Земельного кодекса Украины). Право специального землепользования осуществляется на платной основе; правовым основанием взыскания платы является Закон Украины «О плате за землю» в редакции Закона от 19 сентября 1996 г.

Право специального водопользования закреплено в ст. 48 Водного кодекса Украины. Специальное водопользование — это забор воды из водных объектов с применением сооружений или технических устройств, использование воды и сброс загрязняющих веществ в водные объекты, включая забор воды и сброс загрязняющих веществ с обратными водами с применением каналов. Специальное водопользование осуществляется юридическими и физическими лицами в первую очередь для удовлетворения питьевых нужд населения, а также для хозяйственно-бытовых, лечебных, оздоровительных, сельскохозяйственных, промышленных, транспортных, энергетических, рыбохозяйственных и других государственных и общественных нужд. Пользователи, которые осуществляют право специального водопользования, могут быть первичными и вторичными. Специальное водопользование осуществляется на основе специального разрешения, выдаваемого: государственными органами охраны окружающей природной среды — в чае использования воды водных объектов общегосударственного значения; Верховной Радой Автономной Республики Крым, областными, Киевским, Севастопольским городскими советами по согласованию с органами охраны окружающей природной среды — в случае использования воды водных объектов местного значения. В разрешении на специальное водопользование определяются лимиты забора, использование воды и сброс загрязняющих веществ. Специальное водопользование осуществляется на платной основе. Сроки специального водопользования устанавливаются органами, которые выдали разрешение на специальное водопользование. Специальное водопользование может быть краткосрочным (до 3 лет) и долгосрочным (от 3 до 25 лет). Согласно ст. 51 Водного кодекса Украины, пользование водными объектами (их частями) может осуществляться на условиях аренды.

Согласно ст. 13 Кодекса Украины о недрах пользователями недр могут быть предприятия, учреждения, организации, граждане Украины, а также иностранные юридические лица и граждане. Недра могут предоставляться указанным субъектам в постоянное, без предварительно установленного срока, или временное пользование (краткосрочное — до 1, долгосрочное - до 50 лет) для: геологического изучения, в том числе опытно-промышленной разработки месторождений полезных ископаемых общегосударственного значения; добычи полезных ископаемых; строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых, в том числе сооружений для подземного хранения нефти, газа, других веществ и материалов, захоронения вредных веществ и отходов производства, сброса сточных вод; создания геологических территорий и объектов, которые имеют важное научное, культурное, санитарно-оздоровительное значение (научные полигоны, геологические заповедники, заказники, памятники природы, лечебные, оздоровительные учреждения); удовлетворения других нужд. Пользование недрами осуществляется субъектами хозяйствования на основе специальных разрешений. Специальные разрешения на пользование недрами в пределах конкретных участков предоставляются специализированным предприятиям, учреждениям и организациям, а также гражданам, которые имеют соответствующую квалификацию, материально-технические и экономические возможности для пользования недрами. Под специализированными предприятиями, учреждениями и организациями понимают таких юридических лиц, в учредительных документах которых использование недр — основной вил деятельности. Предоставление специальных разрешений на пользование недрами осуществляется после предварительного согласования с соответствующим советом вопроса о предоставлении земельного участка для указанных нужд кроме случаев, когда в предоставлении земельного участка нет необходимости. Право на пользование недрами удостоверяется актом о предоставлении горного отвода. Пользование недрами может осуществляться и без предоставления горного отвода или специального разрешения в случаях, предусмотренных Кодексом Украины о недрах. Так, без предоставления горного отвода используются недра для геологического изучения, в том числе опытно-промышленной разработки месторождений полезных ископаемых общегосударственного значения, а без специальных разрешений и горного отвода землевладельцы и землепользователи имеют право использовать для своих хозяйственных и бытовых потребностей полезные ископаемые местного значения и торф общей глубиной разработки до 2 метров и пресные подземные воды до 20 метров. Пользование недрами осуществляется в пределах горного отвода. Ст. 28 Кодекса Украины о недрах закрепляет платное пользование недрами, кроме предусмотренных случаев..

Статья 16 Лесного кодекса Украины закрепляет право пользования лесами, а ст. 65 Лесного кодекса — виды использования лесных ресурсов. Лесной кодекс Украины не определяет субъектов лесопользования, но исходя из его содержания можно сделать вывод, что такими субъектами являются государственные и коммунальные специализированные лесохозяйственные предприятия, другие государственные предприятия, учреждения и организации, на которых созданы специализированные подразделения для ведения лесного хозяйства, для специального использования лесных ресурсов, потребностей охотничьего хозяйства, культурно-оздоровительных, рекреационных, спортивных и туристических целей и проведения научно-исследовательских работ. Законодатель относит этих субъектов к постоянным лесопользователям. Временными лесопользователями могут быть предприятия, учреждения, организации, граждане Украины, иностранцы, лица без гражданства, иностранные юридические лица. Время пользование лесами может быть краткосрочным (до 1 года) и долгосрочным (от 1 .: м) лет). Земельные участки лесного фонда могут использоваться на условиях аренды. Специальное использование лесных ресурсов осуществляется в пределах земельных участков лесного фонда, предоставленных для этого в пользование одному или нескольким лесопользователям для специального использования разных видов лесных ресурсов. Лесопользователи имеют право осуществлять такие виды специального использования лесных ресурсов: заготовка древесины во время рубок главного пользования; заготовка живицы; заготовка второстепенных лесных материалов (пень, луб, кора и т. п.); побочные лесные пользования. Специальное использование лесных ресурсов на предоставленном участке лесного фонда проводится по специальному разрешению — лесорубному билету (ордеру) или лесному билету. Согласно ст. 77 Лесного кодекса специальное использование лесных ресурсов является платным.

К специальному использованию объектов животного мира относят все виды пользования животным миром (за исключением предусмотренных законодательством случаев бесплатного любительского и спортивного рыболовства в водоемах общего пользования), осуществляемые с извлечением животных (добыванием, сбором и т. п.) из природной среды согласно ст. 17 Закона Украины «О животном мире» от 13 декабря 2001 г. Специальное использование объектов животного мира в порядке ведения охотничьего и рыбного хозяйства осуществляется с предоставлением предприятиям, учреждениям, организациям и гражданам права пользования охотничьими угодьями и рыбохозяйственными водоемами. За специальное использование объектов животного мира согласно ст. 18 указанного Закона взимается сбор. Порядок его взыскания и размеры определяются Кабинетом Министров Украины.

2. Порядок предоставления природных ресурсов субъектам ведения хозяйства в использование (постоянное, временное и на условиях аренды) устанавливается земельным, водным, горным, лесным, фаунистическим и другим специальным законодательством.

Статья 152. Права субъектов хозяйствования по использованию природных ресурсов

1. Субъект хозяйствования, осуществляя хозяйственную деятельность, имеет право:

эксплуатировать полезные свойства предоставленных ему природных ресурсов;

использовать для хозяйственных потребностей в установленном законодательством порядке полезные ископаемые местного значения, водные объекты, лесные ресурсы, находящиеся на предоставленном ему земельном участке;

получать доходы от результатов хозяйственной деятельности, связанной с использованием природных ресурсов;

получать льготные краткосрочные и долгосрочные кредиты для реализации мероприятий по эффективному использованию, воспроизводству и охране природных ресурсов, а также пользоваться налоговыми льготами при осуществлении указанных мероприятий;

требовать компенсации ущерба, причиненного принадлежащим ему природным ресурсам другими субъектами, а также устранения препятствий в осуществлении хозяйственной деятельности, связанной с использованием природных ресурсов.

1. Субъекты хозяйствования, использующие природные ресурсы на праве специального использования или праве собственности, осуществляют весь комплекс прав, закрепленных комментируемой статьей. Права конкретных природопользователей, субъектов хозяйственной деятельности, которые используют природные ресурсы, закреплены соответственно земельным, водным, горным, лесным, фаунистическим, флороохранным и другим законодательством.

Неотъемлемым правом субъекта хозяйствования является право эксплуатировать полезные свойства предоставленных природных ресурсов. Каждый природный ресурс имеет полезные свойства. Например, полезные свойства лесных ресурсов заключаются в их способности уменьшать негативное влияние природных явлений, защищать почву от эрозии, регулировать сток воды, предотвращать загрязнение окружающей природной среды и очищать ее, способствовать оздоровлению населения и его эстетическому воспитанию (ст. 6 Лесного кодекса Украины). Право на эксплуатацию полезных свойств земельного участка — один из способов приобретения права собственности на результаты своего труда в земледелии: на посевы, на насаждение сельскохозяйственных культур, на произведенную сельскохозяйственную продукцию и т. п.

Право субъекта хозяйственной деятельности на использование в хозяйственных нуждах полезных ископаемых местного значения, водных объектов, лесных ресурсов, которые находятся на предоставленном ему земельном участке, осуществляется на условиях и в порядке, предусмотренном Кодексом Украины о недрах от 27 апреля 1994 г., Водным кодексом Украины от 6 июня 1995 г., Лесным кодексом Украины в редакции Закона от 8 февраля 2006 г. и другими законодательными актами. Так, например, ст. 23 Кодекса Украины о недрах позволяет собственникам и землепользователям в пределах предоставленных земельных участков добывать для своих хозяйственных и бытовых нужд полезные ископаемые местного значения и торф общей глубиной разработки до 2 метров, пресные подземные воды до 20 метров. Перечень полезных ископаемых местного значения утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 декабря 1994 г. № 827.

Право на получение доходов от результатов хозяйственной деятельности, связанной с использованием природных ресурсов, является имущественным правом, связанным с правом собственности. Все выращенное, созданное, добытое в результате хозяйственной деятельности принадлежит субъекту хозяйствования.

С целью стимулирования рационального использования природных ресурсов и охраны окружающей природной среды, ст. 48 Закона Украины «Об охране окружающей природной среды» от 25 июня 1991 г. предусматривает, что стимулирование субъектов хозяйствования может осуществляться следующими путями: предоставление льгот при налогообложении предприятий, учреждений, организаций и граждан при реализации ими природоохранных мероприятий, при переходе на малоотходные, ресурсосберегающие и энергосберегающие технологии, организацию производства и внедрения очистительного оборудования для утилизации и обезвреживания отходов; предоставление на льготных условиях кратко- и долгосрочных кредитов для реализации мероприятий по обеспечению рационального использования природных ресурсов и охраны окружающей природной среды.

Право требовать компенсации ущерба, нанесенного принадлежащим субъекту хозяйствования природным ресурсам другими субъектами, а также устранения препятствий в осуществлении хозяйственной деятельности, связанной с использованием природных ресурсов, предусматривается всеми природоресурсным и кодексами, Законом Украины «Об охране окружающей природной среды» (п. «з» ст. 9, ст. 69), а также гражданским, трудовым, административным и уголовным законодательством.

Статья 153. Обязанности субъектов хозяйствования по использованию природных ресурсов

1. Субъект хозяйствования, осуществляя хозяйственную деятельность, обязан:

использовать природные ресурсы в соответствии с целевым назначением, определенным при их предоставлении (приобретении) для использования в хозяйственной деятельности;

эффективно и экономно использовать природные ресурсы на основе применения новейших технологий в производственной деятельности;

осуществлять мероприятия по своевременному воспроизводству и предупреждению порчи, загрязнения, засорения и истощения природных ресурсов, не допускать снижения их качества в процессе хозяйствования;

своевременно вносить соответствующую плату за использование природных ресурсов;

осуществлять хозяйственную деятельность без нарушения прав других собственников и пользователей природных ресурсов;

возмещать убытки, причиненные им собственникам или первичным пользователям природных ресурсов.

2. Законом могут быть определены и другие обязанности субъекта хозяйствования по использованию природных ресурсов в хозяйственной деятельности.

1,2. Обязанности субъектов хозяйствования по использованию природных ресурсов закреплены в природоресурсных кодексах и природоохранных законах.

Каждый природный ресурс субъект хозяйствования обязан использовать в соответствии с целевым назначением. Целевое назначение природного ресурса определяется государством в правовых нормах природоресурсного законодательства: земельного, водного, горного, лесного и т. п. При обращении в компетентные органы исполнительной власти или органы местного самоуправления с заявлением или ходатайством о предоставлении в пользование природного ресурса заявитель должен указать цель использования природного ресурса. В документе, удостоверяющем право субъекта хозяйствования на пользование природным ресурсом (в разрешении на специальное водопользование, разрешении на пользование недрами, договоре аренды земельного участка, Государственном акте на право постоянного пользования земельным участком и т. п.), указывается цель использования. Использование природного ресурса не по целевому назначению во всех природоресурсных отраслях квалифицируется как правонарушение, влекущее юридическую ответственность, и может быть основанием для решения вопроса о прекращении права пользования природным ресурсом.

Эффективное и экономное (рациональное) использование природных ресурсов на основе применения новейших технологий в производственной деятельности — одна из обязанностей субъектов хозяйствования. В Постановлении Кабинета Министров Украины «Об экспертной денежной оценке земельных участков» от 11 октября 2002 г. № 1531 эффективное использование земельного участка определяется как физически возможное и экономически целесообразное использование земельного участка и/или земельных улучшений согласно законодательству, в результате которого определяемая стоимость будет максимальной по сравнению со стоимостью, которая может быть определена на основании анализа других возможных вариантов его использования.

Ввиду того, что природные ресурсы, кроме экономической, выполняют также и экологическую функцию, указанная обязанность субъектов хозяйствования заключается в обеспечении экологизации материального производства при использовании природных ресурсов и охране окружающей природной среды.

Обязанность субъектов хозяйствования осуществлять превентивные природоохранные мероприятия в процессе хозяйствования обусловлена необходимостью сохранения надлежащего качества природных ресурсов и обеспечения безопасной для жизни и здоровья окружающей среды. Обязанность природопользователей осуществлять подобные мероприятия закреплена всеми природоресурсными кодексами и законами. Например, п. «м» ст. 96 Земельного кодекса Украины закрепляет обязанность землепользователей по повышению плодородия почв и сохранению других полезных свойств земли. П. 1 ст. 44 Водного кодекса Украины закрепляет обязанность водопользователей заботиться о воспроизводстве и улучшении качества вод.

Внесение платы за пользование природными ресурсами — обязанность субъектов хозяйствования. Принцип платности специального использования природных ресурсов для хозяйственной деятельности закреплен в п. «и» ст. 3 Закона Украины «Об охране окружающей природной среды» и во всех природоресурсных кодексах и законах. Так, ст. 2 Закона Украины «О плате за землю» в редакции от 19 сентября 1996 г. закрепляет платность землепользования в Украине.

Обязанность субъектов хозяйствования осуществлять свою деятельность без нарушения прав других собственников и пользователей природных ресурсов направлена на гарантию обеспечения равных прав всех субъектов природопользования.

Обязанность возмещать убытки, причиненные собственникам и другим пользователям природных ресурсов, предусмотрена п. «д» ст. 12 и частью 4 ст. 68 Закона Украины «Об охране окружающей природной среды», природоресурсным и гражданским законодательством. Согласно части 4 ст. 68 Закона Украины «Об охране окружающей природной среды» предприятия, учреждения, организации и граждане обязаны возмещать ущерб, причиненный ими в результате нарушения законодательства об охране окружающей природной среды в порядке и размерах, установленных законодательством Украины.

Глава 16 ИСПОЛЬЗОВАНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРАВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Статья 154. Регулирование отношений по использованию в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности

1.Отношения, связанные с использованием в хозяйственной деятельности и охраной прав интеллектуальной собственности, регулируются настоящим Кодексом и другими законами.

2.К отношениям, связанным с использованием в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности, применяются положения Гражданского кодекса Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

2. Интеллектуальная собственность представляет свои права на результаты творческой деятельности. Носитель права интеллектуальной собственности приобретает имущественные и неимущественные права на созданный им объект. К имущественным правам относят право владеть, пользоваться, распоряжаться объектом интеллектуальной собственности. Неимущественным правом является право на имя, авторство, на предание огласке произведения и др. Неимущественные права неотчуждаемы. В системе законодательства в сфере интеллектуальной собственности, во-первых, следует отметить ст.ст. 41 и 42 Конституции Украины.

Согласно ст. 422 Гражданского кодекса право интеллектуальной собственности возникает (приобретается) на основаниях, установленных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Таковыми являются законы Украины «Об авторском праве и смежных правах», «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», «Об охране прав на промышленные образцы», «Об охране прав на изобретения и полезные модели», «Об охране прав на указание происхождения товаров», «Об охране прав на сорта растений», «Об охране прав на топографии интегральных микросхем», «О защите экономической конкуренции», «О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм», «Об особенностях государственного регулирования деятельности субъектов хозяйствования, связанных с производством, экспортом, импортом дисков для лазерных систем считывания» и др. Также правила о правах интеллектуальной собственности содержатся в других законах Украины. К ним можно отнести законы «О племенном деле», «О научно-технической информации», «О лекарственных средствах» и др.

Согласно ст. 9 Конституции Украины действующие международные договоры, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства Украины. Аналогичное положение содержится в части 1 ст. 10 Гражданского кодекса. Согласно части 2 ст. 10 ГК, если в действующем международном договоре Украины, заключенном в установленном законом порядке, содержатся иные правила, чем те, которые установлены соответствующим актом гражданского законодательства, применяются правила международного договора Украины.

В соответствии с Рекомендациями президиума Высшего хозяйственного суда Украины от 10 июня 2004 г. № 04-5/1107 с изменениями и дополнениями, внесенными письмом президиума Высшего хозяйственного суда Украины от 1 февраля 2005 г. № 04-5/26, с учетом требований Конституции Украины и Гражданского кодекса, хозяйственные суды должны применять международные договоры в сфере интеллектуальной собственности, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины. Перечень таких договоров приведен в информационном листе Высшего хозяйственного суда Украины «О нормативно-правовых актах, регулирующих вопросы, связанные с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности» от 8 октября 2003 г. .4201-8/1199.

Согласно этим же рекомендациям, в применении законов об охране прав интеллектуальной собственности судам следует учитывать изменение терминов, которыми определяются отдельные объекты права интеллектуальной собственности. Так, знаки для товаров и услуг по Гражданскому кодексу Украины (ст. 420, глава 44) и Хозяйственному кодексу Украины (ст.ст. 155, 157—158) определены как торговые марки (знаки для товаров и услуг), а фирменное наименование — как коммерческое (фирменное) наименование (ст. 420, глава 43 Гражданского кодекса, ст.ст. 155, 159 Хозяйственного кодекса Украины).

Положения о праве интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе изложены в книге IV «Право интеллектуальной собственности», главе 75 «Распоряжение правами интеллектуальной собственности» и главе 76 «Коммерческая концессия». В соответствии с частью 2 ст. 9 ГК Украины законом могут быть установлены особенности регулирования имущественных отношений в сфере ведения хозяйства. По общему правилу такие предпринимательские отношения регулируются прежде всего Хозяйственным кодексом Украины. Определяющими при этом являются положения Гражданского кодекса, с которыми нормы ХК Украины соотносятся как специальное законодательство.

Статья 155. Объекты прав интеллектуальной собственности

1.Объектами прав интеллектуальной собственности в сфере хозяйствования признаются:

изобретения и полезные модели;

промышленные образцы;

сорта растений и породы животных;

торговые марки (знаки для товаров и услуг);

коммерческое (фирменное) наименование;

географическое указание;

коммерческая тайна;

компьютерные программы;

другие объекты, предусмотренные законом.

2.Общие условия защиты прав интеллектуальной собственности на объекты, указанные в настоящей статье, определяются Гражданским кодексом Украины.

1,2. Эта статья не содержит исчерпывающего перечня объектов права интеллектуальной собственности. Согласно ст. 420 ГК Украины к ним можно отнести также литературные и художественные произведения, компиляции данных (базы данных), рационализаторские предложения и др. Если сгруппировать объекты права интеллектуальной собственности, то можно условно выделить три группы: объекты авторского права и смежных прав, результаты научной творческой деятельности и коммерческие обозначения. К объектам авторского права и смежных прав обычно относят: литературные и художественные произведения, компьютерные программы, компиляции данных, исполнение, фоно- и видеограммы, программы организаций вещания. К результатам научной творческой деятельности можно отнести изобретения, полезные модели, промышленные образцы, компоновку (топографию) интегральных микросхем, сорта растений, породы животных, научные открытия, рационализаторские предложения, коммерческие тайны. Коммерческие обозначения включают торговые марки, географические названия, коммерческие наименования.

Изобретением является продукт, устройство, вещество, процесс, способ исполнения или производства, или применение ранее известного продукта или способа по новому назначению в любой сфере технологии, которые отличаются новизной, промышленной пригодностью и имеют изобретательский уровень. В отличие от изобретения полезная модель как объект права интеллектуальной собственности наделена теми же свойствам» за исключением изобретательского уровня.

Промышленным образцом является результат творческой деятельности человека в области художественного конструирования. Таковым можно считать рисунок, форму, сочетание цветов и т. п.

Способы защиты права интеллектуальной собственности определены в части 2 ст. 16 ГК Украины, но такой перечень общих способов защиты не исчерпывающий. В соответствии со ст. 432 ГК Украины за защитой нарушенного права интеллектуальной собственности может обратиться каждое лицо, по иску которого суд может принять решение о: 1) применении немедленных мер по предотвращению нарушения права интеллектуальной собственности и сохранении соответствующих доказательств; 2) остановки пропуска через таможенную границу Украины товаров, импорт или экспорт которых осуществляется с нарушением права интеллектуальной собственности; 3) исключении из гражданского оборота товаров, изготовленных или введенных в гражданский оборот с нарушением права интеллектуальной собственности; 4) исключении из гражданского оборота материалов и орудий, которые использовались преимущественно для изготовления товаров с нарушением права интеллектуальной собственности; 5) применении разового денежного взыскания вместо возмещения убытков за неправомерное использование объекта права интеллектуальной собственности. Размер взыскания определяется в соответствии с законом с учетом вины и других обстоятельств, которые имеют существенное значение; 6) опубликовании в средствах массовой информации сведений о нарушении права интеллектуальной собственности и содержании судебного решения о таком нарушении.

Статья 156. Правомочия по использованию изобретения, полезной модели и промышленного образца

1.Право интеллектуальной собственности на изобретение, полезную модель, промышленный образец в соответствии с законодательством Украины удостоверяется патентом.

2.Отношения субъекта хозяйствования, являющегося работодателем для изобретателя (изобретателей) или автора (авторов) объектов, указанных в части первой настоящей статьи, относительно прав на получение патента и права использования указанных объектов интеллектуальной собственности регулируются Гражданским кодексом Украины и другими законами.

3.Использованием изобретения, полезной модели либо промышленного образца в сфере хозяйствования является:

изготовление, предложение для продажи, ввод в хозяйственный (коммерческий) оборот, применение, ввоз либо хранение с указанной целью продукта, охраняемого в соответствии с законом;

применение способа, охраняемого в соответствии с законом, или предложение его для применения в Украине при условиях, предусмотренных Гражданским кодексом Украины;

предложение для продажи, ввод в хозяйственный (коммерческий) оборот, применение, ввоз либо хранение с указанной целью продукта, изготовленного непосредственно способом, который охраняется в соответствии с законом.

4.Субъектам хозяйствования принадлежит право предварительного использования изобретения, полезной модели либо промышленного образца при условиях, предусмотренных Гражданским кодексом Украины.

5.Владелец патента может передавать свои права по использованию изобретения, полезной модели или промышленного образца в качестве вклада в уставный фонд предприятия.

6.Правила настоящей статьи применяются также к регулированию отношений, возникающих в связи с реализацией в сфере хозяйствования прав на сорта растений и породы животных.

1.Выдача патента или свидетельства на такой объект интеллектуальной собственности как изобретение, полезная модель и промышленный образец, — основной способ охраны такой собственности. К способам охраны изобретения или полезной модели или промышленного образца можно отнести не только получение патента, но и другие действия изобретателя, работодателя или их правопреемников. В частности, это сохранение конфиденциальности сведений относительно изобретения в соответствии с законодательством о коммерческой тайне или достижение общеизвестности изобретения путем демонстрации на показах и выставках, опубликования сведений о нем в научной литературе.

2. Изобретение (полезная модель), созданное работником в связи с исполнением служебных обязанностей или поручением работодателя при условии, что трудовым договором (контрактом) не предусмотрено другое, признается служебным изобретением. В соответствии со ст.ст. 8 и 9 Закона «Об охране прав на изобретения и полезные модели», право на получение патента имеет изобретатель, если другое не предусмотрено Законом. Изобретателю принадлежит право авторства, которое является неотъемлемым личным правом и охраняется бессрочно. Право на получение патента на служебное изобретение (полезную модель) имеет работодатель изобретателя. Изобретатель подает работодателю письменное сообщение о созданном им служебном изобретении с описанием, раскрывающим суть изобретения достаточно понятно и полно. В законе определены сроки и порядок проведения работодателем действий относительно представления заявки на получение патента, невыполнение которых может обусловить у изобретателя наступление своего права на получение патента. За работодателем остается подавляющее право на приобретение лицензии.

3.4. Использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца в сфере ведения хозяйства являются перечисленные в этой статье действия владельца. Их перечень изложен, учитывая законы Украины «Об охране прав на изобретения и полезные модели» и «Об охране прав на промышленные образцы», которые детально регулируют правоотношения в этой сфере. Использованием изобретения (полезной модели) согласно отмеченным законам признается изготовление продукта с применением запатентованного изобретения, применение такого продукта, предложение для продажи, в том числе через Интернет, продажу, импорт и другой ввод его в гражданский оборот или хранение такого продукта в отмеченных целях. Также использованием является применение процесса, охраняемого патентом, или предложение его для применения в Украине,

и лицо, которое предлагает этот процесс, знает о том, что его применение запрещается без согласия владельца патента, или, исходя из обстоятельств, это и так очевидно. Продукт признается изготовленным с применением запатентованного изобретения, гели при этом использован каждый признак, включенный в независимый пункт формулы изобретения, или признак, эквивалентный ей. Так же признается примененным процесс, охраняемый патентом.

5. Владелец патента может использовать предупредительную маркировку с указанием номера патента на продукте или на упаковке продукта, изготовленного с применением запатентованного изобретения. Он может дать любому лицу разрешение на использование изобретения (полезной модели) на основании лицензионного договора. Также в соответствии со ст. 13 Закона Украины «О хозяйственных обществах» невещественные активы в том числе изобретения, полезные модели и промышленные образцы, могут быть использованы при формировании уставных фондов хозяйственных обществ. В случае использования объекта интеллектуальной собственности в уставном фонде интеллектуальная собственность может быть использована как объект закладной наряду с другим имуществом, капитализированным или использованным при организации дочерних фирм.

6. Сорта растений и породы животных относят условно к нетрадиционным объектам интеллектуальной собственности, поскольку они могут быть использованы не только в промышленности. Вместе с тем при использовании в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности к ним могут применяться положения этой статьи.

Статья 157. Правомочия по использованию торговой марки

1.Право интеллектуальной собственности на торговую марку удостоверяется свидетельством в случаях и порядке, предусмотренных законом.

2.Использованием торговой марки в сфере хозяйствования признается применение ее на товарах и при оказании услуг, для которых она зарегистрирована, на упаковке товаров, в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при показе экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Украине, в проспектах, счетах, на бланках и в другой документации, связанной с вводом указанных товаров и услуг в хозяйственный (коммерческий) оборот.

3.Свидетельство предоставляет право его владельцу запрещать другим лицам использовать зарегистрированную торговую марку без его разрешения, за исключением случаев правомерного использования торговой марки без его разрешения.

4.Субъекты права на торговую марку могут проставлять предупредительную маркировку, указывающую на то, что применяемая торговая марка зарегистрирована в Украине.

5.Субъекты права на торговую марку, осуществляющие посредническую деятельность, могут на основании договора с производителем товара (услуг) использовать свою торговую марку с торговой маркой производителя, а также вместо его торговой марки.

6.Право интеллектуальной собственности на торговую марку может быть передано в качестве вклада в уставный фонд субъекта хозяйствования.

7. В случае банкротства субъекта хозяйствования право на торговую марку оценивается вместе с другим имуществом этого субъекта.

1,2. В соответствии со ст. 492 ГК Украины торговой маркой может быть любое обозначение или любая комбинация обозначений, пригодных для обозначения отличия товаров (услуг), которые производятся (предоставляются) одним лицом, от товаров (услуг). которые производятся (предоставляются) другими лицами. Такими обозначениями могут быть слова, буквы, цифры, изображающие элементы, комбинации цветов. Такой знак позволяет выделить товары или услуги конкретного производителя и выполняет рекламную функцию. Приобретение права интеллектуальной собственности на торговую марку удостоверяется свидетельством. Заявка на регистрацию знака для товаров и услуг в соответствии с Законом Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» подается в Государственное предприятие «Украинский институт промышленной собственности» (Укргоспатент). После проведения соответствующих экспертиз, которыми устанавливается, что обозначение отвечает условиям предоставления правовой охраны, заявитель получает решение о регистрации знака. В соответствии с п. 4. ст. 5 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» объем правовой охраны, которая предоставляется, определяется изображением знака и перечнем товаров и услуг, внесенных в Государственный реестр свидетельств Украины на знаки для товаров и услуг, и удостоверяется свидетельством с приведенными в нем копией внесенного названного реестра изображения знака и перечнем товаров и услуг.

Правовая охрана предоставляется знаку для товаров и услуг на основании государственной и международной регистрации или осуществляется согласно ст. 6 Парижской конвенции об охране промышленной собственности и ст. 25 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» на основании признания Апелляционной палатой или судом знака хорошо известным.

Согласно части I ст. 500 ГК Украины любое лицо, которое к дате представления заявки в интересах своей деятельности добросовестно использовало торговую марку в Украине или осуществило значительную и серьезную подготовку для такого использования, имеет право на бесплатное продолжение такого использования или использование, которое предусматривалось отмеченной подготовкой (право предыдущего пользователя). Следовательно, использование предыдущим пользователем незарегистрированного знака, не признанного хорошо известным, к дате представления заявки другим лицом или, если был заявлен приоритет, — к дате приоритета заявки другого лица, не дает предыдущему пользователю исключительных прав запрещать другим лицам, включая тех, что подали заявку или заявили о приоритете, использовать без его согласия незарегистрированный знак. Однако, как отметил президиум Высшего хозяйственного суда Украины в рекомендациях «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с защитой прав интеллектуальной собственности» от 10 июня 2004 г., предыдущий пользователь не лишен права подать заведению экспертизы мотивированное возражение против заявки относительно несоответствия приведенного в ней обозначения условиям предоставления правовой охраны в соответствии с требованиями части 8 ст. 10 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг».

По разъяснениям Высшего хозяйственного суда, согласно п. 1 ст. 16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» с датой представления заявки на знак связывается возникновение прав, которые вытекают из свидетельства о праве собственности на знак. В решении вопроса о моменте возникновения у собственника свидетельства на знак для товаров и услуг права запрещать его использование другим лицам Хозяйственному суду необходимо точно выяснить дату представления заявки на знак и дату выдачи соответствующего свидетельства. В соответствии с п. 1 ст. 5 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» правовая охрана предоставляется знаку, который не противоречит публичному порядку, принципам гуманности и морали и на который не распространяются основания для отказа в предоставлении правовой охраны. Основания для отказа в предоставлении правовой охраны, как и для вывода о несоответствии уже зарегистрированных знаков условиям предоставления правовой охраны, определены ст. 6 отмеченного Закона. Раскрытие содержания отдельных оснований для отказа в предоставлении правовой охраны приводится в Правилах составления, представления и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства Украины на знак для товаров и услуг, утвержденных приказом Государственного патентного ведомства Украины от 28 июля 1995 г. № 116 (в редакции приказа от 20 августа 1997 г. № 72).

3, 4. В настоящей статье дано понятие использования торговой марки в сфере хозяйствования. Кроме того, по разъяснениям Высшего хозяйственного суда в соответствии с п. 4 ст. 16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» хранение товара с нанесенным знаком с целью предложения его для продажи, продажа, импорт (ввоз) и экспорт (вывоз) признается использованием знака, то есть составляет правомочие владельца свидетельства на знак. Таким образом, предложение для первой продажи товара с нанесенным знаком, который используется без разрешения его собственника, является нарушением прав на знак. Хранение же продукции со знаком, используемое без разрешения его собственника, признается нарушением прав на знак, если оно осуществляется с целью ввода такой продукции в хозяйственный оборот.

Собственник свидетельства вправе запретить другим лицам использовать зарегистрированную торговую марку без его разрешения. По ст. 20 п. 1 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» владелец свидетельства может требовать устранения с товара, его упаковки незаконно использованного знака или обозначения, сходного с ним настолько, что их можно спутать, или уничтожения изготовленных изображений знака или обозначения, сходных с ними настолько, что их можно спутать. Если устранение с товара, его упаковки незаконно использованного знака или обозначение невозможно без причинения существенного вреда самому товару, суд согласно п. 3 части 2 ст. 432 ПС Украины может принять решение об исключении товара из гражданского оборота.

5. Объекты интеллектуальной собственности, в том числе право на торговую марку. могут быть преобразованы в рыночный товар (коммерциализированы) путем продажи прав на объекты интеллектуальной собственности, передачи прав пользования таким объектом по лицензионному договору, получения дополнительной прибыли за счет использования прав на объект интеллектуальной собственности на собственном производстве или внесения прав на такой объект в уставный фонд предприятия. Передача права на использование возможна не только по лицензионному договору, но и по договору комерческой концессии, лизинга и т. п.

6,7. Внесение интеллектуальной собственности, в том числе права на торговую марку, в уставный фонд субъекта хозяйствования предусмотрено ст. 13 Закона Украины «О хозяйственных обществах», по которой в формировании уставного фонда могут быть использованы невещественные активы. Такое действие позволяет получить право на дивиденды, на участие в управлении предприятием и на получение ликвидационной квоты в случае ликвидации предприятия.

Статья 158. Правомочия по использованию торговой марки, право на которую принадлежит нескольким лицам

1. Торговая марка, право на которую принадлежит нескольким лицам, — это марка, отличающая товары и услуги участников объединения предприятий (торговая марка объединения, общая торговая марка) от однородных товаров и услуг других субъектов хозяйствования или используемая совместно несколькими субъектами в иных случаях, предусмотренных законом.

2. Регистрация торговой марки, право на которую принадлежит нескольким лицам, осуществляется в порядке, установленном законом.

1. В соответствии с частью 2 ст. 493 ГК Украины право интеллектуальной собственности на определенную торговую марку может принадлежать одновременно нескольким физическим и/или юридическим лицам. То есть, кроме таких субъектов права интеллектуальной собственности на торговую марку, как физические и юридические лица, право на торговую марку может принадлежать еще нескольким лицам. К ним можно отнести предприятия, которые совместно образовали объединение предприятий с целью координации их деятельности для решения общих задач в социальной и экономической сферах. :В этом случае такая торговая марка рассматривается как торговая марка объединения предприятий. Кроме этого, право на торговую марку может принадлежать и другим субъектам хозяйствования, которые объединяются с целью общего использования и других действий относительно такой торговой марки.

Положения части 2 ст. 493 ГК и ст. 158 ХК Украины полностью отвечают положениям международных договоров в сфере охраны торговых марок, которые являются частью национального законодательства Украины. В соответствии с положениями международных договоров, торговые марки, право на использование которых принадлежит нескольким лицам, имеют название — коллективные торговые марки или торговые марки нескольких владельцев.

2.Согласно положениям Парижской конвенции об охране прав промышленной собственности 1883 г. (ст. 7-bis) наше государство берет на себя труд принимать заявки на регистрацию коллективных марок, а также предоставлять надлежащую охрану таким самым, которые принадлежат объединениям, существование которых не противоречит закону страны происхождения, даже в том случае, когда такие объединения — не собственники торгового или промышленного предприятия. Кроме того, Украина наделена правом самостоятельно определять особые условия охраны коллективной марки. Однако в предоставлении правовой охраны этих торговых марок не может быть отказано объединению, существование которого не противоречит закону страны происхождения, если объединение не находится на территории Украины или если оно было образовано не в соответствии с ее законодательством. Кроме того, согласно Общим правилами к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков и Протоколу к этому соглашению 1989 г. (правило 8) владельцами международной регистрации знака могут быть несколько заявителей.

В соответствии с частью 3 ст. 16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» от 15 декабря 1993 г., взаимоотношения при использовании знака, свидетельство на который принадлежит нескольким лицам, определяются соглашением между ними. В случае отсутствия такого соглашения каждый собственник свидетельства может использовать знак по своему усмотрению, но ни один из них не имеет права давать разрешение (выдавать лицензию) на использование знака и передавать право собственности на знак другому лицу без согласия остальных собственников свидетельства.

Порядок регистрации торговой марки, право на которую принадлежит нескольким яйцам, осуществляется в порядке регистрации, установленном в разделе III Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг». Требования относительно заявки, поданной объединением лиц, на регистрацию торговой марки для товаров и услуг с общими характерными признаками, определены в п.п. 2.1.31 и 2.1.32 Правил составления, представления и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства Украины на знак для товаров и услуг. В этом случае к заявке добавляется устав коллективного знака, который должен содержать: полное наименование и адрес лица, которое по соглашению между заявителями имеет полномочие на регистрацию коллективного знака; полное наименование и адрес лиц, которые имеют право использовать коллективный знак; условия использования коллективного знака и сведения о правах и обязанностях членов коллектива на л чай нарушений при использовании этого знака.

Статья 159. Правомочия субъектов хозяйствования по коммерческому наименованию

1.Субъект хозяйствования — юридическое лицо или гражданин-предприниматель может иметь коммерческое наименование.

Гражданин-предприниматель имеет право заявить в качестве коммерческого наименования свою фамилию или имя.

2.Сведения о коммерческом наименовании субъекта хозяйствования вносятся по в представлению в реестры, порядок ведения которых устанавливается законом, субъект хозяйствования, коммерческое наименование которого было включено в реестр ранее, имеет приоритетное право защиты перед любым другим субъектом, тождественное коммерческое наименование которого включено в реестр позже.

3.Правовой охране подлежит как полное, так и сокращенное коммерческое наименование субъекта хозяйствования, если оно фактически используется им в хозяйственном обороте.

4.В случае если коммерческое наименование субъекта хозяйствования является цементом его торговой марки, то осуществляется правовая охрана и коммерческого наименования, и торговой марки.

5.Лицо, использующее чужое коммерческое наименование, по требованию его собственника обязано прекратить такое использование и возместить причиненные убытки

1. В условиях конкуренции на рынке особое значение приобретает идентификация участников экономического оборота. Участник экономического оборота может надеяться на формирование позитивного отношения к нему, укрепление своей деловой репутации, образование определенного круга клиентов лишь при условии, если его контрагенты смогут идентифицировать самого субъекта и его деятельность в экономическом обороте. С другой стороны, не менее важно для него предупредить недобросовестное использование другими лицами его деловой репутации, круга клиентов и т. п. Для обеспечения этих задач существуют различные правовые инструменты идентификации. Предприятия могут владеть и пользоваться одной, несколькими или многими торговыми марками, чтобы отличить свои товары и услуги от товаров и услуг своих конкурентов. С этой целью предприятия используют специальные наименования.

Термин «коммерческое наименование» — новый для законодательства Украины. По ранее действующему законодательству соответствующий институт назывался «фирменное наименование» или «фирма». На сегодня Украина не имеет специального закона, который бы регулировал отношения по использованию коммерческого (фирменного) наименования. В ГК Украины (глава 43) речь идет именно о коммерческом наименовании, для чего есть весомые основания, ведь его употребляют для обозначения предприятий, которые занимаются коммерческой деятельностью. В принципе понятие «коммерческое наименование» и «фирменное наименование», исходя из положений действующего законодательства, рассматриваются как синонимические.

Коммерческим (фирменным) называют наименование, под которым предприниматель выступает в коммерческом обороте и которое индивидуализирует его среди других участников хозяйственного оборота. Это наименование является коммерческим именем предприятия, неразрывно связано с его деловой репутацией. Под этим именем предприниматель заключает сделки и осуществляет другие юридические действия, несет юридическую ответственность, реализует свои планы и выполняет обязательства и сбывает произведенную им продукцию и т. п. Коммерческое наименование, которое приобрело известность у потребителей и вызывает доверие у деловых партнеров, приносит предпринимателю не только значительные дивиденды, но и надлежащее уважение в обществе и признание его заслуг.

Сущность права на коммерческое наименование заключается в возможности, гарантированной юридическому лицу, выступать в гражданском обороте под самостоятельным коммерческим наименованием. Предоставление такой возможности обеспечивает интерес участника оборота и потому, что его защищает закон в виде надлежащей индивидуализации его деятельности на рынке товаров, работ и услуг. В соответствии со ст. 489 ГК Украины правовую охрану предоставляют коммерческому наименованию, если оно дает возможность выделить определенное лицо среди остальных и не вводит в заблуждение потребителей относительно его настоящей деятельности.

2. В соответствии со ст. 90 ГК Украины право иметь коммерческое (фирменное) наименование могут лишь предпринимательские общества (хозяйственные объединения и производственные кооперативы). То есть не являются субъектами права на коммерческое наименование непредпринимательские общества и учреждения. Не могут быть субъектами права на коммерческое наименование также и обособленные подразделения юридического лица (филиалы, представительства (ст. 95 ГК), простые общества (ст. 1132 ГК), которые не имеют статуса юридического лица). Коммерческое наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица и собственное название. Относительно отдельных видов юридических лиц установлены специальные требования к их коммерческому наименованию (например, полное товарищество и т. п.).

3,4. Право на охрану коммерческого наименования возникает со времени его первого использования. При этом не суть важно, зарегистрировано ли коммерческое наименование. Собственником права на коммерческое наименование является лицо, которое его использовало впервые. Все другие лица не могут пользоваться коммерческим наименованием без разрешения его собственника.

ГК и ХК Украины не ставят в зависимость право на охрану коммерческого наименования от его регистрации, отмечая лишь то, что сведения о коммерческом наименовании могут вноситься в реестры, порядок ведения которых устанавливается законом. Лица могут меть одинаковые коммерческие наименования, если это не вводит в заблуждение потребителей относительно товаров, которые они производят и/или реализуют, а также услуг которые они оказывают. Регистрация субъектов предпринимательской деятельности, в том числе их наименование, осуществляется в соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей».

Кроме того, субъекты хозяйствования могут иметь одинаковые коммерческие наименования при условии, если это не вводит в заблуждение потребителей. В случае возникновения спора субъект хозяйствования, коммерческое наименование которого было включено в реестр раньше, имеет защиту перед любым другим субъектом, тождественное коммерческое наименование которого включено в реестр позже по срокам.

Для правовой охраны коммерческого наименования не суть важно, в полном или сокращенном виде оно используется. В любом случае наименование субъекта хозяйствования подлежит правовой охране как коммерческое наименование, если оно фактически используется в хозяйственном обороте. Коммерческое наименование в виде исключения из общих» правила охраняется независимо от того, является ли оно частью торговой марки.

5. Неправомерное использование коммерческого наименования — основание для зашиты права на него его собственником. В соответствии с содержанием имущественных прав интеллектуальной собственности на коммерческое наименование, по требованию собственника такого наименования правонарушитель обязан прекратить такое использование и возместить нанесенный этим ущерб.

Статья 160. Правомочия по использованию географического указания

1.Право на использование географического указания имеют лишь субъекты хозяйствования, производящие товары (оказывающие услуги), по которым осуществлена государственная регистрация соответствующего географического указания.

2.Использованием географического указания субъектом хозяйствования считается: применение его на товарах, для которых зарегистрировано это географическое указание, а также на упаковке; применение в рекламе, проспектах, счетах, печатных изданиях, официальных бланках, вывесках и т. п.

3.Субъекты хозяйствования, осуществляющие посредническую деятельность, могут использовать свою торговую марку наряду с географическим указанием товара производителя не иначе как на основании договора.

4.Условия предоставления правовой охраны географического указания определяются законом.

1. Правовое регулирование отношений, связанных с географическим указанием, осуществляется в соответствии с ГК и ХК Украины, законами Украины «Об охране прав на указание происхождения товаров», «О защите от недобросовестной конкуренции», «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», «О защите прав потребителей», «О рекламе» другими нормативно-правовыми актами.

На сегодня этот объект права интеллектуальной собственности не получил единого понятия и определения, В различных нормативно-правовых актах употребляются различные термины: «географическое указание», «указание о происхождении товара», наименование места происхождения» и т. п. Достаточно спорный вопрос, все ли эти термины обозначают отдельные объекты интеллектуальной собственности или лишь виды одного и того же объекта.

Хозяйственная деятельность человека связана с использованием разнообразных обозначений, что позволяют отличать как субъектов этой деятельности, так и ее результаты. К таким обозначениям принадлежат и географические указания.

Географическое указание — это название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или преимущественно определяют характерные для определенного географического объекта естественные условия, человеческий фактор или то и другое одновременно.

Исходя из содержания ст. 22 Соглашения о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС), принятого Всемирной торговой организацией (ВТО) в 1994 г., под географическим указанием следует понимать определение, которое указывает на происхождение товара с территории определенного государства или региона или местности на этой территории, когда качество, репутация или какая-то иная характеристика товара обусловлены этим географическим указанием.

В соответствии с положениями Закона Украины «Об охране прав на указание происхождения товаров» правовая охрана предоставляется квалифицированному указанию происхождения товаров, которое охватывает: название места происхождения и географическое указание происхождения товара. Исходя из содержания ст. 1 Закона «Об охране прав на указание происхождения товаров», термин «географическое указание происхождения товара» совпадает с понятием «географическое указание».

Возникновение прав на географическое указание связано с его регистрацией, если другое не предусмотрено законом. В части 1 ст. 14 Закона Украины «Об охране прав на указание происхождения товара» речь идет о «регистрации квалифицированного указания происхождения товара и/или права на использование зарегистрированного квалифицированного указания происхождения товаров». Следовательно, регистрация географического указания и регистрация права на зарегистрированное географическое указание не совпадают. Кроме этого, настоящий Закон устанавливает различные механизмы возникновения прав на простое и квалифицированное указания происхождения товара, необходимость регистрации предусмотрена лишь для квалифицированного указания происхождения товара. Право на регистрацию квалифицированного указания происхождения товара имеют: лицо или группа лиц, которые в заявленном географическом месте производят товар, особые свойства, определенные качества, репутация или другие характеристики которого связаны с этим географическим местом; ассоциации потребителей; учреждения, которые имеют непосредственное отношение к производству или изучению соответствующих продуктов, изделий, технических процессов или географических мест.

Правовая охрана простого указания товара осуществляется без регистрации и предоставляется на основании его использования. Объем предоставленной правовой охраны для географических указаний определяется: границами географического происхождения товара (услуги), зафиксированными государственной регистрацией, и характеристиками товара (услуги).

2,3. Субъектами права на географическое указание являются: производители товаров, особые свойства, определенные качества, репутация или другие характеристики которых связаны с определенным географическим местом; учреждения, которые непосредственно связаны с выработкой или изучением соответствующих продуктов, изделий. технологических процессов или географических мест, ассоциации потребителей и др.

Следовательно, право на использование географического указания принадлежит всем субъектам хозяйствования, которые на определенной государственной регистрацией территории производят товары, относительно которых была осуществлена регистрация.

Для большей эффективности правовой защиты прав на географическое указание субъекты ведения хозяйства могут проставлять, кроме собственно географического указания товара, предупредительную маркировку, которая будет указывать на то, что это географическое указание было зарегистрировано соответствующим путем. Географическое указание, кроме того, является одним из средств идентификации товаров (услуг), указывая на географическое происхождение на товарах, упаковке, используется в рекламных целях, проспектах, печатных изданиях, официальных бланках, счетах и т. п.

Представленный в части 2 комментируемой статьи перечень объектов, относительно которых применение географического указания признается фактом использования географического указания, не дает исчерпывающего перечня действий субъекта хозяйствования относительно такого использования. Под использованием географического указания имеются в виду определенные действия по хозяйственному обороту товаров с применением в них географических указаний также и ради последующей продажи, экспорта, импорта этих товаров.

Когда есть несколько пользователей географического указания и возникает желание зарегистрировать его как элемент торговой марки, его можно зарегистрировать как коллективную торговую марку или сертификационный знак. Это предоставляет равные права всем производителям и обеспечивает унифицированные требования к качеству товара.

Использование географического указания не препятствует обозначению продукции определенного производителя торговой маркой. Эти два вида маркировки могут сопровождать один и тот же товар, предоставляя потребителю необходимую информацию о нем. Рядом с географическим указанием товаров производителя можно использовать торговую марку субъекта хозяйствования, который занимается посреднической деятельностью. Однако применять такую торговую марку он может лишь на основании договора, заключенного соответствующим образом с производителем.

4. Условия предоставления правовой охраны географическому указанию определены в ГК Украины, Законе Украины «Об охране прав на указание происхождения товаров». Правовую охрану предоставляют географическому указанию, которое определяет конкретное географическое место, откуда происходит товар и на которое не распространяются установленные законом основания для отказа в предоставлении правовой охраны. Правовую охрану предоставляют географическому указанию, относительно которого выполнены такие условия: а) оно является названием географического места, откуда происходит товар; б) его употребляют как название товара или составную часть названия; в) в указанном в названии географическом месте имеются характерные условия и/или человеческий фактор, которые придают товару определенные качества или другие характеристики; г) отмечаемый этим названием товар имеет определенные качества, репутацию или другие характеристики, в основном обусловленные характерными для географического места естественными условиями и/или человеческим фактором; д) основную составляющую отмечаемого этим названием товара производят или перерабатывают в пределах указанной географической местности.

Статья 161. Использование названия страны происхождения товара

1.Изделия иностранного происхождения или в установленных законодательством случаях их упаковка, а также изделия отечественного производства либо их упаковка, предназначенные для экспорта, должны содержать информацию о стране их происхождения.

2.Информация о стране происхождения должна находиться в доступном месте изделия (упаковки) и нанесена способом, который отвечает установленным требованиям.

3.Запрещается использование субъектами хозяйствования надписи (клейма) -Изготовлено в Украине» или аналогичного по смыслу относительно товаров, имеющих иностранное происхождение.

4.Уполномоченные органы государственной власти контролируют соблюдение указанных требований в соответствии с законом.

1. Статья требует отмечать на изделии, которое является товаром, или на его упаковке страну происхождения этого изделия (товара) в случае, если оно является предметом экспорта или импорта.

В соответствии со ст. 1 Закона Украины «Об охране прав на указание происхождения товаров» название места происхождения товара — это название географической местности, которое употребляется для обозначения товара, происходящего из указанной географической местности и имеющего особые свойства, исключительно или главным образом обусловленные характерными для данной географической местности природными условиями или сочетанием этих природных условий с характерным для этого географического места человеческим фактором.

Следовательно, изделия отечественного производителя, предназначенные для экспорта, или изделия, которые импортируются иностранным производителем, должны содержать название страны происхождения товаров. Это предоставит возможность потребителю определенного товара иметь более полное представление о качестве этого товара. Такое указание необходимо и ради принятия тарифных и нетарифных мер регулирования ввоза товара на таможенную территорию нашего государства, а также и вывоз товара с этой территории. Кроме этого, информация о стране происхождения необходима для качественного обеспечения учета товаров в статистике внешней торговли.

В соответствии с положениями ст. 277 Таможенного кодекса Украины, страной происхождения товара считается страна, в которой товар был полностью произведен или подвергался достаточной переработке. Порядок определения страны происхождения товара указан в постановлении Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка определения страны происхождения товара, перевозимого через таможенную границу Украины» от 12 декабря 2004 г.

2-4. Информация о стране происхождения товара, которая наносится на изделие (упаковку), должна находиться в доступном для потребителя месте, а способ ее нанесения должен отвечать требованиям действующего законодательства. Так, название страны происхождения товара может отмечаться на этикетке или упаковке определенного изделия в адресе его производителя или же отмечаться отдельно (опосредствованно).

Недобросовестная конкуренция в виде использования ложных или неправильных (неправдивых) указаний о происхождении товаров запрещается в соответствии с действующим законодательством. То есть запрещается использование указаний, которые могут привести к обману потребителей.

Положения комментируемой статьи касаются и обеспечения права потребителей на достоверную информацию о происхождении товаров. Соблюдение требований по использованию названия страны происхождения должно контролироваться уполномоченными органами государственной власти в соответствии с действующим законодательством. Другие специально уполномоченные органы должны также контролировать соблюдение требований этой статьи ХК Украины в отдельных сферах хозяйственной деятельности.

Статья 162. Правомочия субъектов хозяйствования по коммерческой тайне.

1.Субъект хозяйствования, являющийся владельцем технической, организационной или иной коммерческой информации, имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами, при условиях, что эта информация имеет коммерческую ценность в связи с тем, что она неизвестна третьим лицам и к ней нет свободного доступа других лиц на законных основаниях, а владелец информации принимает надлежащие меры по охране ее конфиденциальности.

2.Срок правовой охраны коммерческой тайны ограничивается временем действия совокупности указанных в части первой настоящей статьи условий.

3.Лицо, противоправно использующее коммерческую информацию, которая принадлежит субъекту хозяйствования, обязано возместить причиненные ему такими действиями убытки в соответствии с законом. Лицо, самостоятельно и добросовестно получившее информацию, которая является коммерческой тайной, имеет право использовать эту информацию по своему усмотрению.

4.К отношениям, связанным с коммерческой тайной, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины и других законов.

1. Основы правового регулирования коммерческой тайны заложены в ГК Украины, ХК Украины, законах Украины «Об информации» от 2 октября 1992 г., «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г., «О научно-технической информации» от 25 июня 1993 г., «О государственной тайне» от 21 января 1994 г. и других законодательных актах.

В соответствии с частью 1 ст. 505 ГК коммерческой тайной является информация, которая является секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составных частей не известна и не легкодоступна для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с чем она (информация) имеет коммерческую ценность и является предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, применяемых лицом, законно контролирующим эту информацию.

В части 1 этой же статьи отмечается, что коммерческой тайной могут быть сведения технического, коммерческого, производственного и другого характера, за исключением тех, которые в соответствии с действующим законодательством не могут быть отнесены к коммерческой тайне.

Коммерческая тайна — это определенная совокупность сведений, знаний, то есть вид информационного ресурса. Если информация создана в результате определенных интеллектуальных усилий человека, ее можно рассматривать как объект прав интеллектуальной собственности.

В действующем законодательстве Украины в сфере регулирования коммерческой тайны существует неоднозначное понимание определенных терминов и понятий: «коммерческая тайна», «банковская тайна», «адвокатская тайна», «конфиденциальная информация», «государственная тайна», «закрытая информация», «информация с ограниченным доступом» и т. п. Введение в правовое обращение похожих правовых понятий осуществляется без надлежащей их согласованности между собой, что при практическом применении приводит к ошибкам при их правовой защите.

В соответствии со ст. 1 Закона Украины «Об информации» под информацией следует понимать документируемые или публично объявленные сведения о событиях и явлениях, которые происходят в обществе, государстве и окружающей природной среде.

В соответствии со ст. 30 Закона Украины «Об информации» конфиденциальной является информация, находящаяся во владении, пользовании или распоряжении отдельных физических лиц и распространяющаяся по их желанию в соответствии с предусмотренными ими условиями. К тайной информации принадлежит информация, содержащая сведения, которые составляют государственную и другую предусмотренную законом тайну, разглашение которой наносит вред лицу, обществу, государству. Разновидностью конфиденциальной информации является банковская тайна, которая в соответствии со ст. 60 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» определяется как информация о деятельности и финансовом состоянии клиента, которая стала известна банку в процессе обслуживания клиента и взаимоотношений с ним или третьим лицам при предоставлении услуг банка и разглашение которой может нанести материальный или моральный ущерб клиенту.

Сведениями, составляющими коммерческую тайну, не могут быть сведения, которые составляют государственную тайну. Правовой режим сведений, составляющих государственную тайну, регулируется Законом Украины «О государственной тайне», в соответствии с которым государственная тайна — это вид секретной информации, включающей сведения в сфере обороны, экономики, внешних отношений, государственной безопасности и охраны правопорядка, разглашение которых может причинить вред жизненно важным интересам Украины, которые признаны законом государственной тайной и подлежат охране со стороны государства. Государственным комитетом Украины по вопросам государственных секретов утвержден перечень сведений, которые составляют государственную тайну.

Коммерческой тайной могут быть сведения технического, организационного, коммерческого, производственного и другого характера, за исключением тех, которые в соответствии с действующим законодательством не могут быть отнесены к коммерческой тайне. Таким образом, коммерческая тайна — это определенная совокупность сведений, знаний, вид информационного ресурса. В случае если определенная информация была создана в результате интеллектуальных усилий лица, она является объектом права интеллектуальной собственности.

В соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины «О перечне сведений, не составляющих коммерческую тайну» от 9 августа 1993 г. № 611 к видам информации, которые не могут составлять коммерческую тайну, принадлежат: учредительные документы; документы, которые дают право осуществлять предпринимательскую или хозяйственную деятельность; сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и другие сведения, необходимые для проверки правильности вычисления, уплаты налогов и других обязательных платежей; документы о платежеспособности; сведения о численности, составе работников, их заработной плате и условиях труда; документы об -уплате налогов и других обязательных платежей, а также сведения о загрязнении окружающей природной среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, наносящей ущерб здоровью населения.

Действующее законодательство Украины не дает исчерпывающего перечня сведений, которые относятся к коммерческой тайне. Состав и объем сведений, которые составляют коммерческую тайну, определяются руководителем субъекта хозяйствования. В частности, к коммерческой тайне могут быть отнесены данные, которые включаются в содержание государственной отчетности, данные об объемах объектов налогообложения и сумме налогов уплаченных или таковых, которые подлежат уплате, информация о платежеспособности, о размерах заработной платы и т. п.

По своей сути информация невещественна, но ее хранение и последующее распространение осуществляется с помощью материальных носителей. Коммерческая тайна неизвестна третьим лицам и закрепляет исключительное субъективное право на эту информацию, а срок ее охраны неограничен. Кроме того, коммерческая тайна, в отличие от других объектов права интеллектуальной собственности, не нуждается в официальном признании правомочности ее охраны, государственной регистрации или выполнении каких-либо других формальностей.

Конфиденциальная информация, кроме этого, должна отвечать определенным требованиям, а именно: информация, составляющая коммерческую тайну, неизвестна третьим лицам; отсутствует свободный доступ к информации на законном основании; приняты меры относительно надлежащей охраны конфиденциальности информации.

Субъект хозяйствования, который является законным собственником коммерческой тайны, имеет право на защиту от незаконного использования этой тайны другими лицами. Незаконное использование коммерческой тайны заключается в удовлетворении потребностей в такой тайне других лиц в связи с разглашением, утечкой, передачей ее по вине лица, которое должно было охранять коммерческую тайну, или же другого ее противоправного получения. Для охраны прав на коммерческую тайну собственник прав может употреблять любые способы защиты конфиденциальности информации. Охраной коммерческой тайны считается также и страхование риска раскрытия конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну. Право на защиту от незаконного использования коммерческой тайны реализуется через привлечение виновного лица к ответственности согласно действующему законодательству.

2. Определенного срока правовой охраны коммерческой тайны действующее законодательство не устанавливает. Срок действия охраны прав на коммерческую тайну ограничивается сроком существования совокупности признаков коммерческой тайны. Права на коммерческую тайну действуют до тех пор, пока хранится фактическая монополия лица на конфиденциальную информацию, которая лежит в основе этой коммерческой тайны.

3. Право на коммерческую тайну для собственника этой информации означает право на ее засекречивание от широкого круга лиц, а также право требовать от других лиц воздерживаться от незаконных методов получения информации, составляющих коммерческую тайну. В то же время, если информация, составляющая коммерческую тайну, была получена каким-либо иным лицом на законных основаниях, хотя бы и без разрешения собственника прав на коммерческую тайну, это лицо не будет считаться правонарушителем. Следовательно, по общему правилу, использование сведений, которые составляют коммерческую тайну, без разрешения их собственника неправомерно. Лицо, которое противоправно использует коммерческую тайну, должно возместить причиненный ущерб в полном объеме в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с действующим законодательством Украины право на коммерческую тайну в некоторых случаях может быть ограниченным. Например, нельзя засекретить отдельные виды информации, если они определены законодательством, в случае, если информация может нарушить права или законные интересы других лиц или может причинить вред жизни или здоровью людей.

4 К отношениям, связанным с коммерческой тайной, могут также применяться соответствующие положения Гражданского кодекса Украины, а также других законов, если эти отношения не урегулированы Хозяйственным кодексом. В частности, ГК Украины в главе 46 (IV книга) содержит ст.ст. 505-508, которые определяют понятие коммерческой тайны, перечень имущественных прав интеллектуальной собственности на коммерческую тайну, особенности охраны коммерческой тайны органами государственной власти и срок действия прав интеллектуальной собственности на коммерческую тайну. Кроме этого, опосредствовано отношения относительно коммерческой тайны регулируются другими законами Украины, которые были приведены в комментариях к настоящей статье.

Глава 17 ЦЕННЫЕ БУМАГИ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 163. Ценные бумаги и их виды

1. Субъекты хозяйствования в пределах своей компетенции и в соответствии с установленным законодательством порядком могут выпускать и реализовывать ценные бумаги, а также приобретать ценные бумаги других субъектов хозяйствования.

Ценной бумагой является документ установленной формы с соответствующими реквизитами, который удостоверяет денежное или другое имущественное право и определяет отношения между субъектом хозяйствования, который его выпустил, и владельцем и предусматривает исполнение обязательств в соответствии с условиями его выпуска, а также возможность передачи прав, которые выплывают из этого документа, другим лицам.

2. В Украине могут выпускаться и обращаться паевые, долговые и другие ценные бумаги. В сфере ведения хозяйства в случаях, предусмотренных законом, используются такие виды ценных бумаг: акции, облигации внутренних и внешних государственных займов, облигации местных займов, облигации предприятий, казначейские обязательства, сберегательные (депозитные) сертификаты, векселя, сертификаты фондов операций с недвижимостью (сертификаты ФОН), ипотечные сертификаты (сертификаты с фиксированной доходностью, сертификаты участия), другие виды ценных бумаг, предусмотренные этим Кодексом и другими законами.

( Часть вторая статьи 163 с изменениями, внесенными в соответствии с Законами № 3201-1Уот 15.12.2005, № 3480-1У от 23.02.2006)

3. Ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные ценные бумаги передаются путем индоссамента (передаточной записью, которая удостоверяет переход прав за ценной бумагой к другому лицу), если другое не предусмотрено законом или в них специально не указано, что они не подлежат передаче. Ценные бумаги на предъявителя обращаются свободно.

Порядок именной идентификации ценных бумаг в без документной форме устанавливается законом.

4. Правовой режим ценных бумаг определяется этим Кодексом и другими законами.

1. Право субъекта хозяйствования — юридических лиц на выпуск и реализацию ценных бумаг предоставляет возможность одновременно привлечь определенную сумму средств, полученную от эмиссии ценных бумаг, которые необходимы для последующего развития хозяйственной деятельности и получения экономического эффекта.

Под выпуском ценных бумаг понимается совокупность определенного вида эмиссионных ценных бумаг одного эмитента, одной номинальной стоимости, которые имеют одинаковую форму выпуска и международный идентификационный номер, обеспечивают их владельцам одинаковые права независимо от времени приобретения и размещения на фондовом рынке.

Под размещением ценных бумаг понимают отчуждение ценных бумаг эмитентом или андеррайтером путем заключения гражданско-правового договора с первым владельцем.

Право приобретать ценные бумаги субъектов ведения хозяйства принадлежит не только юридическим, но и физическим лицам, за исключением, когда условиями эмиссии предусмотрено распространение ценных бумаг среди заблаговременно среди определенного круга потенциальных покупателей.

Ценные бумаги — это денежные документы, которые удостоверяют право владения или отношения займа, определяют взаимоотношения между лицом, которое их выпустило, и их владельцем и предусматривают, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и других прав, которые выплывают из этих документов, другим лицам. В зависимости от сферы применения ценные бумаги исполняют роль инструмента в коммерческой деятельности субъектов предпринимательства, применяются для подтверждения и оформления кредитных отношений, используются в товарном обороте.

Форма ценной бумаги, реквизиты и обязательства по ценным бумагой определяются в соответствии с требованиями действующего законодательства решением эмитента в информации о выпуске ценных бумаг, которая утверждается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при регистрации выпуска и является основанием для принятия этих ценных бумаг на обслуживание Национальной депозитарной системой как именных ценных бумаг в документарной форме, ценных бумаг на предъявителя в документарной форме или ценных бумаг в бездокументарной форме, именная идентификация владельцев которых осуществляется на основании учетного реестра счетов владельцев у хранителя.

Порядок именной идентификации ценных бумаг в бездокументарной форме устанавливается Законом Украины «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине» от 10 декабря 1997 г. № 710/97-ВР.

2,3. Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», предусмотрено распределение ценных бумаг в соответствии с порядком их размещения (выдачи) на эмиссионные и неэмиссионные. Эмиссионные ценные бумаги — ценные бумаги, которые удостоверяют одинаковые права их владельцев в пределах одного выпуска относительно лица, которое берет на себя соответствующие обязательства (эмитент). К эмиссионным ценным бумагам относятся: акции; облигации предприятий; облигации местных займов; государственные облигации Украины; ипотечные сертификаты; ипотечные облигации; сертификаты фондов операций с недвижимостью; инвестиционные сертификаты; казначейские обязательства Украины.

Ценные бумаги, которые не относятся в соответствии с этим Законом к эмиссионным ценным бумагам, могут быть признаны такими Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку, если это не противоречит специальным законам об этих группах и/или видах ценных бумаг.

Ценные бумаги по форме существования разделяются на документарные и бездокументарные. Ценные бумаги по форме выпуска могут быть на предъявителя, именные или ордерные.

Права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат: предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя); лицу, указанному в ценной бумаге (именная ценная бумага); лицу, указанному в ценной бумаге, которое может самостоятельно осуществлять эти права или назначить своим распоряжениям (приказом) другое уполномоченное лицо (ордерная ценная бумага).

В Украине в гражданском обороте могут быть такие группы ценных бумаг:

1) паевые ценные бумаги — ценные бумаги, которые удостоверяют участие их владельца в уставном капитале (кроме инвестиционных сертификатов), предоставляют владельцу право на участие в управлении и получение части прибыли, в частности в виде дивидендов, и части имущества в случае ликвидации эмитента. К паевым ценным бумагам относятся: акции; инвестиционные сертификаты;

2) долговые ценные бумаги — ценные бумаги, удостоверяющие отношения ссуды и предусматривающие обязательства эмитента оплатить в определенный срок средства в соответствии с обязательством. К долговым ценным бумагам относятся: облигации предприятий; государственные облигации Украины; облигации местных ссуд; казначейские обязательства Украины; сберегательные (депозитные) сертификаты; векселя;

3) ипотечные ценные бумаги — ценные бумаги, выпуск которых обеспечен ипотечным покрытием и которые удостоверяют право владельцев на получение от эмитента надлежащих им средств. К ипотечным ценным бумагам относятся: ипотечные облигации; ипотечные сертификаты; залоговые; сертификаты ФОН;

4) приватизационные ценные бумаги — ценные бумаги, которые удостоверяют право владельца на бесплатное получение в процессе приватизации части имущества государственных предприятий, государственного жилищного фонда, земельного фонда;

5) производные ценные бумаги — ценные бумаги, механизм выпуска и обращения которых связан с правом на приобретение или продажу на протяжении срока, установленного договором, ценных бумаг, других финансовых и/или товарных ресурсов;

6) товарораспорядительные ценные бумаги — ценные бумаги, которые предоставляют их держателю право распоряжаться имуществом, указанным в этих документах.

Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» и другими законами определяются основные характеристики каждого вида ценных бумаг, регламентируется порядок принятия решения об эмиссии и осуществлении выпуска, особенности приобретение ценных бумаг и выплаты дохода.

Правовой режим ценных бумаг определяется этим Кодексом и законами Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине», «Об ипотечном кредитовании, операции с консолидированным ипотечным долгом и ипотечные сертификаты» от 19 июня 2003 г. № 979-IV, «Об ипотечных облигациях» от 22 декабря 2005 г. № 3273-IV и иными.

Статья 164. Условия и порядок выпуска ценных бумаг субъектами ведение хозяйства

1.Субъект хозяйствования — юридическое лицо в случаях и порядке, предусмотренных законом, имеет право выпускать от своего имени акции и облигации предприятия и реализовывать их гражданам и юридическим лицам.

2.Право на выпуск акций и облигаций предприятия возникает у субъекта хозяйствования со дня регистрации этого выпуска в соответствующем органе государственной власти.

3.Субъекту хозяйствования запрещается выпуск акций и облигаций предприятия для покрытия убытков, связанных с его хозяйственной деятельностью.

4.Субъекты хозяйствования, исключительной деятельностью которых является деятельность по управлению активами институтов совместного инвестирования, имеют право выпускать инвестиционные сертификаты.

( Часть четвертая статьи 164 в редакции Закона № 3480-1У от 23.02.2006)

5.Учреждения банков, которые принимают на депонирование средства от юридических лиц и граждан, выдают им письменные свидетельства, которые удостоверяют право вкладчиков на получение по окончании установленного срока депозита и процентов по нему (сберегательные (депозитные) сертификаты).

(Часть пятая статьи 164 в редакции Закона № 3480-1Уот 23.02.2006 )

6.Финансовые учреждения, которые создали фонд операций с недвижимостью и осуществляют привлечение средств физических и юридических лиц в управление с целью финансирования строительства жилья, имеют право выпускать сертификаты фонда операций с недвижимостью.

(Статья 164 дополнена частью согласно с Законом № 3201-IV от 15.12.2005)

7.Субъекты хозяйствования имеют право в порядке, установленном законом, выпускать в обращение векселя —долговые ценные бумаги, которые удостоверяют безусловное денежное обязательство векселедателя или его приказ третьему лицу оплатить после наступления срока платежа определенную сумму владельцу векселя (векселедержателю).

(Часть седьмая статьи 164 в редакции Закона № 3480-1У от 23.02.2006)

8.Ценные бумаги (или их бланки) изготовляются лишь на государственных предприятиях, которые имеют лицензию Министерства финансов Украины, и охраняются.

9.Особенности выпуска ценных бумаг в бездокументарной форме определяются законом.

1. Закрепление права субъекта хозяйствования — юридического лица выпускать от своего имени акции и облигации предприятия предоставляет возможность эмитенту привлечь дополнительные средства от эмиссии ценных бумаг, которые, как правило, направляются на последующее развитие предприятия. В информации о выпуске ценных бумаг, эмитент может предусмотреть как свободное распространение ценных бумаг среди физических и юридических лиц путем открытой продажи, так и ограниченное распространение (среди определенного круга потенциальных покупателей).

2. Право на выпуск ценных бумаг у субъекта хозяйствования возникает только после регистрации информации об эмиссии ценных бумаг в Государственной комиссии по ценным бумагам. Информация о выпуске ценных бумаг готовится эмитентом и андеррайтером выпуска (в случае наличия такого).

3. Установление запрета выпуска акций и облигаций предприятия для покрытия убытков, связанных с его хозяйственной деятельностью, обусловлено необходимостью защиты интересов лиц, которые становятся владельцами ценных бумаг. Бесспорно, что своевременное погашение и выплата дохода, предусмотренных условиями выпуска ценных бумаг, возможно только при условии направления привлеченных финансовых ресурсов на расширение производства, пополнения основных фондов субъекта ведения хозяйства, что поможет увеличить получение прибыли субъекта ведения хозяйства и экономического эффекта от эмиссии.

4-9. Порядок размещения и обращения инвестиционных сертификатов предусмотрен Законом Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды» от 15 марта 2001 г. № 2299-111). Инвестиционный сертификат — ценная бумага, которая выпускается компанией по управлению активами паевого инвестиционного фонда и удостоверяет право собственности инвестора на часть в паевом инвестиционном фонде.

В соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», сберегательный (депозитный) сертификат — ценная бумага, которая подтверждает сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (владельца сертификата) на получение по истечению установленного срока суммы вклада и процентов, установленных сертификатом.

Сберегательные (депозитные) сертификаты размещаются на определенный срок (под проценты, предусмотренные условиями их размещения). Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть именными или на предъявителя. Именные сберегательные (депозитные) сертификаты размещаются в бездокументарной форме, а на предъявителя — в документарной. В сберегательном (депозитном) сертификате в документарной форме отмечаются вид ценной бумаги, наименование и местонахождение банка, который выпустил сертификат, серия и номер сертификата, дата выпуска, сумма депозита, процентная ставка, срок получения вклада, подпись руководителя банка или другого уполномоченного лица, засвидетельствованная печатью банка.

Отчуждение прав по сберегательному (депозитному) сертификату осуществляется путем заключения договора между лицом, которое уступает права по сертификату, и лицом, которое приобретает эти права. Доход по сберегательным (депозитным) сертификатам выплачивается во время предъявления их для оплаты в банк, который разместил эти сертификаты. В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата к оплате банк выплачивает сумму вклада и проценты (по вкладам по требованию), если условиями выпуска сертификата не предусмотрен другой размер процентов.

В соответствии с Законом Украины «О финансово-кредитных механизмах и управлениях имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью» от 19 июня 2003г. № 978-IV, сертификат фонда операций с недвижимостью — ценная бумага, которая удостоверяет право его владельца на получение дохода от инвестирования в операции с недвижимостью. Владелец сертификата ФОН может получать доход от у правления ЮН управителем на условиях Правил ФОН и проспекта эмиссии сертификатов ФОН. Владелец сертификатов ФОН имеет право требовать от управителя соблюдения ограничений прав доверительной собственности от осуществления управления ФОН. По окончании срока, на который был создан соответствующий ФОН, владелец сертификатов при л выкупе эмитент имеет право на доход в денежной форме в сумме, которая соответствует стоимости части чистых активов ФОН, которая приходится на принадлежащее ему количество сертификатов ФОН.

Эмиссия и обращение сертификатов ФОН регулируются Законом Украины «О финансово-кредитных механизмах и управления имуществом при строительстве жилья и рациях с недвижимостью» и другими актами законодательства о ценных бумагах. Вексель — ценная бумага, которая удостоверяет безусловное денежное обязательство . .деятеля или его приказ третьему лицу оплатить после наступления срока платежа наделенную сумму владельцу векселя (векселедержателю).

Векселя могут быть простые или переводные и существуют исключительно в документарной форме. Особенности выдачи и обращения векселей, осуществления операций с векселями, погашения вексельных обязательств и взыскания по векселям определяются законом.

Выпуск ценных бумаг в документарной форме осуществляется эмитентом путем изготовления сертификатов, которые выпускаются с учетом требований, определенных Положением о требованиях к сертификатам ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, утвержденным решением Государственной комиссии из ценных бумаг и фондового рынка от 31 июля 1998 г. № 95. Ценные бумаги изготовляются только на государственных предприятиях, которые имеют лицензию Министерства финансов Украины, и охраняются. Изготовление бланков ценных бумаг происходит по получении Свидетельства о регистрации выпуска ценных бумаг, которое выдается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Особенности выпуска ценных бумаг в бездокументарной форме определяются Законом Украины «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине» от 10 декабря 1997 г. № 710/97-ВР. В случае эмиссии ценных бумаг в бездокументарной форме, кроме приватизационных бумаг, которые удостоверяют право владельца на бесплатное получение в процессе приватизации части имущества государственных предприятий, государственного жилищного фонда, земельного фонда, эмитент оформляет глобальный сертификат, что соответствует общему объему зарегистрированного выпуска, и передает его на хранение в избранный им депозитарий. На период подписки на определенный выпуск (эмиссию) ценных бумаг эмитент оформляет временный глобальный сертификат, который подлежит замене на постоянный после государственной регистрации этого выпуска Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку или аннулируется в случае признания выпуска таким, что не состоялся. Глобальный сертификат, оформленный после государственной регистрации и признания выпуска таким, что состоялся, хранится в депозитарии на протяжении всего периода существования ценных бумаг в бездокументарной форме. Требования к оформлению и ведению учета глобальных сертификатов и их реквизиты устанавливаются Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. В соответствии с действующим законодательством предусматривается возможность перевода ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, в бездокументарную форму.

Статья 165. Приобретение ценных бумаг субъектами хозяйствования

1.Субъекты хозяйствования могут приобретать акции и другие ценные бумаги, указанные в этом Кодексе, за счет средств, которые поступают в их распоряжение после уплаты налогов и процентов за банковский кредит, если другое не установлено законом.

2.Ценные бумаги оплачиваются субъектами ведения хозяйства в гривнах, а в случаях, предусмотренных законом и условиями их выпуска в обращение, — в иностранной валюте. Независимо от вида валюты, которой проведена оплата ценных бумаг, их стоимость выражается в гривнах.

3.Операции купли-продажи ценных бумаг осуществляют их эмитенты, владельцы, а также торговцы ценными бумагами — посредники в сфере выпуска и обращения ценных бумаг. Виды и порядок осуществления отмеченной деятельности определяются этим Кодексом и другими законами.

1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает право субъекта хозяйствования на приобретение ценных бумаг за счет средств, которые поступают в его распоряжение после уплаты налогов и процентов за банковский кредит, в случаях, если иное не установлено законом.

Приобретение ценных бумаг может осуществляться как на первичном рынке (при первичном размещении облигаций) путем непосредственного приобретения ценных бумаг у эмитента или андеррайтера выпуска, так и на вторичном рынке, например, на биржах.

Ценные бумаги могут продаваться как по номинальной стоимости, так и по курсовой стоимости, определение которой может предусматриваться информацией о выпуске в зависимости от конкурентных предложений, полученных при первичном размещении.

2. Как правило, определение стоимости ценных бумаг и их оплата осуществляются в национальной валюте — гривнах. Но эмитент ценных бумаг может предусмотреть условиями выпуска их оплату в иностранной валюте. Обязательная оплата ценных бумаг в иностранной валюте осуществляется также в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Например, в соответствии с Условиями выпуска облигаций внешней государственной ссуды 2005 года, деноминированных в евро, которые утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 06 октября 2005 № 1000, номинальная стоимость одной облигации определяется в евро и составляет 50 000 евро и/или большую сумму, что является целым числом, кратным 1000 евро. Облигации внешнего государственного займа 2005 года, деноминированные в евро (далее — облигации), выпускаются общим объемом эмиссии на сумму 600 млн евро.

3. Операции купли-продажи ценных бумаг осуществляют их эмитенты, владельцы, а также торговцы ценными бумагами — посредники в сфере выпуска и обращения ценных бумаг (при наличии лицензии на осуществление данного вида деятельности).

Профессиональная деятельность по торговли ценными бумагами на фондовом рынке осуществляется торговцам и ценными бумагами — хозяйственными обществами, для которых операции с ценными бумагами являются исключительным видом деятельности, а также банками.

Профессиональная деятельность по торговли ценными бумагами включает: брокерскую деятельность; дилерскую деятельность; андеррайтинг; деятельность по управлению ценными бумагами осуществляется в соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» и иными законами специального законодательства.

Для удачного размещения эмиссии ценных бумаг, для выхода заемщиков на мировой финансовый рынок важным является определение его кредитного рейтинга. Назначение рейтинга — ранжировать в рамках единственной последовательной системы относительные уровни риска эмитентов и их долговых ценных бумаг, оценить способность эмитента своевременно осуществлять выплату основной суммы долга и процентов по долговым инструментам. Основными рейтинговыми агентствами, чей оценочный результат является общепринятым для международных кредиторов, является Standart and Poor’s, Moody’s и The Fitch IBSA.

. Деятельность рейтинговых агентств направлена на предоставление участникам финансового рынка Украины продуктов и услуг, способствующих повышению прозрачности рынка и эффективности его механизмов. Кредитный рейтинг предоставляет возможность его владельцу заявить потенциальному инвестору и партнерам о своей кредитоспособности, показать возможность работать цивилизованными методами, открыто и прозрачно. Особенность рейтингового анализа заключается в применении методик оценки не только количественных, но и качественных факторов, которые влияют на кредитоспособность заемщика. При рассмотрении кредитоспособности учитывается как финансовая возможность, так и желание и намерение погасить долговые обязательства.

В настоящее время определения рейтинговой оценки требуют такие эмитенты: предприятия, в уставных фондах которых есть государственная доля; предприятия, которые имеют стратегическое значение для экономики и безопасности государства; предприятия, которые занимают монопольное (доминирующее) положение. В определении рейтинговой оценки, если другое не установлено законом, нуждаются все виды эмиссионных ценных бумаг, которые не распределяются между учредителями или среди предварительно определенного круга лиц и могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже или другом организованном рынке, кроме: государственных ценных бумаг; акций; ценных бумаг недиверсифицированных институтов совместного инвестирования ценных бумаг, эмитированных Государственным ипотечным учреждением.

Статья 166. Государственная регуляция рынка ценных бумаг

1.С целью реализации единой государственной политики в сфере выпуска и обращения ценных бумаг, создание условий для эффективной мобилизации и размещения субъектами хозяйствования финансовых ресурсов с учетом интересов общества и защиты прав участников фондового рынка осуществляется государственное регулирование рынка ценных бумаг.

2.Государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляет Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, статус, порядок организации и деятельности которой определяются законом.

3.Другие органы государственной власти осуществляют контроль за деятельностью участников рынка ценных бумаг в пределах полномочий, определенных законом.

4.Формы государственного регулирования рынка ценных бумаг, порядок осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг субъектами хозяйствования и ответственность этих субъектов за нарушение правил указанной деятельности определяются этим Кодексом и принятыми в соответствии с ним другими законодательными актами.

1—4. Государственное регулирование рынка ценных бумаг состоит в осуществлении государством комплексных мероприятий по упорядочению, контролю, надзору за рынком ценных бумаг и их производных и предотвращение злоупотреблений и нарушений в этой сфере. Государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется с целью: реализации единой государственной политики в сфере выпуска и обращения ценных бумаг и их производных; создание условий для эффективной мобилизации и размещения участниками рынка ценных бумаг финансовых ресурсов с учетом интересов общества; получение участниками рынка ценных бумаг информации об условиях выпуска и обращения ценных бумаг, результаты финансово-хозяйственной деятельности эмитентов, объемы и характер соглашений с ценными бумагами и другой информации, что влияет на формирование цен на рынке ценных бумаг; обеспечение равных возможностей для доступа эмитентов, инвесторов и посредников на рынок ценных бумаг; гарантирование прав собственности на ценные бумаги; защиты прав участников фондового рынка; интеграции в европейский и мировой фондовые рынки; соблюдение участниками рынка ценных бумаг требований актов законодательства; предотвращение монополизации и создание условий развития добросовестной конкуренции на рынке ценных бумаг; контроля за прозрачностью и открытостью рынка ценных бумаг.

В соответствии с Законом Украины «О государственной регуляции рынка ценных бумаг в Украине» от 30 октября 1996 г. № 448/96-ВР Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку является органом, который уполномочен осуществлять государственное регулирование рынка ценных бумаг. В своей деятельности Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку подчинена Президенту Украины и подотчетна Верховной Раде Украины.

Кроме Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, государственное регулирование и контроль в сфере обращения ценных бумаг осуществляют другие органы государственной власти, в соответствии с действующим законодательством. Например, Законом Украины «Об ипотечных облигациях» от 22 декабря 2005 г. № 3273-IV функции государственного регулирования и контроля в сфере выпуска и обращения ипотечных облигаций и деятельности финансовых учреждений осуществляют (в пределах компетенции согласно с законодательством): относительно выпуска и обращения ипотечных облигаций — Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку; относительно деятельности банков — Национальный банк Украины; относительно деятельности финансовых учреждений, которые не являются банками, специально уполномоченный орган исполнительной власти в сфере регуляции рынков финансовых услуг.

Законами Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» и др. определяются формы государственного регулирования рынка ценных бумаг, порядок осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг субъектами хозяйствования. Ответственность субъектов ведения хозяйства за нарушения на рынке ценных бумаг предусмотрена разными отраслями права: административного, бюджетного, хозяйственного, гражданского, уголовного.

.

Глава 18 КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА И КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

(Название главы 18 раздела III с изменениями, внесенными в соответствии с Законом №483-V (483-16) от 15.12.2006)

Статья 167. Содержание корпоративных прав и корпоративных отношений

(Название статьи 167 с изменениями, внесенными согласно с Законом № 483- V (483-16) от 15.12.2006)

1.Корпоративные права — это нрава лица, доля которого определяется в уставном фонде (имуществе) хозяйственной организации, которые включают правомочия на участие этого лица в управлении хозяйственной организацией, получении определенной доли прибыли (дивидендов) данной организации и активов в случае ликвидации последней в соответствии с законом, а также другие правомочия, предусмотренные законом и учредительными документами.

2.Владение корпоративными правами не считается предпринимательством. Законом могут быть установлены ограничение определенным лицам по владению корпоративными правами и/или их осуществлению.

3.Под корпоративными отношениями имеются в виду отношения, которые возникают, изменяются и прекращаются относительно корпоративных прав.

(Статья 167 дополнена частью третьей в соответствии с Законом № 483- (483-16) от 15.12.2006)

1.В части 1 комментируемой статьи дается легальное определение корпоративных врав. Участие в хозяйственной организации влечет возникновение у лица совокупности прав, которые называются корпоративными.

Содержание корпоративных прав составляет комплекс правомочностей управленческого и имущественного характера.

К управленческим правомочиям относятся: право принимать участие в управлении делами общества в порядке, определенном в учредительном документе, кроме случаев, установленных законом; право выйти в установленном порядке из общества (выход из хозяйственного общества сопровождается выделением доли участника из имущества общества и выплатой принадлежащей ему на момент выхода части прибыли); право получать информацию о деятельности общества в порядке, установленном учредительным документом. По требованию участника общество обязано предоставлять ему для ознакомления годовые балансы, отчеты общества о его деятельности, протоколы общих собраний и другую информацию.

К правомочиям имущественного характера относится право принимать участие в формировании уставного фонда общества. Участник имеет право принимать участие своим имуществом в капитале общества и в формировании уставного фонда общества как на стадии основания общества, так и в дальнейшем на основании решения об изменении уставного фонда; право распоряжаться своими корпоративными правами (участники общества могут распоряжаться своими акциями, долями в уставном фонде или имуществе общества любым не запрещенным законом способом); право осуществлять отчуждение долей в уставном (сложенном) капитале общества, ценных бумагах, которые удостоверяют участие в обществе в порядке, установленном законом; право принимать участие в распределении прибыли общества и получать ее долю (дивиденды). Право на получение доли прибыли (дивидендов) пропорционально доле каждого из у частников имеют лица, которые являются участниками общества к началу срока выплаты дивидендов (порядок распределения прибылей определен Законом Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. и учредительными документами); право на получение средств и имущества, которые остались после расчетов со всеми кредиторами при ликвидации общества.

2. В части 2 комментируемой статьи разграничивается владение корпоративными нравами и предпринимательство. По общему правилу, участник хозяйственного общества, который имеет право распоряжаться своими корпоративными правами, не является субъектом предпринимательской деятельности, если иное не предусмотрено договором или законом. Кроме того, в ч. 2 статьи предусмотрена возможность установления Законом ограничений по владению корпоративными правами и/ или их осуществлению отдельными лицами.

Законом Украины «О хозяйственных обществах» установленные ограничения для определенных лиц в осуществлении корпоративных прав. Так, в акционерном обществе акционер лишен права выхода из общества для обеспечения неделимости имущественной базы общества. Акционер может только продать свои акции другому лицу. Существуют категории участников хозяйственного общества, которые лишены права управления делами общества. Например, в коммандитном обществе управления делами осуществляют только полные участники, а вкладчики лишены этого права.

3. С принятием Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно определения подсудности дел по вопросам приватизации и по корпоративным спорам» от 15 декабря 2006 г., согласно которому были внесены изменения в ст. 167 Хозяйственного кодекса Украины. В части 3 комментируемой статьи дается понятие корпоративных отношений, под которыми имеются в виду отношения, которые возникают, изменяются и прекращаются относительно корпоративных прав.

Другими словами, расширяя понятие корпоративных отношений, можно определить. что корпоративные правоотношения — это урегулированные нормами права общественные отношения, которые возникают между учредителями (участниками) хозяйственной организации и самой организацией в результате реализации ими своих корпоративных прав. В этом случае под «общественными отношениями» понимаются такие отношения между учредителями или участниками общества, в том числе органами государственной власти и органами местного самоуправления, гражданами и общественными организациями и созданной ими хозяйственной организацией, которые возникают в процессе корпоративного управления.

Статья 168. Осуществление корпоративных прав государства

1. Корпоративные права государства осуществляются определенными законом центральными органами исполнительной власти и уполномоченными лицами в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

2. Центральные органы исполнительной власти и уполномоченные лица:

осуществляют правомочия по участию в управлении хозяйственной организацией в соответствии с долей (акций, паев) государства в уставном фонде этой организации;

ведут реестр государственных корпоративных прав;

проводят оценку государственных корпоративных прав;

осуществляют контроль за эффективностью работы хозяйственной организации части реализации принадлежащих государству корпоративных прав.

3. Правомочия по управлению корпоративными правами государства осуществляются непосредственно соответствующими органами исполнительной власти в случае если:

государство имеет сто процентов долей (акций) в уставном фонде хозяйственной организации;

субъект хозяйствования, в отношении которого осуществляются корпоративные права государства, принимает участие в государственных и региональных программах, финансируемых из Государственного бюджета Украины;

не состоялся конкурс по назначению уполномоченного лица ввиду отсутствия претендентов или если предложения конкурсантов не соответствуют условиям конкурса;

в иных случаях, предусмотренных законом.

В остальных случаях управление корпоративными правами государства осуществляется с привлечением уполномоченного лица.

4. Условия передачи полномочий и задачи по управлению корпоративными правами государства, в том числе относительно юридической ответственности уполномоченных лиц, являются обязательной частью соответствующего решения Кабинета Министров Украины и договора с уполномоченным лицом.

5. Управление корпоративными правами территориальных громад осуществляется в соответствии с положениями настоящей статьи, если иное не установлено законом.

1. Корпоративные права государства — это права государства, часть которых определяется в уставном фонде хозяйственного общества и включает право на управление этим обществом, получение определенной доли его прибыли (дивидендов), активов в случае ликвидации общества в соответствии с законодательством, а также другие права, предусмотренные законом и учредительными документами. Условия осуществления корпоративных прав государства определены в Постановлении Кабинета Министров Украины Основные концептуальные подходы к повышению эффективности управления корпоративными правами государства» от 11 февраля 2004 г.

Государство осуществляет свои корпоративные права через систему органов управления корпоративными правами: Кабинет Министров Украины, Фонд государственного имущества Украины, центральные органы исполнительной власти и уполномоченные лица.

Кабинет Министров Украины — высший орган управления имуществом, находящимся в государственной собственности, определяющий систему и механизм управления корпоративными правами государства, осуществляющий другие полномочия по реализации прав государства как собственника корпоративных прав в соответствии с законодательством.

Фонд государственного имущества Украины (ФГИУ) осуществляет управление корпоративными правами государства в открытых акционерных обществах, созданных в процессе приватизации и корпоратизации; в государственных холдинговых компаниях; корпоративных фондах; акциями закрытых акционерных обществ, которые находятся в собственности государства, долями в совместных предприятиях, созданных не в процессе приватизации; корпоративными правами государства и других субъектов хозяйствования, созданных при участии государства или в которых государство является правопреемником государственных предприятий, учреждений и организаций.

Органы исполнительной власти осуществляют управление в соответствии с отраслевой принадлежностью субъектов хозяйствования.

Уполномоченное лицо — гражданин или юридическое лицо, определенное на конкурсных основах, с которым орган исполнительной власти заключает договор поручения о лежащего по управлению корпоративными правами государства (см. комментарий к ст. Украины).

2. В части 2 комментируемой статьи приведен перечень задач центральных органов исполнительной власти и уполномоченных лиц по управлению корпоративными правами государства (см. комментарий к ст.ст. 169-171 ХК Украины).

3. В части 3 комментируемой статьи указаны случаи, когда правомочия по управлению корпоративными правами государства осуществляются непосредственно соответствующими органами исполнительной власти. В этих случаях соответствующим органом исполнительной власти из своего штата назначается ответственный представитель, который непосредственно реализует права акционера или участника хозяйственного общества. Ответственный представитель назначается из числа членов наблюдательного совета решением соответствующего центрального органа исполнительной власти или органа государства на основании генерального соглашения с Фондом государственного имущества с последующим заключением соответствующего договора с этим органом.

4. Договор поручения заключается органом исполнительной власти и уполномоченным лицом, где обязательной частью соответствующего решения Кабинета Министров Украины и договора с уполномоченным лицом являются условия передачи полномочий и задач по управлению корпоративными правами государства, в том числе относительно юридической ответственности уполномоченных лиц. В договоре обязательно указываются эти условия передачи полномочий и задания по управлению корпоративными правами государства, то есть перечень показателей, выполнение которых обеспечивают эффективную работу общества, в капитале которого есть доля государства. Задания включают ряд требований и показателей относительно: финансово-экономических результатов деятельности общества; обязательств по погашению его задолженности; реализации инвестиционной, технической и ценовой политики; условий кредитных договоров, договоров аренды, залогов имущества общества и т.п.

Статья 169. Оценка корпоративных прав государства

1. Корпоративные права государства и активы субъектов хозяйствование в уставном фонде которых определена доля государства, подлежат оценке по методике, утверждаемой Кабинетом Министров Украины, в соответствии с требованиями закона.

1. Оценка корпоративных прав государства осуществляется экспертным путем на основании соответствующего решения Фонда государственного имущества Украины Стоимость корпоративных прав государства и активов субъектов хозяйствования, в уставном фонде которых присутствует определенная доля государства, оценивается в соответствии с «Методикой оценки государственных корпоративных прав», утвержденной Постановлением Кабинета Министров Украины от 2 августа 1999 г.

Объектами оценки могут быть государственные корпоративные права, собственный капитал хозяйственного общества, в котором есть государственная доля. индивидуально-определенные активы такого общества.

Методика используется для определения: стоимости капитала хозяйственного общества; стоимости корпоративных прав государства, относительно которых принято решение о приобретении от имени государства в порядке, установленном законодательством; размера убытков, которые подлежат возмещению, полученных в результате надлежащего выполнения уполномоченными лицами своих полномочий по управлению корпоративными правами государства; стоимости активов, которые предлагаются для инвестирования в хозяйственное общество; стоимости имущества хозяйственного общества, подлежащего реорганизации, которое предлагается как взнос в уставный фонд другого юридического лица или как залог в случае заключения кредитного договора в соответствии с законодательством; рыночной стоимости основных средств хозяйственного общества с целью получения дополнительной информации для принятия соответствующих управленческих решений.

Статья 170. Определение уполномоченного лица по управлению корпоративными правами государства

1.Уполномоченным лицом по управлению корпоративными правами государства может быть гражданин или юридическое лицо, которое определено по результатам конкурса, с которым соответствующий центральный орган исполнительной власти заключает договор поручения по управлению корпоративными нравами государства.

2.Порядок проведения конкурса по определению уполномоченного лица на выполнение функций по управлению корпоративными правами государства устанавливается Кабинетом Министров Украины.

1. Правомочия по участию в управлении хозяйственной организацией осуществляют уполномоченные лица. Уполномоченное лицо — определенные по результатам конкурса гражданин или юридическое лицо, с которыми соответствующий центральный орган исполнительной власти заключает договор поручения по управлению корпоративными правами государства. Так, уполномоченное лицо обязано принимать участие в собраниях общества, может быть членом наблюдательного совета, ревизионной комиссии или исполнительного органа. Для участия в собраниях по вопросам увеличения уставного фонда, внесения изменений и дополнений в учредительные документы, создания дочерних предприятий, филиалов, представительств, реорганизации и ликвидации общества, распределения прибыли уполномоченное лицо получает от органов исполнительной власти доверенность. Назначение уполномоченных лиц осуществляется по результатам конкурса, который проводится органом исполнительной власти, уполномоченным управлять корпоративными правами государства. Критерием определения победителя конкурса являются финансово-экономические показатели деятельности общества, которые будут достигнуты путем реализации предложенной претендентом программы управления (программы развития). Оформляется назначение уполномоченного лица договором поручения на осуществление функций управления корпоративными правами государства. Договор поручения заключается органом исполнительной власти и уполномоченным лицом, которое принимает на себя обязательства осуществлять от имени этого органа управление корпоративными правами государства. В договоре поручения обязательно указываются условия передачи полномочий и задания по управлению корпоративными правами государства, то есть перечень показателей, выполнение которых обеспечивает эффективную работу общества, в капитале которого есть доля государства. Типовая форма договора поручения утверждается Фондом государственного имущества Украины (ФГИУ).

2. Порядок проведения конкурса по определению уполномоченного лица для выполнение функций управления корпоративными правами государства утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины «Об управлении государственными корпоративными правами» от 15 мая 2000 г.

Статья 171. Реестр корпоративных прав государства

1.Центральный орган исполнительной власти, уполномоченный Кабинетом Министров Украины для осуществления необходимых мер по управлению корпоративными правами государства, координации деятельности органов исполнительной власти в этой сфере и предоставлению необходимых сведений другим органам государственной власти, в соответствии с законодательством формирует и ведет реестр корпоративных прав государства.

1. Для осуществления необходимых мер по управлению корпоративными правами государства, координации деятельности органов исполнительной власти в этой сфере и предоставления необходимых сведений другим органам государственной власти Фонд государственного имущества Украины в соответствии с законодательством формирует и ведет реестр корпоративных прав государства.

Реестр корпоративных прав государства (далее — Реестр) — автоматизированная информационно-справочная система сбора и учета сведений об акциях, долях, паях, принадлежащих государству в уставных фондах хозяйственных обществ и иных субъектов хозяйствования, созданная для оперативного учета указанных акций, долей, паев и обеспечения эффективного осуществления корпоративных прав государства, а также обеспечения гласности и открытости информации о государственной собственности в пределах, установленных законодательством.

Распорядителем Реестра является Фонд государственного имущества.

Информация Реестра корпоративных прав государства является государственной собственностью. Реестр ведется на основании сведений, поданных министерствами, другими центральными органами исполнительной власти, областными, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями по установленным Фондом государственного имущества формам в электронном и бумажном виде. Вместе со сведениями предоставляются копии нормативно-правовых актов о создании, реорганизации, ликвидации хозяйственного общества, свидетельства о государственной регистрации, учредительные документы (устав), свидетельства о регистрации выпуска акций и другие документы, удостоверяющие размер государственной доли в уставном фонде хозяйственного общества.

Все эти условия формирования и ведения Реестра определены Постановлением Кабинета Министров Украины «О формировании и ведении Реестра корпоративных прав государства» от 29 октября 2003 г.

Статья 172. Законодательство о корпоративных правах государства

1. Отношения, связанные с управлением корпоративными правами государства, регулируются настоящим Кодексом, другими законами и нормативно-правовыми актами, принятыми в соответствии с настоящим Кодексом.

1. Законодательство Украины о корпоративных правах государства включает: Хозяйственный кодекс Украины; Закон Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г.; указы Президента Украины «Об обеспечении управления имуществом, находящемся в общегосударственной собственности, в процессе его приватизации» от 19 июня 1995 г., постановления Кабинета Министров Украины «Об управлении корпоративными правами государства» от 15 мая 2000 г., «О формировании и ведении Реестра корпоративных прав государства» от 29 октября 2003 г., «Об утверждении Основных концептуальных подходов к повышению эффективности управления корпоративными правами государства» от 11 февраля 2004 г.; другие нормативно-правовые акты.

РАЗДЕЛ IV ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Глава 19 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ

Статья 173. Хозяйственное обязательство

1.Хозяйственным признается обязательство, которое возникает между субъектом хозяйствования и другим участником (участниками) отношений в сфере хозяйствования по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, в силу которого один субъект (обязанная сторона, в том числе должник) обязан совершить определенное действие хозяйственного либо управленческо-хозяйственного характера в пользу другого субъекта (выполнить работу, передать имущество, уплатить деньги, предоставить информацию и т. п.-) или воздержаться от определенных действий, а другой субъект (управомоченная сторона, в том числе кредитор) имеет право требовать от обязанной стороны исполнения ее обязанности.

2.Основными видами хозяйственных обязательств являются имущественно-хозяйственные обязательства и организационно-хозяйственные обязательства.

3.Стороны могут по взаимному согласию конкретизировать или расширить содержание хозяйственного обязательства в процессе его выполнения, если законом не установлено иное.

1. Обязательство в общем виде представляет собой взаимоотношения участников экономического оборота (товарообмена), урегулированные нормами обязательственного -права, то есть является одной из разновидностей хозяйственных правоотношений. Хозяйственные обязательства — одна из предпосылок хозяйственной деятельности, поскольку в их пределах реализуется хозяйственный оборот — процесс перемещения товаров (результатов выполненных работ, предоставленных услуг) из сферы производства в сферу распределения и обмена и через нее — в сферу потребления. В форме хозяйственных обязательств осуществляются также и организационно-хозяйственные действия.

Термин «обязательства» возник в гражданском праве. Однако особенности хозяйственной деятельности и ее правового регулирования позволяют отдельно выделить именно хозяйственные обязательства, поскольку участники соответствующих отношений, кроме привычной координации своих действий, должны считаться с субординацией — необходимостью формировать свою волю в рамках, установленных государством. Обязательство превращается из гражданско-правовых имущественных правоотношений в правоотношения имущественно-управленческие, то есть регулируемые хозяйственным правом соответствии со спецификой его предмета.

В отличие от гражданско-правового хозяйственное обязательство имеет такие специфические черты: во-первых, отличается субъектный состав, поскольку гражданское обязательство допускает участие субъектов, которые характеризуются юридическим равенством и автономией воли, а в хозяйственных отношениях автономия воли ослаблена влиянием государства, которое защищает публичные интересы; во-вторых, на условия хозяйственных обязательств большее влияние оказывает «деловая практика», которая определенным образом унифицирует эти условия, а также международное частное право; в-третьих, государство стимулирует определенные действия предпринимателей через введение экономических льгот, квот и т. п.; в-четвертых, на действия хозяйствующих субъектов имеет влияние введение лицензирования, таможенного и валютного контроля и т. п.

Таким образом, хозяйственное обязательство — это правоотношения, в соответствии с которыми один субъект (обязанная сторона, в том числе должник) обязан совершать определенные действия хозяйственного или управленческо-хозяйственного характера в интересах другого субъекта (выполнять работу, передавать имущество, уплачивать деньги, предоставлять информацию и т. п.) или воздерживаться от определенных действий, а другой субъект (у правомочен нал сторона, в том числе кредитор) имеет право требовать от обязанной стороны исполнения ее обязательства.

2. В обязательстве принимают участие две стороны: обязанная сторона, в частности должник, обязанный совершать определенное действие, составляющее содержание обязательства, или воздержаться от определенных действий, и управомоченная сторона, в частности кредитор, который имеет право требовать исполнения обязательства. В большинстве случаев каждая из сторон в хозяйственном обязательстве является одновременно и кредитором, и должником. Так, в обязательстве, возникающем из поставки, поставщик (обязанная сторона) обязывается поставить в обусловленные сроки покупателю товар, а покупатель (управомоченная сторона) имеет право требовать от поставщика исполнения этого обязательства. В то же время покупатель обязывается принять указанный товар и уплатить за него определенную денежную сумму, то есть становится стороной обязанной, а поставщик, соответственно, — управомоченной.

Под содержанием хозяйственного обязательства понимается совокупность субъективных прав и субъективных обязанностей его участников.

3. Основными видами хозяйственных обязательств являются имущественно-хозяйственные обязательства и организационно-хозяйственные обязательства (см. комментарий к ст.ст. 175, 176 ХК Украины). К видам хозяйственных обязательств, согласно Хозяйственному кодексу, относятся также социально-коммунальные и публичные обязательства субъектов хозяйствования (см. комментарий к ст.ст. 177, 178 ГК Украины), однако они не составляют отдельной разновидности хозяйственных обязательств, а являются разновидностями вышеупомянутых видов обязательств.

Кроме легальной классификации, в литературе предлагаются различные классификации хозяйственных обязательств. Так, в зависимости от совокупности прав и обязанностей, которыми владеют субъекты хозяйственных отношений, различаются простые и сложные обязательства. В зависимости от оснований возникновения хозяйственные обязательства подразделяются на договорные и недоговорные. В зависимости от соотношения прав и обязанностей — односторонние и взаимные. В зависимости от определенности предмета выполнения различаются обязательства однообъектные и альтернативные. По характеру взаимосвязи друг с другом выделяются главные и дополнительные хозяйственные обязательства.

3. Часть 3 комментируемой статьи предоставляет сторонам право по их взаимному согласию конкретизировать или расширить содержание хозяйственного обязательства, если законом не установлено иное. Такое правило отображает диспозитивный характер норм, которые регулируют хозяйственные обязательства, то есть в этом случае следует руководствоваться общим принципом «разрешено все, что не запрещено законом». Субъекты хозяйствования имеют право заключать договоры, не вписывающиеся в ранее известные и закрепленные законодательством формы. — не указанные и не предусмотренные законодательством, если они не противоречат законодательству.

Статья 174. Основания возникновения хозяйственных обязательств

1. Хозяйственные обязательства могут возникать:

непосредственно из закона или иного нормативно-правового акта, регулирующего хозяйственную деятельность;

из акта управления хозяйственной деятельностью;

из хозяйственного договора и других сделок, предусмотренных законом, а также из сделок, не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;

вследствие причинения ущерба субъекту или субъектом хозяйствования, приобретения или сохранения имущества субъекта или субъектом хозяйствования за счет другого лица без достаточных на то оснований;

в результате создания объектов интеллектуальной собственности и других действий субъектов, а также вследствие событий, с которыми закон связывает наступление правовых последствий в сфере хозяйствования.

1. Основанием возникновения обязательства называют те факты, с наступлением которых право связывает возникновение обязательственных правоотношений. Понятие основания возникновения обязательства неразрывно связано с понятием юридического факта. Юридическим называется такой факт, с наступлением которого возникают, изменяются или прекращаются правоотношения. Породить обязательство может любой из юридических фактов, перечисленных в комментируемой статье, причем перечень этих оснований не является исчерпывающим. Основания возникновения хозяйственных обязательств разнообразны, поскольку общественные отношения, регулируемые хозяйственным правом, многочисленны и разнообразны. Хозяйственные обязательства возникают непосредственно из норм, которые содержатся в законодательных актах, из актов хозяйственного травления, хозяйственных договоров или других сделок, из фактов, которые причинили ущерб другому субъекту, в результате создания объектов интеллектуальной деятельности, а также в результате событий, с которыми законодательство связывает наступление правовых последствий, и других оснований, которые не противоречат действующему законодательству.

Каждый из перечисленных юридических фактов может создавать обязательство либо сам по себе, либо в сочетании с некоторыми другими юридическими фактами.

В современных экономических условиях наиболее распространены сделки, а из их числа наиболее отвечают рыночным отношениям хозяйственные договоры, из которых возникает основная масса обязательств. Однако односторонние сделки получают также достаточное распространение — это правомерные действия физических и юридических лиц. заключенные по воле одного лица, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (например, конкурс). Вместе с договорами они позволяют в наибольшей мере юридически обеспечить необходимые для участников товарно-денежных отношений независимость и самостоятельность.

Обязательства, связанные с результатами интеллектуальной деятельности, возникают нередко из самого факта создания произведения литературы, науки и искусства, изобретения и т.п. Главное отличие этого вида обязательств от возникающих вследствие сделок заключается в том, что при совершении сделки лицо совершает волевое действие, направленное на возникновение соответствующего обязательства, тогда как обязательство. связанное с созданием произведения, изобретения и т. п., возникает непосредственно из оснований, которые содержатся в законе (см. комментарий к главе 16 настоящего Кодекса).

Основанием возникновения обязательств могут служить акты управления хозяйственной деятельностью — акты органов государственного управления, направленные на установление, изменение или прекращение правоотношений. При этом содержание обязательства, возникающего из административного акта, определяется этим актом. Названные акты могут исполнять эту роль только при наличии прямых указаний законодательства.

Договоры, односторонние сделки и акты управления хозяйственной деятельности» являются правомерными действиями, призванными содействовать развитию экономического оборота. Осуществление же неправомерных действий в сфере экономического об» рота препятствует его нормальному функционированию. С целью устранения негативных последствий, вызванных указанными неправомерными действиями, закон связывает с ними возникновение особого вида обязательств. Как основания для возникновения таких обязательств выступают сами неправомерные действия. Обязательства по причинению ущерба, по приобретению или сохранению имущества за счет другого лица без; достаточных на то оснований считаются хозяйственными, если оба их участника являются субъектами хозяйствования. Они регулируются ГК Украины с учетом особенностей предусмотренных настоящим Кодексом.

Иногда обязательства возникают в результате таких юридических фактов, как юридические поступки или события, которые не зависят от воли людей.

Правоотношения возникают, изменяются или прекращаются не в результате единичного факта, а определенной совокупности фактов — фактического состава. Например, как правило, юридический состав, являющийся основанием для возникновения хозяйственного обязательства, включает управленческий акт и заключенный на его основе договор. При отсутствии любого из них не может возникнуть, а в дальнейшем и существовать хозяйственное обязательство. Поэтому при изменении или аннулировании административного акта соответственно изменяется или прекращается и обязательство Действие административного акта в юридическом составе сказывается, прежде всего, в том, что он юридически обязывает стороны (или одну из сторон) заключить договор на условиях, указанных в административном акте. Поэтому содержание хозяйственного обязательства в таких случаях предопределяется в соответствии с законом не только договором, но и административным актом, на основе которого он заключен.

Основанием внутрихозяйственных обязательств (это обязательства, которые складываются в связи с постановкой перед подразделениями предприятий определенных задач, в процессе выполнения которых по собственной инициативе внутрихозяйственные звенья устанавливают между собой горизонтальные отношения) служат прежде всего локальные нормативные акты (например, положение о филиале, цехе, отделе и т. п.), но возможно применение и общих норм, если соответствующие отношения законодательно урегулированы. В отдельных случаях возможно заключение договора в отношениях между внутрихозяйственными звеньями, пространственно отдаленными друг от друга. Однако в связи со спецификой внутрихозяйственных отношений на такие договоры нельзя распространять нормы общего законодательства.

Статья 175. Имущественно-хозяйственные обязательства

1.Имущественно-хозяйственными признаются гражданско-правовые обязательства, возникающие между участниками хозяйственных отношений при осуществлении хозяйственной деятельности, в силу которых обязанная сторона должна совершить определенное хозяйственное действие в пользу другой стороны или воздержаться от определенного действия, а управомоченная сторона имеет право требовать от обязанной стороны исполнения ее обязанности.

Имущественные обязательства, возникающие между участниками хозяйственных отношений, регулируются Гражданским кодексом Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

2.Субъектами имущественно-хозяйственных обязательств могут быть субъекты хозяйствования, указанные в статье 55 настоящего Кодекса, нехозяйствующие субъекты — юридические лица, а также органы государственной власти, органы местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией. Если имущественно-хозяйственное обязательство возникает между субъектами хозяйствования или между субъектами хозяйствования и нехозяйствующими субъектами — юридическими лицами, обязанной и управомоченной сторонами обязательства являются соответственно должник и кредитор.

3.Обязательства имущественного характера, возникающие между субъектами хозяйствования и нехозяйствующими субъектами — гражданами, не являются хозяйственными и регулируются другими актами законодательства.

4.Субъекты хозяйствования в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами, могут добровольно принимать на себя обязательства имущественного характера в пользу других участников хозяйственных отношений (благотворительность и т. п.). Такие обязательства не являются основанием для требований по их обязательному выполнению.

1. Имущественно-хозяйственные обязательства складываются непосредственно в сфере оборота. Это отношения горизонтальные, то есть в них имеет место юридическое равенство сторон. С точки зрения предмета регулирования, в них преобладает имущественный элемент. Для сторон такое обязательство, как правило, платно. Субъектами хозяйственно-оперативного обязательства являются предприниматели и, соответственно, их цель — получение прибыли. Такое обязательство, как правило, основано на договоре (поставки, подряда и т. п.).

Среди имущественно-хозяйственных обязательств выделяют: обязательства по передаче имущества в собственность, в хозяйственное ведение или оперативное управление; обязательства по возмещающей реализации имущества; обязательства по передаче имущества в пользование за плату; обязательства по выполнению работ; обязательства по оказанию услуг; обязательства по перевозкам; обязательства, связанные с расчетами и кредитованием; обязательства по страхованию; обязательства по совместной деятельности; охранительные обязательства.

2. Юридическим объектом обязательства является определенное хозяйственное действие -- изготовление и реализация продукции, выполнение работ, предоставление услуг, передача имущества, уплата денег и т. п. или воздержание от определенного действия. Такому обязательству отвечает преимущественно активное (позитивное) поведение обязанной стороны, направленное на исполнение ею требований управомоченной стороны. Пассивное поведение (воздержание от действия), как правило, не исчерпывает юридического объекта обязательства, а выступает как результат или дополнение к позитивным действиям субъектов (например, арендодатель должен воздерживаться от создания препятствий арендатору в пользовании имуществом). Материальным объектом (предметом) имущественно-хозяйственного обязательства является соответствующая продукция, товары, работы, услуги, деньги или другое имущество.

Субъективное право в обязательстве именуется правом требования, а обязанность — долгом, управомоченный субъект — кредитором, а обязанный — должником.

3.-4. Субъектами имущественно-хозяйственных обязательств могут быть субъекты хозяйствования, указанные в ст. 55 ХК Украины (см. комментарий к ст. 55). Субъектами этих обязательств могут быть также и нехозяйствующие субъекты — юридические лица, а также органы государственной власти, органы местного самоуправления, наделяемые хозяйственной компетенцией.

Имущественные обязательства, возникающие между субъектами хозяйствования и нехозяйствующими субъектами — физическими лицами, хозяйственными обязательствами не являются и регулируются другими актами законодательства, в частности ГК Украины.

Субъекты хозяйствования в некоторых случаях могут добровольно принимать обязательства имущественного характера в интересах других участников хозяйственных отношений. Такое обязательство (например, благотворительность) возникает и реализуется с соблюдением требований ХК Украины (см. комментарий к ст. 131), Законов Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября 1997 г., другого законодательства. Некоторые вопросы разъясняются Высшим арбитражным судом Украины в письме «О Законе Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 14 января 1998 г.

Под благотворительностью понимается добровольное бескорыстное пожертвование физических и юридических лиц в виде предоставления материальной, финансовой, организационной и другой благотворительной помощи.

Статья 176. Организационно-хозяйственные обязательства

1.Организационно-хозяйственными признаются хозяйственные обязательства, возникающие в процессе управления хозяйственной деятельностью между субъектом хозяйствования и субъектом организационно-хозяйственных полномочий, в силу которых обязанная сторона должна осуществить в пользу другой стороны определенное управленческо-хозяйственное (организационное) действие или воздержаться от определенного действия, а управомоченная сторона имеет право требовать от обязанной стороны исполнения ее обязанности.

2.Организационно-хозяйственные обязательства могут возникать:

между субъектом хозяйствования и собственником, который является учредителем данного субъекта, или органом государственной власти, органом местного самоуправления, наделенным хозяйственной компетенцией относительно этого субъекта;

между субъектами хозяйствования, которые совместно организуют объединение предприятий либо хозяйственное общество, и органами управления этих объединений или обществ;

между субъектами хозяйствования, в случае если один из них является по отношению к другому дочерним предприятием;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законодательными актами или учредительными документами субъекта хозяйствования.

3.Организационно-хозяйственные обязательства субъектов могут возникать из договора и приобретать форму договора.

4.Субъекты хозяйствования имеют право совместно осуществлять хозяйственную деятельность для достижения общей цели, без образования единого субъекта хозяйствования, на условиях, определенных договором о совместной деятельности. В случае если участники договора о совместной деятельности поручают руководство совместной деятельностью одному из участников, на него может быть возложена обязанность ведения общих дел. Такой участник осуществляет организационно-управленческие полномочия на основании поручения, подписанного другими участниками.

1.Специфика организационно-хозяйственных обязательств заключается в том, что они возникают в процессе управления хозяйственной деятельностью, следовательно, один из субъектов обязательства — субъект организационно-хозяйственных полномочий наделен определенными властными полномочиями.

Управление хозяйственной деятельностью — это деятельность по организации хозяйственных связей, осуществляемая органами государственной власти, органами местного самоуправления, наделенными хозяйственной компетенцией, а также физическими лицами, общественными и другими организациями, которые являются учредителями субъектов хозяйствования или осуществляют относительно них организационно-хозяйственные полномочия.

Организационно-хозяйственные обязательства подразделяются на хозяйственно-управленческие и внутрихозяйственные.

Хозяйственно-управленческое обязательство характеризуется прежде всего субординированным (подчиненным) субъектным составом. Как правило, одним субъектом такого обязательства является предприниматель, а другим — орган управления (регулирования) хозяйственной деятельностью. Поэтому эти отношения вертикальны. В таком обязательстве элемент у правления, регулирования более весомый, значимый, чем имущественный. Оно не носит компенсирующего характера. Так, регистрационный сбор, оплачиваемый предпринимателем за государственную регистрацию, не цель этого обязательства, не составляет прибыли органа, который осуществляет регистрацию, а возмещает расходы на. держание такого органа как части государственного аппарата.

Возникают хозяйственно-управленческие обязательства, как правило, не в результате договора, вступление сторон в такие отношения обусловлено их компетенцией, а не правоспособностью, как в обязательствах хозяйственно-имущественных. Однако возникновение таких обязательств возможно и на основании договора. Например, при создании таких хозяйственных объединений, как ассоциации и союзы юридических лиц, их участники в соответствии с учредительным договором берут на себя обязательство платить определенные суммы на содержание управленческого аппарата объединения.

Внутрихозяйственные обязательства специфичны прежде всего в силу локальности сферы их действия. Они возникают в пределах организации, предприятия между соответствующими внутрихозяйственными субъектами: цехами, участками, отделами, филиалами, представительствами и т. п. В таком обязательстве управленческий элемент очень ощутим, он преобладает. Имущественный интерес подразделений присутствует, но имеет второстепенное значение. В этих обязательствах стороны принимают участие на основании внутрихозяйственной компетенции, поскольку правоспособностью они не наделены.

Внутрихозяйственные обязательства могут быть как вертикальными (например, когда хозяйствующий субъект ставит перед своим подразделением производственную задачу с указанием определенных показателей и одновременно обязывается обеспечить это подразделение всеми необходимыми ресурсами), так и горизонтальными (между подразделениями может заключаться внутрихозяйственный договор, однако обе стороны руководствуются не собственными интересами, а целью и задачами хозяйствующего субъекта).

Субъектами организационно-хозяйственных полномочий в организационно-хозяйственных обязательствах выступают, как правило, органы хозяйственного управления, которые подразделяются на органы общей компетенции и органы специальной хозяйственной компетенции. К органам общей компетенции принадлежат государственные органы законодательной и исполнительной власти и местного и регионального самоуправления. К ним принадлежат: Верховная Рада Украины, Кабинет Министров Украины, Верховная Рада и Совет Министров Автономной Республики Крым; областные и районные советы и государственные администрации; органы местного самоуправления — сельские, поселковые, городские советы и их исполнительные комитеты. Осуществляя возложенные на них функции организации хозяйствования, органы общей компетенции, как правило, • непосредственные хозяйственные отношения с субъектами хозяйствования основного звена не вступают, а действуют через свои структурные подразделения, которые занимаются управлением экономикой, — органы специальной хозяйственной компетенции.

Субъектом организационно-хозяйственных полномочий может выступать также собственник субъекта хозяйствования, который является учредителем этого субъекта, или любое другое лицо (группа лиц), владеющее определенными полномочиями по управлению хозяйственной деятельностью субъекта хозяйствования.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет перечень организационно-хозяйственных обязательств с точки зрения субъектного состава. Например, орган управления, реализуя свою хозяйственную компетенцию, вступает в обязательственные правоотношения с субъектом хозяйствования, поскольку таким путем он может стимулировать активную, инициативную деятельность субъекта хозяйствования, помогая выполнить те или иные задания, возложенные на соответствующий орган управления.

Организационно-хозяйственные обязательства могут возникать между другими субъектами хозяйствования, перечисленными в комментируемой статье. Этот перечень не является исчерпывающим.

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает возможность возникновения организационно-хозяйственных обязательств из договора. Так, согласно ст. 26 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества. Согласно Закону Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. и главы 40 настоящего Кодекса заключаются концессионные договоры.

4.Организационно-хозяйственные обязательства между участниками совместной деятельности и одним из участников, на которого возлагается обязанность ведения совместных дел, возникает из юридического состава — договора о совместной деятельности и поручения. Такой участник осуществляет организационно-управленческие полномочия на основании поручения, подписанного другими участниками. Совместная деятельность также регулируется главой 77 ГК Украины, Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. Кроме того, следует принимать во внимание разъяснение Президиума Высшего арбитражного суда Украины «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с заключением и выполнением договоров о совместной деятельности» от 28 апреля 1995 г. № 02-5/302.

Статья 177. Социально-коммунальные обязательства субъектов хозяйствования

1.Субъекты хозяйствования обязаны по решению местного совета за счет своих средств в соответствии с законом создавать специальные рабочие места для лиц с ограниченной трудоспособностью и организовывать их профессиональную подготовку.

2.Субъекты хозяйствования в соответствии с частью четвертой статьи 175 настоящего Кодекса могут, независимо от уставной цели своей деятельности, принимать на себя обязательства о хозяйственной помощи в решении вопросов социального развития населенных пунктов их местонахождения, в строительстве и содержании социально-культурных объектов, объектов коммунального хозяйства и бытового обслуживания, оказывать другую хозяйственную помощь с целью решения местных проблем. Субъекты хозяйствования имеют право принимать участие в формировании соответствующих фондов местных советов, если иное не установлено законом, и в выполнении работ по комплексному экономическому и социальному развитию территорий.

1. Комментируемая статья в известной мере воплощает принцип социальной ответственности предпринимателей перед обществом. Так, в соответствии со ст. 34 Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г. местные органы власти имеют право принимать решение о создании на предприятиях, в учреждениях и организациях специальных рабочих мест для лиц с ограниченной трудоспособностью и организации профессиональной подготовки этих лиц. В случае принятия исполкомом местного совета такого решения между ним и субъектом хозяйствования возникает соответствующее организационно-хозяйственное обязательство.

Кроме того, на обеспечение трудоустройства инвалидов направлен и Закон Украины «Об основах социальной защищенности инвалидов в Украине» от 21 марта 1991 г., который устанавливает норматив рабочих мест для инвалидов в размере 4 % от общей численности работающих, а если работают от 15 до 25 человек — в количестве одного рабочего места.

2.Норма о принятии на себя субъектами хозяйствования обязательств коммунальной направленности, с целью решения местных проблем, носит диспозитивный характер, то есть субъекты хозяйствования не могут принуждаться к выполнению такого долга в отличие от обязанности по трудоустройству инвалидов. Такой вывод подтверждается и частью 4 ст. 175 ХК Украины, которая предоставляет субъектам хозяйствования право на добровольное принятие на себя обязательств имущественного характера в интересах других участников хозяйственных отношений, но они не являются основанием для требований по их обязательному выполнению.

Статья 178. Публичные обязательства субъектов хозяйствования

1.Субъект хозяйствования, который в соответствии с законом и своими учредительными документами обязан осуществлять выполнение работ, оказание услуг или продажу товаров каждому, кто к нему обращается на законных основаниях, не имеет права отказать в выполнении работ, оказании услуг, продаже товара при наличии у него такой возможности или отдавать предпочтение одному потребителю перед другими, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

2.Субъект хозяйствования, который безосновательно уклоняется от выполнения публичного обязательства, должен возместить другой стороне причиненные этим убытки в порядке, определенном законом.

3.Кабинет Министров Украины может в определенных законом случаях издавать правила, обязательные для сторон публичного обязательства, в том числе по установлению или регулированию цен. Условия обязательства, не отвечающие этим правилам или установленным ценам, являются недействительными.

1. Публичным является обязательство, в котором одна сторона (предприниматель) принимает на себя обязанность осуществлять продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг каждому, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т. п.). Публичные обязательства субъектов хозяйствования — это разновидность имущественно-хозяйственных обязательств, поскольку они возникают при осуществлении хозяйственной деятельности.

Обязанность заключения публичного обязательства вытекает из Кодекса. Условия публичного обязательства устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, кроме тех, кому по закону предоставлены соответствующие льготы. Так, организация по энергоснабжению не может отпускать электроэнергию одним потребителям по одной цене, а другим — по другой. Исключение составляют те потребители, для которых льготы по оплате электроэнергии установлены правовым актом.

Предприниматель не имеет права предоставлять преимущества одному потребителю перед другим согласно заключению публичного обязательства, если другое не установлено законом. Предприниматель не имеет права отказаться от заключения публичного договора при наличии у него возможностей предоставления потребителю соответствующих товаров (работ, услуг). Так, автотранспортное предприятие, осуществляющее перевозку пассажиров, не имеет права отказать в перевозке одному из пассажиров, поскольку желает оставить места для других пассажиров. Однако такое преимущество допускается, если это предусмотрено законом или другим правовым актом.

Например, Закон Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г. определяет сферы деятельности субъектов естественных монополий. В соответствии со ст. 8 этого Закона субъекты естественных монополий обязаны обеспечивать на недискриминационных условиях реализацию произведенных ими товаров потребителям, а также чинить препятствий для реализации соглашений между производителями, которые осуществляют деятельность на смежных рынках, и потребителями.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает неблагоприятные последствия несоблюдения требований закона субъектами публичных обязательств. Порядок и условии возмещения убытков определены ГК Украины (глава 51), а также ХК Украины (глава I: и другими нормативно-правовыми актами.

3. Поскольку публичные обязательства имеют место в тех сферах хозяйствования, где их наличие обусловлено объективными технологическими особенностями производств и реализации товаров, выполнения работ, предоставления услуг (деятельность по энергоснабжению, газоснабжению, централизованному водоснабжению и водоотводу, по перевозке транспортом общего пользования, по предоставлению услуг связи, биржевые услугам и другой подобной деятельности), государство, с целью защиты потребителе устанавливает обязательные условия для сторон публичного обязательства. Например такие правила содержатся в утвержденных постановлениями Кабинета Министров Украины Порядке снабжения электрической энергией потребителей от 24 марта 1999 г., Пре вилах предоставления услуг почтовой связи от 17 августа 2002 г., Правилах пользована местной телефонной связью от 22 апреля 1997 г., Правилах пользования междугородного и международной телефонной связью от 28 июня 1997 г. и т. п. Условия конкретных обязательств, которые не отвечают отмеченным правилам или установленным ценам, признаются недействительными.

Вопросы цен и ценовой политики регулируются Законом Украины «О ценах и ценообразовании» от 3 декабря 1990 г. Государственные фиксированные и регулируема цены и тарифы устанавливаются на ресурсы, которые решающим образом влияют и общий уровень и динамику цен, на товары и услуги, которые имеют решающее социальное значение, а также на продукцию, товары и услуги, производство которых сосредоточено на предприятиях, которые занимают монопольное положение на рынке.

Статья, которая комментируется, предоставляет право издавать правила, обязательные для сторон публичного обязательства, только Кабинету Министров Украины.

Условия публичных обязательств, которые не отвечают установленным правилам или установленным ценам, недействительны. Последствия обязательства, признанного недействительным, устанавливаются ст. 208 ХК Украины.

Глава 20 ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ДОГОВОРЫ

Статья 179. Общие условия заключения договоров, порождающие хозяйственные обязательства

1.Имущественно-хозяйственные обязательства, возникающие между субъектами хозяйствования или между субъектами хозяйствования и нехозяйствуюшнми субъектами — юридическими лицами на основании хозяйственных договоров, являются хозяйственно-договорными обязательствами.

2.Кабинет Министров Украины, уполномоченные им органы исполнительней власти могут рекомендовать субъектам хозяйствования ориентировочные условиями хозяйственных договоров (примерные договоры), а в определенных законом случаях — утверждать типовые договоры.

3.Заключение хозяйственного договора обязательно для сторон, если он основа на государственном заказе, выполнение которого является обязанностью для субъекта хозяйствования в случаях, предусмотренных законом, или имеется прямое указание закона относительно обязательности заключения договора для определенных категорий субъектов хозяйствования либо органов государственной власти или органов местного самоуправления.

4.При заключении хозяйственных договоров стороны могут определять содержание договора на основе:

свободного волеизъявления, когда стороны имеют право согласовывать по своему усмотрению любые условия договора, не противоречащие законодательству;

примерного договора, рекомендованного органом управления субъектам хозяйствования для использования при заключении ими договоров, когда стороны имеют право по взаимному согласию изменять отдельные условия, предусмотренные примерным договором, или дополнять его содержание;

типового договора, утвержденного Кабинетом Министров Украины, либо в случаях, предусмотренных законом, другим органом государственной власти, когда стороны не могут отступать от содержания типового договора, но имеют право конкретизировать его условия;

договора присоединения, предложенного одной стороной для других возможных субъектов, когда эти субъекты при вступлении в договор не имеют права настаивать на изменении его содержания.

5.Содержание договора, заключаемого на основании государственного заказа, должно соответствовать этому заказу.

6.Субъекты хозяйствования, обеспечивающие потребителей, указанных в части первой настоящей статьи, электроэнергией, связью, услугами железнодорожного и иных видов транспорта, а в случаях, предусмотренных законом, также другие субъекты обязаны заключать договоры со всеми потребителями их продукции (услуг). Законодательством могут быть предусмотрены обязательные условия таких договоров.

7.Хозяйственные договоры заключаются по правилам, установленным Гражданским кодексом Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом, иными нормативно-правовыми актами по отдельным видам договоров.

1. Договор — самое распространенное основание для возникновения хозяйственных обязательств. Именно поэтому договорам посвящена отдельная глава. Кодекса. Но не любой договор может быть основанием для возникновения хозяйственного обязательства. Речь идет о хозяйственных договорах, выделение которых обусловлено наличием большего количества нормативных ограничений, чем в гражданских договорах. Кроме того, правовое значение выделения предпринимательских договоров связано с особым (хозяйственным) порядком рассмотрения споров, связанных с их заключением, изменением, расторжением и нарушением, особым порядком налогообложения хозяйственной деятельности и т. п.

Цель выделения хозяйственных договоров — необходимость определения, анализа и систематизации ограничений свободного волеизъявления предпринимателей, которые, как уже было отмечено, жестче, чем для непредпринимателей. Так, для хозяйственных договоров характерно ограничение принципа свободы договора, поскольку этого требует соблюдение баланса общественных и частных интересов. Свобода договора включает свободу лица иметь свою волю на вступление в договорные отношения; свободу в самостоятельном выборе контрагента; свободу в выборе вида договора; свободу волеизъявления при формировании условий договора.

Хозяйственное законодательство содержит нормы, которые прямо предписывают субъекту обязательный порядок заключения договора с определенным контрагентом или на определенных условиях; заключение договора определенного типа может быть запрещено тем или иным субъектам и т.п. Таким образом, существуют исключения из принципа свободы договора в части недопустимости принуждения к заключению договора.

Примером обязательного заключения договора является публичный договор, основной договор, заключенный в выполнение предыдущего, договор с лицом, выигравшим торги, договор поставки или подряда для государственных нужд, банковского счета, при выполнении оборонного, мобилизационного заказа и т. п.

Таким образом, под хозяйственным договором понимается договоренность имущественного характера между субъектами хозяйствования или между субъектами хозяйствования и нехозяйствующими субъектами — юридическими лицами, которая устанавливает, изменяет или прекращает права и обязанности сторон при осуществлении хозяйственной деятельности.

Договор юридически закрепляет отношения между партнерами, придавая им характер обязательств, выполнение которых защищено законом; определяет порядок, способы и последовательность осуществления действий партнерами; предусматривает средства обеспечения обязательств.

2. В статье предоставляется право Кабинету Министров Украины, а также уполномоченным им органам исполнительной власти рекомендовать субъектам хозяйствования ориентировочные условия хозяйственных договоров — примерные договоры. Условия примерных хозяйственных договоров не обязательны для сторон договора, а лишь ориентируют субъектов хозяйствования на указание определенных положений в соответствующем договоре. Например, таковым является Примерный договор о перевозке грузов автомобильным транспортом в местном и междугородном сообщении, что является дополнением № 1 к Правилам перевозки грузов автомобильным транспортом в Украине, утвержденным приказом Министерства транспорта Украины от 14 октября 1997 г.

Ориентировочные условия договоров рассматриваются и подлежат применению как условия конкретного договора лишь в случае, если в соответствующем договоре предусмотрено, что отдельные его условия регулируются примерными договорами. В других случаях примерные условия имеют субсидиарное применение как нормы обычаев делового оборота.

Указанные органы в указанных законом в случаях могут утверждать также типовые договоры, которые являются разновидностью нормативных актов.

В отличие от примерных договоров, условия типовых договоров обязательны для субъектов хозяйствования, несоблюдение их влечет за собой недействительность договора. Например, приказом Фонда государственного имущества Украины «Об утверждении договоров аренды» от 23 августа 2000 г. № 1774 утвержден Типовой договор аренды целостного имущественного комплекса государственного предприятия (структурного подразделения предприятия) и т. п.; Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 апреля 2000 г. утвержден Типовой концессионный договор.

Типовые договоры могут включать два вида условий, которые: 1) устанавливают права и обязанности сторон; 2) определяют другие условия, которые могут быть выдвинуты сторонами в договоре по их усмотрению. Типовые договоры могут иметь форму самостоятельного нормативного акта или выступать как дополнения к нормативным актам и воспроизводить отдельные их положения.

3. Примером ограничений свободы договора является предусмотренная в части 3 комментируемой статьи обязанность заключения хозяйственного договора, если он основывается на государственном заказе, при указанных в статье условиях. Порядок и условия формирования, размещения и выполнения на договорной (контрактной) основе заказов государства на поставку (закупку) товаров, выполнение работ, предоставление услуг для удовлетворения государственных нужд субъектами хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности регулируется Законом Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г.

4. Содержание договора субъекты хозяйствования могут определять на основе свободного волеизъявления, что отвечает общим принципам ведения хозяйства, закрепленным в ст. 6 ХК Украины: свобода предпринимательской деятельности в пределах, определенных законом; свободное движение капиталов, товаров и услуг на территории Украины; ограничение незаконного вмешательства органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц в хозяйственные отношения.

Стороны могут определять содержание договора на основе примерного или типового договора, о чем шла речь выше. При этом нужно иметь в виду, что, заключая договор на основе типового договора, утвержденного соответствующим государственным органом в пределах его компетенции, стороны должны учитывать императивные правила, которые содержатся в таком договоре, а в предусмотренных случаях они могут дополнить типовой договор условиями, которые не будут противоречить его содержанию.

Стороны могут также определять свои права и обязанности по договору на основании договора присоединения. Поскольку условия классического договора согласовываются и определяются всеми участниками, законодательство устанавливает дополнительные гарантии прав стороны, которая присоединяется.

В соответствии с правилом части 1 ст. 634 ГК Украины договором присоединения является договор, условия которого установлены одной из сторон в формулярах или других стандартных формах и который может быть заключен лишь путем присоединения второй стороны к предложенному договору в целом. Вторая сторона не может предложить свои условия договора. Таким образом, исключительное преимущество принадлежит воле одной из сторон. И она проявляется в том, что эта сторона диктует свою волю не только отдельному субъекту, но и неопределенному кругу лиц. Но одновременно она связывает себя обязательствами относительно всех тех, кто присоединится к ней.

Условия договоров присоединения устанавливаются одной из сторон в формулярах или других стандартных формах (договоры перевозки, которые заключаются железной дорогой с клиентами, договоры проката, договоры бытового подряда). Чаще такие договоры применяются в отношениях с субъектами-монополистами в сфере продажи определенных товаров, выполнения работ или предоставления услуг, в том числе в сфере естественных монополий.

5. Особенности формулирования содержания хозяйственных договоров по государственным заказам детальнее определены в ст. 183 ХК Украины (см. комментарий к указанной статье).

6. Согласно части 1 ст. 633 ГК Украины публичным является договор, в котором одна сторона — предприниматель взяла на себя обязанность осуществлять продажу товаров, выполнение работ или предоставление услуг, каждому, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т. п.). Таким образом, часть 6 комментируемой статьи предусматривает особенности заключения публичных договоров, поскольку упоминает субъектов хозяйствования, занимающихся названными в ст. 633 ГК Украины видами деятельности. Поскольку хозяйственные договоры являются основанием хозяйственных обязательств, то эти договоры относятся к публичным обязательствам, предусмотренным ст. 178 ХК Украины (см. комментарий к ст. 178).

К последствиям отнесения договора к публичным можно отнести:

— коммерческой организации запрещается отдавать преимущество одному лицу перед другими в сфере заключения публичного договора, кроме предусмотренных законом случаев;

— запрещено устанавливать неодинаковые цены для потребителей, кроме отдельных категорий граждан, указанных в нормативно-правовых актах;

— при неоправданном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора потребитель может принудить ее это сделать или требовать возмещения убытков в судебном порядке.

Субъект хозяйствования, заключающий публичный договор, не может отказать потребителю в заключении последнего при наличии возможности передать продукцию,

выполнить работу или оказать услугу.

7. Из формулировки части 7 комментируемой статьи можно сделать вывод: общие правила ГК Украины (в ст.ст. 638-650) относительно заключения договоров применяются в случае, когда настоящим Кодексом (ст.ст. 181-187 ГК Украины) не установлены особенности по заключению договора того или иного вида или когда специальными законами не предусмотрен специальный порядок заключения хозяйственного договора определенного вида. В последнем случае должна применяться норма такого закона. Так, заключение концессионного договора определяется в порядке, предусмотренном Законом Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. и главой 40 настоящего Кодекса. А например, отношения, которые возникают из договора комиссии, подлежат регулированию ГК Украины (глава 69).

Статья 180. Существенные условия хозяйственного договора

1.Содержание хозяйственного договора составляют условия договора, определенные соглашением его сторон, направленным на установление, изменение или прекращение хозяйственных обязательств, как согласованные сторонами, так и принимаемые ими в качестве обязательных условий договора в соответствии с законодательством.

2.Хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами в предусмотренных законом порядке и форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Существенными являются условия, признанные такими по закону либо необходимые для договоров данного вида, а также условия, по которым по требованию одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

3. При заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора.

4.Условия о предмете в хозяйственном договоре должны определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству. Требования относительно качества предмета договора определяются в соответствии с обязательными для сторон нормативными документами, указанными в статье 15 настоящего Кодекса, а при их отсутствии — в договорном порядке, с соблюдением условий, обеспечивающих защиту интересов конечных потребителей товаров и услуг.

5.Цена в хозяйственном договоре определяется в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими законами, актами Кабинета Министров Украины. С согласия сторон в хозяйственном договоре могут быть предусмотрены доплаты к установленной цене за продукцию (работы, услуги) высшего качества или выполнение работ в сокращенные сроки по сравнению с нормативными.

6. При признании согласованной сторонами в договоре цены, нарушающей требования антимонопольно-конкурентного законодательства, антимонопольный орган имеет право требовать от сторон изменения условия договора по цене.

7. Сроком действия хозяйственного договора является время, в течение которого существуют хозяйственные обязательства сторон, возникшие на основе этого договора. На обязательства, возникшие у сторон до заключения ими хозяйственного договора, не распространяются условия заключенного договора, если договором не предусмотрено иное. Истечение срока действия хозяйственного договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место во время действия договора.

1,2. Содержание договора составляют его условия. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, необходимые и достаточные для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовывать все его существенные условия, поэтому важно четко определить, какие условия для этого договора существенны. В решении вопроса о том, относится ли это условие договора к существенным, хозяйственное законодательство устанавливает следующие ориентиры.

Во-первых, существенными являются условия о предмете, цене и сроке действия договора. Во-вторых, к существенным относятся те условия, которые дополнительно названы в законе или других правовых актах как существенные. Так, кроме предмета, срока и цены, существенными условиями договора аренды в соответствии со ст. 284 ХК Украины являются порядок использования амортизационных отчислений, возобновление арендованного имущества и условия его возвращения. В-третьих, существенными признаются условия, необходимые для договоров этого вида. Необходимыми считаются те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Речь идет об условиях, которые хотя и упоминаются в соответствующих нормативно-правовых актах, но прямо нигде не определены как существенные. Однако они нужны для договоров конкретного вида именно как существенные условия. Так, судебная практика до недавнего времени признавала таким существенным условием для договоров подряда составление сметы (п. 7 письма № 01-8/481), хотя ГК УССР и ст. 844 нового ГК Украины и не содержат подобной правовой оценки сметы.

По этой категории условий суды вынуждены оперировать преимущественно оценочными понятиями, то есть самостоятельно определять относительно конкретной ситуации и определенного спорного договора, существенно ли данное условие. Субъектам правоприменения (не только судам, но и участникам договорных отношений) можно порекомендовать применение такого критерия: возможность выполнения договора должным образом без включения и согласования сторонами определенного условия (ст. 526 ГК Украины). Например, договор капитального строительства невозможно выполнить без подготовки и согласования соответствующей проектно-сметной документации, передачи подрядчику соответствующего земельного участка и т. п. Кроме того, нужно учитывать соответствующие презумпции, закрепленные в ГК и ХК Украины при наличии оснований их применения. В соответствии с частью 5 ст. 626 ГК Украины договор является оплатным, если другое не установлено договором, законодательством или не вытекает из сути договора.

В-четвертых, существенными считаются и все те условия, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны в соответствии с принципом свободы договоров также могут включать в договор существенные условия для различных видов договоров, то есть заключать смешанные договоры. Например, в договоре аренды предусмотреть условие, что по истечении срока договора арендатор покупает имущество у арендодателя по остаточной стоимости.

Если договор оформлен в письменной форме в виде одного документа, подписанного сторонами, или путем обмена письмами, телеграммами и т. п., то соответствующие условия фиксируются в пунктах договора, в которых могут содержаться ссылки на нормы действующего в этой сфере законодательства. Поскольку хозяйственный договор является основанием возникновения хозяйственного обязательства, то содержание этого обязательства раскрывается через права и обязанности его участников, которые определяются ; условиями договора.

В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Как и другие условия договора, обычные условия основываются на согласии сторон. Предусматривается, что если стороны достигли соглашения заключить договор, то тем самым они согласились и с теми ] условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. При заключении, например, договора аренды автоматически вступает в действие условие, предусмотренное ГК Украины, в соответствии с которым риск случайной гибели имущества несет его собственник, то есть арендодатель, однако, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой.

Следовательно, обязательные (обычные) условия являются императивными, то есть такими, что уже определены действующим законодательством для определенного вида соглашений независимо от намерений сторон. Такие условия становятся обязательными в результате самого лишь факта заключения соответствующего договора сторонами. От существенных они отличаются тем, что не нуждаются в согласовании между сторонами и о них не обязательно предостерегать в тексте договора. Как пример можно привести отдельные положения ст. 10 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10 апреля 1992 г., типичные договоры аренды, утвержденные приказом Фонда государственного имущества «Об утверждении договоров аренды» от 23 августа 2000 г. № 1774.

В международной коммерческой практике, например, различают прямые условия договора и такие, которые подразумеваются. К последним относятся условия, прямо не указанные в договоре (и не согласованные его участниками), но вытекающие из его характера и цели или практики взаимоотношений сторон, а также из принципов добросовестности и честной деловой практики. Так, организация, поставляющая компьютерную сеть с обязательством ее установить, обязана передать покупателю и основную информацию о функционировании этой системы даже при отсутствии специальной ссылки об этом в договоре, поскольку речь идет об отчуждении товаров, использование которых без специальной информации невозможно.

Случайными называются такие условия, которые изменяют или дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора на усмотрение сторон. Их отсутствие, так же, как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. Так, если при согласовании условий договора купли-продажи стороны не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор считается заключенным и без этого случайного условия.

В литературе также отдельно рассматриваются такие случайные условия договора, а именно: предусмотренные действующим законодательством и в конкретном договоре измененные сторонами; о которых вообще в законодательстве не упоминается (законодательством не регулируются). К первой группе следует отнести условия, установленные соответствующими нормативно-правовыми актами, если изменение таких условий допускается при согласии сторон. К условиям второй группы может быть включено требование, например, о размещении материалов рекламного характера на транспортных средствах во время перевозок грузов.

3-5. Если в гражданском договоре существенным условием является всегда предмет договора, то в хозяйственном — также цена и срок действия договора. Условия о предмете договора индивидуализируют предмет выполнения (например, наименование и количество товаров в договоре поставки), без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить договор.

Имущественно-хозяйственные обязательства между субъектами хозяйствования, возникающие на основании хозяйственных договоров, имеют сложную структуру, в которую входят действия сторон, то есть юридический объект, и имущество (вещи, права, обязанности), являющиеся объектом материальным.

В части 4 комментируемой статьи выдвинуты такие требования к условиям о предмете договора: они должны определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству. Так, если в гражданско-правовой купле-продаже ассортимент товара, если он не определен в договоре, может определяться, исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, то в хозяйственном договоре купли-продажи ассортимент товара обязательно должен быть указан в договоре, то есть должно быть указано соотношение товара, который должен быть определен по виду, модели, размеру, цвету и другим признакам.

Количество продукции (работ, услуг) устанавливается в единицах измерения или денежном выражении. Качество продукции (работ, услуг) — это их пригодность для целей

использования. Например, в договорах подряда на капитальное строительство требования к качеству могут определяться специальным документом — проектно-сметной документацией, в договорах подряда на создание и передачу научно-технической продукции - техническим заданием, технической документацией, в договорах поставки индивидуально-определенного товара — образцом, эталоном.

Законом могут быть установлены обязательные требования относительно качества товара в стандартах, технических условиях и т. п.

Следует иметь в виду, что условия о сроке выполнения и цене договора в гражданском праве не принадлежат к существенным. Например, согласно части 1 ст. 1036 ГК Украины, если в договоре управления имуществом срок управления имуществом не указан, он считается заключенным на 5 лет, то есть отсутствие срока не ведет к признанию договора недействительным, а в соответствии с частью 3 ст. 1013 ГК Украины, если договором камиссии размер оплаты не определен, то она выплачивается в соответствии с обычными пенами за аналогичные услуги. В хозяйственном же договоре обязательно необходимо указать цену и срок действия договора.

Срок договора — это период времени, на который устанавливается хозяйственная договорная связь между сторонами и в течение которого договор подлежит выполнению в полном объеме. Срок действия договора обусловливает и срок действия обязательств, возникающих из этого договора. Если обязательства выполнены досрочно, прекращается в действие самого договора. Но действие договора не прекращается, пока сторонами не будут выполнены обязательства или обязательства прекратятся.

Срок может определяться конкретной датой, периодом, моментом выдвижения требования. Согласно общему правилу договорные обязательства должны выполняться в установленные сроки. Однако возможно и их досрочное выполнение, если это предусмотрено. например, законом, договором.

Если стороны договора заинтересованы в исполнении договора отдельными партиями, отдельными частями и т. п., то в договоре устанавливаются специальные сроки выполнения (либо путем указания на периодичность выполнения, либо указанием того срока. к которому в пределах длительности действия договора должна быть выполнена часть уговора). Периодичность может устанавливаться ссылкой на проектно-сметную документацию, определением этапов выполнения работы.

Цена договора (тариф) согласно части 1 ст. 189 ХК (см. комментарий к указанной статье) является формой денежного определения стоимости продукции (работ, услуг), которую реализуют субъекты хозяйствования. Обычно цена определяется в спецификациях, которые являются неотъемлемой частью договора. Цена в договоре устанавливается по договоренности сторон, а в случаях, определенных законом, применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными органами государственной власти •ли органами местного самоуправления. Изменение цены после заключения договора допускается лишь в случаях и на условиях, установленных договором или законом, однако изменение цены в договоре после выполнения не допускается.

Если в договоре предусмотрено более высокое качество продукции, чем обычно, или срочное выполнение работы, то стороны могут предусмотреть в договоре доплату за продукцию (работы, услуги) по сравнению с нормативными ценами, что является определенным стимулом к лучшему (более быстрому) выполнению договора.

6. При определении цены договора стороны не могут устанавливать монопольно высокие или дискриминационные цены на свои товары, поскольку это приводит к нарушению прав потребителей или ограничивает права отдельных потребителей, а установление монопольно низких цен (тарифов) на свои товары приводит к ограничению конкуренции.

Порядок рассмотрения дел о нарушении антимонопольно-конкурентного законодательства предусмотрен Законом Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. Органом, уполномоченным рассматривать случаи нарушения антимонопольного законодательства, является Антимонопольный комитет Украины и его территориальные отделения, деятельность которых регулируется Законом Украины «Об Антимонопольном комитете» от 26 ноября 1993 г.

7. Срок действия договора, который был предметом комментирования выше, имеет значение как предел, позволяющий выделить во времени действия, которые поглощаются договором или не поглощаются. На обязательства, возникающие у сторон до заключения ими хозяйственного договора, не распространяются условия заключенного договора, если договором не предусмотрено иное. Например, при заключении нового договора можно предусмотреть распространение его норм на обязательства, которые возникли ранее на других основаниях, в том числе и из договоров, но при этом они не были должным образом урегулированы.

С другой стороны, окончание срока не означает автоматического прекращения всех связей между контрагентами, которые возникли в связи с договорными отношениями. Стороны не освобождаются от ответственности за нарушение условий договора, которые имели место во время действия договора. То есть если хозяйственное договорное обязательство не было выполнено должным образом, то ответственность сторон (взыскание штрафных санкций и возмещение убытков) за нарушение условий договора наступает независимо от окончания срока его действия.

Статья 181. Общий порядок заключения хозяйственных договоров

1.Хозяйственный договор по общему правилу составляется в форме единого документа, подписанного сторонами и скрепленного печатями. Допускается заключение хозяйственных договоров упрощенным способом, то есть путем обмена письмами, факсограммами, телеграммами, телефонограммами и т. п., а также путем подтверждения принятия к выполнению заказов, если законом не установлены специальные требования к форме и порядку заключения данного вида договоров.

2.Проект договора может быть предложен любой из сторон. В случае если проект договора составлен как единый документ, он предоставляется другой стороне в двух экземплярах.

3.Сторона, получившая проект договора, при согласии с его условиями оформляет договор в соответствии с требованиями части первой настоящей статьи и возвращает один экземпляр договора другой стороне или направляет ответ на письмо, факсограмму и т.п. в двадцатидневный срок после получения договора.

4.При наличии возражений по отдельным условиям договора сторона, получившая проект договора, составляет протокол разногласий, о чем делается оговорка в договоре, и в двадцатидневный срок направляет другой стороне два экземпляра протокола разногласий вместе с подписанным договором.

5.Сторона, получившая протокол разногласий к договору, обязана в течение двадцати дней рассмотреть его, в этот же срок принять меры для урегулирования разногласий с другой стороной и включить в договор все принятые предложения, а разногласия, оставшиеся неурегулированными, передать в этот же срок в суд, если на это имеется согласие другой стороны.

6.При достижении сторонами согласия по всем или отдельным условиям, указанным в протоколе разногласий, такое согласие должно быть подтверждено в письменной форме (протоколом согласования разногласий, письмами, телеграммами, телетайпограммами и т. п.).

7.Если сторона, получившая протокол разногласий по условиям договора, основанного на государственном заказе или такого, заключение которого является обязательным для сторон на основании закона, или сторона — исполнитель по договору, в установленном порядке признанный монополистом на определенном рынке товаров (работ, услуг), которая получила протокол разногласий, не передаст в указанный двадцатидневный срок в суд разногласия, оставшиеся неурегулированными, то предложения другой стороны считаются принятыми.

8.В случае если стороны не достигли согласия по всем существенным условиям хозяйственного договора, такой договор считается незаключенным (не состоявшимся). Если одна из сторон осуществила фактические действия по его выполнению, правовые последствия таких действий определяются нормами Гражданского кодекса Украины.

1. Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в надлежащей форме. Поскольку договор — один из видов правомочий, к его форме применяются общие правила о форме правомочий, изложенных в ст. 205 ГК Украины. Особенность хозяйственных договоров заключается в том, что при их заключении применяются определенные технико-юридические процедуры, то есть порядок выражения предложения заключить договор и его принятие в значительной мере формализирован. При заключении договора стороны должны определить условия договора, отвечающие их реальным намерениям и экономическим интересам, а также юридически оформить договор.

Часть 1 комментируемой статьи устанавливает требования к форме хозяйственных договоров. По общему правилу хозяйственные договоры заключаются в письменной форме (но возможно их заключение и в устной форме в соответствии со ст. 206 ГК Украины), которая обеспечивает определенность позиций сторон относительно условий договора и способствует выяснению его содержания. Хозяйственный договор, как правило, заключается путем составления единого документа, подписанного сторонами и скрепленного печатью. Но возможно заключение договора упрощенным способом (если не установлены специальные требования к форме и порядку заключения определенного вида договора, от которых стороны не имеют права отступать) — путем обмена документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или другой связи, позволяющей установить: документ выходит от стороны по договору, а также путем принятия заказа. Если договор заключается в упрощенной форме, следует учитывать, что в документах, которыми обмениваются стороны, должны содержаться все существенные условия договора определенного вида.

Относительно нотариального удостоверения хозяйственных договоров и обязательной государственной регистрации хозяйственных договоров определенного вида, нужно руководствоваться ст.ст. 209-210 ГК Украины, а также другими законодательными актами, которые предусматривают обязательное нотариальное удостоверение или государственную регистрацию договоров. Например, в соответствии со ст. 14 Закона Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. концессионные договоры регистрируются Фондом государственного имущества в специальном реестре.

Для заключения реального договора нужна не только договоренность сторон, которая требует необходимой формы, но и переданное соответствующее имущество, также должным образом оформленное.

2. Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор.

Проект договора, который предоставляется любой из сторон договора, выступающей инициатором заключения договора, является офертой, которая должна отвечать следующим обязательным требованиям: во-первых, быть адресованной конкретному лицу (лицам); во-вторых, быть достаточно определенной; в-третьих, выражать намерение лица, сделавшего ее, заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение; в-четвертых, содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

Можно выделить следующие стадии заключения договора: преддоговорные контакты сторон (переговоры), оферта, рассмотрение оферты, акцепт оферты. При этом две стадии: оферта и акцепт оферты — обязательны для всех случаев заключения договора. Стадия преддоговорных контактов сторон носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон. Что касается стадии рассмотрения оферты ее адресатом, то она имеет правовое значение только в случаях, когда законодательство по отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения проекта договора. Хоть большинство хозяйственных договоров заключается через составление и рассмотрение проекта договора, однако из комментируемой статьи не стоит делать вывод, что любое хозяйственное обязательство проходит стадию рассмотрения оферты. Так, в обязательстве, которое вытекает из перевозки пассажира, оферта не имеет вида проекта договора и, соответственно, на нее не распространяются правила пунктов комментируемой статьи.

Форма оферты может быть разной: единый документ, письмо, телефакс и т. п. Следствием предоставления проекта договора является отклик конкретного адресата (или неопределенного круга адресатов) оферты и выражение его согласия заключить договор в любой форме на отмеченных в оферте условиях, тогда договор следует признавать заключенным. Связанность фактом осуществления оферты означает, что лицо, которое сделало предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта предложения его адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве.

В соответствии с п. 3 ст. 641 ГК Украины оферент не может отозвать оферту после ее принятия адресатом на протяжении срока, указанного в оферте (безотзывность оферты), если иное не указано в предложении или не вытекает из ее сути или обстоятельств, при которых она была сделана.

Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут считаться лишь предложением сделать оферту. Так, реклама товаров, работ и услуг не является офертой. Реклама направлена к неопределенному кругу лиц и, как правило, не приобретает достаточной определенности для заключения договора, квалифицируется лишь как приглашение лицам обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнения, предоставления услуг и с предложением о заключении договора (приглашение делать оферты).

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает правила акцепта не любого хозяйственного обязательства, а такого, которое было вызвано офертой, составленной в форме проекта договора. Если оферта составлена в другой форме, то применению подлежат ст.ст. 641-646 ГК Украины.

Акцептом, то есть ответом лица, которому была направлена оферта в виде проекта договора, о принятии ее условий, если договор заключается в письменной форме, является подписание адресатом предложенного проекта договора без возражений относительно его условий или посылания другого документа. Акцепт посылается в виде договора или письма, факсограммы и т. п., но с обязательным соблюдением срока для ответа — 20 дней. Установка обязательного срока для ответа на акцепт в известной мере — это ограничение свободы договора, поскольку обычно это прерогатива оферента — определять, в какой срок он желает получить ответ на предложение. Срок для ответа раньше устанавливался только для обязательных договоров, а теперь, судя по содержанию статьи, распространяется на всех субъектов хозяйственных договоров, которые в письменном виде предлагают заключить договор.

Получение акцепта лицом, которое направило оферту, является свидетельством того, что договор заключен. Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до этого момента.

В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (то есть акцепт еще не получен лицом, которое направило оферту) или поступает одновременно с ним, акцепт считается неполученным (ст. 642 ГК Украины).

4. В том случае, если сторона, которая получила проект договора, намеревается заключить договор, но не согласна с отдельными его условиями, она составляет два экземпляра протокола разногласий вместе с подписанным договором. Обычно ответ о согласии заключить договор на других условиях считается не акцептом, а новой офертой, то есть предложением заключить договор на новых условиях (ст. 646 ГК Украины). Формулировка же статьи, которая комментируется, позволяет сделать вывод — имеет место акцепт оферты на других условиях в. виде протокола разногласий.

5. Протокол разногласий рассматривается стороной, которая его получила, не более 20 дней. За это время сторона должна провести мероприятия по урегулированию разногласий. Урегулирование разногласий и конфликтов, которые возникают при заключении хозяйственного договора, могут быть осуществлены компромиссным путем, то есть путем взаимных уступок.

Если сторонам, даже после проведения всех мероприятий по урегулированию расхождений, не удается достичь согласия по отдельным условиям договора, то сторона, которая получила протокол разногласий, имеет право передать на рассмотрение суда неурегулированные разногласия, но при обязательном согласии на это другой стороны (см. комментарий к ст. 187).

6. Закон обязывает стороны, которые достигли согласия по вопросам, которые содержатся в протоколе разногласий, оформить такое согласие в письменном виде.

7. Часть 7 комментируемой статьи содержит специальное правило, которое предусматривает особый порядок рассмотрения преддоговорных споров сторон по договорам, основанным на государственном заказе или заключение которых обязательно для сторон на основании закона, а также если сторона-исполнитель по договору признана монополистом на определенном рынке товаров (работ, услуг). Норма этой части направлена на защиту в процессе заключения хозяйственного договора интересов экономически более слабой стороны от возможных злоупотреблений монопольным (доминирующим) положением контрагентом (навязывание таких условий договора, которые ставят контрагентов в неравное положение, или дополнительных условий, которые не касаются предмета договора, включая навязывание товара, не нужного контрагенту, монопольное установление высоких или дискриминационных цен (тарифов) и т. п.).

Законом Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г. не регулируется порядок и сроки, в течение которых должна быть направлена оферта о заключении государственного контракта, а также не определен субъект, на которого возлагается обязанность предоставления проекта договора. В связи с этим Высший арбитражный суд Украины в письме «О Законе Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 12 марта 1996 г. разъяснил, что разработка и предоставление другой стороне проекта государственного контракта может осуществлять как государственный заказчик, так и исполнитель государственного заказа.

8. Согласно ст. 638 ГК Украины договор заключен, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным его условиям. Именно такой подход Высшего хозяйственного суда Украины изложен в п. 17 разъяснения № 02-5/1 И. На основании комментируемой статьи, когда стороны не достигли согласия по всем существенным условиям хозяйственного договора, такой договор считается не заключенным (не состоявшимся). Это означает, что договор не состоялся как юридический факт, что порождает определенные права и обязанности сторон.

Если одна из сторон осуществила фактические действия относительно выполнения договора (такие действия носят название конклюдентных), правовые последствия таких действий определяются ГК Украины. Если сторона уже передала определенное имущество другой стороне, то при квалификации хозяйственным судом такого договора не заключенным возможно представление иска относительно неосновательного обогащения, а в случае уничтожения или повреждения имущества — иска о возмещении причиненного ущерба.

Статья 182. Особенности заключения предварительных договоров

1.По предварительному договору субъект хозяйствования обязуется в определенный срок, но не позднее одного года с момента заключения предварительного договора, заключить основной хозяйственный договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

2.Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие определить предмет, а также другие существенные условия основного договора. К заключению предварительных договоров не применяется общий порядок заключения хозяйственных договоров.

3.В случае если сторона, заключившая предварительный договор, получив проект договора от другой стороны, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона имеет право требовать заключения такого договора в судебном порядке.

4.Обязательство заключить основной договор, предусмотренное предварительным договором, прекращается, если до истечения срока, в который стороны должны заключить основной договор, одна из сторон не направит проект такого договора другой стороне.

5.Отношения по заключению предварительных договоров регулируются Гражданским кодексом Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

6.Соглашение сторон о намерениях (протокол о намерениях и т.п.) не признается предварительным договором и не порождает юридических последствий.

1. При осуществлении предпринимательской деятельности нередки случаи, когда заключение договора нецелесообразно в это время, но в дальнейшем такой договор актуален и выгоден для этих субъектов. Логично, что каждая из сторон хотела бы получить гарантии заключения такого договора в будущем. Именно для таких случаев в хозяйственном законодательстве предусмотрены нормы, которые допускают заключение предварительных договоров.

История института предварительного договора насчитывает около двух тысяч лет. В римском праве он был разработан настолько детально, что регулирующие предварительный договор нормы впоследствии были практически полностью реципированы странами континентальной правовой системы.

Отношения по заключению предварительных договоров регулируются ст. 635 ГК Украины с учетом особенностей, предусмотренных ХК Украины.

ГК Украины определяет предварительный договор как договор, стороны которого обязываются в течение определенного срока (в определенный срок) заключить договор в будущем (основной договор) на условиях, установленных предварительным договором. ХК Украины дает похожее определение, однако уточняет срок, по истечении которого субъект хозяйствования обязывается заключить основной хозяйственный договор, срок этот не может быть более одного года.

1.Предварительный договор должен включать существенные условия основного договора. Нужно иметь в виду, что в ГК Украины существует норма, определяющая, что существенные условия основного договора, не установленные предыдущим договором, согласовываются в порядке, установленном сторонами в предварительном договоре, если такой порядок не установлен актами гражданского законодательства. А ХК Украины предусматривает обязательное согласование сторонами всех существенных условий будущего договора, которые в неизменном виде будут перенесены в основной договор.

Конкретные условия, определение которых необходимо в предварительном договоре, зависят от вида основного договора и тех условий, которые определены в законодательстве как существенные для этого вида договора.

Одно из требований к предварительному договору установлено ст. 635 ГК Украины — его форма, которая должна отвечать форме основного договора. В случае если форма основного договора не установлена, предварительный должен быть заключен в письменном виде.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает последствия незаключения договора, которые следуют из предыдущего. Так, предусматривается, что сторона имеет право требовать заключения такого договора в судебном порядке. Стоит иметь в виду, что часть 2 ст. 635 ГК Украины предусматривает, что сторона, которая необоснованно уклоняется от заключения договора, предусмотренного предварительным договором, должна возместить другой стороне убытки, причиненные просрочкой, если другое не установлено предварительным договором или актами гражданского законодательства. Предполагается, что к хозяйственным предварительным договорам не может применяться последнее правило, предусмотренное ГК Украины, поскольку правило, предусмотренное в части 3 комментируемой статьи, можно считать особенностью, установленной ХК Украины. Тем более нецелесообразно использовать одновременно и возмещение убытков, и заключение договора в обязательном порядке по решению суда.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи обязательство заключить основной договор, предусмотренное предварительным договором, прекращается, если до окончания срока, когда стороны могут заключить основной договор, одна из сторон не направит проект такого договора другой стороне. Это правило в значительной мере отличается от регулирования этого вопроса ГК Украины. Так, часть 3 ст. 635 ГК Украины закрепляет положение о том, что обязательство, установленное предварительным договором, прекращается, если основной договор не заключен на протяжении срока, установленного предварительным договором, или если ни одна из сторон не направит другой стороне предложение о его заключении.

5.6. В случае заключения «протокола о намерениях» такой документ не порождает для сторон, его подписавших, никаких юридических обязательств.

По содержанию предварительный договор, бесспорно, похож на протокол о намерениях. Однако если документ фиксирует определенные стремления, пожелания, планы сторон, но из его формулировок не следует намерение сторон считать себя юридически связанными — это соглашение о намерениях. В этом случае отношения сторон регулируются нормами морали, в частности, деловой этики, но не правом. Протокол о намерениях не устанавливает определенных прав и обязанностей и не допускает средства юридической ответственности за отказ от него.

Следует обратить внимание, что в части 4 ст. 635 ГК Украины предусмотрено, что договор о намерениях (протокол о намерениях), если в нем нет волеизъявления сторон о придании ему силы предварительного договора, не считается предварительным договором, то есть стороны имеют возможность доказать, что по содержанию «протокол о намерениях» — предварительный договор. А ХК Украины в любом случае не предоставляет «протоколу о намерениях» статуса предварительного договора.

Статья 183. Особенности заключения хозяйственных договоров по государственному заказу

1.Договоры по государственному заказу заключаются между определенными законом субъектами хозяйствования — исполнителями государственного заказа и государственными заказчиками, уполномоченными от имени государства заключать договоры (государственные контракты), в которых определяются хозяйственные обязательства сторон и регулируются отношения заказчика с исполнителем по выполнению государственного заказа.

2.Государство в лице Кабинета Министров Украины выступает гарантом по обязательствам государственных заказчиков.

3.Заключение сторонами договора по государственному заказу (государственного контракта) осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 181 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, предусмотренных законодательством. Государственный контракт заключается путем подписания сторонами единого документа.

4.Уклонение от заключения договора по государственному заказу является нарушением хозяйственного законодательства и влечет ответственность, предусмотренную настоящим Кодексом и другими законами. Споры, связанные с заключением договора по государственному заказу, в том числе при уклонении от заключения договора одной или обеих сторон, разрешаются в судебном порядке.

5.Исполнитель государственного заказа освобождается от обязанности заключения государственного контракта на условиях, определенных государственным заказом, в случае признания в судебном порядке государственного заказа недействительным.

1. В соответствии с частью 2 ст. 13 ХК Украины договор по государственному заказу (государственный контракт) — это договор, заключенный государственным заказчика от имени государства с исполнителем государственного заказа, в котором определяются права и обязанности сторон и регулируются взаимоотношения заказчика и исполнится Этот договор принадлежит к плановым хозяйственным договорам, под которыми в теории хозяйственного права понимают договоры, в основе которых лежит акт государственного планирования, а обязательность их заключения для определенного круга субъектов хозяйствования императивно установлена законом. Из-за этого возможность определения их содержания ограничена государственным заказом.

В свою очередь, в соответствии с частью 1 ст. 13 ХК Украины государственный закажи является средством государственного регулирования экономики путем формирование на договорной (контрактной) основе состава и объемов продукции (работ, услуг), необходимой для государственных нужд, размещение государственных контрактов на поставку (закупку) этой продукции (выполнение работ, предоставление услуг) среди субъектов хозяйствования, независимо от их формы собственности.

Часть 1 комментируемой статьи определяет стороны договора на основании государственного заказа: субъекты хозяйствования — исполнители государственного заказа государственные заказчики, уполномоченные от имени государства заключать таю: говоры. При этом для названных сторон заключение хозяйственного договора являете обязательным, если он основан на государственном заказе (см. комментарий к ст. 179 также часть 7 ст. 181).

В соответствии с частью 1 ст. 1 Закона Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г. государственными заказчиками выступает Верховная Рада Украины и другие центральные органы государственной власти Украины, Совет Министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации, государственные организации и учреждение. определенные законом о Государственном бюджете Украины, а также государственные организации и учреждения, уполномоченные Кабинетом Министров Украины заключат» государственные контракты с исполнителями государственного заказа. Исполнителями государственного заказа выступают субъекты хозяйственной деятельности Украины форм собственности, которые изготовляют и поставляют продукцию для государственных нужд в соответствии с условиями заключенного государственного контракта.

2. В соответствии со ст. 2 указанного Закона и частью 2 комментируемой статьи государство выступает гарантом по обязательствам государственных заказчиков (в лице Кабинета Министров Украины). Поставки продукции для государственных потребностей обеспечиваются за счет средств Государственного бюджета Украины и других источников финансирования, которые привлекаются для этого.

Объемы средств для закупки отмеченной продукции предусматриваются в Законе о Государственном бюджете Украины на текущий год и определяются Кабинетом Министров Украины соответствующими решениями об использовании внебюджетных источников финансирования.

3. Государственный контракт заключается в форме единого документа, подписанного сторонами, и скрепляется печатью. Упрощенная письменная форма не используется для этого контракта (см. комментарий к частям 1 и 7 ст. 181).

4. Комментируемая статья предусматривает исключения из принципа свободы договора в части недопустимости принуждения к заключению договора и прямо предписывает субъекту обязательный порядок заключения договора. При этом уклонение от заключения договора на основании государственного заказа считается нарушением хозяйственного законодательства, является основанием для хозяйственно-правовой ответственности и влечет за собой применение хозяйственных санкций в соответствии со ст. 218 ХК Украины (см. комментарий к соответствующей статье). Кроме того, ст. 4 Закона Украины «О поставках продукции для государственных нужд» тоже определяет ответственность за невыполнение государственных контрактов на поставку продукции для государственных потребностей. Например, часть 1 указанной статьи предусматривает, что в случае невыполнения или неподобающего выполнения государственного контракта на поставку продукции для государственных нужд с виновной стороны взимается предусмотренная контрактом неустойка (штраф, пеня), а также возмещаются нанесенные убытки.

5. Преддоговорные споры, которые возникают между государственным заказчиком и исполнителем государственного заказа, рассматриваются хозяйственными судами. Кроме того, государственный заказ может быть признан хозяйственным судом недействительным полностью или частично в порядке, предусмотренном ХПК Украины.

Статья 184. Особенности заключения хозяйственных договоров на основе свободного волеизъявления сторон, примерных и типовых договоров

1.При заключении хозяйственного договора на основе свободного волеизъявления сторон проект договора может быть разработан по инициативе любой из сторон в сроки, согласованные самими сторонами.

2.Заключение договора на основе свободного волеизъявления сторон может происходить упрошенным способом или в форме единого документа, с соблюдением общего порядка заключения договоров, установленного статьей 181 настоящего Кодекса.

3.Заключение хозяйственных договоров на основе примерных и типовых договоров должно осуществляться с соблюдением условий, предусмотренных статьей 179 настоящего Кодекса, не иначе как путем составления договора в виде единого документа, оформленного согласно требованиям статьи 181 настоящего Кодекса и в соответствии с правилами, установленными нормативно-правовыми актами по применению примерного или типового договора.

1,2. Части 1 и 2 комментируемой статьи фактически повторяют абзац 1 части 4 ст. 179 и частей 1 и 2 ст. 181 настоящего Кодекса (см. комментарий к соответствующим статьям).

3.Часть 3 комментируемой статьи вводит правило о том, что заключение хозяйственных договоров на основе примерных и типовых договоров упрощенным способом не допускается (другие вопросы, связанные с примерными и типовыми договорами, см. в комментарии к части 4 ст. 179).

Статья 185. Особенности заключения хозяйственных договоров на биржах, ярмарках и публичных торгах

1.К заключению хозяйственных договоров на биржах, оптовых ярмарках, публичных торгах применяются общие правила заключения договоров на основе свободного волеизъявления, с учетом нормативно-правовых актов, которыми регулируется деятельность соответствующих бирж, ярмарок и публичных торгов.

1. Определенными особенностями характеризуется заключение договоров на товарных, фондовых и других биржах. Как и ГК Украины (ст. 650), ХК Украины не определяет правил заключения договоров в указанных случаях, а содержит отсылочную норму к другим законодательным актам. Правила биржевой торговли и биржевых торгов также регламентированы в ст. 281 ХК Украины (см. комментарий). Порядок заключения биржевых договоров регулируется ведомственными или локальными актами органов управления биржей, которые принимаются общими собраниями членов биржи или ее биржевым комитетом. В соответствии со ст. 15 Закона Украины «О товарной бирже» от 10 декабря 1991 г. биржевой операцией признается правомочие, отвечающее следующим условиям: является куплей-продажей, поставкой или обменом товаров, допущенных к обороту на товарной бирже; ее участниками являются члены биржи; она рекомендована для регистрации и зарегистрирована на бирже не позже следующего после ее осуществления дня.

Участниками биржевых торгов являются члены биржи — ее учредители и принятые в установленном порядке в состав биржи украинские и иностранные юридические и физические лица, биржевые брокеры, действующие на основании договоров доверенности или комиссии, которые заключаются ими с членами биржи. Биржевое посредничество могут осуществлять и дилеры —лица, которые заключают биржевые соглашения от собственного имени и за собственный счет с целью последующей перепродажи товара на бирже.

Биржевая операция считается заключенной с момента ее регистрации на бирже, которую осуществляет регистрационное бюро (палата) биржи.

Деятельность фондовой биржи регулируется Законом Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» от 18 июля 1991 г.

Ярмарка — это краткосрочная выставка, которая регулярно повторяется в определенном месте под традиционным названием в обусловленный срок с целью изучения спроса на товары и последующей их продажи. Согласно Положению «О порядке проведения межобластных оптово-промышленных ярмарок», утвержденному Постановлением Кабинета Министров Украины от 30 августа 1995 г. № 693, общая цель ярмарки — создание надлежащих условий для многосторонних контактов продавцов и покупателей, содействие расширению торговли, установлению деловых связей между производителями и потребителями.

Ярмарки по экономическому значению и составу участников разделяются на: региональные, ориентированные на потребности нескольких областей; межрегиональные, ориентированные на межрегиональные потребности. По товарной направленности ярмарки разделяются на универсальные (с широкой номенклатурой товаров) и специализированные (по продаже отдельных групп товаров).

Заключение договоров на поставку товаров проводится непосредственно на ярмарке, где стороны могут уточнять условия ранее заключенных договоров и ассортимент товаров, подлежащих поставке.

В письме Высшего арбитражного суда Украины «О подведомственности споров, возникающих при заключении договоров на ярмарках оптовой продажи товаров» от 8 мая 1992 г. определено, что соответствующие споры подведомственны хозяйственным судам Украины.

Торги — осуществление конкурентного отбора участников с целью определения победителя торгов, которые проводятся в двух формах: аукциона и конкурса. Общий признак обеих форм проведения торгов — состязательность участников, которые конкурируют между собой за право заключить договор. Их конкуренция заключается в том, что они пытаются выдвинуть самые выгодные предложения, отвечающие условиям торгов.

При проведении аукциона победителем считается лицо, которое предложило набольшую цену, а при проведении конкурса — лицо, которое по выводам конкурсной комиссии предложило наилучшие условия. При проведении редукциона (аукциона на понижение) продавцы торгуются, кто из них готов уступить свой товар заказчику на более выгодных для него условиях.

Иногда законодатель отождествляет понятие «публичные торги» с понятием «аукцион». Например, это следует из названия некоторых нормативно-правовых актов: Положение о порядке проведения аукционов (публичных торгов) по реализации заложенного имущества, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 22 декабря 1997 г. № 1448. Иногда в нормативно-правовых актах встречается употребление термина «тендер» в понимании торгов. Но «тендер» — это прямое заимствование из английского языка (от английского tender— официальное предложение). Слово «тендер» пришло в Украину из международной деловой практики и означает покупку на конкурсной основе каких-либо товаров или услуг. Поэтому по смысловой нагрузке термины «конкурс» и «тендер» равнозначны, однако принято применять термин «тендер» в тех случаях, когда речь идет о конкурсе как о форме заключения договора. Считается целесообразным применять термин «конкурс» для всех видов конкурсов. Это будет способствовать стандартизации законодательства, процедур и документации, что, в свою очередь, повлияет на снижение расходов учредителей конкурсов и участников конкурса на участие в них.

Кроме того, законодатель неверно трактует иногда некоторые понятия. Так, приказом Государственной комиссии по ценным бумагам Украины утверждено Положение о регистрации фондовых бирж и торгово-информационных систем и регулированию их деятельности от 15 января 1997 г. № 9, в котором содержится такая трактовка понятия аукциона: «конкурсный способ организации торговли». Выходит, что аукцион — форма конкурса, но это не так. И аукцион, и конкурс — самостоятельные способы организации торгов, их объединяет то, что они — конкурентные способы такой торговли.

Анализ нормативно-правовых актов Украины дает возможность утверждать, что конкурсы и аукционы, как правило, объявляются по двум причинам. Во-первых, в соответствии с требованиями корпоративной политики закупок. Во-вторых, для того чтобы получить лучший продукт, работу, услугу и др. за лучшую цену, то есть чтобы найти наилучшего контрагента для будущего договора.

Например, согласно п. 1 ст. 14 Закона Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» и Законом Украины «О государственном оборонном заказе» основным средством закупки товаров, работ, услуг для государственных нужд являются открытые торги.

Широко используется конкурс на торгах при приватизации государственной и коммунальной собственности. Например, ст. 15 Закона Украины «О приватизации государственного имущества» от 4 марта 1992 г. и ст. 3 Закона Украины «О приватизации небольших государственных предприятий (малая приватизация)» от 6 марта 1992 г. определяют, что одним из способов приватизации является продажа по конкурсу.

Кроме того, конкурсы проводятся при продаже недвижимости (не только в связи с приватизацией), другого имущества (в том числе конфискованных таможенными органами предметов контрабанды), при аренде нежилых помещений и земельных участков для коммерческой деятельности, при продаже экспортных квот, в инвестиционной деятельности, а также в других отраслях хозяйственной деятельности. Они имеют цель — выявить конкретного субъекта, с которым должен быть заключен договор. Имущество передается тому из участников конкурса, кто предложил наилучшие для учредителя конкурса условия. Собственно говоря, конкурс может применяться при заключении любых договоров, направленных на продажу имущества или прав. Но вряд ли возможно применение этого института при осуществлении договоров, не совместимых по своей сути с конкурсом: договоров о совместной деятельности, дарении.

По типам конкурсы, имеющие цель заключение договора с победителем, можно разделить на международные и внутренние, открытые и закрытые; селективные, двухэтапные. Международные конкурсы обязательно открыты. Позитивной стороной открытых публичных конкурсов является то, что они привлекают всегда большое количество участников, включая и небольшие компании, которые не успели себя зарекомендовать на рынке.

В отличие от открытых конкурсов, в закрытых конкурсах могут принимать участие только те лица, физические или юридические, которые получили специальные приглашения участвовать в них. Внутренние закрытые конкурсы, как правило, допускают участие в конкурсе ограниченного числа фирм (две-три), список которых предварительно определен учредителем.

Открытые и закрытые конкурсы могут быть двухэтапными. Например, эта процедура применяется, когда учредителю тяжело сформулировать требования к предмету конкурса. Такой подход позволяет изучить потенциальных поставщиков, сформулировать свои требования. На первом этапе подают свои предложения без указания цены. Изучив предложения, учредитель конкурса может внести изменения и дополнения в конкурсную документацию. На втором этапе участники подают конкурсные заявки, подготовленные с учетом изменений в конкурсной документации, указывая в них также цены.

Селективный конкурс — своеобразный компромисс между открытым и закрытым. Подать заявку на участие в нем может любой поставщик, однако к участию в конкурсе допускаются лишь претенденты, выбранные заказчиком.

Учредитель конкурса сам избирает форму торгов, которая будет применена, конечно, если закон не содержит императива относительно формы. Ведь нецелесообразно применять дорогие открытые конкурсы для закупки незначительной партии товара—для этого существуют упрощенные способы закупки.

Основными недостатками проведения торгов в Украине являются: во-первых, не формируются или не доводятся до сведения участников описание и условия конкурса; во-вторых, в большинстве случаев компания-учредитель уже достаточно жестко ориентирована на двух потенциальных исполнителей. Отмеченные недостатки организации проведения конкурсов в Украине можно свести к минимуму, если унифицировать нормы, касающиеся проведения торгов, которые содержатся в разнообразных правовых актах.

Конкурс и аукцион, если они проводятся корректно (не для исследования рынка и сбора идей),— очень удобный механизм получения от фирм, принимающих участие в нем, наилучших предложений (временных и финансовых) по снабжению продукцией или выполнению какого-либо проекта, потому что в этом случае нет нужды убеждать фирму снизить цену — это сделают ее конкуренты.

В результате проведения торгов между победителем и учредителем торгов возникают обязательства по заключению соответствующего договора.

Статья 186. Заключение организационно-хозяйственных договоров

1.Договорное оформление организационно-хозяйственных обязательств может осуществляться участниками хозяйственных отношений как на основе свободного волеизъявления сторон, так и на основе примерных договоров, если заключение таких договоров предусмотрено соответствующими нормативно-правовыми актами. Упрощенный способ заключения организационно-хозяйственных договоров не допускается.

1.В соответствии со ст. 176 ХК Украины организационно-хозяйственными признаются хозяйственные обязательства, возникающие в процессе управления хозяйственной деятельностью между субъектом хозяйствования и субъектом организационно-хозяйственных полномочий, благодаря которым обязанная сторона должна осуществить в интересах второй стороны определенное управленческо-хозяйственное (организационное) действие или воздержаться от определенного действия, а управомоченная сторона имеет право требовать от обязанной стороны выполнения ее долга. Цитируемая статья также содержит перечень субъектов и основания возникновения соответствующего обязательства (см. комментарий к ст. 176 настоящего Кодекса).

По общему правилу, организационно-хозяйственные договоры могут заключаться на основе свободного волеизъявления сторон. Однако комментируемая статья вводит императивное правило о форме договора — письменная и обязательно в виде единого документа, подписанного сторонами и скрепленного печатью (о заключении организационно-хозяйственных договоров на основе примерных договоров см. комментарий к ст. 179 ХК Украины).

Статья 187. Заключение хозяйственных договоров по решению суда

1.Споры, возникающие при заключении хозяйственных договоров по государственному заказу, или договоров, заключение которых является обязательным на основании закона и в других случаях, установленных законом, рассматриваются судом. Другие преддоговорные споры могут быть предметом рассмотрения суда в случае если это предусмотрено соглашением сторон или если стороны обязаны заключить определенный хозяйственный договор на основании заключенного между ними предварительного договора.

2.День вступления в силу решения суда, которым разрешен вопрос о преддоговорном споре, считается днем заключения соответствующего хозяйственного договора, если решением суда не определено иное.

1. Если при заключении хозяйственного договора возникли преддоговорные споры (они возникают по поводу установления договорных отношений или относительно отдельных условий хозяйственного договора), которые не были улажены сторонами, они могут разрешаться судом. Эти споры подведомственны хозяйственным судам, кроме тех, которые возникают при согласовании стандартов и технических условий, и споров об установлении цен на продукцию (товары), а также тарифов на услуги (выполнение работ), если данные цены и тарифы в соответствии с законодательством не могут быть установлены по соглашению сторон (ст. 12 ХПК Украины).

В том случае, когда договор, который заключается, основывается на обязательном для субъектов хозяйствования государственном заказе или является обязательным для заключения посредством прямого указания закона, сторона, которая получила протокол разногласий, имеет право в двадцатидневный срок с момента получения протокола разногласий передать на рассмотрение суда неурегулированные разногласия и без получения согласия другой стороны на передачу неурегулированных разногласий (дополнительно см. комментарий к части 7 ст. 181 ХК Украины). Если сторона, получившая протокол разногласий, в таком договоре не подает в двадцатидневный срок с момента получения протокола разногласий неурегулированные разногласия в суд, то предложения другой стороны автоматически считаются принятыми.

Примером обязательного заключения договора является публичный договор; основной договор, заключенный в выполнение предыдущего, в пределах годового срока, определенного частью 1 ст. 182 ХК Украины; договор с лицом, которое выиграло торги; договоры поставки или подряда для государственных нужд и т. п.

В том случае, когда договор, который заключается, не основывается на обязательном для субъектов хозяйствования государственном заказе или не является обязательным для заключения через прямое указание закона, спор может быть рассмотрен Хозяйственным судом только по взаимному согласию сторон.

2. Хозяйственный договор считается заключенным по решению суда со дня его вступления в законную силу, если не будет определено иное. В соответствии со ст. 85 ХПК Украины решения Хозяйственного суда приобретают законную силу по окончании десятидневного срока со дня его принятия, а в случае, если на судебном заседании были объявлены лишь вступительная и резолютивная части решения, оно вступает в силу по окончании десятидневного срока со дня подписания решения. В случае представления апелляционной жалобы или внесения апелляционного представления решения, если оно не упразднено, вступает в законную силу после рассмотрения дела апелляционной инстанцией.

В соответствии со ст. 84 ХПК Украины в судебном разрешении спора, возникшего при заключении договора, в резолютивной части указывается решение по каждому спорному условию договора, а в споре о причинах заключения договора — условия, на которых стороны обязаны его заключить, со ссылкой на поданный истцом проект договора.

Статья 188. Порядок изменения и расторжения хозяйственных договоров

1.Изменение и расторжение хозяйственных договоров в одностороннем порядке не допускаются, если иное не предусмотрено законом или договором.

2.Сторона договора, считающая необходимым изменить или расторгнуть договор, должна направить предложение об этом другой стороне по договору.

3.Сторона договора, получившая предложение об изменении или расторжении договора, в двадцатидневный срок после получения предложения уведомляет другую сторону о результатах его рассмотрения.

4.В случае если стороны не достигли согласия об изменении (расторжении) договора или в случае неполучения ответа в установленный срок с учетом времени почтового оборота, заинтересованная сторона имеет право передать спор на разрешение суда.

5. Если судебным решением договор изменен или расторгнут, договор считается измененным или расторгнутым со дня вступления в силу данного решения, если иной срок вступления в силу не установлен по решению суда.

1. Одной из существенных новелл Гражданского и Хозяйственного кодексов является введение правила о недопустимости одностороннего отказа от обязательства (в хозяйственном законодательстве — договора), как и одностороннего изменения его условий. Однако правило не носит характера безусловного императива, поскольку стороны могут предусмотреть в договоре возможность одностороннего отказа от обязательства или одностороннего изменения его условий. Во времена действия ГК УССР 1963 г. односторонний отказ допускался только в случаях, предусмотренных законом.

Следует отметить, что законодатель в ст. 525 ГК Украины употребляет термин «односторонний отказ от обязательства», а в ст. 611 ГК Украины и в комментируемой статье употребляет термин «расторжение... договора». Однако эти термины — синонимы и определяют одно правовое явление — расторжение договора в результате одностороннего отказа от обязательства.

1.Предложение о внесении изменений в условия договора или его расторжении может исходить от любой стороны и должно быть изложено в письменном виде. Действия сторон о внесении изменений в договор или по его расторжению направлены на изменение или прекращение правоотношений, следовательно, являются правомочием, которое должно отвечать общим положениям гражданского законодательства о правомочии.

Вместе с этим к изменению и расторжению договоров применяются специальные правила, которые относятся к форме их осуществления. В соответствии со ст. 654 ГК Украины правомочие об изменении или расторжении договора осуществляется в той же форме, что и договор, если из закона, других правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает другое.

Кроме того, нельзя расторгнуть или изменить уже выполненный договор. Договор, как и основанное на нем обязательство, прекращается в результате его надлежащего выполнения Поэтому нельзя расторгнуть или изменить то, что к моменту изменения или расторжения уже не существует. Так, если стороны заключили договор купли-продажи недвижимого имущества, нотариально его засвидетельствовав и зарегистрировав в установленном законом порядке, а затем выполнили этот договор (продавец передал в собственность покупателя имущество, а покупатель заплатил продавцу цену), то в дальнейшем они не могут прийти к соглашению об изменении или расторжении этого договора, поскольку он прекратил свое существование в момент его надлежащего выполнения.

3. Другая сторона обязана в установленный двадцатидневной срок направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора, письменное сообщение о результатах рассмотрения предложения. Например, сторона может согласиться с предложением, отказаться от предложения или изложить свое предложение об изменении условий договора, которое может выражать определенный компромисс между позициями сторон. Если предложение принимается другой стороной, договор считается измененным или расторгнутым.

4,5. Если стороны самостоятельно не нашли понимания в вопросах изменения условий или расторжении договора, они могут обратиться в хозяйственный суд.

Нужно различать случаи, когда у сторон договора возникает право выдвинуть в судебном порядке требование об изменении или расторжении договора, и случаи, когда сторона может в одностороннем порядке отказаться от договора, если это предусмотрено законом или договором. При этом в последнем случае стороне не нужно обращаться в суд для признания правомерности отказа. Сам факт отказа приводит к полному прекращению обязательства полностью или частично.

При изменении или расторжении договора при согласии сторон обязательство изменяется или прекращается с момента достижения согласия сторон по этому вопросу, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке — со дня вступления в силу решения суда, если другой срок вступления в силу не установлен решением суда.

Глава 21 ЦЕНЫ И ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 189. Цена в хозяйственных обязательствах

1.Цена (тариф) в настоящем Кодексе является формой денежного определения стоимости продукции (работ, услуг), реализуемой субъектами хозяйствования.

2.Цена является существенным условием хозяйственного договора. Цена указывается в договоре в гривнах. Цены во внешнеэкономических договорах (контрактах) могут определяться в иностранной валюте по согласию сторон.

3.Субъекты хозяйствования могут использовать в хозяйственной деятельности свободные цены, государственные фиксированные цены и регулированные цены — предельные уровни цен или предельные отклонения от государственных фиксированных цен.

4.При осуществлении экспортных и импортных операций в расчетах с иностранными контрагентами применяются контрактные (внешнеторговые) цены, которые формируются в соответствии с ценами и условиями мирового рынка и индикативными ценами.

1. В ст. 3 ХК Украины указано, что деятельность субъектов хозяйствования (хозяйственная деятельность) носит стоимостный характер, имеет ценовую определенность (см. комментарий к ст. 3 ХК). Поэтому цены и ценообразование имеют существенное значение, являются одним из определяющих моментов в проведении субъектами хозяйственной деятельности.

Важность ценовой политики государства подчеркнута в решении Конституционного Суда Украины в деле о коммунальных услугах от 2 марта 1999 г. № 1-18/99, в котором отмечено, что ценовая политика, то есть стратегия государства по установлению и изменению цен, является одной из составных частей внутренней экономической и социальной политики государства. Основы этой политики реализованы Верховной Радой Украины, в частности, в Законе Украины «О ценах и ценообразовании» от 3 декабря 1990 г.. который сформулировал основные принципы установления и применения цен и тарифов и организацию контроля над их соблюдением на территории Украины.

Часть 1 комментируемой статьи определяет понятие цены (тарифа) через денежное выражение стоимости продукции (работ, услуг), реализованной субъектами хозяйствования. В специальном законодательстве также содержатся определения цены или отдельных видов цен. Например, в налоговом законодательстве используется обобщающий термин «обычная цена». В соответствии с п. 1.20 ст. 1 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (в редакции Закона Украины «О внесении изменений к Закону Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22 мая 1997 г.) обычной считается цена товаров (работ, услуг), определенная сторонами договора. Если не доказано обратное, то считается, что такая обычная цена отвечает уровню справедливых рыночных цен. Обычной также признается цена, установленная в соответствии с требованиями законодательства по государственному регулированию цен, а также в ряде других случаев, например, относительно цен на продукцию (товары, работы, услуги) естественных монополистов (см. также письмо Государственной налоговой администрации Украины «Относительно определения уровня обычных цен» от 19 мая 2005 г. № 9763/7/15-1117).

Тариф является ценой, устанавливаемой на определенные виды продукции (работы, услуги). Так, отдельные тарифы (механизм их формирования) утверждены приказом Министерства сельского хозяйства и продовольствия Украины «Об утверждении механизма формирования тарифов за ветеринарные работы и услуги» от 19 февраля 1996 г. № 51, приказами Министерства транспорта и связи Украины «Об утверждении Тарифов на перевозку пассажиров, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом в международном сообщении» от 16 сентября 2005 г. № 559 и «Об утверждении Тарифов на перевозку пассажиров и багажа железнодорожным транспортом в международном сообщении Восток — Запад» от 20 декабря 2005 г. № 919, приказом Министерства транспорта и связи Украины, Государственного департамента по вопросам связи и информатизации, Государственного предприятия специальной связи «Об утверждении тарифов на услуги специальной связи» от 9 октября 2006 г. № 398, решением Национальной комиссии Украины по вопросам регулирования связи «Об утверждении Предельных тарифов на предоставление в пользование каналов электросвязи операторов телекоммуникаций, которые занимают монопольное (доминирующее) положение на рынке этих услуг» от 21 февраля 2006 г. № 202, приказом Министерства экономики Украины «Об утверждении Тарифов на выполнение платных услуг, которые могут предоставляться подразделениями Государственной пожарной охраны МЧС Украины, и Порядка внесения субъектами хозяйствования и физическими лицами платы за предоставление платных услуг подразделениями Государственной пожарной охраны МЧС Украины» от 25 июля 2006 г. № 476/724/251; другими нормативно-правовыми актами.

2. Часть 2 комментируемой статьи выходит из общего положения относительно существенных условий хозяйственного договора, закрепленных в ст. 180 ХК Украины. Цена является условием хозяйственного договора, относительно которого его стороны обязаны в любом случае достичь согласия, то есть согласовать цену (см. комментарий к ст. 180 ХК). В соответствии с частью 8 ст. 181 ХК Украины в случае, если стороны не достигли согласия по всем существенным условиям хозяйственного договора, такой договор считается незаключенным (не состоявшимся).

В соответствии со ст. 99 Конституции Украины денежной единицей Украины является гривна. В п. 4 Указа Президента Украины «О денежной реформе в Украине» от 25 августа 1996 г. № 762/96 также определено, что единственным законным средством платежа на -территории Украины является гривна. С целью стабилизации цен на внутреннем рынке, усилением борьбы с монопольными проявлениями и защитой интересов отечественного производителя и населения Кабинет Министров Украины принял постановление «Об усовершенствовании порядка формирования цен» от 18 декабря 1998 г. № 1998. В п. 1 этого нормативно-правового акта отмечено, что формирование, установление и применение субъектами предпринимательства свободных цен на территории Украины осуществляется исключительно в национальной денежной единице. В соответствии с этим постановлением при формировании цен считается обоснованным учет расходов в долларовом эквиваленте лишь в части импортной составляющей структуры цены. Порядок пересчета регулируемых цен (тарифов) на товары и услуги, установленные не в национальной денежной единице, определен в Дополнении к постановлению № 1998. Министерство экономики Украины в письме от 8 апреля 1999 г. № 27-19/103 объясняет, что в соответствии со ст. 4 Закона Украины «О ценах и ценообразовании» полномочия по обеспечению осуществления государственной политики цен предоставлены Кабинету Министров Украины. Таким образом, действие Постановления Кабинета Министров Украины от 18 декабря 1998 г. № 1998, разработанное с целью стабилизации цен на внутреннем рынке, сдерживания инфляционных процессов в Украине, укрепления позиций национальной денежной единицы — гривны и защиты интересов населения, распространяется на все виды цен, которые применяются в государстве (см. также письма Министерства экономики Украины «Об установлении цен в долларовом эквиваленте» от 5 ноября 1998 г. .4° 27-32/227 и «О формировании цен в эквиваленте иностранной валюты» от 13 июня 2000 г. № 27-22/287, письмо Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства от 28 декабря 2000 г. № 2-223/5463, письмо Государственной налоговой администрации Украины «О рассмотрении письма» от И марта 2005 г. № 2045/6/23-5315). При согласии сторон цены в иностранной валюте могут определяться во внешнеэкономических договорах (контрактах), то есть в материально оформленных соглашениях двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленных на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности (см. также рекомендации Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики применения Закона Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 17 декабря 2004 г. № 04-5/3360). В ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. определено содержание понятия «иностранная валюта». Кроме этого, стоит руководствоваться постановлением Правления Национального банка Украины «О внесении изменений в Классификатор иностранных валют» от 2 октября 2002 г. № 378, другими нормативно-правовыми актами.

3. В части 3 комментируемой статьи перечислены виды цен, которые устанавливаются на товары, работы, услуги, с точки зрения регулирования их государством, соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления в пределах их полномочий. В ст. 6 Закона «О ценах и ценообразовании» отмечено, что в народном хозяйстве применяются свободные цены и тарифы, государственные фиксированные и регулируемые цены и тарифы. Детально указанные виды цен определены в ст.ст. 190 и 191 ГК Украины (см. комментарий к этим статьям).

4. Часть 4 комментируемой статьи определяет порядок формирования контрактной (внешнеторговой) цены при осуществлении экспортно-импортных операций при участии иностранных контрагентов (понятие экспорта и импорта см. в ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности»). Определены два правила, которые влияют на контрактную цену в сфере внешнеэкономической деятельности. Первое определяет формирование цены путем достижения соглашения участниками внешнеэкономического контракта с учетом спроса и предложения, а также других факторов, действующих на соответствующих рынках во время заключения внешнеэкономических соглашений (контрактов). В соответствии с приказом Министерства экономики и по вопросам Европейской интеграции Украины «Об утверждении Положения о форме внешнеэкономических договоров (контрактов)» от 6 сентября 2001 г. № 201 во внешнеэкономическом договоре определяется цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров или стоимость выполненных работ (предоставленных услуг), которые поставляются согласно договор) (контракту), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, и валюта контракта. Второе правило требует формирования контрактной цены участников внешнеэкономической деятельности в соответствии с индикативными ценами, внедряемыми Министерством экономики Украины в соответствии с законодательством, в частности. Указом Президента Украины «О мерах по усовершенствованию конъюнктурно-ценовой политики в сфере внешнеэкономической деятельности» от 10 февраля 1996 г. № 124/96 и утвержденным им Положением об индикативных ценах в сфере внешнеэкономической деятельности (см. также, например, приказ Министерства внешних экономических связей и торговли Украины «О применении ст. 4 Указа Президента Украины от 10 февраля 1996 г. № 124/96» от 8 августа 1996 г. № 506, приказ Министерства экономики Украины «Относительно индикативных цен» от 12 мая 2006 г. № 167). В соответствии с п. 2 указанного Положения под индикативными понимаются цены на товары, отвечающие ценам, которые сложились или складываются на соответствующий товар на рынке экспорта или импорта на момент осуществления экспортной (импортной) операции с учетом условий поставки и условий осуществления расчетов, определенных согласно законодательству Украины. Индикативные цены могут вводиться на товары: относительно экспорта которых применены антидемпинговые меры или начато антидемпинговое расследование или процедуры в Украине или за ее пределами; относительно которых применяются специальные импортные процедуры в соответствии со ст. 19 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности»; относительно экспорта которых установлен режим квотирования, лицензирования; специальные режимы; экспорт которых осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 20 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности»; в других случаях на выполнение международных обязательств Украины.

Перечни индикативных цен на соответствующие товары содержатся в приказах Министерства экономики Украины, которые публикуются в газете «Урядовий кур'ер» не реже раза в месяц (см., например, приказ Министерства экономики Украины «Об утверждении перечня минимальных уровней индикативных цен на некоторые виды продукции, экспортируемой из Украины в сентябре 2006 года» от 31 августа 2006 г. №288).

Статья 190. Свободные цены

1.Свободные цены определяются на все виды продукции (работ, услуг), за исключением тех, на которые установлены государственные цены.

2.Свободные цены определяются субъектами хозяйствования самостоятельно по согласию сторон, а во внутрихозяйственных отношениях — также по решению субъекта хозяйствования.

1, 2. В части 1 комментируемой статьи установлено общее правило, в соответствии с которым свободные цены определяются на все виды продукции, работ и услуг (за исключением тех, на которые установлены государственные цены).

В соответствии со ст. 7 Закона Украины «О ценах и ценообразовании» от 3 декабря 1990 г. свободные цены и тарифы устанавливаются на все виды продукции, товаров и услуг, за исключением тех, на которые осуществляется государственное регулирование цен и тарифов. Политика ценообразования, проводимая государством, направлена, в частности, на расширение сферы применения свободных цен. Это объясняется тем, что функционирование рыночной экономики невозможно при тотальном регулировании цен государством и требует оборота товаров (работ, услуг) по свободным (рыночными) ценам, с установленными законодательством исключениями (см. комментарий к ст.ст. 189, 191 ХК Украины).

Цена на продукцию (товары, работы, услуги) формируется не только с учетом показателей стоимости (см. комментарий к ст. 189 ХК Украины), но и ряда других факторов: спроса и предложения, характеристики товарного рынка, наличия или отсутствия конкурентных отношений на нем, а также установки государством «правил игры» для участников хозяйственных отношений на товарном рынке, например, недопущения установления цен, сформированных путем сговора между конкурентами, монопольных цен при злоупотреблении субъектом хозяйствования монопольным (доминирующим) положением на рынке, необходимости надлежащего доведения информации о ценах с целью соблюдения прав потребителей (см. приказ Министерства внешних экономических связей и торговли Украины «Об утверждении Инструкции о порядке обозначения розничных цен на товары народного потребления в предприятиях розничной торговли и общественного питания» от 4 января 1997 г. № 2, письмо Министерства экономики Украины от 17 января 2001 г. № 55-38/15) и ряда других показателей.

Свободные цены и тарифы на продукцию и услуги определяются продавцами самостоятельно, исходя из условий, которые сложились на рынке (см. письмо Министерства экономики Украины от 15 октября 1997 г. № 27-23/142). Подробнее порядок формирования свободных цен был определен Положением о порядке формирования и применения свободных (рыночных) цен и тарифов на продукцию, товары и услуги, утвержденным постановлением Главного управления ценовой политики Министерства экономики Украины от 27 декабря 1991 г. № 15. В налоговом законодательстве, в частности, в подпункте 1.20.1 пункта 1.20 ст. 1 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (в редакции Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22 мая 1997 г.) содержится понятие «справедливая рыночная цена» и общие критерии по ее установлению. Справедливая рыночная цена — это цена, по которой товары (работы, услуги) передаются другому собственнику при условии, что продавец желает передать такие товары (работы, услуги), а покупатель желает их получить при отсутствии какого-либо принуждения, обе стороны являются взаимно независимыми юридически и фактически, владеют достаточной информацией о таких товарах (работах, услугах), а также ценах, которые сложились на рынке идентичных (а при их отсутствии — однородных) товаров (работ, услуг).

Необходимо учитывать также положение части 2 ст. 8 Закона Украины «О ценах и ценообразовании», в соответствии с которым в случае избыточного роста цен, ранее выведенных из-под контроля по решению Кабинета Министров Украины, исполнительных комитетов областных, городских (городов республиканского подчинения) советов, допускается временное возвращение к государственному регулированию цен и тарифов. С целью изучения состояния и динамики развития ценовых процессов на региональных и общегосударственных рынках продукции, товаров и услуг и внесении на основании полученных данных Кабинету Министров Украины, центральным и местным органам исполнительной власти предложений относительно стабилизации ценовой ситуации на потребительском рынке Государственная инспекция по контролю за ценами (действует на основании постановления Кабинета Министров Украины «О Государственной инспекции по контролю за ценами» от 13 сентября 2000 г. № 1432) организует и непосредственно проводит мониторинг цен и тарифов на отдельные виды социально значимых товаров и услуг в соответствии с Порядком проведения мониторинга цен и тарифов на потребительском рынке, утвержденном постановлением Кабинета Министров Украины от 13 июня 2002 г. № 803. Это постановление правительством было принято к исполнению распоряжением Президента Украины «О совершенствовании наблюдений за ценами и тарифами» от 19 ноября 2001 г. № 328/2001-рп. Информация о результатах мониторинга цен и тарифов в разрезе регионов предоставляется: Минэкономики, Антимонопольному комитету (см. также приказ Антимонопольного комитета Украины, Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины «Об организации взаимодействия между Антимонопольным комитетом и Министерством экономики и по вопросам европейской интеграции Украины в сфере контроля над ценами» от 2 февраля 2005 г. № 1/27) и Национальному банку с соответствующими выводами и предложениями по улучшению ценовой ситуации в электронном и бумажном варианте; Госкомстату с целью углубления анализа данных по изменению цен и тарифов на потребляемые товары и услуги, которые поступают от территориальных органов государственной статистики в соответствии с п. 11 Порядка проведения мониторинга цен и тарифов на потребительском рынке (в редакции Постановления Кабинета Министров Украины «О внесении изменений в Постановление Кабинета Министров Украины от 13 июня 2002 г. № 803»).

Статья 191. Государственные и коммунальные цены

1.Государственные фиксированные и регулированные цены устанавливаются на ресурсы, оказывающие определяющее влияние на общий уровень и динамику цен, а также на продукцию и услуги, которые имеют существенное социальное значение для населения. Перечень указанных ресурсов, продукции, услуг утверждает Кабинет Министров Украины.

2.В соответствии с законом государственные цены устанавливаются также на продукцию (услуги) субъектов хозяйствования — естественных монополистов. Перечни видов продукции (услуг) указанных субъектов утверждаются Кабинетом Министров Украины.

3.Государственные цены устанавливаются на импортные товары, приобретенные за счет средств Государственного бюджета Украины.

4.Законом может быть предусмотрено установление коммунальных цен на продукцию и услуги, производство которых осуществляется коммунальными предприятиями.

5.Государственное регулирование цен осуществляется путем установления фиксированных государственных и коммунальных цен, предельных уровней цен, предельных уровней торговых надбавок и снабженческих вознаграждений, предельных нормативов рентабельности или путем введения обязательного декларирования изменения цен.

6.Органы исполнительной власти и органы местного самоуправления при установлении фиксированных цен, применение которых делает невозможным получение прибыли субъектами предпринимательства, обязаны предоставить этим субъектам дотацию в соответствии с законом.

1-3. В соответствии со ст. 9 Закона Украины «О ценах и ценообразовании» от 3 декабря 1990 г. государственные фиксированные и регулируемые цены и тарифы устанавливаются на ресурсы, которые оказывают определяющее влияние на общий уровень и динамику цен, на товары и услуги, которые имеют решающее социальное значение, а также на продукцию, товары и услуги, производство которых сосредоточено на предприятиях, которые занимают монопольное (доминирующее) положение на рынке.

Государственные фиксированные и регулируемые цены и тарифы устанавливаются государственными органами Украины. Решениями Конституционного Суда Украины были уточнены полномочия государственных органов в области регулирования цен и ценообразования. Так, в решении Конституционного Суда Украины о ценах и тарифах на жилищно-коммунальные и другие услуги от 10 февраля 2000 г. № 2-рп/2000 указано, что в соответствии с Конституцией Украины и Законом Украины «О ценах и ценообразовании» Верховная Рада Украины определяет принципы внутренней и внешней политики, в том числе ценовой. Неотъемлемой частью реализации основ политики ценообразования в государстве является определение механизма и конкретных органов, на которые возложены обязанности по обеспечению осуществления политики в этой сфере. Такими органами, в частности, являются: Кабинет Министров Украины, который определяет перечень продукции, товаров и услуг, на которые могут быть утверждены соответствующими органами исполнительной власти фиксированные и регулируемые цены и тарифы, порядок реализации полномочий этих органов в области установления и применения цен и тарифов, осуществления контроля за ценами (тарифами); органы Автономной Республики Крым и органы местного самоуправления, которые устанавливают тарифы оплаты бытовых, коммунальных, транспортных и других услуг (см. также решение Конституционного Суда Украины в деле по конституционному представлению 45 народных депутатов Украины относительно соответствия Конституции Украины (конституционности) положений ст.ст. 6, 9 Закона Украины «О государственном регулировании производства и реализации сахара» (дело об определении минимальной цены на сахар) от 15 апреля 2004 г. № 10-рп/2004).

Полномочия центральных органов исполнительной власти, Совета Министров Автономной Республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций по регулированию (установлению фиксированных и предельных уровней цен (тарифов), торговых (снабженческо-сбытовых) надбавок, нормативов рентабельности, внедрению обязательного декларирования изменения) цен и тарифов на отдельные виды продукции, товаров и услуг в соответствии с перечнем утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины «Об установлении полномочий органов исполнительной власти и исполнительных органов городских советов по регулированию цен (тарифов)» от 25 декабря 1996 г. № 1548. Для выполнения этого постановления соответствующие государственные органы утверждают перечни товаров (работ, услуг), цены на которые являются регулируемыми или фиксированными. Например, общим приказом Министерства охраны здоровья Украины и Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины от 3 декабря 2001 г. № 480/294 был утвержден Перечень отечественных и импортных лекарственных средств и изделий медицинского назначения, цены на которые подлежат государственному регулированию (см. также письмо Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины «Относительно порядка определения цен на лекарства» от 16 октября 2002 г. № 32/5-5/955, письмо Государственной инспекции по контролю за ценами от 27 февраля 2004 г. № 32/5-5/303). Постановлением Кабинета Министров Украины от 13 июня 2002 г. № 803 был утвержден Перечень социально значимых товаров и услуг, по которым будет проводиться постоянный мониторинг цен и тарифов на потребительском рынке регионов (например, мука пшеничная высшего сорта, рис, сыр мягкий, масло и др.; дизельное горючее, бензин (марки А-76, А-95)), а также товаров и услуг, которые реализуются по регулируемым ценам и тарифам (например, электрическая энергия, услуги городского пассажирского транспорта и т. д.). Перечень объектов государственного ценового регулирования, например, на 2006/07 маркетинговый год был утвержден постановлением Кабинета Министров Украины от 10 июня 2006 г. № 817. Механизм расчета и утверждения розничных цен на природный газ, который поставляется населению, определен Постановлением Кабинета Министров «О мерах по дальнейшему усовершенствованию механизма обеспечения природным газом отечественных потребителей» от 8 декабря 2006 г. № 1697.

В соответствии со ст. 8 Закона Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г. предметом регулирования деятельности субъектов естественных монополий являются, в частности, цены (тарифы) на товары, которые производятся (реализуются) такими субъектами. Ценовую политику формируют в соответствующих сферах естественных монополий национальные комиссии регулирования естественных монополий (см., например, письмо Национальной комиссии регулирования электроэнергетики Украины «Об усилении контроля над порядком ценообразования на предприятиях-монополистах» от 15 октября 2004 г. № 03-30-09/4548).

В Постановлении Кабинета Министров Украины «О ценообразовании в условиях реформирования экономики» от 21 октября 1994 г. № 733 была определена необходимость сокращения объемов государственного регулирования цен и тарифов, ограничение регулирования только естественными и отдельными искусственными монопольными образованиями. Положение, утвержденное постановлением Кабинета Министров Украины от 22 февраля 1995 г. № 135, определяет порядок государственного регулирования цен (тарифов) на продукцию производственно-технического назначения, товары народного потребления, работы и услуги субъектов естественных монополий и субъектов хозяйствования, которые нарушают требования законодательства о защите экономической конкуренции, устанавливая такие цены или другие условия приобретения или реализации товара, которые невозможно бы было установить при условии существования значительной конкуренции на рынке, или применяя различные цены или различные другие условия к равнозначным соглашениям с субъектами хозяйствования, продавцами или покупателями без объективно оправданных на то причин. Этот порядок определяет, что, кроме Кабинета Министров Украины, решения о внедрении и отмене государственного регулирования цен на продукцию отмеченных выше субъектов принимается на общегосударственных рынках — Министерством экономики Украины вместе с Антимонопольным комитетом Украины; на региональных — Советом Министров Автономной Республики Крым, областными, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями вместе с соответствующими органами Антимонопольного комитета Украины (см. также письмо Министерства экономики Украины «О государственном регулировании цен (тарифов) на продукцию производственно-технического назначения, товары народного потребления, работы и услуги монопольных образований» от 17 февраля 2000 г. № 54-27/131).

Общие правовые и экономические основы осуществления процедур закупок товаров, работ и услуг за счет государственных средств установлены Законом Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» от 22 февраля 2000 г. В соответствии со ст. 1 этого Закона под государственной закупкой понимается приобретение заказчиком товаров, работ и услуг за государственные средства, то есть средства Государственного бюджета Украины, бюджета Автономной Республики Крым и местных бюджетов, государственные кредитные ресурсы, а также средства Национального банка Украины, государственных целевых фондов, Пенсионного фонда Украины, фондов социального страхования, средства общеобязательного государственного социального страхования, страхования на случай безработицы, общеобязательного государственного социального страхования в связи с временной потерей трудоспособности и расходами, обусловленными рождением и потреблением, средства, предусмотренные Законом Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, которые повлекли потерю трудоспособности», гуманитарная помощь в денежной форме, средства государственных, казенных, коммунальных предприятий и хозяйственных обществ, в которых государственная доля превышает 50 %, которые направляются на приобретение товаров, работ и услуг в порядке, установленном этим Законом, при этом осуществление закупки одним заказчиком в интересах другого запрещается, кроме случаев осуществления закупки товаров на принципах межведомственной координации. В соответствии со ст. 6 этого Закона с целью создания надлежащих условий для защиты отечественного рынка заказчик предоставляет преимущество тендерному предложению, поданному отечественным производителем, путем применения преференциальной поправки к ее цене, при условии, что ожидаемая стоимость предмета закупки не превышает суммы, эквивалентной: для товаров — 200 тыс. евро; для услуг — 300 тыс. евро; для работ — 4 млн евро. Размер преференциальной поправки должен составлять 10 % цены тендерного предложения.

4. Конституция Украины, Хозяйственный кодекс Украины (см. ст.ст. 63, 78 ХК Украины и комментарий к ним), Закон Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г. предоставляют полномочия, в частности, исполнительным органам сельских, поселковых, городских советов по установлению тарифов (цен) по оплате бытовых, коммунальных, транспортных и других услуг, которые предоставляются предприятиями и организациями коммунальной собственности соответствующего территориального общества (см. также решение Конституционного Суда Украины в деле о коммунальных услугах от 2 марта 1999 г. № 2-рп/99). Кроме собственных, к делегированным полномочиям этих органов местного самоуправления в соответствии с указанным Законом относится осуществление контроля за соблюдением соответствующих цен и тарифов. Часть 4 комментируемой статьи такие цены называет коммунальными. Их следует рассматривать как разновидность государственных цен с учетом законодательных требований относительно субъектов хозяйствования, которые производят (предоставляют) товары (слуги) (коммунальные предприятия, организации), а также органа (органа местного самоуправления), который осуществляет ценовое регулирование в соответствии с его законодательно установленной компетенцией.

5. В части 5 комментируемой статьи указаны методы государственного регулирования цен и тарифов. Перечень методов, как следует из содержания статьи, исчерпывающий, в отличие от Закона «О ценах и ценообразовании» (см. ст. 8 указанного Закона). Государственные органы самостоятельно определяют порядок и методы регулирования иен и тарифов (в рамках действующего законодательства), с учетом возмещения предприятиям производственных расходов и получения ими прибыли, необходимой для хозрасчетной деятельности (см. письмо Министерства экономики Украины «О порядке ценообразования» от 15 октября 1997 г. № 27-23/142, обзорное письмо Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о ценах и ценообразовании (по материалам дел, рассмотренных в кассационном порядке Высшим хозяйственным судом Украины)» от 16 декабря 2004 г. № 01-8/3273). Так, в соответствии с п. 4 Положения о государственном регулировании цен (тарифов) на продукцию производственно-технического назначения, товары народного потребления, работы и услуги монопольных образований, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 22 февраля 1995 г. № 135, регулирование цен на продукцию монопольных образований осуществляется путем установления фиксированных цен, предельных уровней цен, уровней торговых надбавок и снабженческого-сбытовых наценок, предельных нормативов рентабельности или путем внедрения обязательного декларирования изменения цен. Исключение установлено этим Наложением относительно цен (тарифов) на продукцию, которая экспортируется, новую продукцию, изготовленную с применением запатентованного изобретения и высокоэффективной технологии, созданной специально для этой продукции (в течение трех лет с момента постановки ее на производство).

6. Регулирование цен должно не только иметь социальную направленность, но и быть взвешенным, учитывать специфику предпринимательской деятельности субъектов хозяйствования, связанную также с целевой направленностью на получение прибыли. Поэтому часть 6 комментируемой статьи предусматривает необходимость учета органами исполнительной власти и органами местного самоуправления этого положения путем предоставления дотаций в соответствии с законом с целью компенсации потерь, которое возникли при установлении фиксированных цен на товары (работы, услуги). Так, в част 1 ст. 9 Закона Украины «О естественных монополиях» установлено, что при регулировании цен (тарифов) на товары субъектов естественных монополий учитываются: расхода которые согласно законам о налогообложении относят к валовым расходам производства и оборота; налоги и сборы (обязательные платежи) в бюджеты и в государственные целевые фонды; стоимость основных производственных фондов, амортизационные отчисления, потребности в инвестициях, необходимых для воссоздания основных производственных фондов; ожидаемая прибыль от возможной реализации товаров по разным ценам (тарифами); отдаленность разных групп потребителей от места производства товаров. соответствие качества товаров, которые производятся (реализуются), потребностям потребителей; государственные дотации и другие формы государственной поддержки.

Статья 192. Законодательство о ценах и ценообразовании

1.Политика ценообразования, порядок установления и применения цен, полномочия органов государственной власти и органов местного самоуправления по установлению и регулированию цен, а также контролю за ценами и ценообразованием определяются законом о ценах и ценообразовании, другими законодательными актами.

1.Основными законодательными актами, которые регулируют цены и ценообразование, являются Конституция Украины, Хозяйственный кодекс Украины и Закон Украины «О ценах и ценообразовании» от 3 декабря 1990 г. Этот Закон определяет основные принципы установления и применения цен и тарифов и организацию контроля за их соблюдением на территории Украины. Политика ценообразования — составная часть общей экономической и социальной политики Украины, направленная на обеспечение: равных экономических условий и стимулов для развития всех форм собственности, экономической самостоятельности предприятий, организаций и административно-территориальных регионов республики; сбалансированного рынка средств производства, товаров и услуг; противодействия монопольным тенденциям изготовителей продукции, товаров и услуг; объективных соотношений в ценах на промышленную и сельскохозяйственную продукцию, что обеспечивает эквивалентность обмена; расширения сферы применения свободных цен: повышения качества продукции; социальных гарантий в первую очередь для низкооплачиваемых и малообеспеченных граждан, включая систему компенсационных выплат в связи с ростом цен и тарифов; создания необходимых экономических гарантий для производителей; ориентации цен внутреннего рынка на уровень мирового рынка. Полномочия органов государственной власти и органов местного самоуправления по установлению и регулированию цен определены в целом в Законе «О' ценах и ценообразовании», а также в других законодательных актах (законах Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г., «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г., «О государственном регулировании производства и торговли спиртом этиловым, коньячным и плодовым, алкогольными напитками и табачными изделиями» от 19 декабря 1995 г., «О лекарственных средствах» от 4 апреля 1996 г., «О государственном регулировании производства и реализации сахара» от 17 июня 1999 г., «О государственной поддержке сельского хозяйства Украины» от 24 июня 2004 г., «О внесении изменений в некоторые законы Украины по стабилизации цен на рынке нефтепродуктов» от 17 мая 2005 г. и т. п.).

Общие вопросы контроля за ценами и ответственности за нарушения государственной дисциплины цен указаны в разделе III Закона «О ценах и ценообразовании». В соответствии со ст. 13 этого Закона государственный контроль за ценами осуществляется при установлении и применении государственных фиксированных и регулируемых цен и тарифов. При этом контролируется правомерность их применения и соблюдение требований законодательства о защите экономической конкуренции. Субъекты хозяйствования, у которых проверками (см., например, письмо Государственной инспекции по контролю за ценами «О применении санкций за нарушение дисциплины цен» от 16 октября 2002 г. № 32/5-5/950) выявлены нарушения требований законодательства о защите экономической конкуренции путем установления таких цен или других условий приобретения или реализации товара, которые невозможно было бы установить при условии существования значительной конкуренции на рынке, или применения разных цен или разных других условий к равнозначным соглашениям с субъектами хозяйствования, продавцами или покупателями без объективно оправданных на то причин, обязаны в десятидневный срок после получения акта проверки сообщить соответствующим органам о принятых мерах по устранению нарушений. Организация и осуществление контрольно-наблюдательных функций по вопросам соблюдения центральными и местными органами исполнительной власти, Советом Министров Автономной Республики Крым, предприятиями, учреждениями и организациями требований по формированию, установлению и применению цен и тарифов отнесены к основным задачам Государственной инспекции по контролю за ценами. Этот орган является правительственным органом государственного управления, который действует в составе Министерства экономики Украины и подчиняется ему. Положение о Государственной инспекции по контролю за ценами утверждено Постановлением Кабинета Министров Украины от 13 декабря 2000 г. № 1819. В ст. 14 Закона «О ценах и ценообразовании» установлено, что вся необоснованно полученная предприятием, организацией сумма выручки в результате нарушения государственной дисциплины цен и действующего порядка определения стоимости строительства, который осуществляется с привлечением средств Государственного бюджета Украины, бюджета Автономной Республики Крым, местных бюджетов, а также средств государственных предприятий, учреждений и организаций, подлежит изъятию в доход соответствующего бюджета в зависимости от подчиненности предприятия, организации. Как сообщила в своем письме от 14 июля 2004 г. № 32/3-7/1256 Государственная инспекция по контролю за ценами, применение экономических санкций в соответствии с требованиями ст. 14 Закона Украины «О ценах и ценообразовании» осуществляется органами государственного контроля за ценами со строгим соблюдением требований ст.ст. 240, 250 ХК Украины. Кроме того, во внебюджетные фонды местных советов взимается штраф в двукратном размере необоснованно полученной суммы выручки. Указанные суммы списываются со счетов предприятий и организаций в банковских учреждениях по решению суда. Предприятия, организации и другие юридические и физические лица имеют право обжаловать в суде нарушение цен со стороны государственных органов, предприятий, организаций, кооперативов и других юридических и физических лиц и требовать возмещения нанесенных им убытков в случаях реализации им товаров и услуг с нарушением требований действующего законодательства. Лица, виновные в нарушении порядка установления и применения цен и тарифов, привлекаются к административной или уголовной ответственности (см. также Инструкцию о порядке применения экономических и финансовых (штрафных) санкций органами государственного контроля над ценами, утвержденную общим приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины, Министерства финансов Украины от 3 декабря 2001 г. № 298/519 и письмо Государственной инспекции по контролю за ценами «О применении санкций за нарушение дисциплины цен» от 10 апреля 2003 г. № 32/3-10/539).

Глава 22 ВЫПОЛНЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Статья 193. Общие условия выполнения хозяйственных обязательств

1.Субъекты хозяйствования и другие участники хозяйственных отношений должны выполнять хозяйственные обязательства надлежащим образом в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором, а при отсутствии конкретных требований по выполнению обязательства — в соответствии с требованиями, которые в определенных условиях обычно выдвигаются.

К выполнению хозяйственных договоров применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

2.Каждая сторона должна принять все меры, необходимые для надлежащего выполнения ею обязательства, учитывая интересы другой стороны и обеспечение общехозяйственного интереса. Нарушение обязательств является основанием для применения хозяйственных санкций, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

3. Применение хозяйственных санкций к субъекту, нарушившему обязательство, не освобождает этого субъекта от обязанности выполнить обязательство в натуре, кроме случаев, когда иное предусмотрено законом или договором, или управомоченная сторона отказалась от принятия выполнения обязательства.

4.Управомоченная сторона имеет право не принимать выполнение обязательства частями, если иное не предусмотрено законом, иными нормативно-правовыми актами или договором, или не вытекает из содержания обязательства.

5.Обязанная сторона имеет право выполнить обязательство досрочно, если иное не предусмотрено законом, иным нормативно-правовым актом или договором, или не вытекает из содержания обязательства.

6.Обязанная сторона имеет право отказаться от выполнения обязательства в случае ненадлежащего выполнения другой стороной обязанностей, которые являются необходимым условием выполнения.

7.Не допускаются односторонний отказ от выполнения обязательств, кроме случаев, предусмотренных законом, а также отказ от выполнения или отсрочка выполнения по мотиву, что обязательство другой стороны по другому договору не было выполнено надлежащим образом.

8.Управомоченная сторона, принимая выполнение хозяйственного обязательства, по требованию обязанной стороны должна выдать письменное свидетельство выполнения обязательства полностью или его части.

1. Под выполнением хозяйственных обязательств понимают осуществление кредитором и должником действий по осуществлению прав и выполнению обязанностей, которые вытекают из обязательства. Обусловленные действия составляют предмет обязательства (или воздержание от осуществления определенного действия). Такого рода действия должны точно отвечать всем условиям договора или требованиям законодательства, а при их отсутствии — требованиям, которые обычно выдвигаются, в том числе обычаям коммерческого оборота, правилам деловой этики, обычному поведению участников хозяйственных отношений и т. п. Последние подлежат применению, когда конкретные указания относительно надлежащего выполнения хозяйственного обязательства отсутствуют в законе, договоре.

Общепризнано, что по своей юридической природе действия по выполнению обязательства является разновидностью сделок, поскольку они представляют собой правомерные, волевые действия, направленные на прекращение обязательства.

Принципы, которым должно отвечать выполнение обязательства в каждом частном случае — это общие правила выполнения обязательств. К ним относятся надлежащее выполнение, недопустимость одностороннего отказа от выполнения и реальное выполнение. В литературе также называют принцип экономичности выполнения, делового сотрудничества и взаимопомощи участников.

Надлежащее выполнение обязательства — это выполнение обязательства, обусловленного договором, актом гражданского законодательства или соответствующим обычаям способом, в установленный срок и в определенном месте, надлежащему лицу и надлежащим лицом. Надлежащее выполнение во всех случаях освобождает должника от его обязанностей и прекращает обязательство.

Все вопросы, связанные с выполнением обязательства, регулируются нормами ГК Украины (ст.ст. 526-545), если специальные правила не установлены настоящим Кодексом.

Стороны в обязательстве имеют право требовать доказательств того, что обязательство выполняется надлежащим должником (или ее представителем), а выполнение принимается надлежащим кредитором (или уполномоченным на это лицом).

2. Невозможно выполнить обязательство должным образом, не учтя интересов второй стороны и не обеспечив общехозяйственного интереса, поскольку обе стороны стремятся к единой цели — удовлетворить свой интерес, что возможно только путем надлежащего удовлетворения интересов другой стороны.

Так, в соответствии с принципом делового сотрудничества должник имеет право рассчитывать на такое содействие со стороны кредитора, которое прямо не установлено законом или договором, однако без него невозможно надлежащее выполнение обязательства должником, и оно может быть предоставлено ему без убытка для кредитора.

Невыполнение или неподобающее выполнение хозяйственного обязательства приводит к нарушению обязательства и является основанием для хозяйственно-правовой ответственности в виде хозяйственных санкций (см. ст.ст. 216-217 ХК Украины).

Однако сторона может доказать, что сделала все возможное для предотвращения хозяйственного правонарушения, на основании чего может быть освобождена судом от ответственности (ст. 218 настоящего Кодекса).

3. Важным принципом выполнения договорных обязательств является принцип реального выполнения, следствие этого принципа — взыскание штрафных санкций не освобождает должника от выполнения обязанностей в натуре (см. также ст. 234 ХК Украины). Этот принцип дает возможность истребовать с несостоятельного должника необходимую продукцию и товары, результаты работ и услуг, а не денежный эквивалент, если иное не предусмотрено законом либо договором, либо управомоченная сторона отказывается от принятия выполнения обязательства.

Кроме того, право кредитора на взыскание убытков или неустойки не обусловлено выдвигаемыми требованиями о реальном выполнении. Выполнение обязательства в натуре по окончании срока выполнения — не мера ответственности, а запоздалое выполнение, что не приводит к дополнительным обязательствам должника, замене существующего обязательства новым или другому имущественному обременению.

4.Комментируемая статья содержит правило о порядке осуществления должником действий по выполнению обязательства, которые называются способом выполнения обязательства. Так, обязательство может быть выполнено разовым актом, например, однократной уплатой всей денежной суммы при купле-продаже или периодическими платежами по кредитному договору. Какой способ выполнения избрать, стороны должны определить при возникновении хозяйственного обязательства.

В статье закреплена презумпция, что выполнение обязательства частями ненадлежащее, а потому кредитор имеет право от него отказаться. В таком случае надлежащим признается лишь выполнение, которое осуществляется в полном объеме в виде однократного акта. Однако иное может быть предусмотрено нормативно-правовыми актами, договором или вытекать из сути обязательства. Следует отметить, что части 4 и 5 комментируемой статьи фактически полностью повторяют содержание ст.ст. 529, 531 ГК Украины, но в последнем указана возможность частичного выполнения, если это отвечает обычаям делового оборота.

Если это отвечает интересам кредитора, он может согласиться принять обязательство частями. Это ведет к признанию, что обязательство выполняется должным образом. Своим правом (отказаться от принятия выполнения) кредитор может и не воспользоваться, но частичное выполнение обязательства, проведенное при согласии кредитора, признается уже надлежащим выполнением. О согласии принять частичное выполнение может свидетельствовать заявление кредитора и его конклюдентные действия. Так, если кредитор начал использовать частично предоставленное выполнение обязательства, то это может толковаться как его согласие именно на такой способ выполнения обязательства.

Неделимость предмета выполнения приводит к недопустимости частичного выполнения даже при наличии желания кредитора. Вместе с тем выполнение обязательства частями следует отличать от длящихся обязательств. Выполнение последнего не может быть проведено однократно или частями, а осуществляется в течение определенного периода времени, например, выполнение договора хранения.

5. Досрочное выполнение должником своего обязательства возможно как общее правило (как презумпция), если другое не установлено договором, нормативно-правовыми актами или не вытекает из сути обязательства. Например, в части 2 ст. 1049 ГК Украины установлено, что беспроцентная ссуда может быть возвращена досрочно, если иное не установлено законом. Для толкования высказывания «вытекает из сути обязательства» по общему правилу используют такой принцип: возможность досрочного выполнения зависит от того, в чьих интересах установленный срок (срок) выполнения — кредитора или должника. Если он установлен в интересах кредитора (например, хранение на определенный срок), то кредитор имеет право требовать досрочного выполнения, а должник проявлять такую инициативу не имеет права. Если же срок установлен в интересах должника (договор ссуды), то должник может выполнить обязательство досрочно, а кредитор не имеет права требовать досрочного выполнения.

6. Правило, закрепленное в части 6 комментируемой статьи, чаще используется для защиты прав сторон во взаимных обязательствах (см. ст. 538 ГК Украины, п. 5 настоящей статьи фактически содержит аналогичное правило). Взаимные обязательства по общему правилу выполняются одновременно, но для выполнения обязанности одной стороны иногда необходимо выполнение обязанности другой стороной. В этих случаях при наличии объективных обстоятельств, которые указывают, что другая сторона не выполняет своей обязанности в установленный срок или выполняет его не в полном объеме, вторая сторона имеет право отказаться от выполнения своего долга (в отличие от ГК Украины, который предусматривает возможность также и остановки выполнения долга, отказа от его выполнения частично).

7. К принципам, которым должно отвечать выполнение обязательства, принадлежит и недопустимость одностороннего отказа от выполнения обязательства. Возможность одностороннего отказа от выполнения обязательства может быть указана в законах (но не в подзаконных нормативных актах). Так, в Законе Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» от 22 февраля 2000 г. предусмотрено, что в случае возникновения обстоятельств, которые невозможно было предусмотреть во время заключения договора о закупке и которые привели к изменению ситуации, при которой закупка перестала отвечать государственным интересам, заказчик может, по согласованию с уполномоченным органом, внести изменение в какую-либо часть заключенного договора о закупке или отказаться от его выполнения в течение одного месяца со дня возникновения таких обстоятельств. Статья 236 настоящего Кодекса также предусматривает такую возможность в случае нарушения обязательства другой стороной.

В отличие от части 6 комментируемой статьи, которая позволяет отказаться от выполнения обязательства в случае невыполнения другой стороной своих обязательств, но в рамках единого обязательства, в этой части, напротив, предусматривается невозможность отказа от выполнения или отсрочки выполнения в случае невыполнения другой стороной своих обязанностей, но в рамках другого обязательства.

8. Общепризнано, что по своей юридической природе действия по выполнению обязательства являются разновидностью сделок, поскольку они представляют собой правомерные волевые действия, направленные на прекращение обязательства (в части 3 ст. 206 ГК Украины применяется понятие сделок на выполнение договора, которые являются новеллой). Поэтому выполнение обязательства должно отвечать правилам о форме сделок. Документы, которые фиксируют результаты выполнения хозяйственных договоров (накладные, акты приемки-сдачи, сверки и т. п.), все чаще становятся предметом судебного разбирательства. Они используются как доказательства выполнения обязательства в соответствии с условиями договора.

К выполнению обязательства можно применять институт признания сделок недействительными. Кроме того, в судебном порядке могут признаваться недействительными определенные документы, связанные с выполнением договоров.

Ошибки при оформлении документов, которые фиксируют выполнение обязательства, часто делают невозможным использование их как судебных доказательств и, соответственно, приводят к отказу в иске или к отмене обжалованных судебных решений. Истец лишается возможности доказать в суде выполнение своих обязательств должным образом. Так, в постановлении Высшего хозяйственного суда Украины от 30 сентября 2004 г. отмечено, что в материалах дела отсутствует акт приемки-сдачи товара, а есть некачественная копия накладной, по которой не видно, что уполномоченное на получение товара лицо осуществило приемку этого товара, поскольку на этой копии отсутствует подпись, которая могла бы служить доказательством надлежащего выполнения обязательств ответчиком. Однако если материалы дела не дают однозначного ответа, должным ли образом выполнены обязательства ответчиком или нет, суду следует истребовать у сторон дополнительные доказательства. Судебная практика свидетельствует о значительном увеличении количества случаев, когда недобросовестные должники ссылаются на отдельные недостатки тех документов, которые удостоверяют факт выполнения договора. При этом обычно делается ссылка на часть 2 ст. 527 ГК Украины — каждая из сторон в обязательстве имеет право требовать доказательств того, что долг выполняется надлежащим должником или выполнение принимается надлежащим кредитором или уполномоченным на это лицом и несет риск последствий невыдвижения такого требования.

Общие требования к оформлению документов, которые фиксируют выполнение обязательств, содержатся не только в ХК Украины и ГК Украины (ст. 92, часть 1 ст. 218, ст.ст. 527, 882 и др.), но и в ХПК Украины (ст. 34), в Положении о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете, утвержденном приказом Министерства финансов Украины № 88 и т. п.

Кроме того, ст. 545 ГК Украины определяет, что подтверждением выполнения обязательства является расписка, выданная кредитором должнику, или наличие долгового документа у должника.

Думается, что наличие только расписки кредитора о выполнении обязательства не всегда будет безусловно означать надлежащее выполнение обязательства должником. Так, в случае, если в законодательстве четко указаны документы, которые должны быть выданы во исполнение обязательства, то без их оформления договор нельзя считать выполненным, например, ст. 882 ГК Украины содержит специальные нормы оформления выполнения договора строительного подряда.

Статья 194. Выполнение хозяйственного обязательства третьим лицом

1.Выполнение хозяйственного обязательства может быть возложено в целом или в части на третье лицо, не являющееся стороной в обязательстве. Управомоченная сторона обязана принять выполнение, предложенное третьим лицом —- непосредственным исполнителем, если из закона, хозяйственного договора или характера обязательства не вытекает обязанность стороны выполнить обязательство лично.

2.Ненадлежащее выполнение обязательства третьим лицом не освобождает стороны от обязанности выполнить обязательство в натуре, кроме случаев, предусмотренных частью третьей статьи 193 настоящего Кодекса.

1, 2. Статья 527 ГК Украины предусматривает важную презумпцию: все обязательства признаются личными, то есть такими, которые связаны с личностью должника или кредитора (хоть следующая статья содержит противоположное правило, оно фактически аналогично правилу, изложенному в комментируемой статье, но касается лишь выполнения обязательства должником).

Правило в статье, которая комментируется, предусматривает другую презумпцию: выполнение хозяйственного обязательства может быть возложено на третье лицо, если из закона, хозяйственного договора или характера обязательства не вытекает обязанность стороны выполнить обязательство лично, то есть по общему правилу хозяйственные обязательства не являются личными.

Участие третьих лиц в обязательстве может иметь место в случае: 1) если должник возлагает выполнение долга, который лежит на нем, на третье лицо (перепоручает выполнение); 2) если кредитор поручает третьему лицу право принять выполнение (переадресация выполнения).

Институт перепоручения выполнения обязательства третьему лицу не нов для гражданского законодательства. Однако теперь он распространяется на любое обязательство, а не только на договорное. Кроме того, в комментируемой статье содержится общее правило о возложении выполнения обязательства на третье лицо без указания случаев, когда оно допускается, с одним лишь ограничением: если из закона, из условий договора, его сути не вытекает обязанность стороны выполнить обязательство лично. В этом случае кредитор должен принять выполнение, предложенное за должника третьим лицом.

Переадресация выполнения означает, что должник имеет право выполнить обязательство либо кредитору, либо лицу, прямо указанному кредитором. Если же должник проведет выполнение лицу, которого он в силу каких-либо обстоятельств считал уполномоченным кредитором на принятие выполнения, то ответственность за выполнение обязательства ненадлежащему лицу полностью лежит на должнике.

Возможно совпадение переадресации и перепоручения выполнения, например, когда кредитор по одному обязательству является должником по другому. В случае возложения кредитором по первому обязательству на должника обязанности провести выполнение третьему лицу, одновременно будет иметь место и перепоручение выполнения во втором обязательстве, где кредитор является должником.

От перепоручения и переадресации следует отличать замену лиц в обязательстве. Если при перепоручении должник остается субъектом обязательства и соответственно несет ответственность за действия назначенного им исполнителя, при переадресации выполнения кредитор также остается субъектом выполнения, и поэтому назначенное им третье лицо претензий к должнику выдвигать не может.

В случае нарушения обязательства другим лицом, на которого возложено выполнение должником, обязанность должник должен выполнить сам. То есть ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства в случаях возложения соответствующих прав или обязанностей на другое (третье) лицо несет та сторона, которая является участником договора, если законодательством не предусмотрено, что эта ответственность возлагается непосредственно на исполнителя. Этим правилом законодатель закрепил необходимость реального выполнения обязательства.

Ненадлежащее выполнение обязательства третьим лицом не освобождает стороны от обязанности выполнить обязательство в натуре, кроме случаев, предусмотренных законом либо договором, или уполномоченная сторона отказалась от принятия выполнения обязательства.

Выполнение долга должника третьим лицом возможно и без согласия самого должника в случае опасности потери этим лицом права на имущество должника (право аренды, право закладной и т. п.) вследствие представления кредитором взыскания на это имущество (часть 3 ст. 528 ГК Украины).

Статья 195. Передача (делегирование) прав в хозяйственных обязательствах

1.Управомоченный субъект хозяйственного обязательства, если иное не предусмотрено законом, может передать другой стороне, с ее согласия, принадлежащие ему по закону, уставу либо договору права на получение имущества от третьего лица с целью решения определенных вопросов по управлению имуществом или делегировать права для осуществления хозяйственно-управленческих полномочий. Передача (делегирование) таких прав может быть обусловлена определенным сроком.

2.Акт передачи прав считается действующим со дня получения уведомления об этом обязанной стороной, а акт делегирования хозяйственно-управленческих полномочий другому субъекту — со дня официального опубликования этого акта.

3.Передача (делегирование) прав влечет обязанность субъекта, получившего в результате такой передачи (делегирования) дополнительные полномочия, решать соответствующий этим полномочиям круг хозяйственных вопросов и нести ответственность за последствия принимаемых им решений.

1. Передача управомоченным субъектом хозяйственного обязательства другой стороне, в случае ее согласия, принадлежащего ему права на получение имущества от третьего лица с целью решения определенных вопросов по управлению имуществом — достаточно распространенная практика, направленная на реализацию прав и обязанностей управомоченного субъекта в случае невозможности самостоятельно их реализовать или по другим причинам.

Отмеченные права должны принадлежать управомоченной стороне по закону, уставу или договору. А сторона, которой делегируется право на получение имущества, должна дать согласие на делегирование и иметь по закону право его осуществлять (например, иметь соответствующую лицензию, позволяющую заниматься определенным видом деятельности). Например, Декретом Кабинета Министров Украины «Об управлении имуществом, которое находится в общегосударственной собственности, в строительстве и промышленности строительных материалов» от 19 февраля 1993 г. с целью обеспечения эффективности работы строительного комплекса принято делегировать корпорациям «Укрбуд», «Украгропромбуд» и другие функции по управлению имуществом организаций и предприятий, учрежденных на общегосударственной собственности и входящих в их состав.

Часть 1 комментируемой статьи предусматривает также возможность делегирования права на осуществление хозяйственно-управленческих полномочий. Делегирование прав возможно бессрочно или на определенный срок.

2, 3. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает сроки и порядок вступления в силу акта передачи прав и акта делегирования хозяйственно-управленческих полномочий.

У лица, которому делегируются права согласно части 3 комментируемой статьи, возникает не только право, но и обязанность их реализовывать. При этом именно это лицо принимает весь риск, связанный со своей деятельностью, и несет ответственность за последствия принимаемых решений.

Статья 196. Выполнение хозяйственных обязательств, в которых принимают участие несколько управомоченных или несколько обязанных субъектов

1.В случае если в хозяйственном обязательстве принимают участие несколько управомоченных или несколько обязанных субъектов, каждый из управомоченных субъектов имеет право требовать выполнения, а каждый из обязанных субъектов должен выполнить обязательство в соответствии с долей этого субъекта, определенной обязательством.

2.В случае если это предусмотрено законодательством или договором, обязательство должно выполняться солидарно. При солидарном выполнении хозяйственных обязательств применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины, если иное не предусмотрено законом.

1. Субъектами обязательства в то же время могут быть несколько должников или несколько кредиторов или одновременно несколько должников и кредиторов. Такие обязательства, в которых принимают участие не один, а нескольких должников или кредиторов, получили название обязательств с множественностью лиц. Они могут быть пассивными (множественность должников), активными (множественность кредиторов) и со смешанной множественностью. Если обязательства характеризуются множественностью кредиторов и должников, то существенны два вопроса — как и кому выполнять это обязательство.

С точки зрения способа выполнения, обязательства с множественностью лиц разделяют на долевые и солидарные. По общему правилу, закрепленному в комментируемой статье, обязательства с множественностью лиц являются долевыми. В таких обязательствах каждый из кредиторов имеет право требовать выполнения, а каждый из должников обязан выполнить обязательство в соответствующей доле, определенной в обязательстве (причем по ст. 540 ГК Украины доли предусматриваются равными, если иное прямо не вытекает из закона или договора, поэтому если в обязательстве не указана доля, то можно применять указанную норму).

В долевом активном обязательстве каждый из кредиторов имеет право требовать от должника выполнения обязательства лишь в определенной доле. Кредитор, который получил надлежащее выполнение, из обязательства выбывает, но оно сохраняет свою силу для остальных кредиторов до тех пор, пока они не осуществят принадлежащее им право. В долевом пассивном обязательстве каждый из должников обязан предоставить кредитору выполнение лишь определенной доли с тем, чтобы должник, который выполнил обязательство, выбывал, но оно сохраняло силу для остальных должников, пока они не выполнят возложенную на них обязанность перед кредитором. В смешанном долевом обязательстве соединяются оба принципа: каждый из кредиторов может требовать выполнения определенной доли от каждого из должников.

Выполнение долевого обязательства предусматривает, что должник (или каждый из должников) не только обязан, но и имеет право выполнить свою обязанность перед кредитором (каждым из кредиторов), а кредитор (каждый из кредиторов) соответственно -принять выполнение лишь соответствующей доли.

Самостоятельную разновидность обязательств с множественностью лиц составляют субсидиарные (дополнительные, запасные) обязательства. Законом или договором может быть предусмотрено, что при неудовлетворении требований кредитора основным должником они могут быть заявлены в невыполненной доле другому должнику. Так, поручитель (гарант) возмещает кредитору невыполненное основным должником обязательство при недостаточности у него средств через существующий между ними специальный договор об этом.

Эти обязательства имеют место только при множественности лиц на стороне должника, то есть всегда пассивны. Все субсидиарные обязательства являются разновидностями гражданско-правовой ответственности: или за действия основного должника, то есть за чужую вину (в субсидиарных обязательствах, которые возникли из договора), или за собственные упущения (субсидиарные обязательства, которые возникли из причинения ущерба). Поэтому на них, как и на частичные и солидарные обязательства, которые возникли из причинения ущерба, распространяются общие положения о хозяйственной ответственности.

2. Более сложный случай обязательства с множественностью лиц — солидарные обязательства (solidus — полный, целый). Они возникают лишь в случаях, специально предусмотренных договором или законом, в виде исключения из общего правила, поскольку обязательства с множественностью лиц предусматриваются частичными.

К указанным законом случаям принадлежат случаи неделимости предмета, при совместимом причинении ущерба (часть 1 ст. 1190 ГК Украины) и т. п.

Солидарные обязательства могут быть пассивными, при наличии единой солидарной обязанности нескольких должников перед кредитором (ст. 543 ГК Украины), активными, при едином солидарном требовании нескольких кредиторов к одному должнику (ст. 544 ГК Украины), или смешанными, которые соединяют активные и пассивные солидарные обязательства, то есть имеют множественность лиц как со стороны кредитора, так и со стороны должника. К последним обязательствам соответственно применяются правила об активных и пассивных солидарных обязательствах. В таком обязательстве каждый из кредиторов может требовать выполнения в полном объеме от каждого из должников.

В солидарном активном обязательстве (солидарное требование нескольких кредиторов к одному должнику) каждый из кредиторов имеет право требовать от должника выполнения в полном объеме. Кредитор, который получил выполнение, должен возместить другим совместным кредиторам принадлежащие им доли.

В пассивном солидарном обязательстве, то есть при единой солидарной обязанности нескольких должников перед кредитором, последний имеет право требовать выполнения от любого из должников (или от всех вместе), причем не только части его долга, но и полностью. Неуплаченное одним из солидарных должников в таком же порядке может быть истребовано кредитором с остальных должников. При этом солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет выполнено полностью. Такие обязательства выгодны для кредитора, поскольку существенно повышают его возможности полного удовлетворения своих требований. Солидарное обязательство прекращается, как только полное выполнение будет предоставлено кредитору хотя бы одним из должников. Но при этом не прекращаются обязанности должников, которые не выполнили свою долю обязательства. Между ними и должником, который выполнил обязательство, возникает частичное обязательство, в котором последний занимает место кредитора.

Солидарные обязательства похожи на субсидиарные. Но в субсидиарном обязательстве при неудовлетворении требований кредитора основным должником оно может быть заявлено в невыполненной части субсидиарному должнику, то есть речь идет об участии в обязательстве дополнительного, запасного должника. Кроме того, кредитор не может выдвинуть требование о выполнении сразу же субсидиарному должнику, минуя основного.

Статья 197. Место выполнения хозяйственного обязательства

1.Хозяйственное обязательство подлежит выполнению по месту, определенному законом, хозяйственным договором, или месту, которое определено содержанием обязательства.

2.В случае если место выполнения обязательства не определено, обязательство должно быть выполнено:

по обязательствам, содержанием которых является передача прав на строение или земельный участок, другого недвижимого имущества — по местонахождению строения либо земельного участка, другого недвижимого имущества;

по денежным обязательствам — по местонахождению (месту жительства) управомоченной стороны на момент возникновения обязательства, или по ее новому местонахождению (месту жительства) при условии, что управомоченная сторона своевременно уведомила о нем обязанную сторону;

по другим обязательствам — по местонахождению (месту жительства) обязанной стороны, если иное не предусмотрено законом.

3. При отсутствии управомоченной стороны, уклонении ее от принятия выполнения или другой просрочки ею выполнения обязанная сторона по денежному обязательству имеет право внести причитающиеся с нее деньги или передать по обязательству ценные бумаги в депозит нотариальной конторы, которая уведомляет об этом управомоченную сторону. Внесение денег (ценных бумаг) в депозит нотариальной конторы считается выполнением обязательства.

В ред. от 03.03.2005 г.

1,2. Место выполнения обязательства — важный элемент надлежащего выполнения обязательства, поскольку точное его определение способствует решению пакета практических вопросов. Например, с учетом места выполнения между кредитором и должником распределяются расходы по доставке предмета выполнения, определяется место принятия и передачи товара, выбор нормативно-правового акта, подлежащего применению и т. п.

Место выполнения может быть определено законом, хозяйственным договором или вытекать из сути обязательства. Например, нет необходимости определять место выполнения проведения ремонта здания, поскольку место вытекает из сути обязательства.

Если место выполнения обязательства не установлено в договоре, выполнение осуществляется по правилам статьи, которая комментируется. Актами хозяйственного законодательства может быть установлено иное место выполнения обязательства, чем в части 2 комментируемой статьи.

3. Передача денег или ценных бумаг в депозит частного или государственного нотариуса в предусмотренных законом случаях является выполнением обязательства, то есть должник считается выполнившим обязательство.

Должник выполняет обязательство не кредитору, а нотариусу, это происходит по месту выполнения обязательства. Нотариус обязан сообщить кредитору о полученном для него выполнении. Например, при наличии у должника сведений о нахождении кредитора не по месту выполнения он имеет право осуществить выполнение обязательства внесением долга в депозит нотариуса.

Детально порядок передачи денег или ценных бумаг в депозит нотариальной конторы регулируется Инструкцией о порядке осуществления нотариальных действий нотариусами Украины от 3 марта 2004 г. разделом 31 (п.п. 277-281). Так, принятие нотариусом денежных сумм и ценных бумаг осуществляется по месту выполнения обязательства .(в ГК Украины и Инструкции употребляется термин «депозит нотариуса», а не «депозит нотариальной конторы», как в статье, которая комментируется). Нотариусы ведут учет депозитных операций в порядке, установленном Министерством юстиции Украины.

Нотариус выдает лицу, которое внесло в депозит денежные суммы или ценные бумаги, квитанцию о взносе (п. 279). О поступлении денежных сумм и ценных бумаг нотариус сообщает кредитору и по его требованию выдает ему принадлежащие денежные суммы или ценные бумаги. Если должник не указал адреса кредитора и нотариусу этот адрес неизвестен, должник предупреждается, что сообщение кредитора о внесении денег или ценных бумаг в депозит — его обязанность (п. 280). Возвращение денежных сумм и ценных бумаг лицу, которое внесло их в депозит (дебитору), допускается лишь по письменному согласию лица, в интересах которого был сделан взнос (кредитора), или по решению суда (п. 281).

Статья 198. Выполнение денежных обязательств

1.Платежи по денежным обязательствам, возникающие в хозяйственных отношениях, осуществляются в безналичной форме или денежной наличностью через учреждения банков, если иное не установлено законом.

2.Денежные обязательства участников хозяйственных отношений должны быть выражены и подлежат оплате в гривнах. Денежные обязательства могут быть выражены в иностранной валюте лишь в случаях, если субъекты хозяйствования имеют право проводить расчеты между собой в иностранной валюте в соответствии с законодательством. Выполнение обязательств, выраженных в иностранной валюте, осуществляется в соответствии с законом.

3.Проценты по денежным обязательствам участников хозяйственных отношений применяются в случаях, размерах и порядке, определенных законом или договором.

1. Часть 1 комментируемой статьи похожа по содержанию на п. 2 ст. 1087 ГК Украины, кроме уточнения, что расчеты проводятся через учреждения банков, если иное не установлено законом.

Основные правила расчетных операций банков закреплены в ст. 341 настоящего Кодекса, разделах 72 и 74 ГК Украины, законах Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. и «О платежных системах и переводе денег в Украине» от 5 апреля 2001 г., Инструкции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 21 января 2004 г. № 22.

Наличные расчеты осуществляются в соответствии с Положением о ведении кассовых операций в национальной валюте в Украине, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 15 декабря 2004 г. № 637. Положение касается юридических лиц (кроме учреждений банков и предприятий почтовой связи) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, их обособленных подразделений, представительств иностранных организаций и фирм, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, а также зарегистрированных в установленном порядке физических лиц, являющихся субъектами предпринимательской деятельности без создания юридического лица, которые осуществляют операции с наличностью в национальной валюте, и обязательны для выполнения ими. В соответствии с п. 2.2 Положения расчеты наличностью предприятий между собой и с предпринимателями и физическими лицами проводятся как за счет средств, полученных из касс банков, так и за счет наличной выручки, и осуществляются через кассу предприятий с ведением кассовой книги установленной формы. Расчеты наличностью предприятий (предпринимателей) и физических лиц осуществляются также через учреждения банков путем перевода наличности в интересах предприятий (предпринимателей) и физических лиц для уплаты любых платежей.

Расчеты за наличные предприятий сферы торговли, общественного питания и услуг осуществляются с применением регистраторов расчетных операций согласно Закону Украины «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг» от 6 июля 1995 г. Кроме того, Постановлением Кабинета Министров Украины от 23 августа 2000 г. № 1336 утвержден Перечень отдельных форм и условий проведения деятельности в сфере торговли, общественного питания и услуг, которым разрешено проводить расчетные операции без применения регистраторов расчетных операций с использованием расчетных книжек и книг учета расчетных операций.

При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты с применением платежных поручений, аккредитивов, расчетных чеков (чеков), расчетов по инкассо, а также другие расчеты, предусмотренные законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота (ст. 1087 ГК Украины).

2. Статья 99 Конституции Украины признает, что денежной единицей Украины является гривна. Продолжая конституционное требование, ГК Украины в ст. 192 определяет, что законным платежным средством, обязательным к принятию по номинальной стоимости на всей территории Украины, является денежная единица Украины — гривна, а комментируемая статья закрепляет правило о том, что денежные обязательства должны быть выражены и подлежат оплате в гривнах.

При этом следует иметь в виду, что ГК Украины позволяет определять денежный эквивалент денежного обязательства в иностранной валюте (часть 2 ст. 533), наверное, учитывая инфляционные процессы, но в любом случае сумма, подлежащая уплате в гривнах, определяется по официальному курсу соответствующей валюты в день платежа. Но комментируемая статья императивной нормой не позволяет субъектам хозяйственного обязательства определять денежный эквивалент денежного обязательства в иностранной валюте. Указано лишь одно исключение — если субъекты хозяйствования имеют право проводить расчеты между собой в иностранной валюте в соответствии с законодательством.

Случаи, условия и порядок применения иностранной валюты как платежного средства в обязательствах установлены законами Украины «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г., «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23 сентября 1994 г., Декретом Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г., Инструкцией о порядке организации и осуществления валютно-обменных операций на территории Украины и Правилами осуществления операций на межбанковском валютном рынке Украины, утвержденными постановлениями Правления Национального банка Украины соответственно; 12 декабря 2002 г. № 502 и 18 марта 1999 г. № 127 и т. п.

Так, в соответствии с п. 7 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» в расчетах между резидентами и нерезидентами в пределах торгового оборота используется как средство платежа иностранная валюта. Такие расчеты осуществляются лишь через уполномоченные банки. Осуществление расчетов между резидентами и нерезидентами в пределах торгового оборота в валюте Украины допускается при условии получения индивидуальной лицензии Национального банка Украины.

3. Часть 3 комментируемой статьи имеет отсылочный характер к договору или закону, и прежде всего к ГК Украины. Так, в ГК Украины речь идет о двух видах процентов. Первый — это проценты, предусмотренные ст. 536, которые являются аналогичными по правовой природе процентам, о которых идет речь в комментируемой статье и которые являются платой за пользование чужими денежными средствами, в том числе кредитами банковских учреждений (ст.ст. 345-347 настоящего Кодекса), или за предоставленный коммерческий кредит (понятие коммерческого кредита определено ст. 1057 ГК Украины). Второй вид — проценты, которые являются разновидностью гражданско-правовой ответственности (предусматривает этот вид процентов ст. 625 ГК Украины» или хозяйственно-правовой ответственности (часть 6 ст. 231 этого Кодекса). На эту особенность таких процентов и на отличие их от пени неоднократно указывал и Верховный Суд Украины (см. постановление Судебной палаты по хозяйственным делам Верховного Суда Украины от 19 августа 2003 г.).

Таким образом, проценты как плата за пользование чужими деньгами и проценты за просрочку выполнения обязательства (пеня) — не тождественные понятия, поскольку: последние являются формой гражданско-правовой ответственности. А проценты, которые платятся за пользование чужими денежными средствами, являются долгом. Использование чужих денежных средств за плату является правомерным действием, а просрочка выполнения обязательства— неправомерной.

В отличие от ранее действующего законодательства, которое позволяло получать прибыль в виде процентов за предоставление в пользование денежных средств могли только банки, кредитные союзы и другие финансовые учреждения и при наличии соответствующей лицензии Национального банка Украины, статья, которая комментируется, предусматривает возможность уплаты процентов по денежным обязательствам как плату за пользование чужими денежными средствами. Следовательно, проценты по денежным обязательствам могут устанавливаться сторонами договоров также в случаях, не предусмотренных законодательством, что фактически означает ликвидацию своеобразной монополии банков и других финансовых учреждений на проценты за пользование денежными средствами.

Из формулировки ст. 536 ГК Украины можно сделать вывод, что только физические лица могут не предусматривать в соответствующем договоре за пользование чужими денежными средствами уплату процентов, другие же субъекты гражданского права не имеют такой возможности. Например, для субъектов хозяйствования уплата процентов при определенных условиях обязательна. Следует отметить, что нормы указанной статьи общие, но для отдельных видов договоров действуют специальные правила установления и начисления процентов за пользование чужими денежными средствами (поставка, купля-продажа, банковский или финансовый кредит и т. п.).

В понятии «пользование чужими денежными средствами», по мнению исследователей, есть значительная доля условности. Под чужими денежными средствами в соответствии с комментируемой статьей следует понимать, в частности, средства, полученные как предварительная плата за товары, работы или услуги, которые будут предоставляться в будущем. В соответствии с частью 5 ст. 694 ГК к понятию пользования чужими денежными средствами можно отнести и продажу или поставку товаров с отсрочкой платежа. Характерно, что в соответствии со ст. 694 ГК пользование чужими денежными средствами рассматривается в целом как денежный долг покупателя перед продавцом за полученные товары без фактической передачи средств в пользование. Таким образом, в долг включаются и собственные денежные суммы должника, которые подлежат уплате. Это подтверждает тезис об определенной условности приведенных понятий (Теньков С. Применение процентов по денежным обязательствам в соответствии с новыми Гражданским и Хозяйственным кодексами Украины // Вестник налоговой службы Украины.— 2005.—№23.—С. 60).

Размеры процентов и порядок их начисления и уплаты определяются соответствующим законом или договором.

На сегодня предметом научных дискуссий является вопрос возможности одновременного начисления на просроченное денежное обязательство как процентов согласно комментируемой статье, так и процентов в соответствии со ст. 231 настоящего Кодекса. Исходя из их разной правовой природы как платы за пользование чужими денежными средствами и способа ответственности и защиты прав субъектов хозяйствования от нарушений можно утверждать, что не исключается возможность их одновременного применения к просроченным денежным обязательствам.

Статья 199. Обеспечение выполнения хозяйственных обязательств

1.Выполнение хозяйственных обязательств обеспечивается мерами по защите прав и ответственности участников хозяйственных отношений, предусмотренными настоящим Кодексом и другими законами. По согласованию сторон могут применяться предусмотренные законом или не противоречащие ему виды обеспечения выполнения обязательств, которые обычно применяются в хозяйственном (деловом) обороте.

К отношениям по обеспечению выполнения обязательств участников хозяйственных отношений применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины.

2.Обязательства субъектов хозяйствования, относящихся к государственному сектору экономики, могут быть обеспечены государственной гарантией в случаях и способом, предусмотренных законом.

1. Под средствами обеспечения обязательств следует понимать предусмотренные законом или договором специальные средства, которые должны дополнительно стимулировать должника к надлежащему выполнению им своего обязательства по главному обязательству, а в случае невыполнения им своего обязательства — служить средством удовлетворения законных требований кредитора.

Надлежащее выполнение обязательств стимулирует укрепление имущественного состояния участников хозяйственных отношений, формирует в них уверенность в реализации поставленных заданий и, в конечном итоге, стабилизирует в целом коммерческий оборот. Именно цели надлежащего выполнения обязательств подчинены различные средства обеспечения.

Они заключаются в возложении на должника дополнительных обязанностей на случай невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательства или в привлечении к выполнению обязательства вместе с должником третьих лиц.

Все способы обеспечения имеют обязательственно-правовой характер и призваны способствовать выполнению хозяйственного обязательства.

В соответствии со ст. 20 ХК Украины мерами защиты прав и ответственности участников хозяйственных отношений, направленными, в частности, на обеспечение выполнения хозяйственных обязательств, являются: возобновление положения, которое существовало до нарушения прав и законных интересов субъектов хозяйствования; прекращение действий, нарушающих право или создающих у грозу его нарушения; присуждение к выполнению долга в натуре; возмещение убытков; применение штрафных, оперативно-хозяйственных и административно-хозяйственных санкций и т. п.

Согласно ст. 546 ГК Украины выполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, поручительством, гарантией, залогом, удержанием, задатком. ГК Украины расширил традиционный перечень средств обеспечения выполнения обязательств, дополнив его такими средствами, как банковская гарантия и удержание имущества.

В юридической литературе существует несколько вариантов классификации способов обеспечения выполнения обязательств по разным признаками.

Так, учитывая юридическую конструкцию средств обеспечения выполнения обязательств, их разделяют на:

— связанные с предварительным выделением имущества для возможной принудительной реализации обязанности нарушителя (залог и задаток);

— не связанные с предварительным выделением имущества для возможной принудительной реализации обязанности нарушителя (неустойка и поручительство).

По правовой природе способы разделяют на:

—являющиеся средствами юридической ответственности (неустойка и задаток);

—не являющиеся средствами юридической ответственности (залог и поручительство). По сферам действия:

—в отношениях между любыми субъектами (неустойка, залог и поручительство);

—обязательствах только при участии физических лиц (задаток);

—отношениях исключительно между юридическими лицами (гарантия).

По согласованию сторон возможно применение средств обеспечения выполнения обязательств, предусмотренных законом или не противоречащих ему. ГК Украины (часть 2 ст. 546), как и часть 1 комментируемой статьи, предусматривает открытый перечень видов обеспечения выполнения обязательств.

Из формулировки части 1 комментируемой статьи можно заключить, что виды обеспечения могут быть предусмотрены: непосредственно ХК и ГК Украины (традиционные виды), другими законами (нетрадиционные виды) или договором участников обязательственных правоотношений (непоименованные виды).

О видах обеспечения, предусмотренных ГК Украины, вопросов не возникает: их перечень четкий и понятный, они с той или иной степенью детализации нормативно регламентированы. Что же касается видов обеспечения, которые общеприняты в хозяйственном (деловом) обороте, то они должны быть направлены на обеспечение реального выполнения должником своих обязательств. Хотя на практике могут возникать трудности, поскольку применение видов обеспечения, предусмотренных исключительно договором сторон, усложнено отсутствием их правовой регламентации, что, в свою очередь, порождает множество споров, нивелируя эффект от их применения.

Избранное сторонами средство обеспечения выполнения обязательства должно быть в письменном виде зафиксировано или в самом обязательстве, на обеспечение которого он направлен, или в дополнительном соглашении. Некоторые из способов требуют не просто письменной, но и нотариально засвидетельствованной формы их осуществления, и даже специальной регистрации. Например, если предметом залога является недвижимое имущество, а также в других случаях, установленных законом, договор залога подлежит нотариальному оформлению. Залог движимого имущества может быть зарегистрирован на основании заявления залогодержателя или залогодателя с внесением записи в Государственный реестр залога движимого имущества.

2. Возможность обеспечения государственной гарантией обязательства субъектов хозяйствования, принадлежащих к государственному сектору экономики, предусматривается, например, частью 6 ст. 77 и частью 2 ст. 183 настоящего Кодекса и другими нормативными актами.

Статья 200. Банковская гарантия обеспечения выполнения хозяйственных обязательств

1.Гарантия является специфичным средством обеспечения выполнения хозяйственных обязательств путем письменного подтверждения (гарантийного письма) банком, другим кредитным учреждением, страховой организацией (банковская гарантия) об удовлетворении требований управомоченной стороны в размере полной денежной суммы, указанной в письменном подтверждении, если третье лицо (обязанная сторона) не выполнит указанное в нем определенное обязательство, или наступят другие условия, предусмотренные в соответствующем подтверждении.

2.Обязательство по банковской гарантии выполняется лишь по письменному требованию управомоченной стороны.

3.Гарант имеет право выдвинуть управомоченной стороне лишь те претензии, выдвижение которых допускается гарантийным письмом. Обязанная сторона не имеет права выдвинуть гаранту возражения, которые она могла бы выдвинуть управомоченной стороне, если ее договор с гарантом не содержит обязательства гаранта внести в гарантийное письмо оговорки о выдвижении таких возражений.

4.К отношениям банковской гарантии в части, не урегулированной настоящим Кодексом, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины.

1. Банковская гарантия как средство обеспечения выполнения хозяйственного обязательства является одновременно отдельным договорным обязательством между гарантом и обязанной стороной основного обязательства, относительно которого оно выступает как дополнительное. Гарантия имеет цель привлечь к обязательству других лиц, имущество которых наряду с имуществом должника тоже могло бы служить для удовлетворения требований кредитора по основному обязательству, а поэтому является надежным, твердым обеспечением выполнения обязательств.

В соответствии со ст. 560 ГК Украины по гарантии банк, другое финансовое учреждение, страховая организация (гарант) гарантирует перед кредитором (бенефициаром) выполнение должником (принципалом) своего долга. В отношениях, которые возникают по поводу гарантии, принимают участие три субъекта — гарант, принципал (должник) и бенефициар (кредитор).

Гарантия характеризуется такими признаками: она имеет самостоятельный характер, то есть не зависит от судьбы основного обязательства (ст. 562 ГК Украины); имеет особый субъектный состав (часть 1 ст. 200 настоящего Кодекса); срок ее действия не ограничивается сроком предъявления кредитором исковых требований к гаранту (ст. 561 ГК Украины); имеет оплатный характер (ст. 567 ГК Украины); является безотзывной.

Гарантами могут выступать только банки, другие кредитные (по ГК Украины — финансовые) учреждения, страховые организации. Согласно ст. 2 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. банк — это юридическое лицо, которое имеет на основании лицензии Национального банка Украины право осуществлять такие операции: привлечение в виде взносов денежных средств физических и юридических лиц и размещение указанных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. финансовым учреждением является юридическое лицо, которое по закону предоставляет одну или несколько финансовых услуг и которое внесено в соответствующий реестр в порядке, установленном законом. К финансовым учреждениям принадлежат банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверительные общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные учредительства и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг. А кредитным учреждением является финансовое учреждение, которое имеет право за счет привлеченных средств предоставлять финансовые кредиты на собственный риск. Применение в ГК Украины термина «финансовое учреждение», а в ХК Украины — «кредитное учреждение» осложняет толкование института банковской гарантии в хозяйственном законодательстве, поскольку в соответствии с п. 7 ст. 4 указанного закона одним из видов финансовых услуг является предоставление гарантий, а предоставление кредита считается тоже одним из видов финансовых услуг. Наверное, законодатель в ХК Украины допустил ошибку, а гарантом может быть все же не кредитное, а финансовое учреждение.

Кроме ХК и ГК Украины, предоставление гарантий регулируется постановлениями Национального банка Украины. В соответствии с постановлением правления Национального банка Украины «Об отдельных вопросах регулирования деятельности банков» от 1 июля 2003 г. № 279 гарантии, которые предоставляются банками, должны удовлетворять нормам международного институционного (частного) права по обязательствам следующего типа, а именно: Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов Международной торговой палаты, Унифицированным правилам по договорным гарантиям Международной торговой палаты, Унифицированным правилам Международной торговой палаты относительно гарантий по первому требованию и другим международно-правовым актам (в том числе государства происхождения гаранта) по вопросам перевода денег в соответствии со ст. 2 Закона Украины «О платежных системах и переводе денег в Украине».

В соответствии со ст. 47 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» банковские операции по предоставлению гарантий, которые предусматривают их выполнение в денежной форме, нуждаются в обязательном наличии банковской лицензии.

Обязательство по банковской гарантии выполняется лишь по письменному требованию управомоченной стороны и в соответствии с порядком, установленном Хозяйственным процессуальным кодексом по выдвижению претензий в случаях: 1) если обязанная сторона не выполнит свои обязанности по основному обязательству, указанные в письменном подтверждении (гарантийном письме); 2) наступят другие условия, предусмотренные в нем. Гарант имеет право отказать в удовлетворении требований кредитору, если они не отвечают условиям гарантии или если истек срок гарантии. Гарант должен немедленно сообщить кредитору об отказе в удовлетворении его требований. Если гарант после предъявления к нему требования кредитора узнал о недействительности основного обязательства или о его прекращении, он должен немедленно сообщить об этом кредитору и должнику.

Различают такие виды банковских гарантий: гарантии твердого предложения товара; гарантии платежа; гарантии поставки; гарантии предоставления (ссуды, товара); гарантии возвращения авансовых платежей; налоговые, таможенные, судебные гарантии.

3. Гарант имеет право выдвинуть управомоченной стороне встречные требования, но лишь те, выдвижение которых допускается гарантийным письмом. Обязанная сторона по основному обязательству в случае наличия возражений относительно требований управомоченной стороны может выдвинуть эти возражения гаранту, но только при условии, что ее договор с гарантом содержит обязательства последнего внести в гарантийное письмо оговорки о выдвижении таких возражений.

4. Гарантия регулируется § 4 главы 49 ГК Украины.

Статья 201. Общехозяйственные (публичные) гарантии выполнения обязательств

1.С целью нейтрализации неблагоприятных последствий от экономических преступлений законом может быть предусмотрена обязанность коммерческих банков, страховщиков, акционерных обществ и других субъектов хозяйствования, привлекающих средства или ценные бумаги граждан и юридических лиц, передавать часть своих средств для формирования единого страхового фонда публичного залога.

1. Статья, которая комментируется, не предусматривает механизма создания соответствующего страхового фонда публичного залога, а поэтому до издания закона, регламентирующего порядок его создания, предложенный институт не может применяться на практике.

Статья 202. Общие условия прекращения хозяйственных обязательств

1. Хозяйственное обязательство прекращается: выполнением, проведенным надлежащим образом; зачетом встречного однородного требования или страхового обязательства; при объединении управомоченной и обязанной сторон в одном лице; с согласия сторон; ввиду невозможности выполнения и в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или другими законами.

2.Хозяйственное обязательство прекращается также в случае его расторжения или признания недействительным по решению суда.

3.К отношениям по прекращению хозяйственных обязательств применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

1. Прекращение обязательства — это погашение прав и обязанностей сторон, которые являются его содержанием. Основаниями для полного или частичного прекращения обязательства являются юридические факты, которые прекращают право. Перечень общих условий прекращения хозяйственных обязательств, указанный в комментируемой статье, не является исчерпывающим, а предусматривает основания, которые встречаются, поэтому этим основаниям и посвящены следующие статьи Кодекса. В частности, дополнительные основания выделяются в других главах Кодекса, например, ст. 304 предусматривает основания прекращения агентского договора.

Основания прекращения обязательства (юридические факты) могут разделяться в зависимости от своей юридической природы на сделки и другие юридические факты. К первой группе относят: надлежащее выполнение обязательства; передачу отступного; зачет требований; договоренность сторон; прощение долга. Ко второй группе — другие основания, а именно: объединение в одном лице должника и кредитора; невозможность выполнения обязательства; смерть физического лица; ликвидация юридического лица.

Хозяйственное обязательство может быть прекращено также в результате одностороннего отказа от выполнения своего обязательства управомоченной стороной в случае невыполнения второй стороной своих обязанностей, обусловленных содержанием обязательства, или при применении других оперативно-хозяйственных санкций, которые вправе предусмотреть стороны в хозяйственных договорах на случай нарушения обязательства любой из сторон в соответствии со ст. 236 ХК Украины.

2. Прекращение обязательства в случае его расторжения обстоятельно регламентируется ст. 206 (см. комментарий к ней), признание недействительным обязательства по решению суда регламентируется ст.ст. 207-208 (см. комментарий).

3. Нормы ГК Украины (ст.ст. 598-609) применимы к правоотношениям по прекращению хозяйственных обязательств, относительно которых в ХК Украины отсутствует правовое регулирование.

Статья 203. Прекращение хозяйственного обязательства выполнением или зачетом

1.Хозяйственное обязательство, все условия которого выполнены надлежащим образом, прекращается, если выполнение принято управомоченной стороной.

2.В случае если обязанная сторона над. лежащим образом выполнила одно из двух или нескольких обязательств, по которым она имела право выбора (альтернативное обязательство), хозяйственное обязательство прекращается выполнением.

3.Хозяйственное обязательство прекращается зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил или срок которого не указан либо определен моментом истребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

4.Хозяйственное обязательство может быть прекращено зачетом страхового обязательства, если иное не вытекает из закона или содержания основного либо страхового обязательства.

5.Не допускается зачет требований, к которым по заявлению другой стороны надлежит применить срок исковой давности и срок этот истек, а также в других случаях, предусмотренных законом.

1. Прекращается обязательство, как правило, выполнением, но только надлежащим выполнением, то есть таким выполнением, которое отвечает условиям обязательства, требованиям закона и других правовых актов, а при отсутствии таких требований и условий — обычаям делового оборота или другим требованиям, которые обычно предъявляются. Надлежащее выполнение во всех случаях освобождает должника от его обязанностей и прекращает обязательство.

К условиям, характеризующим надлежащее выполнение обязательств, принадлежат требования, которые предъявляются к предмету выполнения, а также к сроку, месту и способу выполнения. Если участники обязательства нарушают хотя бы одно из условий его надлежащего выполнения относительно срока, места, способа, субъекта выполнения-то обязательство не прекращается, а осложняется новыми, дополнительными отягчающими условиями для неисправного должника — по уплате штрафов, возмещению убытков и т. п. Лишь после того, как стороны выполнят все действия, которые вытекают из обязательства, оно признается прекращенным.

Если обязательство устанавливается в письменной форме, то его выполнение должно быть оформлено в письменном виде (подробнее см. комментарий к части 8 ст. 193 настоящего Кодекса).

2. Как известно, в зависимости от предмета выполнения обязательства могут быть конкретно определенными, альтернативными или факультативными.

Конкретно определенные обязательства касаются определенного блага предмета, который должен быть предоставлен должником кредитору. Под альтернативными обязательствами (их определение дает ГК Украины) подразумевают такие обязательства, по которым должник должен выполнить одно из двух или нескольких действий (передать какую-то вещь или уплатить определенную денежную сумму). Например, в договоре купли-продажи может быть предусмотрено, что продавец передаст покупателю одну из двух равноценных вещей, которые есть у него для продажи. При этом право выбора предмета обязательства принадлежит должнику, если другое не установлено договором, актами гражданского законодательства, не вытекает из сути обязательства или обычаев делового оборота (ст. 539 ГК Украины).

Альтернативные обязательства отличаются от обязательств по передаче вещей, обозначенных родовыми признаками, поскольку в таком случае у должника нет необходимости избирать предмет выполнения.

Факультативные обязательства характеризуются тем, что должник обязывается к выполнению определенного действия по предоставленному ему праву делать вместо этого действия иное, также указанное в обязательстве. Такой выбор является правом должника. Альтернативные и факультативные обязательства при внешнем сходстве имеют несколько отличий. Во-первых, предмет выполнения альтернативного обязательства конкретно не определен, а в факультативном предмет выполнения всегда определен и всегда один. Во-вторых, в факультативном обязательстве предусмотрено право должника заменить предмет выполнения при наступлении определенного факта (повреждение вещи) на другой, что заранее определено, при этом согласие кредитора не нужно; в-третьих, потеря предмета, в отличие от альтернативного обязательства, в факультативном ведет к прекращению обязательства.

3. Зачет при совпадении встречных однородных требований является основанием прекращения обязательства. Зачет возможен при наличии таких условий:

1) встречность требований, то есть стороны одновременно принимают участие в двух обязательствах и при этом кредитор по одному обязательству является должником по другому обязательству;

2) однородность предмета обязательства (деньги, однородные вещи и т. д.). Кроме того, стороны с целью проведения зачета своим соглашением не могут изменять предмет требований, например, оценивая вещи в денежном выражении;

3) наступление срока выполнения по обоим (нескольким) требованиям;

4) отсутствие спора о характере обязательства, его содержанию, условиям выполнения и т. п., поскольку иначе спор подлежит судебному разбирательству и зачет возможен лишь по решению Хозяйственного суда.

При неравенстве встречных требований после зачета большее по размеру требование продолжает существовать в части, не покрытой зачетом.

Зачет большей частью применяется по денежным обязательствам. Так, глава 9 Инструкции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 21 января 2004 г. № 22 предусматривает: к расчетам, которые осуществляются как зачет взаимной задолженности плательщиков, принадлежат расчеты, по которым взаимные обязательства должников и кредиторов погашаются в равнозначных суммах, и только по их разнице осуществляется платеж на общих основаниях. Эти расчеты возможны путем зачисления обязательств между двумя плательщиками или группой плательщиков всех форм собственности одной или разных отраслей хозяйства. В договорах между предприятиями предусматриваются периодичность сверки взаимной задолженности с составлением соответствующего акта, сроки и платежные инструменты, с применением которых будут осуществляться расчеты.

Зачисление осуществляется по заявлению одной стороны обязательства, но вторая сторона в случае несогласия с зачетом может его обжаловать в судебном порядке.

4. Хозяйственное обязательство может быть прекращено зачетом страхового обязательства, если другое не вытекает из закона или содержания основного или страхового обязательства. Специальное законодательство о страховании не регулирует порядок и условия соответствующего зачисления. Очевидно, можно применять указанное правило в случаях выплаты страховой компенсации, уменьшенной на сумму долга страхователя перед страховщиком по выплате страховых платежей.

5. Не допускается зачет требований, по которым по заявлению второй стороны надлежит применить срок исковой давности и срок этот истек, то есть обязательство теряет судебную защиту, а также в других случаях, предусмотренных законом. Например, случаи невозможности применения зачета встречных требований предусматриваются ст. 602 ГК Украины. Но следует иметь в виду, что по ГК Украины невозможен зачет встречных требований в случае, если срок исковой давности (без исключений и дополнительных условий) истек, а в хозяйственных обязательствах это правило несколько изменено — зачесть требования можно, если срок исковой давности хоть и истек, но отсутствует заявление второй стороны о применении такого срока.

Статья 204. Прекращение хозяйственного обязательства с согласия сторон либо при объединении его сторон в одном лице

1.Хозяйственное обязательство может быть прекращено с согласия сторон, в частности соглашением о замене одного обязательства другим между теми же сторонами, если такая замена не противоречит обязательному акту, на основании которого возникло предыдущее обязательство.

2. Хозяйственное обязательство прекращается при объединении управомоченной и обязанной сторон в одном лице. Обязательство возникает снова, если это объединение прекращается.

1.В теории и практике различают такие виды оснований для прекращения обязательства при согласии сторон: новация, прощение долга и отступное, мировое соглашение и т. п. (хотя в статье отдельно речь идет лишь о первой разновидности). Поскольку для прекращения обязательства на этом основании должно иметь место волеизъявление обеих сторон, оно приобретает форму хозяйственного договора и подчиняется общему порядку заключения таких договоров (см. комментарий к ст. 181 ХК Украины). Обязательство прекращается по договоренности сторон, независимо от того, когда стороны достигли соглашения по этому поводу — к началу выполнения обязательства или в процессе его выполнения.

Новация — это договоренность сторон о том, что первоначальное обязательство прекращается, а между его участниками возникают новые обязательственные правоотношения. Как правило, они отличаются от предыдущих по содержанию (характером прав и обязанностей, их объемом, порядком выполнения и т. п.). Условиями применения новации являются: 1) стороны должны обусловить в отдельной сделке прекращение обязательства, которое действовало ранее, и замену его новым обязательством, то есть должен отсутствовать спор о прекращении действия предыдущего обязательства и по условиям нового обязательства; 2) сохранение субъектного состава обязательства (в первоначальном и новом обязательстве выступает тот же кредитор и тот же должник); 3) первоначальное и

новое обязательство должны быть действительными; 4) замена не противоречит обязательному акту, на основании которого возникло предыдущее обязательство.

Новация не прекращает правовой связи между кредитором и должником. Например, покупатель вместо уплаты денег по договору купли-продажи выдает с согласия продавца долговую расписку.

Часть 3 ст. 604 ГК Украины предусматривает случаи, когда новация не допускается: по обязательству о возмещении ущерба, нанесенного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью, об уплате алиментов и в других случаях, установленных законом. В этих случаях договоренность о новации должна быть признана недействительной. Это связано с особенными обстоятельствами, которые характеризуют требование кредитора в таком обязательстве.

Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальными, если иное не предусмотрено договором. В отличие от других действий сторон, которые также приводят к прекращению обязательства (например, от отступного), новация не прекращает правовой связанности сторон, поскольку вместо обязательства, действие которого прекращается, осуществляется новое обязательство, заменяющее предыдущее.

Прощение долга (ст. 604 ГК Украины) отличается тем, что не допускает встречного удовлетворения. Освобождение от долга выражается в форме освобождения кредитором должника от имущественной обязанности.

Отступное (ст. 600 ГК Украины) как способ прекращения обязательства — это наделение должника при согласии кредитора возможностью, сохранив обязательство, заменить первоначальный предмет выполнения другим, то есть это передача вместо выполнения обязательства определенного имущества, уплата определенной суммы денег и т. п.

2. Совпадение должника с кредитором в одном лице может происходить по разным причинам. Оно возможно при универсальном правопреемстве, например, в случае слияния или присоединения юридических лиц, связанных взаимными обязательствами. Аналогичная ситуация возможна и относительно физических лиц, когда кредитором и должником в обязательстве выступали будущий наследник и наследодатель.

Обязательство возникает опять, если объединение в одном лице должника и кредитора прекращается.

Статья 205. Прекращение хозяйственного обязательства при невозможности выполнения

1.Хозяйственное обязательство прекращается невозможностью выполнения при возникновении обстоятельств, за которые ни одна из его сторон не отвечает, если иное не предусмотрено законом.

2.При невозможности выполнения обязательства полностью или частично обязанная сторона с целью предупреждения невыгодных для сторон имущественных и других последствий должна незамедлительно уведомить об этом управомоченную сторону, которая должна принять необходимые меры по уменьшению указанных последствий. Такое уведомление не освобождает обязанную сторону от ответственности за невыполнение обязательства в соответствии с требованиями закона.

3. Хозяйственное обязательство прекращается невозможностью выполнения в случае ликвидации субъекта хозяйствования, если не допускается правопреемство по этому обязательству.

4.При несостоятельности субъекта хозяйствования ввиду недостаточности его имущества удовлетворить требования кредиторов он может быть объявлен по решению суда банкротом. Условия, порядок и последствия объявления субъектов хозяйствования банкротами устанавливаются настоящим Кодексом и другими законами. Ликвидация субъекта хозяйствования — банкрота является основанием прекращения обязательств с его участием.

1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает невозможность выполнения действий, которые составляют содержание обязательства, что влечет прекращение обязательства. Невозможность выполнения (физическая или юридическая) как основание прекращения обязательства должна наступить в силу объективных обстоятельств, которые сделали невозможным выполнение и не являются следствием действий, за которые стороны отвечают. Если выполнение невозможно по объективным причинам (их должна доказать обязанная сторона), то обязательство прекращается и должник никакой ответственности за его невыполнение не несет, если иное не предусмотрено законом. На практике такие обстоятельства стороны называют обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажор).

Обстоятельства, указанные в комментируемой статье, можно разделить натри основные группы:

—природные явления (землетрясения, наводнения, цунами, снежные заносы, пожары, если они вызваны стихией, и т. п.);

—обстоятельства публичного (общественного) характера, в том числе эпидемии, карантины, общественные беспорядки, забастовки, войны, военные операции и т. п.;

—действия государственных органов, или так называемый юридический форс-мажор, например, запрещение или ограничение экспорта и импорта относительно определенной страны (эмбарго), ограничение перевозок грузов, санкции, к которым прибегают международные организации, введение квот, отмена существования свободно-экономических зон, территорий приоритетного развития и т. п.

Например, гибель индивидуально-определенной вещи, являющейся предметом обязательства, делает физически невозможным выполнение обязательства, а введение квот на поставки продукции — это юридическая невозможность выполнения обязательства (так, в 2005 году Европарламент ввел квоты на поставки продукции китайского производства в страны ЕС).

Вместе с тем причины невозможности выполнения могут быть и субъективного характера (например, организационная беспомощность руководства). Обстоятельствами непреодолимой силы нельзя считать невыполнение сроков поставки товара в результате нарушений графика третьими лицами, отсутствие у должника необходимых денежных средств, отсутствие товаров на рынке и т. п. Для признания определенных обстоятельств форс-мажорными необходимо обязательное наличие ряда факторов: непреодолимость силы, повлекшей эти обстоятельства; невозможность контролировать ситуацию, влиять на нее; непредсказуемость возникновения препятствия во время заключения обязательства.

Если невозможность выполнения возникла в результате нарушения должником обязательства, то оно не прекращается, а трансформируется в дополнительные обязательства (возместить причиненные убытки, уплатить штраф и т. п.).

2. При невозможности выполнения обязательства полностью или частично обязанная сторона должна немедленно сообщить об этом управомоченной стороне или после того, как эти обстоятельства стали известны обязанной стороне. Форма сообщения законом не установлена, поэтому, наверное, она должна отвечать форме договора. Должник освобождается от ответственности за невыполнение обязательства, если невозможность выполнения обусловлена объективными причинами, в соответствии с частью 1 комментируемой статьи. В противном случае сообщение не освобождает обязанную сторону от ответственности за невыполнение обязательства, она должна возместить причиненные убытки, уплатить неустойку и др.

3. Ликвидация юридического лица (должника или кредитора) по общему правилу является основанием для прекращения обязательства. Исключение составляют случаи, прямо предусмотренные законом (например, требования пострадавших о возмещении ущерба, причиненного жизни и здоровью, в порядке правопреемства переходят к вышестоящей организации или к организации, указанной в решении о ликвидации юридического лица).

4. Условия и другие вопросы по поводу объявления субъектов хозяйствования банкротами устанавливаются ХК Украины (см. ст.ст. 209-215), Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г.

Статья 206. Расторжение хозяйственного обязательства

1.Хозяйственное обязательство может быть расторгнуто сторонами в соответствии с правилами, установленными статьей 188 настоящего Кодекса.

2.Государственный контракт подлежит расторжению при изменении или отмене государственного заказа, которым предусмотрено прекращение действия контракта, с момента, когда об этом стало известно сторонам обязательства. Последствия расторжения государственного контракта для его сторон определяются в соответствии с законом.

1. Порядок расторжения хозяйственного обязательства аналогичен порядку расторжения хозяйственного договора, что предусмотрено ст. 188 ХК Украины (см. комментарий).

2. Для государственного контракта настоящим Кодексом установлены особенности порядка расторжения. Так, он подлежит расторжению в случае изменения или отмены государственного заказа, которым предусмотрено прекращение действия контракта, с момента, когда об этом стало известно сторонам обязательства. То есть юридическим фактом, лежащим в основе расторжения государственного контракта, является отмена государственного заказа (об особенностях этого юридического факта см. в комментарии к ст. 13, части 3 ст. 179, ст. 183 ХК Украины).

Закон Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г. в части 7 ст. 2 устанавливает, что по решению Кабинета Министров Украины государственный заказчик может вносить необходимые изменения в государственный контракт или прекращать его действие согласно законодательству. Но заказчик должен возмещать исполнителю государственного заказа причиненные ему убытки, включая ожидаемую и неполученную прибыль (часть 5 ст. 4 настоящего Закона).

Статья 207. Недействительность хозяйственного обязательства

1.Хозяйственное обязательство, не отвечающее требованиям закона, или совершенное с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества, или заключенное участниками хозяйственных отношений с нарушением хотя бы одним из них хозяйственной компетенции (специальной правосубъектности), может быть по требованию одной из сторон или соответствующего органа государственной власти признано судом недействительным полностью или в части.

2.Недействительным может быть признано также никчемное условие хозяйственного обязательства, которое самостоятельно или в сочетании с другими условиями обязательства нарушает права и законные интересы другой стороны или третьих лиц. Никчемными признаются, в частности, такие условия типовых договоров и договоров присоединения, которые:

исключают или ограничивают ответственность производителя продукции, исполнителя работ (услуг) или вообще не возлагают на обязанную сторону определенных обязанностей;

допускают односторонний отказ от обязательства со стороны исполнителя или одностороннее изменение исполнителем его условий;

требуют от получателя товара (услуги) уплаты непропорционально большого размера санкций при отказе его от договора и не устанавливают аналогичной санкции для исполнителя.

3. Выполнение хозяйственного обязательства, признанного судом недействительным полностью или в части, прекращается полностью или в части со дня вступления решения суда в законную силу как такое, которое считается недействительным с момента его возникновения. В случае если по содержанию обязательства оно может быть прекращено лишь на будущее, такое обязательство признается недействительным и прекращается на будущее.

1. По требованию одной из сторон или соответствующего органа государственной власти хозяйственное обязательство может быть признано судом недействительным полностью или в части. До вынесения решения суда обязательство считается действительным. Статья 204 ГК Украины устанавливает презумпцию правомерности правомочий. Так, правомочия являются правомерными, если их недействительность прямо не установлена законом (никчемные правомочия) или они не признаны судом недействительными (оспариваемые правомочия).

Следует отметить, что среди дел, которые рассматриваются хозяйственными судами Украины, значительное количество составляют дела о признании недействительными обязательств. Раньше они рассматривались согласно ст. 49 ГК УССР, которая не перенесена в ГК Украины, но почти полностью перенесена в ст.ст. 207-208 ХК Украины.

Основаниями для решения суда о признании недействительным хозяйственного обязательства могут быть разные обстоятельства.

Во-первых, несоответствие обязательства требованиям закона, например, его формы (если в законе указано, что несоблюдение формы приводит к недействительности обязательства) или содержания. Следует обратить внимание, что обязательство должно противоречить именно закону, чтобы быть признанным недействительным, то есть несоответствие подзаконным нормативным актам не может приниматься во внимание, как это было раньше (например, согласно п. 5 постановления Пленума Верховного суда Украины «О судебной практике в делах о признании правомочий недействительными» от 28 апреля 1978 г.).

Во-вторых, заключение обязательства с целью, которая сознательно противоречит интересам государства и общества. Например, интересы государства и общества нарушаются в случаях уклонения от уплаты налогов, незаконного отчуждения или незаконного пользования, распоряжения объектами права собственности Украинского народа — землей как основным национальным богатством, которое находится под особой охраной государства, ее недрами, другими природными ресурсами (ст.ст. 14, 15 Конституции Украины); приобретение вопреки установленным правилам предметов, изъятых из оборота или оборот которых ограничен; причинение ущерба интересам общества, правам, свободам и чести граждан, но определять соответствие того или иного случая интересам государства и общества достаточно сложно (подробнее см. комментарий к ст. 208).

Для принятия решения по делу необходимо устанавливать, какой именно была цель заключения обязательства, кем из сторон и в какой мере выполнено обязательство, а также вину сторон в форме намерения. Наличие намерения у сторон (стороны) обязательства означает, что они (она), исходя из обстоятельств дела, осознавали или должны осознавать противоправность заключаемого соглашения, цель которого противоречит интересам государства и общества, и стремились или сознательно допускали наступление противоправных последствий. Намерение юридического лица определяется как намерение того должностного или другого физического лица, которое подписало договор от имени юридического лица, имея на это надлежащие полномочия. При отсутствии таких полномочий наличие намерения у юридического лица не может считаться установленным (разъяснение Высшего арбитражного суда Украины «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с признанием соглашений недействительными» от 12 марта 1999г. №02-5/111).

В разъяснении «О внесении изменений и дополнений в разъяснение президиума Высшего арбитражного суда Украины» от 26 апреля 2002 г. № 04-5/491 «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с признанием соглашений недействительными» от 12 марта 1999 г. № 02-5/111» рекомендовано признавать недействительным обязательство, если предприятие зарегистрировано с нарушениями законодательства и регистрация признана недействительной судом.

То есть считается, что намерение лица можно доказать не соответствующим решением по уголовному делу (в литературе преобладает мысль, что необходим приговор суда для обоснования умысла уполномоченного лица), а совокупностью обстоятельств, которые описывают деятельность юридического лица. Кроме того, подобное мнение отстаивается в рекомендациях, изложенных в постановлении Пленума Высшего хозяйственного суда Украины «О мероприятиях по обеспечению одинакового и правильного применения законодательства о налогах» от 25 июля 2002 г., которое определяет как доказательство направленности намерения юридического лица уклониться от уплаты налогов, о чем свидетельствуют именно факты непредоставления отчетности или отмены регистрации.

В-третьих, основанием признания недействительным хозяйственного обязательства может быть нарушение сторонами специальной правосубъектности, причем правосубъектность любого юридического лица является специальной, поскольку определяется становленными целями ее деятельности в соответствии с законом или учредительными документами отмеченного юридического лица. Например, для заключения некоторых договоров необходима лицензия.

Если сопоставить ст. 207 и ст.ст. 173 и 174 ХК Украины, можно сделать вывод, что недействительным может быть признано любое обязательство, в том числе и хозяйственное обязательство, выполненное субъектом хозяйствования в соответствии с нормами акта управления хозяйственной деятельностью, то есть в порядке выполнения решения органа, уполномоченного государством осуществлять управление хозяйственной деятельностью.

До сих пор практика хозяйственных судов в части признания недействительными обязательств согласно части 1 статьи, которая комментируется, ограничивается преимущественно исками налоговых органов о признании договоров недействительными в случае установления этими органами во время проверки нарушений в соблюдении норм налогового законодательства относительно заключения договоров субъектом хозяйствования, который проверяется, с фиктивными фирмами (или фирмами, государственная регистрация которых судом отменена), что предопределяет уклонение сторон от уплаты налогов, а следовательно, и причинение этими действиями ущерба государству.

2. Ничтожными являются условия, упомянутые в части 2 комментируемой статьи, недействительность которых определена непосредственно в норме права. В этом случае признание судом такой сделки недействительной не требуется.

Перечень условий, установленных статьей как ничтожных, не является исчерпывающим. Главное условие признания ничтожности условия — нарушение прав и законных интересов другой стороны или третьих лиц. Статья 217 ГК Украины предусматривает, то недействительность отдельной части сделки не приводит к недействительности других ее частей и сделки в целом, если можно допустить, что сделка была бы заключена и без включения в нее недействительной части.

В соответствии со ст. 215 ГК Украины ничтожная сделка может быть признана судом действительной в случаях, предусмотренных законом.

В соответствии с частью 2 ст. 202 настоящего Кодекса признание хозяйственного обязательства недействительным решением суда является одним из оснований его прекращения. Обязательство прекращается полностью или в части со дня вступления решения суда в законную силу. Недействительным оно считается с момента возникновения.

Если же по содержанию обязательство может быть прекращено лишь на будущее, такое обязательство признается недействительным с момента его возникновения и прекращается на будущее.

Статья 208. Последствия признания хозяйственного обязательства недействительным

1.Если хозяйственное обязательство признано недействительным как такое, которое совершено с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества, то при наличии намерения у обеих сторон — при выполнении обязательства обеими сторонами — в доход государства по решению суда взыскивается все полученное ими по обязательству, а при выполнении обязательства одной стороной с другой стороны взыскивается в доход государства все полученное ею, а также все причитающееся с нее первой стороне на возмещение полученного. При наличии намерения лишь у одной из сторон все полученное ею должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней или причитающееся ей на возмещение выполненного взыскивается по решению суда в доход государства.

2.При признании недействительным обязательства по другим основаниям каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по обязательству, а при невозможности возвратить полученное в натуре — возместить его стоимость деньгами, если иные последствия недействительности обязательства не предусмотрены законом.

1. Кодекс предусматривает специальные последствия для обязательств, которые признаны недействительными как таковые, которые совершены с целью, которая сознательно противоречит интересам государства и общества. Их можно разделить на два вида:

—при наличии намерения у обеих сторон. Если обязательство выполнено обеими сторонами, — применяются только меры конфискационного характера (все полученное взыскивается в доход государства), а при выполнении обязательства только одной стороной с другой взыскивается в доход государства все полученное ею, а также все то, что причитается с нее первой стороне для возмещения полученного;

—при наличии намерения у одной из сторон хозяйственного обязательства. В этом случае все полученное виновной стороной должно быть возвращено другой стороне, а полученное стороной, которая таких противоправных намерений не имела, или причитающееся ей для возмещения выполненного взыскивается по решению суда в доход государства.

Следует отметить, что в ст. 203 ГК Украины законодатель ввел требование непротиворечия сделок моральным основам общества, что достаточно близко к понятию противоречия интересам государства и общества. Но главное, что правовые последствия (ст. 216 ГК Украины) не конфискационные — предусмотрена двусторонняя реституция. В то же время основания признания недействительными обязательств, цели которых противоречат интересам государства и общества, и конфискационные последствия для участников предусмотрены статьей, которая комментируется (содержание статьи не испытало значительных изменений по сравнению со старой ст. 49 ГК УССР). Фиксация конфискационного результата недействительности обязательств только в Хозяйственном кодексе Украины указывает на невозможность на этом основании признать недействительными сделки, заключенные вне сферы хозяйствования (ст. 4). Кроме того, законодатель описал субъективную сторону этого правонарушения не через цель и умысел (ст. 49 ГК УССР), а через цель и намерения. Приведенное обстоятельство вряд ли существенно повлияет на решение дел; определяющим будет то, что обязательство совершено с определенной целью.

2. Часть 2 комментируемой статьи касается обязательств, признанных недействительными ввиду всех других оснований, в том числе ввиду никчемности, и иных, очерченных законом. В этих случаях для сторон обязательства предусмотрено следствие в форме двусторонней реституции.

Глава 23 ПРИЗНАНИЕ СУБЪЕКТА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА БАНКРОТОМ

Статья 209. Несостоятельность субъекта предпринимательства

1.При неспособности субъекта предпринимательства после наступления установленного срока выполнить свои денежные обязательства перед другими лицами, территориальной громадой или государством иначе как через восстановление его платежеспособности этот субъект (должник) в соответствии с частью четвертой статьи 205 настоящего Кодекса признается несостоятельным.

2.Неспособность должника восстановить свою платежеспособность и удовлетворить признанные судом требования кредиторов иначе как через применение определенной судом ликвидационной процедуры считается банкротством.

3. Субъектом банкротства (далее — банкротом) может быть лишь субъект предпринимательской деятельности. Не могут быть признаны банкротом казенные предприятия.

4.Относительно банкротства государственных коммерческих предприятий законом предусматриваются дополнительные требования и гарантии права собственности Украинского народа.

Вред, от 04.02.2005 г.

1,2. По общему правилу, установленному ст. 193 ХК Украины, хозяйственные обязательства должны выполняться надлежащим образом. Это требование распространяется и на денежные обязательства (см. ст. 198 ХК и комментарий к ней). Однако невыполнение обязательства в случае ликвидации его стороны — банкрота может в установленном законом случае быть основанием прекращения хозяйственного обязательства (см. комментарий к части 4 ст. 205 ХК).

Специальным законодательным актом, регулирующим условия и порядок восстановления платежеспособности субъекта предпринимательской деятельности — должника или признание его банкротом и применение ликвидационной процедуры, полного или частичного удовлетворения требований кредиторов, является Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. (новая редакция Закона Украины «О банкротстве» от 14 мая 1992 г.). Определенная в комментируемой статье несостоятельность названа в указанном Законе неплатежеспособностью. Закон устанавливает формальные количественные критерии такой неплатежеспособности, наличие которых дает возможность возбудить хозяйственным судом дело о банкротстве: бесспорные требования кредитора (кредиторов) к должнику совокупно составляют не менее трехсот минимальных размеров заработной платы; они не были удовлетворены должником в течение трех месяцев после установленного для их погашения срока, если иное не предусмотрено Законом (см. также приказ Министерства экономики Украины «Об утверждении Методических рекомендаций относительно выявления признаков неплатежеспособности предприятия и признаков действий по укрывательству банкротства, фиктивного банкротства или доведению до банкротства» от 19 января 2006 г. № 14, приказ Агентства по вопросам предупреждения банкротства предприятий и организаций «Об утверждении Методики проведения углубленного анализа финансово-хозяйственного состояния предприятий и организаций» от 27 июня 1997 г. № 81, Информационное письмо Высшего арбитражного суда Украины «О Методических рекомендациях по выявлению признаков неплатежеспособности предприятия и признаков действий по укрывательству банкротства, фиктивному банкротству или доведению до банкротства» от 11 апреля 2001 г. № 01-8/451, письмо Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства «О рассмотрении обращения» от 19 февраля 2004 г. № 971, письмо Министерства юстиции Украины «Относительно порядка выполнения решений в случае возбуждения хозяйственным судом производства по делу о банкротстве должника» от 6 июня 2005 г. № 25-32/859). В ст. 1 данного законодательного акта под денежными обязательствами понимаются обязательства должника заплатить кредитору определенную денежную сумму в соответствии с гражданско-правовым договором и на других основаниях, предусмотренных гражданским законодательством Украины, в том числе по заработной плате, а также обязательства по уплате налогов и сборов (обязательных платежей). Однако в состав денежных обязательств должника не засчитываются недоимка (пеня и штраф), определенная на момент представления заявления в хозяйственный суд, а также обязательства, которые возникли в результате причинения вреда жизни и здоровью граждан, обязательство по выплате авторского вознаграждения, обязательство перед учредителями (участниками) должника—юридического лица, которые возникли в результате такого участия. Непосредственно состав и размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, сумма кредитов с учетом процентов, которые обязан оплатить должник, определяются на день представления в хозяйственный суд заявления о возбуждении производства по делу о банкротстве, если иное не установлено законом.

Банкротством является признанная хозяйственным судом абсолютная неплатежеспособность должника, влекущая за собой применение к нему ликвидационной процедуры (см. комментарий к ст.ст. 60,212 ХК Украины) с целью удовлетворения признанных судом требований кредиторов. Прохождение процедуры банкротства рассматривается законодателем как крайняя мера в отношении должника, которая открывается только судом в случае, как правило, неполучения ожидаемых результатов, направленных на восстановление платежеспособности с использованием иных, предусмотренных законодательством процедур. Основной целью обновленного законодательства о банкротстве является поддержка должника, оказание ему помощи для выхода из трудного положения, то есть превенция его ликвидации по причине признания его банкротом.

3.Детальное понятие банкрота (субъекта банкротства) дано в ст. 1 указанного Закона. Так, определено, что субъектом банкротства является должник, неспособность которого выполнить свои денежные обязательства установлена хозяйственным судом. Должником (следовательно, банкротом) может быть признан только субъект предпринимательской деятельности, в том числе физическое лицо (см. комментарий к ст. 42 ХК Украины), неспособный выполнить свои денежные обязательства перед кредиторами (см. комментарий к ст. 210 настоящего Кодекса), в том числе обязательства по уплате страховых взносов на общеобязательное государственное пенсионное страхование, налогов и сборов (обязательных платежей) в течение трех месяцев после наступления установленного срока их уплаты. Субъектами банкротства не могут быть казенные предприятия (см. комментарий к ст.ст. 76, 77 ХК Украины). В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О вос

становлении платежеспособности должника или признании его банкротом» обособленные структурные подразделения юридического лица (филиалы, представительства, отделения и т. п.) также не могут быть признаны субъектами банкротства. Кроме этого, ст. 5 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» определяет специальные правила применения законодательства, регулирующие осуществление дел о банкротстве для отдельных субъектов хозяйствования. Например, в отношении рассмотрения судом дела о признании банка банкротом данное законодательство применяется в части, которая не противоречит нормам Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. Дела о банкротстве горных предприятий (горнодобывающие предприятия, шахты, рудники, карьеры, разрезы, обогатительные фабрики, шахтоуглестроительные предприятия), в уставных фондах которых доля государства составляет не менее 25 % и продажа акций которых началась, могут быть возбуждены не ранее чем через год от начала выполнения плана приватизации (размещения акций). Однако в соответствии с окончательными положениями Закона дела о банкротстве горных предприятий (горнодобывающие предприятия, шахты, рудники, штольни, карьеры, разрезы, обогатительные фабрики, шахтоуглестроительные предприятия), в уставных фондах которых доля государства составляет не менее 25 %, не возбуждаются с дня вступления в силу Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» до 1 января 2007 г., а соответствующие дела, которые были возбуждены после 1 января 2000 г., подлежат прекращению. Положения этого Закона по осуществлению дел о банкротстве предприятий топливно-энергетического комплекса, которые принимают участие в процедуре погашения задолженности на условиях, указанных Законом Украины «О мерах, направленных на обеспечение постоянного функционирования предприятий топливно-энергетического комплекса» от 23 июня 2005 г., применяются с учетом особенностей, определенных

казанным Законом. Положения Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» не применяются к юридическим лицам — предприятиям, которые являются объектами права коммунальной собственности (см. комментарий к ст. 63 ХК Украины), если относительно них исключительно на пленарном заседании соответствующего совета органов местного самоуправления принято решение по этому вопросу.

4. Часть 4 комментируемой статьи определяет, что с целью гарантирования права собственности Украинского народа Законом предусматриваются дополнительные требования по банкротству государственных коммерческих предприятий (См. комментарий к :т.ст. 74, 75 настоящего Кодекса). Например, объем средств для проведения досудебной санации государственных предприятий за счет средств Государственного бюджета Украины ежегодно устанавливается Законом о Государственном бюджете Украины. В соответствии с п. 1 Порядка проведения досудебной санации государственных предприятий, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 марта 2000 г. № 515, досудебной санацией признается система мер по восстановлению платежеспособности государственного предприятия — должника, которые осуществляются органом, уполномоченным руководить государственным имуществом должника, с целью предупреждения его банкротства, до начала возбуждения производства по делу о банкротстве (см., например, приказ Министерства промышленной политики Украины «Об утверждении Положения о порядке согласования Министерством промышленной политики Украины планов санации предприятий, принадлежащих к сфере его управления» от 10 сентября 2004 г. № 446). Кроме этого, неплатежеспособные предприятия и организации, имущество которых находится в государственной собственности, вносятся в реестр неплатежеспособных предприятий и организаций в соответствии с Положением о реестре неплатежеспособных предприятий и организаций, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 25 ноября 1996 г. № 1403. Ведение реестра осуществляет государственный орган по вопросам банкротства для организации работы с отмеченными предприятиями и осуществления мер предупреждения их банкротства (см. также комментарии к ст.ст. 211, 214 ХК Украины).

Статья 210. Кредиторы неплатежеспособных должников

1.Кредиторами неплатежеспособных должников являются субъекты, указанные в части первой статьи 209 настоящего Кодекса, имеющие подтвержденные в соответствии с законодательством требования к должнику по денежным обязательствам, включая кредиторов, требования которых полностью или частично обеспечены залогом. Правами кредиторов в отношении неплатежеспособных должников пользуются также определенные законом органы взимания налогов, сборов (обязательных платежей).

2. В случае если к одному должнику имеют денежные требования одновременна два или более кредиторов, они образуют собрание (комитет) кредиторов в соответствии с требованиями закона.

1. Часть 1 комментируемой статьи перечнем лиц и органов устанавливает другую сторону в деле о банкротстве — кредиторов (кредитора). Статья 1 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 с. содержит легальную дефиницию «кредитор», а также классификацию кредиторов на конкурсных кредиторов и текущих кредиторов. Кредитором признается юридическое физическое лицо, которое имеет в установленном порядке подтвержденные документам требования по денежным обязательствам должника, по выплате задолженности по заработной плате работникам должника, а также органы государственной налоговой службы и другие государственные органы, которые осуществляют контроль за правильностью а своевременностью внесения страховых взносов на общеобязательное государственное пенсионное страхование, налогов и сборов (обязательных платежей).

В соответствии с частью 9 ст. 11 указанного Закона кредитор, требования которого обеспечены залогом (см. комментарий к ст. 199 ХК, ст. 1 Закона Украины «О залоге» от 2 октябри 1992 г., ст. 1 Закона Украины «Об ипотеке» от 5 июня 2003 г.), имеет право предъявить требования к должнику в части, не обеспеченной залогом, или на сумму разницы между размером требования и выручкой, которая может быть получена от продажи предмета залога, если стоимость предмета залога недостаточна для полного удовлетворения его требования. Требования кредиторов, обеспеченные залогом, удовлетворяются согласно обще' правилу, установленному ст. 31 Закона, в первую очередь (см. информационное письмо Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах очередности удовлетворения требований кредиторов по делам о банкротстве» от 17 апреля 2002 г. № 01-8/4-" рекомендации Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики применения Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 4 июня 2004 г. № 04-5/11931).

К конкурсным кредиторам отнесены кредиторы по требованиям к должнику, которые возникли до возбуждения производства по делу о банкротстве, и требованиям, которые не обеспечены залогом имущества должника. К конкурсным кредиторам принадлежат также кредиторы, требования которых к должнику возникли в результате правопреемственности при условии возникновения таких требований до возбуждения производства по делу о банкротстве. К текущим кредиторам Закон относит кредиторов по требованиям к должнику, которые возникли после возбуждения дела о банкротстве. Включение кредитора в ту или иную группу имеет ряд правовых последствий. Например, конкурсные кредиторы по требованиям, которые возникли до дня возбуждение производства по делу о банкротстве, в течение тридцати дней со дня опубликования в официальном печатном органе (газетах «Голос Украины» или «Урядовий кур'ер») объявления о возбуждении производства по делу о банкротстве обязаны подать в хозяйственный суд письменные заявления с требованиями к должнику, а также документы. их подтверждающие. Иначе в соответствии с абзацем 1 части 2 ст. 14 Закона требования конкурсных кредиторов, заявленные по окончании срока, установленного для их представлений, или не заявленные вообще, не рассматриваются и считаются погашенными, о чем хозяйственный суд указывает в определении, которым утверждает реестр требований кредиторов.

2. Для направления интересов кредиторов относительно денежных требований к должнику (два и более кредиторов одного должника) в рамках общего процесса урегулирования проблемы неплатежеспособности или признания его банкротом часть 2 комментируемой статьи предусматривает создание собрания (комитета) кредиторов.

Сообщает кредиторам (согласно реестру требований кредиторов) о месте и времени проведения первого собрания кредиторов и организует их проведение распорядитель имущества — физическое лицо, на которого в установленном Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» порядке возлагаются полномочия по надзору и контролю за управлением и распоряжением имуществом должника на период осуществления дела о банкротстве. В дальнейшем собрания кредиторов созываются арбитражным управляющим по его инициативе или инициативе комитета кредиторов или других кредиторов, сумма требований которых составляет не менее одной трети всех требований, включенных в реестр требований кредиторов, или по инициативе одной трети количества голосов кредиторов. Собрания кредиторов проводятся по местонахождению должника. К компетенции собраний кредиторов относят принятие решения о: выборах членов комитета кредиторов; определении количественного состава комитета кредиторов, определении его полномочий, досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов или отдельных его членов; а также другие вопросы, предусмотренные Законом «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом».

Для представления интересов кредиторов на время действия процедур банкротства собрание кредиторов избирает комитет кредиторов в составе не более семи лиц.

К компетенции комитета кредиторов относится принятие решений о: выборах председателя комитета; созыве собраний кредиторов; подготовке и заключении мирового соглашения; внесении предложений хозяйственному суду относительно продолжения или сокращения срока процедур распоряжения имуществом должника или санации должника; обращении к хозяйственному суду с ходатайством об открытии процедуры санации, признании должника банкротом и открытии ликвидационной процедуры, прекращении полномочий арбитражного управляющего (распорядителя имущества, управляющего санацией, ликвидатора) и о назначении нового арбитражного управляющего (распорядителя имущества, управляющего санацией, ликвидатора), предоставлении согласия на заключение арбитражным управляющим значительных соглашений (соглашения по распоряжению имуществом должника, балансовая стоимость которых превышает 1 % балансовой стоимости активов должника на день заключения соглашения) должника или соглашений должника, по которым есть заинтересованность (соглашения, сторонами которых являются заинтересованные лица со стороны должника, управляющего санацией или кредиторов, например, юридическое лицо, созданное при участии должника, руководитель должника, а также другие лица, отмеченные в ст. 1 указанного выше Закона). Решение о создании и составе комитета кредиторов направляется в хозяйственный суд. Более детально вопросы, связанные с образованием собрания кредиторов и комитета кредиторов, их проведением и компетенцией, определены в ст. 16 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом».

Статья 211. Меры по предупреждению банкротства субъектов предпринимательства

1.Учредители (участники) субъекта предпринимательства, собственник имущества, органы государственной власти и органы местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией, в пределах своих полномочий обязаны принимать своевременные меры по предупреждению его банкротства.

2.Собственники имущества государственного (коммунального) или частного предприятия, учредители (участники) субъекта предпринимательства, который оказался неплатежеспособным должником, кредиторы и другие лица в пределах мер по предупреждению банкротства указанного субъекта могут предоставить ему финансовую помощь в размере, достаточном для погашения его обязательств перед кредиторами, включая обязательство по уплате налогов, сборов (обязательных платежей), и восстановления платежеспособности этого субъекта (досудебная санация).

3.Предоставление финансовой помощи должнику предусматривает его обязанность взять на себя соответствующие обязательства перед лицами, которые предоставили помощь, в порядке, установленном законом.

4.Досудебная санация государственных предприятий осуществляется за счет бюджетных средств, объем которых устанавливается законом о Государственном бюджете Украины. Условия проведения досудебной санации государственных предприятий за счет других источников финансирования согласовываются с органом, наделенным хозяйственной компетенцией в отношении должника, в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

1-3. Комментируемая статья определяет, что учредители (участники) субъекта предпринимательства, собственник имущества, органы государственной власти и органы местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией (см. комментарий к ст.ст. 2, 8, 56, 134, 135 ХК Украины), должны принять все допустимые меры, направленные на финансовое оздоровление должника и недопущения его банкротства. Это требование Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. действует в отношении субъектов предпринимательской деятельности — должников и не зависит от их организационно-правовой формы и формы собственности.

Мерами по предупреждению банкротства несостоятельного должника, а также возобновлению его платежеспособности является предоставление финансовой помощи в размере, достаточном для погашения его обязательств перед кредиторами (см. п. 1.22 ст. I Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (в редакции Закона от 22 мая 1997 г.), и проведение досудебной санации. Предоставление финансовой помощи осуществляется при условии выполнения должником ряда обязательств перед лицами, которые оказали такую помощь. В соответствии со ст. 1 Закона «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» под досудебной санацией понимается система мер по возобновлению платежеспособности должника, которые может осуществлять собственник имущества (орган, уполномоченный управлять имуществом) должника, инвестор, с целью предупреждения банкротства должника путем реорганизационных, организационно-хозяйственных, управленческих, инвестиционных, технических, финансово-экономических, правовых мероприятий в соответствии с законодательством, до начала возбуждения производства по делу о банкротстве. Следовательно, речь идет о внесудебных процедурах, общие положения которых закреплены и в специальном Законе (см. ст. 3 указанного выше Закона).

4. Часть 4 комментируемой статьи в общем виде устанавливает специальные правила осуществления досудебной санации государственных предприятий (см. также комментарий к части 4 ст. 209 ХК Украины). Аналогичные положения содержатся в части 4 ст. 3 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом». Досудебная санация государственных предприятий проводится в соответствии с законодательством, принятым для выполнения данных положений.

Инициатива о проведении досудебной санации может исходить от уполномоченных органов, предприятий, кредиторов или других лиц, которая в виде предложений подается уполномоченному органу. Уполномоченный управлять государственным имуществом должника орган в случае выявления признаков неплатежеспособности предприятия (см. комментарий к ст. 209 ХК Украины) принимает решение о проведении досудебной санации и осуществляет соответствующий контроль за исполнением ее плана например, приказ Министерства промышленной политики Украины «Относительно утверждения Положения об усовершенствовании системы контроля Минпромполитики Украины за выполнением планов досудебной санации государственными предприятиями, которые принадлежат к сфере его управления» от 17 января 2004 г. № 16).

Досудебная санация в обязательном порядке осуществляется на основании разработанного плана, утвержденного уполномоченным органом. План досудебной санации должен содержать: реквизиты предприятия; сведения о финансово-хозяйственном положении; мероприятия по возобновлению платежеспособности (реструктуризацию предприятия, перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, отчуждение основных средств, передачу имущества в аренду, отсрочку и/или рассрочку платежей, переоформление краткосрочных кредитов в долгосрочные, сокращение численности работающих и т. п.) и сроки их осуществления; расчет необходимых средств для реализации мероприятий; определение источников финансирования мероприятий; условия участия инвесторов и кредиторов в проведении досудебной санации; ожидаемые последствия выполнения плана досудебной санации. Уполномоченный управлять государственным имуществом должника орган имеет право отклонить поданный предприятием план досудебной санации, если предложенные меры не обеспечивают возобновления платежеспособности предприятия (см. также приказ Фонда государственного имущества Украины «Об утверждении Типового плана реструктуризации и досудебной санации хозяйственных обществ, в уставных фондах которых государственная доля составляет более 50 процентов» от 17 ноября 2004 г. № 2502).

В соответствии с п. 7 Порядка проведения досудебной санации государственных предприятий, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 17 марта 2000 г. № 515, срок проведения досудебной санации не должен превышать 12 месяцев. В отдельных случаях уполномоченный орган может продолжить срок, но не более чем на 6 месяцев. Таким образом, в отдельных случаях максимальный срок досудебной санации государственного предприятия может составлять полтора года.

Статья 212. Процедуры, применяемые в отношении неплатежеспособного должника

1.В случаях, предусмотренных законом, в отношении неплатежеспособного должника применяются следующие процедуры: распоряжение имуществом должника; мировое соглашение; санация (восстановление платежеспособности) должника; ликвидация банкрота.

2.Санация должника или ликвидация банкрота осуществляется с соблюдением требований антимонопольно-конкурентного законодательства.

3.Со дня вынесения определения о возбуждении производства по делу о банкротстве реорганизация юридического лица — должника собственником (уполномоченным им органом), а также передача имущества должника в уставный фонд допускаются лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом.

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит перечень судебных процедур банкротства, которые могут быть применены к неплатежеспособному должнику. Производство по делам о банкротстве регулируется Хозяйственным кодексом Украины, Хозяйственным процессуальным кодексом Украины, Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г., другими законодательными актами Украины. При этом, как отмечено в п. 2.1 рекомендаций Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики применения Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 4 июня 2004 г. № 04-5/119312, Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. следует рассматривать как законодательный акт, содержащий специальные нормы, которые имеют приоритет по сравнению с общими нормами регулирования порядка производства по делам о банкротстве, возобновлении платежеспособности должника, признании его банкротом и применении ликвидационной процедуры, заключении мирового соглашения между должником и кредиторами, удовлетворении требований кредиторов и т. п.

Дела о банкротстве подведомственны хозяйственным судам и рассматриваются ими по местонахождению должника. Право на обращение в суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве имеют должник и кредитор. В обязательном порядке должник подает в хозяйственный суд и план санации. По общему правилу, должник подает заявление в хозяйственный суд при наличии имущества, достаточного для покрытия судебных расходов, а в отдельных случаях это является его прямой обязанностью (см. часть 5 ст. 7 Закона «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).

Введение процедуры распоряжения имуществом должника и назначение распорядителя имуществом делает судья, который принял заявление о возбуждении дела о банкротстве, в постановлении о возбуждении производства по делу о банкротстве или в постановлении, принятом на подготовительном заседании. В соответствии со ст. 1 указанного Закона под распоряжением имуществом должника следует понимать систем) мероприятий по надзору и контролю над управлением и распоряжением имуществом должника с целью обеспечения сохранения и эффективного использования имущественных активов должника и проведения анализа его финансового состояния. Распорядителем имущества может быть назначено физическое лицо, на которое в установленном законом порядке возлагаются полномочия по надзору и контролю над управлением и распоряжением имуществом должника на период производства по делу о банкротстве в порядке, установленном Законом «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» (см. ст. 13 Закона).

Мировое соглашение (прощение долгов) — это договоренность между должником и кредитором (группой кредиторов) об отсрочке и/или рассрочке платежей или прекращении обязательства по соглашению сторон. В соответствии со ст. 35 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» не подлежит прощению (списанию) по условиям мирового соглашения задолженность по уплате страховых взносов на общеобязательное государственное пенсионное страхование. Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии производства по делу о банкротстве, в соответствии с п. 12.2 рекомендаций Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики применения Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 4 июня 2004 г. № 04-5/119312, в том числе и после вынесения постановления о признании должника банкротом. Но судам следует рассчитывать на то, что мировое соглашение не может быть заключено до публикации в официальных печатных органах объявления о возбуждении производства по делу о банкротстве, поскольку это являете* правомочием, которое влияет на права и обязанности всех кредиторов в деле о банкротстве. Кроме того, мировое соглашение не может быть заключено после расчетов с кредиторами в процедуре ликвидации. Закон определяет случаи, когда допускается заключение мирового соглашения: только по требованиям, обеспеченным залогом, требованиям второй и следующих очередей (см. ст. 31 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»). Мировое соглашение заключается в письменной форме и подлежит утверждению хозяйственным судом, о чем указывается в определении хозяйственного суда о прекращении производства по делу о банкротстве. Следовательно, утвержденные хозяйственным судом мировые соглашения являются основанием для прекращения производства по делу о банкротстве. Односторонний отказ от мирового соглашения не допускается. Однако мировое соглашение может быть не утверждено хозяйственным судом, может быть признано недействительным, может быть расторгнуто по решению хозяйственного суда (детальное правовое регулирование этих вопросов содержится в разделе IV Закона Украины «О восстановлении г тежеспособности должника или признании его банкротом»).

В соответствии со ст. 1 указанного Закона санацией признается система мер, осуществляемых при производстве по делу о банкротстве с целью предотвращения признания должника банкротом и его ликвидации, направленная на оздоровление финансово-хозяйственного состояния должника, а также удовлетворения в полном объеме или частично требований кредиторов путем кредитования, реструктуризации предприятия, долгов и капитала и/или изменения организационно-правовой и производственной структуры должника. Инвесторы, то есть физические лица и/или юридические лица, которые желают принять участие в санации, подают распорядителю имущества заявление об участии в санации должника и соответствующий план санации. План санации может содержать условия о: выполнении обязательств должника третьими лицами; обмене требований кредиторов на активы должника и/или его корпоративные права; удовлетворении требований кредиторов иным способом, не противоречащим закону (см. ст. 18 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»). Мерами по восстановлению платежеспособности должника, которые содержат план санации, могут быть: реструктуризация предприятия; перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; реструктуризация активов должника в соответствии с требованиями Закона; продажа имущества должника как целостного имущественного комплекса (для негосударственных предприятий); другие меры. План санации должен быть утвержден хозяйственным судом, о чем выносится определение. Санация вводится определением о проведении санации должника и назначением управляющего санацией, которая принимается хозяйственным судом на срок не более 12 месяцев. По ходатайству комитета кредиторов или управляющего санацией или инвесторов этот срок может быть продлен до шести месяцев или сокращен. В соответствии со ст. 40 Закона утверждение отчета управляющего санацией должника в порядке, предусмотренном Законом, является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве (см. также ст.ст. 17-21 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).

Ликвидационная процедура открывается принятием хозяйственным судом постановления о признании должника банкротом в случаях, предусмотренных Законом Украины -О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом», а именно:

—по ходатайству комитета кредиторов о введении процедуры ликвидации (часть 8 ст. 16 Закона);

—в результате наступления обстоятельств, предусмотренных частью 8 ст. 50 Закона; при наличии неудовлетворительных последствий процедуры санации (часть 6 ст.18, часть 12 ст. 19, части 6, 11 ст. 21 Закона);

—в случае применения судом упрощенных процедур банкротства (ст.ст. 51, 52 Закона);

—в случае банкротства граждан-предпринимателей (ст.ст. 47-49 Закона). Одновременно хозяйственный суд назначает ликвидатора в порядке, предусмотренном для назначения управляющего санацией.

Ликвидатор (ликвидационная комиссия) выполняет свои полномочия (см. ст. 25 Закона «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом») до завершения ликвидационной процедуры в порядке, установленном Законом и другими нормативно-правовыми актами. Срок ликвидационной процедуры не может превышать 12 месяцев, но в отдельных случаях он может быть продлен хозяйственным судом на шесть месяцев. Ликвидатор обязан осуществить ликвидационные мероприятия и передать на утверждение суда отчет и ликвидационный баланс в установленный срок, однако невыполнение ликвидатором этих действий в предельные сроки, определенные Законом, не является основанием для прекращения производства по делу. В срок ликвидационной процедуры не включается время рассмотрения отчета и ликвидационного баланса в суде. Основным назначением ликвидационного процесса является удовлетворение требований кредитора (кредиторов) в порядке установленной Законом очередности путем продажи имущества банкрота. Как следствие возможна ликвидация юридического лица — банкрота. Легальное определение понятия «ликвидация» содержится в ст. 1 указанного выше Закона. Ликвидация — прекращение деятельности субъекта предпринимательской деятельности, признанного хозяйственным судом банкротом, с целью осуществления мероприятий для удовлетворения признанных судом требований кредиторов, путем продажи его имущества. Если же имущества банкрота хватило для удовлетворения всех требований кредиторов, он считается не имеющим долгов и может продолжать предпринимательскую деятельность в соответствующей законодательству организационно-правовой форме.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет, что мероприятия, проведенные в пределах процедуры санации или ликвидации несостоятельного должника, не должны противоречить требованиям законодательства об ограничении монополизма и защите добросовестной конкуренции на рынке (см. главу 3 ГК Украины). Таким образом, удовлетворение требований кредиторов и урегулирование проблемы неплатежеспособности должника не должны привести к недопущению, устранению или ограничению конкуренции на рынке и, как следствие, монополизации товарных рынков, усилению рыночной власти отдельных субъектов хозяйствования. Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. содержит аналогичные предписания (см. часть 2 ст. 4, часть 3 ст. 25). В процессе рассмотрения дела о банкротстве предприятий (объединений, хозяйственных обществ), в которых более 75 % имущества принадлежит государству, соответственно до постановления хозяйственного суда, например, могут быть проведены их разделение и обособление структурных подразделений и единиц от предприятий и объединений. Положение о порядке разделения предприятий и объединений и отделение от них структурных подразделений и единиц было утверждено общим приказом Министерства экономики Украины. Министерства статистики Украины и Антимонопольного комитета Украины от 20 апреля 1994 г. № 43/79/5.

3. Положение, которое содержится в части 3 комментируемой статьи, определено также в части 14 ст. 11 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом». Это ограничение введено в первую очередь с целью сохранения имущества несостоятельного должника для возможного возобновления его платежеспособности и последующего удовлетворения требований кредиторов. Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» предусматривает ряд положений, направленных на достижение отмеченных целей: введение моратория на удовлетворение требований кредиторов (см. ст. 12 Закона); установление обязанности арбитражного управляющего (распорядителя имуществом, управляющего санацией, ликвидатора) осуществлять мероприятия по защите имущества должника (см. ст.ст. 3-1, 13, 17, 25 Закона) и др.

Статья 213. Имущественные активы неплатежеспособного должника

1.С целью урегулирования задолженности неплатежеспособного должника в процедурах, указанных в статье 212 настоящего Кодекса, используются имущественные активы, принадлежащие ему на основании вещных и обязательственны! прав, а также права интеллектуальной собственности.

2.В состав ликвидационной массы включаются также имущественные активы лиц, которые отвечают по обязательствам неплатежеспособного должника в соответствии с законом или учредительными документами должника.

1,2. Определение состава ликвидационной массы имеет важное значение для реального установления ее размера, возможности возобновления платежеспособности должника или распределения ее в порядке очередности между кредиторами. Статья, которая комментируется, фактически определяет состав ликвидационной массы с позиции вещественного и обязательственного права, особо оговорены также права интеллектуальной собственности (см. главу 16 ХК Украины).

Более подробно вопросы, связанные с определением состава ликвидационной массы, оценкой имущества банкрота, продажей имущества банкрота, признанием в отдельных случаях ряда соглашений недействительными, определяются Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня

1999 г. Так, согласно ст. 26 этого Закона к имущественным активам банкрота относят все виды имущественных активов (имущество и имущественные права), которые принадлежат ему на праве собственности (см. комментарий к ст. 134 ГК Украины) или полного хозяйственного ведения (см. комментарий к ст. 136 этого Кодекса) на дату открытия ликвидационной процедуры, и выявленные во время ликвидационной процедуры. Датой открытия ликвидационной процедуры считается день принятия хозяйственным судом постановления о признании должника банкротом, о чем ликвидатор обязан сделать публикацию в официальных печатных органах (газетах «Голос Украины» или «Урядовий кур'ер») за счет банкрота в пятидневный срок от дня принятия такого постановления. Как определено в Законе, в состав ликвидационной массы не включаются объекты жилищного фонда, в частности, общежития, детские дошкольные заведения и объекты коммунальной инфраструктуры, которые в случае банкротства предприятия передаются в коммунальную собственность соответствующих территориальных громад; индивидуально-определенные вещи, принадлежащие банкроту на основании вещественного права, кроме права собственности и полного хозяйственного ведения; активы, включенные в состав ипотечного покрытия ипотечных облигаций, не включаются в ликвидационную массу эмитента ипотечных облигаций и управителя ипотечным покрытием. Отчуждение этих активов, в том числе принудительное, осуществляется в порядке, предусмотренном Законом Украины «Об ипотечных облигациях» от 22 декабря 2005 г. По общему правилу, после проведения инвентаризации и оценки имущества банкрота оно подлежит продаже на открытых торгах с целью сбора максимального количества средств от его реализации (см. ст. 30 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).

По обязательствам должника лица, имущественные активы которых включаются в состав ликвидационной массы, отвечают, например, в случае признания банкротом общества с дополнительной ответственностью, коммандитного (в части ответственности полных участников) или полного общества (см. комментарий к ст. 80 ХК Украины); если дочернее предприятие по вине контролирующего предприятия окажется в состоянии неплатежеспособности и будет признаваться банкротом, то субсидиарную ответственность перед кредиторами дочернего предприятия будет нести контролирующее предприятие (см. комментарий к ст. 126 настоящего Кодекса), и в иных, предусмотренных законодательством случаях (см. комментарий к ст.ст. 77, 194, 196, 199 ХК Украины). Закон предусматривает также возможность признания недействительным соглашения должника с заинтересованными лицами, в результате которого кредиторам причинены или могут быть причинены убытки, а также соглашения должника с отдельным кредитором или другим лицом в течение шести месяцев, которые предшествовали дню вынесения решения о санации, и дает преимущество одному кредитору перед другими или связано с выплатой (выдачей) доли (пая) в имуществе должника в связи с его выходом из состава учредителей должника. Все полученное по такому соглашению возвращается сторонами см. ст. 17 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).

Статья 214. Государственная политика по вопросам банкротства

1. Государственную политику по предупреждению банкротства, обеспечению условий реализации процедур восстановления платежеспособности субъекта предпринимательства или признания его банкротом в отношении государственных предприятий и предприятий, в уставном фонде которых доля государственной собственности превышает двадцать пять процентов, а также субъектов предпринимательства других форм собственности в случаях, предусмотренных законом, осуществляет орган государственной власти по вопросам банкротства.

2.Орган государственной власти по вопросам банкротства содействует созданию организационных, экономических и других условий, необходимых для реализации процедур восстановления платежеспособности субъектов предпринимательства -должников или признания их банкротами. Полномочия органа государственной власти по вопросам банкротства определяются законом.

3.Процедуры в отношении неплатежеспособных должников, предусмотренные настоящим Кодексом, не применяются к казенным предприятиям. К государственным предприятиям, которые в соответствии с законом не подлежат приватизации, указанные процедуры применяются в части санации либо ликвидации лишь после исключения их в установленном порядке из перечня объектов, не подлежащих приватизации.

4.В случаях, предусмотренных законом, не применяются процедуры банкротства в отношении коммунальных предприятий.

5.По отдельным категориям субъектов предпринимательства законом могут быть определены особенности регулирования отношений, связанных с банкротством.

6.Отношения, связанные с банкротством, участниками которых являются иностранные кредиторы, регулируются законодательством Украины с учетом соответствующих положений международных договоров, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

1, 2. Государство не выступает как сторонний наблюдатель в вопросах банкротства, а осуществляет государственную политику, направленную на предупреждение банкротства, а также на обеспечение условий реализации процедур возобновления платежеспособности должника или признания его банкротом (см. приказ Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины «Об утверждении Плана мероприятий по улучшению проведения государственной политики по предупреждению банкротства, обеспечению условий реализации процедур восстановления платежеспособности должников или признания их банкротами» от 15 мая 2003 г. № 118). Эффективность этих процедур, целевая направленность законодательства о несостоятельности во многом определяют стабильность функционирования предпринимательских структур, экономики государства в целом.

Государственную политику в сфере банкротства проводит государственный орган по вопросам банкротства, который действует на основании Положения о нем. Такое Положение было утверждено Указом Президента Украины «О Министерстве экономики Украины» от 23 октября 2000 г. № 1159, в соответствии с которым на Министерство экономики Украины были возложены полномочия государственного органа по вопросам банкротства, и Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Положения о Государственном департаменте по вопросам банкротства» от 19 апреля 2006 г. № 533 (см. также приказ Министерства экономики Украины «О ликвидации отделов по вопросам банкротства в составе Государственной инспекции по контролю за ценами и образование территориальных органов Минэкономики по вопросам банкротства» от 3 ноября 2000 г. № 238, приказы Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины «О ликвидации территориальных органов по вопросам банкротства Министерства и образования территориальных управлений (отделов) по вопросам банкротства Министерства» от 30 июля 2004 г. № 284 и «Об утверждении Типового положения о территориальных управлениях, отделах (секторах) по вопросам банкротства министерства экономики Украины» от 28 октября 2004 г. № 390).

Государственный орган по вопросам банкротства в соответствии с частью 2 ст. 2 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г.:

—способствует созданию организационных, экономических, иных условий, необходимых для реализации процедур возобновления платежеспособности должника или признания его банкротом;

—предлагает хозяйственному суду кандидатуры арбитражных управляющих (распорядителей имущества, управляющих санацией, ликвидаторов) для государственных предприятий или предприятий, в уставном фонде которых доля государственной собственности превышает двадцать пять процентов, относительно которых возбуждено дело о банкротстве, и в иных случаях, предусмотренных настоящим Законом;

—организует систему подготовки арбитражных управляющих (распорядителей имущества, управляющих санацией, ликвидаторов);

—проводит лицензирование деятельности физических лиц — субъектов предпринимательской деятельности, осуществляющих деятельность как арбитражные управляющие (распорядители имущества, управляющие санацией, ликвидаторы);

— обеспечивает реализацию процедуры банкротства в отношении отсутствующего должника;

— осуществляет введение единой базы данных о предприятиях, в отношении которых возбуждено производство по делу о банкротстве, устанавливает и утверждает форму представления арбитражным управляющим информации, необходимой для ведения единой базы данных о предприятиях, в отношении которых возбуждено производство по делу о банкротстве;

— готовит и подает на утверждение Кабинета Министров Украины в установленном порядке типовые документы об осуществлении процедур банкротства;

—осуществляет другие предусмотренные законодательством полномочия.

3,4. Законодатель устанавливает исключения (или специальные правила) применения предусмотренных Хозяйственным кодексом процедур, направленных на восстановление платежеспособности или ликвидацию несостоятельных должников, в отношении отдельных субъектов хозяйствования. Специальный Закон в этой сфере определяет эти правила с точки зрения применения всех его положений или отдельных требований (например, за исключением санации или ликвидации юридических лиц — предприятий, являющихся объектами права государственной собственности, которые не подлежат приватизации (см. комментарий к ст. 146 ХК Украины). Исключения по действию установлены в целом и для ряда субъектов хозяйствования (см. комментарии к части 3 ст. 209 настоящего Кодекса). Так, положения вышеупомянутого Закона не применяются и к юридическим лицам — казенным предприятиям, учитывая функционирование их как субъектов некоммерческого ведения хозяйства (см. ст.ст. 52, 53, 62, 73, 77 ХК Украины), а также особого порядка их образования, реорганизации и ликвидации (см. ст. 76 настоящего Кодекса).

5. Особенности банкротства градообразующих предприятий (ст. 42 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом») особо опасных (ст. 43), сельскохозяйственных предприятий (ст. 44), страховщиков (ст. 45), профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 46), эмитента или управляющего ипотечных сертификатов, управляющего фонда финансирования строительства или управляющего фонда операций с недвижимостью (ст. 461), субъектов предпринимательской деятельности — физических лиц (ст.ст. 47-49), а также иных, предусмотренных разделом VI Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом».

Так, при признании гражданина — субъекта предпринимательской деятельности банкротом к его заявлению в хозяйственный суд по возбуждению дела о банкротстве может быть прибавлен план погашения его долгов, который должен включать: срок его выполнения; размер суммы, которая ежемесячно будет оставаться должнику — гражданин) -предпринимателю и членам его семьи на потребление; размер суммы, которая ежемесячно будет направляться на погашение требований кредиторов.

В случае признания гражданина-предпринимателя банкротом в состав ликвидационной массы не включается имущество гражданина-предпринимателя, на которое по гражданскому процессуальному законодательству Украины не может быть направлено взыскание. Соглашения гражданина-предпринимателя, связанные с отчуждением или передачей иным способом имущества гражданина-предпринимателя заинтересованным лицам в течение года, до возбуждения производства по делу о банкротстве, могут быть признаны хозяйственным судом недействительными по заявлению кредиторов. На протяжении пяти лет после признания гражданина-предпринимателя банкротом не может быть возбуждено производство по делу о банкротстве по его заявлению. В случае признания гражданина-предпринимателя банкротом по заявлению кредитора на протяжении пяти лет после завершения расчетов с кредиторами такой гражданин-предприниматель не освобождается от последующего выполнения требований кредиторов. Неудовлетворенные требования Кредиторов могут быть заявлены в порядке, установленном гражданским законодательством Украины. Законом «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» установлены также другие особенности банкротства физического лица — субъекта предпринимательской деятельности.

6. Часть 6 комментируемой статьи определяет основы регулирования трансграничной несостоятельности. Общие положения также определены в частях 9 и 10 ст. 5 Закона «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом». По общему правилу, производство по делу о банкротстве при участии кредиторов-нерезидентов регулируется Хозяйственным кодексом Украины, указанным Законом, если иное не предусмотрено ратифицированными международными договорами в соответствии со ст. 9 Конституции Украины. Порядок выполнения в Украине решений судов иностранных государств по делам о банкротстве определяется соответствующими международными договорам и Украины, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, а при отсутствии таковых решения судов иностранных государств по делам о банкротстве признаются на территории Украины в соответствии с принципом взаимности, если иное не предусмотрено законом (см. также раздел XIII «Выполнения решений иностранных судов» Закона Украины «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г.).

Статья 215. Ответственность за нарушение законодательства о банкротстве

1.В случаях, предусмотренных законом, субъект предпринимательства — должник, его учредители (участники), собственник имущества, а также другие лица несут юридическую ответственность за нарушение требований законодательства о банкротстве, в частности фиктивном банкротстве, сокрытие банкротства или умышленное доведение до банкротства.

2.Фиктивным банкротством признается заведомо неправдивое заявление субъекта предпринимательства в суд о неспособности выполнить обязательство перед кредиторами и государством. Установив факт фиктивного банкротства, то есть фактическую платежеспособность должника, суд отказывает должнику в удовлетворении заявления о признании банкротом и применяет санкции, предусмотренные законом.

3.Умышленным банкротствам признается устойчивая неплатежеспособность субъекта предпринимательства, вызванная целенаправленными действиями собственника имущества или должностного лица субъекта предпринимательства, если это причинило существенный материальный ущерб интересам государства, общества или интересам кредиторов, которые охраняются законом.

4.Сокрытие банкротства, фиктивное банкротство или умышленное доведение до банкротства, а также неправомерные действия в процедурах неплатежеспособности, связанные с распоряжением имуществом должника, которые причинили существенный ущерб интересам кредиторов и государства, влекут уголовную ответственность виновных лиц в соответствии с законом.

1. Часть 1 комментируемой статьи формулирует в общем виде положение о юридической ответственности за нарушение законодательства о банкротстве, основанием которой является нарушение требований законодательства о восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом. Отмечены такие правонарушения, как фиктивное банкротство, укрывательство банкротства, преднамеренное доведение до банкротства, а также субъекты правонарушений: должник, его учредители (участники), собственник имущества, а также другие лица (например, служебное лицо субъекта хозяйствования, руководитель должника).

2,3. Обращаясь с заявлением в хозяйственный суд относительно возбуждения дела о банкротстве, должник должен предоставить информацию о сумме требований кредиторов по денежным обязательствам в размере, который им не оспаривается, размере задолженности по страховым взносам на общеобязательное государственное пенсионное страхование, по налогам и сборам (обязательным платежам), а также о другой задолженности, указанной в ст. 7 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. К заявлению добавляются документы, которые подтверждают неплатежеспособность должника. Судья хозяйственного суда на основаниях, указанных в ст.ст. 8 и 9 данного Закона, может отказать в принятии заявления по возбуждению дела о банкротстве или вернуть заявление и приложенные к нему документы без рассмотрения, в частности, в случае несоблюдения срока просрочки денежного обязательства в течение трех месяцев, определенного в ст. 1 Закона.

Если хозяйственный суд во время рассмотрения устанавливает в деле факт сознательно неправдивого заявления должника о неспособности выполнить обязательство перед кредиторами и государством, то такое производство должно быть прекращено в соответствии со ст. 79 Хозяйственного процессуального кодекса Украины, а материалы переданы в следственные органы. Впоследствии возбужденное дело о банкротстве может быть прекращено Высший хозяйственный суд Украины отметил (информационное письмо Высшего арбитражного суда Украины от 11 апреля 2001 г. № 01-8/451), что при рассмотрении дел о банкротстве, в частности, для решения вопросов по направлению соответствующих сообщений органам внутренних дел или прокуратуре, судьи должны учитывать Методические рекомендации по выявлению признаков неплатежеспособности предприятия и признаков действий по сокрытию банкротства, фиктивному банкротству или доведению до банкротства, утвержденных приказом Министерства экономики Украины от 17 января 2001 г. № 10 (действуют в редакции приказа Министерства экономики Украины от 19 января 2006 г. № 14). Согласно п. 3.2.2.1 Методических рекомендаций определено, что фиктивным может быть признано банкротство в случае, если предприятие-должник (при наличии у него возможности) не удовлетворило требования кредиторов и обязательства перед бюджетом в полном объеме на момент его обращения в хозяйственный суд с заявлением о признании своей неплатежеспособности. Для того чтобы сделать соответствующий вывод, необходимо определить коэффициент покрытия путем сопоставления размера оборотных активов предприятия и его долгосрочных и текущих обязательств. При этом к долгосрочным и текущим обязательствам следует отнести как основную сумму долга, так и проценты, штрафы, пени и неустойки относительно этого долга, в случае, если они отмечены в стандартах бухгалтерского учета или есть решение суда об их взыскании. Если же на предприятии коэффициент покрытия превышал единицу при нулевое или позитивной рентабельности, это может свидетельствовать о наличии признаков фиктивного банкротства на предприятии. Если же действия, которые подпадают под понятие «фиктивное банкротство», нанесли большой материальный ущерб, то по уголовному законодательству виновные лица привлекаются к уголовной ответственности (см. комментарий к части 4 статьи, которая комментируется).

Умышленное банкротство, определенное в комментируемой статье, является идентичным понятию «доведение до банкротства», которое содержится в законодательстве о банкротстве и уголовном законодательстве Украины. В соответствии с п. 3.2.2.2 указанных Методических рекомендаций экономическими признаками действий по доведению до банкротства может считаться такое финансово-экономическое состояние должника, когда исполнение условий договоров привело к ухудшению показателей оценки его финансового состояния. Выявление признаков доведения до банкротства возможно в случае, если в суде было начато дело о банкротстве предприятия и есть признаки неправомерных действий ответственных лиц должника, которые довели его до финансовой несостоятельности. Признаком доведения до банкротства является наличие действий соответствующих лиц должника, которые привели к ухудшению платежеспособности предприятия, в связи с чем должник был не в состоянии удовлетворить в полном объеме требования кредиторов или оплатить обязательные платежи. В первую очередь необходимо определить, изменился ли уровень обеспечения обязательств кредиторов за период который анализируется. В случае если такие изменения имели место, необходимо выяснить условия заключения, выполнение договоров, в соответствии с которыми произошли эти изменения. Если показатели ухудшились в течение периода, который анализируется необходимо выяснить, при условии выполнения каких именно договоров это произошло. Договоры следует проверить на соответствие рынку товаров и услуг относительно конъюнктуры (цены, объема продажи, качества, конкурентности), а также проверить выгодность условий выполнения договоров для должника. Обязательным признаком преднамеренного банкротства является наличие большого материального ущерба, причиненного интересам государства или кредитора.

В соответствии со ст. 2 Закона «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» на запросы суда, прокуратуры или другого уполномоченного органа относительно государственных предприятий или предприятий, в уставном фонде которых доля государственной собственности превышает 25 %, выводы готовит государственный орган по вопросам банкротства, а согласно ст. 13 Закона выявляет признаки фиктивного банкротства или доведения до банкротства, например, распорядитель имущества несостоятельного должника.

4. В соответствии с п. 3.2.2.3 Методических рекомендаций, утвержденных приказом Министерства экономики от 19 января 2006 г. № 14, если на отдельных стадиях производства по делу о банкротстве будет установлено, что должником представлены недостоверные сведения о своем имуществе в финансовой отчетности или в других документах, которые свидетельствуют о его финансовом и имущественном состоянии, то в таких случаях возможны признаки укрывательства банкротства. Уголовная ответственность за укрывательство стойкой финансовой несостоятельности (ст. 220 УК Украины), а также за фиктивное банкротство (ст. 218 УК Украины), доведение до банкротства (ст. 219 УК Украины), незаконные действия в случае банкротства (ст. 221 УК Украины) наступав только при наличии большого материального ущерба, причиненного кредиторам или государству, то есть такого, который в пятьсот и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

Так, в соответствии со ст. 218 УК Украины фиктивным банкротством считается заведомо неправдивое официальное заявление гражданина — учредителя или собственника субъекта хозяйственной деятельности, а также служебного лица субъекта хозяйственной деятельности, а также гражданина — субъекта предпринимательской деятельности о финансовой несостоятельности выполнения требований со стороны кредиторов и обязательств перед бюджетом. Доведением до банкротства в соответствии со ст. 219 УК Украины признается умышленно, из корыстных побуждений, другой личной заинтересованности или в интересах третьих лиц совершение собственником или служебным лицом субъекта хозяйственной деятельности действий, которые привели к стойкой финансовой несостоятельности субъекта хозяйственной деятельности. Укрывательство стойкой финансовой несостоятельности в ст. 220 УК Украины определено как преднамеренное укрывательство гражданином — учредителем или собственником субъекта хозяйственной деятельности, а также служебным лицом субъекта хозяйственной деятельности своей стойкой финансовой несостоятельности путем представления недостоверных сведений. Преднамеренное укрывательство имущества или имущественных обязанностей, сведений об имуществе, передача имущества в другое владение или его отчуждение или уничтожение, а также фальсификация, укрывательство или уничтожение документов, которые отображают хозяйственную или финансовую деятельность, если эти действия совершены гражданином — учредителем или собственником субъекта хозяйственной деятельности, а также служебным лицом субъекта хозяйственной деятельности в случае банкротства, признаются незаконными действиями в случае банкротства и квалифицируются в соответствии со ст. 221 УК Украины.

РАЗДЕЛ V ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПРАВОНАРУШЕНИЯ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 24 ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ

Статья 216. Хозяйственно-правовая ответственность участников хозяйственных отношений

1.Участники хозяйственных отношений несут хозяйственно-правовую ответственность за правонарушения в сфере хозяйствования путем применения в отношении правонарушителей хозяйственных санкций по основаниям и в порядке, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и договором.

2.Применение хозяйственных санкций должно гарантировать защиту прав и законных интересов граждан, организаций и государства, в том числе возмещение убытков участникам хозяйственных отношений, причиненных вследствие правонарушения, и обеспечивать правопорядок в сфере хозяйствования.

3.Хозяйственно-правовая ответственность базируется на принципах, согласно которым:

потерпевшая сторона имеет право на возмещение убытков независимо от того, имеется ли оговорка об этом в договоре; предусмотренная законом ответственность производителя (продавца) за недоброкачественность продукции применяется также независимо от того, имеется ли оговорка об этом в договоре;

уплата штрафных санкций за нарушение обязательства, а также возмещение убытков не освобождают правонарушителя без согласия другой стороны от выполнения принятых обязательств в натуре;

в хозяйственном договоре недопустимы оговорки относительно исключения или ограничения ответственности производителя (продавца) продукции.

1.Хозяйственно-правовая ответственность определяется частью 1 комментируемой статьи как применение к правонарушителям за нарушения в сфере хозяйствования хозяйственных санкций на основаниях и в порядке, предусмотренных настоящим Кодексом, иными законами и договором.

Хозяйственно-правовая ответственность предусмотрена за нарушения, осуществленные в сфере хозяйственной деятельности участниками хозяйственных отношений, к которым относятся субъекты хозяйственной деятельности (физические и юридические лица — субъекты предпринимательской деятельности), органы государственной власти и управления.

Кроме настоящего Кодекса (главы 25-27), применяются нормы ГК Украины (ст. 1209). Основания и порядок ответственности за нарушения в сфере хозяйствования могут быть установлены договором между субъектами хозяйственных отношений.

2. Целью применения хозяйственных санкций законом определена защита прав и законных интересов граждан, организаций и государства и возмещение убытков участникам хозяйственных отношений, причиненных в результате правонарушения, и обеспечение правопорядка в сфере хозяйствования.

3. Частью 3 комментируемой статьи определены основные принципы, на которых основывается хозяйственно-правовая ответственность.

Во-первых, пострадавшая сторона имеет право на возмещение убытков независимо от того, есть ли оговорка об этом в договоре. Это означает, что пострадавшая сторона в любом случае имеет право на возмещение убытков, которое осуществляется в соответствии с главой 25 настоящего Кодекса, а также главой 82 ГК Украины. Необходимость в применении еще и норм Гражданского кодекса вызвана тем, что комментируемым Кодексом закреплено лишь право субъекта хозяйствования на возмещение материальных убытков, а не ущерба, который включает также и неимущественные (моральные) потери. Компенсация морального ущерба также является правом пострадавшей стороны, которое не может быть ограничено, поэтому она происходит по правилам ст.ст. 1166, 1167 ГК Украины.

Во-вторых, в хозяйственном договоре недопустимы оговорки относительно исключения или ограничения ответственности производителя (продавца) за недоброкачественность продукции. Эта норма развивает положение Конституции Украины, содержащееся в ст. 50, в соответствии с которым одним из основных конституционных прав граждан является право потребителей на приобретение товаров надлежащего качества. Кроме этого, соответствующие нормы содержатся в Законе Украины «О защите прав потребителей» (редакция от 1 декабря 2005 г.). В ст. 4 Закона потребители во время приобретения, заказа или использования продукции, которая реализуется на территории Украины, для удовлетворения своих личных потребностей имеют право: на защиту своих прав государством; надлежащее качество продукции и обслуживания; безопасность продукции; необходимую, доступную, достоверную и своевременную информацию о продукции, ее количестве, качестве, ассортименте, а также о ее производителе (исполнителе, продавце); возмещение ущерба (убытков), нанесенного дефектной или фальсифицированной продукцией или продукцией ненадлежащего качества, а также имущественного и морального (неимущественного) ущерба, причиненного опасной для жизни и здоровья людей продукцией в случаях, предусмотренных законодательством, и т. п. Положения Закона дополняют и конкретизируют положения Конституции Украины, а также формулируют это право. Законом определено также понятие надлежащего качества товара как свойства продукции, которая отвечает требованиям, установленным для этой категории продукции в нормативно-правовых актах и нормативных документах, и условиям договора с потребителем.

Кроме этого, в Декрете Кабинета Министров Украины «О государственном надзоре за соблюдением стандартов, норм и правил и ответственность за их нарушение» от 8 апреля 1993 г. качество продукции определено как совокупность свойств, которые отображают безопасность, новизну, долговечность, надежность, экономичность, эстетичность, эколо-гичность продукции и т. п., придают ей способность удовлетворять потребителя в соответствии с ее назначением.

Учитывая значение, которое придает государство защите прав потребителей, комментируемая статья обусловливает невозможность установления в договорном порядке ограничения или исключения ответственности производителя (продавца) за недоброкачественную продукцию.

В-третьих, уплата штрафных санкций за нарушение обязательства, а также возмещение убытков не освобождает правонарушителя без согласия другой стороны от выполнения принятых обязательств в натуре.

И, наконец, принцип, в соответствии с которым в хозяйственном договоре недопустимы оговорки относительно исключения или ограничения ответственности производителя (продавца) продукции, являющийся итогом всех предыдущих принципов.

Поскольку отмеченные принципы противоречат общим основам гражданского законодательства, предусмотренным ст. 3 ГК Украины (в частности, принципу свободы договора), они могут быть применены лишь в случаях, когда речь идет только об имущественных отношениях, относительно которых законом предусмотрены особенности регулирования (часть 2 ст. 9 ГК Украины).

Статья 217. Хозяйственные санкции как правовое средство ответственности в сфере хозяйствования

1.Хозяйственными санкциями признаются меры воздействия на правонарушителя в сфере хозяйствования, в результате применения которых для него наступают неблагоприятные экономические и/или правовые последствия.

2.В сфере хозяйствования применяются следующие виды хозяйственных санкций: возмещение убытков; штрафные санкции; оперативно-хозяйственные санкции.

3.Кроме указанных в части второй настоящей статьи хозяйственных санкций, в отношении субъектов хозяйствования за нарушение ими правил осуществления хозяйственной деятельности применяются административно-хозяйственные санкции.

4.Хозяйственные санкции применяются в установленном законом порядке по инициативе участников хозяйственных отношений, а административно-хозяйственные санкции — уполномоченными органами государственной власти или органами местного самоуправления.

1. Хозяйственно-правовая ответственность опосредствуется наложением хозяйственных санкций, определение которых содержится в части 1 комментируемой статьи. Хозяйственными санкциями признаются меры воздействия на правонарушителя в сфере хозяйствования, в результате применения которых для него наступают неблагоприятные экономические и/или правовые последствия.

2. Часть 1 комментируемой статьи уточняет виды мер воздействия на нарушителя в сфере хозяйствования, называя среди них возмещение убытков, штрафные санкции, оперативно-хозяйственные санкции.

3. Частью 3 комментируемой статьи к этому перечню добавляются еще и административно-хозяйственные санкции (детальнее об этих мерах воздействия см. комментарий к главам 25-27 настоящего Кодекса).

4. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает правило, в соответствии с которым хозяйственные санкции применяются в установленном законом порядке по инициативе участников хозяйственных отношений, а административно-хозяйственные санкции -уполномоченными органами государственной власти или органами местного самоуправления.

Следует отметить, что административно-хозяйственные санкции не являются средством хозяйственно-правовой ответственности, поскольку по своей сути являются средством административного влияния и имеют все признаки административной ответственности (характер, субъект, порядок применения и т. п.).

Статья 218. Основания хозяйственно-правовой ответственности

1. Основанием хозяйственно-правовой ответственности участника хозяйственных отношений является совершенное им правонарушение в сфере хозяйствования.

2. Участник хозяйственных отношений отвечает за невыполнение или ненадлежащее выполнение хозяйственного обязательства либо нарушение правил осуществления хозяйственной деятельности, если не докажет, что им приняты все зависящие от него меры для недопущения хозяйственного правонарушения. В случае если иное не предусмотрено законом или договором, субъект хозяйствования за нарушение хозяйственного обязательства несет хозяйственно-правовую ответственность, если не докажет, что надлежащее выполнение обязательства оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и неотвратимых обстоятельств при данных условиях осуществления хозяйственной деятельности. Не считаются такими обстоятельствами, в частности, нарушение обязательств контрагентами правонарушителя, отсутствие на рынке нужных для выполнения обязательства товаров, отсутствие у должника необходимых средств.

1.Частью 1 комментируемой статьи установлено основание хозяйственно-правовой ответственности, которым является совершение участником хозяйственных отношений правонарушения в сфере хозяйствования.

При этом понятия такого правонарушения часть 1 ст. 218 настоящего Кодекса не содержит. Но, как следует из содержания комментируемой статьи, понятием правонарушения в сфере хозяйствования охватываются любые несоответствия поведения участника хозяйственных отношений обязанностям, возложенным на него хозяйственным обязательством или актами законодательства. Следовательно, правонарушение в сфере хозяйствования может быть по своей сути и нарушением обязательства (ст. 610 ГК Украины), и административным правонарушением.

2. В развитие положений части 1 комментируемой статьи ее часть 2 фактически содержит характеристику видов и состава правонарушений в сфере хозяйствования.

Статья 219. Пределы хозяйственно-правовой ответственности. Уменьшение размера и освобождение от ответственности

1. За невыполнение или ненадлежащее выполнение хозяйственных обязательств либо нарушение правил осуществления хозяйственной деятельности правонарушитель отвечает надлежащим ему на праве собственности или закрепленным за ним на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления имуществом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и другими законами.

2. Учредители субъекта хозяйствования не отвечают по обязательствам этого субъекта, кроме случаев, предусмотренных законом или учредительными документами о создании данного субъекта.

3. Если правонарушению способствовали неправомерные действия (бездействие) другой стороны обязательства, суд имеет право уменьшить размер ответственности или освободить ответчика от ответственности.

4. Стороны обязательства могут предусмотреть определенные обстоятельства, которые ввиду чрезвычайного характера этих обстоятельств являются основанием для освобождения их от хозяйственной ответственности в случае нарушения обязательства вследствие данных обстоятельств, а также порядок удостоверения факта возникновения таких обстоятельств.

1. Частью 1 комментируемой статьи закреплено положение, в соответствии с которым за невыполнение или ненадлежащее выполнение хозяйственных обязательств или нарушение правил осуществления хозяйственной деятельности правонарушитель отвечает принадлежащим ему на праве собственности или закрепленным за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и другими законами. Таким образом, способность самостоятельно отвечать по обязательствам обособленным имуществом является одним из условий осуществления хозяйственной деятельности. Общим, в соответствии с комментируемой статьей, является правило, согласно которому право хозяйственного ведения и право оперативного управления имуществом приравнивается, в случае ответственности по обязательствам, к праву собственности. Исключения из этого правила могут устанавливаться настоящим Кодексом и иными законами. В частности, такое исключение предусмотрено для казенных предприятий (см. комментарий к ст. 77 настоящего Кодекса).

2. Частью 2 комментируемой статьи установлено разграничение ответственности самого субъекта хозяйствования и его учредителей, в соответствии с которым учредители субъекта хозяйствования не отвечают по обязательствам этого субъекта. Исключения из этого правила могут предусматриваться законом или уставными документами о создании такого субъекта. Так, ст. 80 настоящего Кодекса установлены иные правила для участников общества с дополнительной ответственностью, коммандитного и полного общества.

3. По общему правилу, установленному частью 3 комментируемой статьи, ответчик может быть освобожден от ответственности решением суда или размер ответственности может быть уменьшен. Условием освобождения от ответственности или уменьшения ее размера являются неправомерные действия или бездействие другой стороны, если они способствовали правонарушению.

4. Частью 4 комментируемой статьи предусмотрено предоставление права сторонам на диспозитивных основаниях предусмотреть в договоре дополнительные, по сравнению с законодательством, основания освобождения от хозяйственно-правовой ответственности, которые утверждают принцип свободы договора. К таким основаниям, в частности, относятся форс-мажорные обстоятельства.

Статья 220. Просрочка должника

1. Должник, просрочивший выполнение хозяйственного обязательства, отвечает перед кредитором (кредиторами) за убытки, причиненные просрочкой, и за невозможность выполнения, случайно возникшую после просрочки.

2. Если вследствие просрочки должника выполнение утратило интерес для кредитора, он имеет право отказаться от принятия выполнения и требовать возмещения убытков.

3. Должник не считается просрочившим выполнение обязательства, пока оно не может быть выполнено вследствие просрочки кредитора.

1. Частью 1 комментируемой статьи устанавливается ответственность должника, просрочившего выполнение хозяйственного обязательства. Эта норма практически повторяв положение ст. 612 ГК Украины, которая также имеет название «Просрочка должника» Соответственно при определении критериев просрочки выполнения обязательства следует применять положение ст. 530 ГК Украины, которым определен срок выполнения обязательства.

В соответствии с ней, если в обязательстве установлен срок (продолжительность) его исполнения, то оно подлежит исполнению в этот срок (продолжительность).

Обязательство, срок (продолжительность) исполнения которого определен указание на событие, которое неминуемо должно наступить, подлежит исполнению с наступлением этого события.

Если срок (продолжительность) исполнения должником обязательства не установлен или определен моментом предъявления требования, кредитор имеет право требовать его исполнения в любое время. Должник должен исполнить такое обязательство в семидневный срок со дня предъявления требования, если обязанность немедленного исполнение не вытекает из договора или актов гражданского законодательства.

Следует также использовать положения части 1 ст. 612 ГК Украины, дающей определение просрочки должника, в соответствии с которым должник считается просрочившим, если он не приступил к исполнению обязательства или не исполнил его в срок, установленный договором или законом, поскольку настоящий Кодекс соответствующего положения не содержит.

В результате просрочки на должника возлагаются, во-первых, обязанность возместить кредитору нанесенные просрочкой убытки (ст. 623 ГК Украины) и, во-вторых, риск случайной (то есть такой, что наступила без вины должника) невозможности исполнения обязательства.

Следовательно, должник, просрочивший исполнение, отвечает за невозможность исполнения, наступившую после просрочки, независимо от своей вины.

2. В некоторых случаях срок выполнения обязательства имеет решающее значение для его сторон (стороны). В таких случаях просрочка исполнения обязательства должником может иметь как следствие потерю кредитором интереса в его последующем исполнении. В этом случае кредитор имеет право отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения нанесенных убытков (ст. 623 ГК Украины).

3. Не считается просрочкой должника задержка в исполнении обязательства, обусловленная просрочкой кредитора (см. ст. 221 настоящего Кодекса и комментарий к ней, ст. 613 ГК Украины).

Статья 221. Просрочка кредитора

1. Кредитор считается просрочившим выполнение хозяйственного обязательства, если он отказался принять надлежащее выполнение, предложенное должником, или не выполнил действия, предусмотренные законом, другими правовыми актами, или вытекающие из содержания обязательства, до совершения которых должник не мог выполнить свое обязательство перед кредитором.

2. Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка не обусловлена преднамеренностью или неосторожностью его самого или тех лиц, на которых по закону либо поручению кредитора было возложено принятие выполнения. После окончания просрочки кредитора должник отвечает за выполнение на общих основаниях.

3. В случае если кредитор не выполнил действия, указанные в части первой настоящей статьи, по согласованию сторон допускается отсрочка выполнения на срок просрочки кредитора.

1. Часть 1 комментируемой статьи является почти тождественной положениям ст. 613 ГК Украины «Просрочка кредитора», однако отдельные элементы сужают понятие просрочки кредитора по сравнению с ГК, что не способствует эффективной защите прав сторон в хозяйственных правоотношениях. Поэтому следует использовать положение именно ГК, в соответствии с которым кредитор считается просрочившим, если он отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником, или не совершил действий, которые установлены договором, актами гражданского законодательства или вытекают из сути обязательства или обычаев делового оборота, до совершения которых должник не мог выполнить своей обязанности.

Основной обязанностью кредитора в любом обязательстве является своевременное принятие надлежащего исполнения. Кроме того, достаточно часто, учитывая договор, закон или суть обязательства, на кредитора возлагается совершение определенных действий, без которых должник не может выполнить свои обязанности.

2. Кредитор, допустивший просрочку, должен возместить должнику нанесенные просрочкой убытки. Кредитор освобождается от возмещения убытков лишь в случае, если он докажет, что просрочка не является следствием его вины или лиц, на которых по закону или поручением было возложено принятие исполнения. По окончании просрочки кредитора должник отвечает за исполнение на общих основаниях.

3. Время просрочки кредитора соответственно продлевает срок исполнения обязательства должником в случае, если просрочка состояла в несовершении кредитором действий, до осуществления которых должник не мог выполнить свою обязанность. В практике возможна ситуация, когда небольшая просрочка кредитора может объективно предопределять намного более длительную просрочку должника. Так, например, невыполнение ввиду просрочки заказчика определенных видов строительных работ до наступления неблагоприятных погодных условий может сделать объективно невозможным их выполнение подрядчиком на протяжении всего времени, пока длятся эти неблагоприятные условия. Следовательно, соотношение времени просрочки кредитора и времени обусловленной им задержки исполнения обязательства должником должно решаться в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела.

Статья 222. Досудебный порядок реализации хозяйственно-правовой ответственности

1. Участники хозяйственных отношений, нарушившие имущественные права или законные интересы других субъектов, обязаны восстановить их, не ожидая предъявления им претензии или обращения в суд.

2. При необходимости возмещения убытков или применения иных санкций субъект хозяйствования либо другое юридическое лицо — участник хозяйственных отношений, чьи права или законные интересы нарушены, с целью непосредственного урегулирования спора с нарушителем этих прав или интересов имеет право обратиться к нему с письменной претензией, если иное не установлено законом.

3. В претензии указываются:

полное наименование и почтовые реквизиты заявителя претензии и лица (лиц), которому претензия предъявляется; дата предъявления и номер претензии;

обстоятельства, на основании которых предъявлена претензия; доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; требования заявителя со ссылкой на нормативные акты; сумма претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке; платежные реквизиты заявителя претензии; перечень документов, прилагаемых к претензии.

4. Документы, подтверждающие требования заявителя, прилагаются в оригиналах либо надлежащим образом заверенных копиях. Документы, имеющиеся у другой стороны, могут не прилагаться к претензии.

5. Претензия подписывается полномочным лицом заявителя претензии или его представителем и направляется адресату рекомендованным или ценным письмом или вручается адресату под роспись.

6. Претензия рассматривается в месячный срок со дня ее получения, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или другими законодательными актами. Обоснованные требования заявителя получатель претензии обязан удовлетворить.

7. При рассмотрении претензии стороны при необходимости должны сверить расчеты, провести экспертизу или совершить другие действия для обеспечения досудебного урегулирования спора.

8. О результатах рассмотрения претензии заявитель должен быть уведомлен письменно. Ответ на претензию подписывается полномочным лицом или представителем получателя претензии и направляется заявителю рекомендованным или ценным письмом или вручается ему под роспись.

9. Исключена. Вред, от 23.06.2005 г.

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит декларативное положение о том, что участники хозяйственных отношений, которые нарушили имущественные права или законные интересы других субъектов, обязаны восстановить их, не ожидая предъявления им претензии или обращения в суд.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи в случае необходимости возмещения убытков или применения иных санкций субъект хозяйствования или другое юридическое лицо — участник хозяйственных отношений, чьи права или законные интересы нарушены, с целью непосредственного урегулирования спора с нарушителем этих прав или интересов имеет право обратиться к нему с письменной претензией, если иное не установлено законом.

Таким образом, установлено право субъекта хозяйствования на досудебное урегулирование споров, которое до недавнего времени было обязанностью.

Основанием для этого стало, во-первых, решение Конституционного Суда Украины по делу № 1-2/2002, которым было установлено, что обязательное досудебное урегулирование споров, исключающее возможность принятия искового заявления до рассмотрения и осуществления по нему правосудия, нарушает право личности на судебную защиту. Возможность использования субъектами правоотношений досудебного урегулирования споров может быть дополнительным средством правовой защиты, которое государство предоставляет участникам определенных правоотношений, что не противоречит принципу осуществления правосудия исключительно судом. Исходя из необходимости повышения уровня правовой защиты, государство может стимулировать решение правовых споров в пределах досудебных процедур, однако их использование является правом, а не обязанностью лица, которое нуждается в такой защите. Право на судебную защиту не лишает субъектов правоотношений возможности досудебного урегулирования споров. Это может быть предусмотрено гражданско-правовым договором, когда субъекты правоотношений добровольно избирают средство защиты их прав. Досудебное урегулирование спора может иметь место также по волеизъявлению каждого из участников правоотношений и при отсутствии в договоре оговорок относительно такого урегулирования спора. Таким образом, избрание определенного средства правовой защиты, в том числе и досудебного урегулирования спора, является правом, а не обязанностью лица, которое добровольно, исходя из собственных интересов, его использует. Установление законом обязательного досудебного урегулирования спора ограничивает возможность реализации права на судебную защиту. Во-вторых, возможность, а не обязанность субъекта хозяйствования применять досудебный порядок решения споров установлен Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно досудебного урегулирования споров» от 23 июня 2005 г.

Следует отметить также, что часть 2 комментируемой статьи частично ограничивает право субъекта хозяйствования на досудебное урегулирование споров лишь в случае, когда есть необходимость возмещения убытков или применения других санкций. Если законом уже предоставлено такое право, то субъекты должны реализовывать его по своему усмотрению, а ограничивать их частными случаями является незаконным.

3. В случае представления претензии частью 3 комментируемой статьи установлены требования к ее содержанию. Так, в претензии должны быть указаны:

- полное наименование и почтовые реквизиты заявителя претензии и лица (лиц), которому претензия предъявляется;

— дата предъявления и номер претензии;

— обстоятельства, на основании которых предъявлена претензия;

— доказательства, которые подтверждают эти обстоятельства;

— требования заявителя со ссылкой на нормативные акты;

— сумма претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке;

— платежные реквизиты заявителя претензии;

— перечень документов, которые прилагаются к претензии.

4-7. Частями 4-7 комментируемой статьи установлены общие требования относительно оформления и направления претензии другой стороне, а также срок ее рассмотрения, который установлен продолжительностью в один месяц. Такой же срок установлен и хозяйственным процессуальным законодательством, в частности, ст. 7 ХПК Украины.

В соответствии с требованиями части 7 комментируемой статьи при рассмотрении претензии предприятия или организации в случае необходимости должны сверить расчеты, провести экспертизы или совершить другие действия, направленные на урегулирование спора.

8. Частью 8 комментируемой статьи установлен обязательный письменный порядок сообщения о результатах рассмотрения претензии. Ответ на претензию подписывается полномочным лицом или представителем получателя претензии и посылается заявителю заказным или ценным письмом или вручается ему под расписку.

Статья 223. Сроки реализации хозяйственно-правовой ответственности

1. При реализации в судебном порядке ответственности за правонарушения в сфере хозяйствования применяются общий и сокращенные сроки исковой давности, предусмотренные Гражданским кодексом Украины, если иные сроки не установлены настоящим Кодексом.

2. Сроки применения административно-хозяйственных санкций к субъектам хозяйствования устанавливаются настоящим Кодексом.

1. Часть 1 комментируемой статьи относительно применения общего и сокращенных сроков реализации хозяйственно-правовой ответственности в судебном порядке является отсыльной. Соответствующие сроки установлены Гражданским кодексом Украины (глава 19).

В соответствии со ст. 256 ГК Украины, исковая давность — это срок, в течение которого лицо может обратиться в суд с требованием о защите своего гражданского права или интереса. Ст. 257 ГК Украины устанавливает общий срок исковой давности в 3 года. Общим этот срок называется потому, что применяется ко всем правоотношениям, за исключением тех, для которых законом установлены другие, более короткие или более длительные сроки. Общий срок исковой давности в 3 года выдержал проверку временем. Практика свидетельствует, что именно такой срок позволяет судам объективно рассмотреть спор, выяснить реальные обстоятельства дела и вынести справедливое решение. Кроме того, в большинстве случаев такой срок считается достаточным для того, чтобы лицо смогло оценить содержание и объем нарушения своего права и обратиться в суд с требованием о защите своего нарушенного права.

Для отдельных видов требований законом может устанавливаться специальная исковая давность: сокращенная или более длительная по сравнению с общей исковой давностью. Такие специальные сроки установлены ст. 258 Гражданского кодекса Украины.

Так, исковая давность в один год применяется, в частности, к требованиям:

— о взыскании неустойки (штрафа, пени);

—опровержения недостоверной информации, помещенной в средствах массовой информации. В этом случае исковая давность отсчитывается со дня помещения этих сведений в средствах массовой информации или со дня, когда лицо узнало или могло узнать об этих сведениях;

— перевода на совладельца прав и обязанностей покупателя в случае нарушения преимущественного права покупки доли в праве общей долевой собственности (ст. 364 ГК Украины);

—в связи с недостатками проданного товара (ст. 683 ГК Украины);

—о расторжении договора дарования (ст. 747 ГК Украины);

—в связи с перевозкой груза, почты (ст. 944 ГК Украины);

—об обжаловании действий исполнителя завещания (ст. 1312 ГК Украины). Исковая давность в 5 лет применяется к требованиям о признании недействительным

правомочия, примененного под воздействием насилия или обмана, а исковую давность в 10 лет используют для требований о применении последствий никчемного правомочия. 2. Частью 2 комментируемой статьи определено, что сроки применения административно-хозяйственных санкций к субъектам хозяйствования устанавливаются настоящим Кодексом (см. главу 27 ХК Украины и комментарий к ней).

Глава 25 ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 224. Возмещение убытков

1. Участник хозяйственных отношений, нарушивший хозяйственное обязательство или установленные требования по осуществлению хозяйственной деятельности, должен возместить причиненные этим убытки субъекту, права или законные интересы которого нарушены.

2. Под убытками понимаются расходы, сделанные управомоченной стороной, утрата или повреждение ее имущества, а также не полученные ею доходы, которые управомоченная сторона получила бы при надлежащем выполнении обязательства или соблюдении правил осуществления хозяйственной деятельности другой стороной.

1. Необходимо обратить внимание на то, что в части 1 комментируемой статьи речь идет о разновидности санкций в виде возмещения убытков, которые являются мерой воздействия на правонарушителя в сфере хозяйствования, в результате применения которых для него наступают неблагоприятные экономические и/или правовые последствия. Это регламентировано ст. 217 настоящего Кодекса, которая определяет и другие виды хозяйственных санкций. В комментируемой части речь идет о том, что участник хозяйственных отношений, который нарушил хозяйственное обязательство или установленные требования по осуществлению хозяйственной деятельности, должен возместить причиненные этим убытки субъекту, права или законные интересы которого нарушены. За невыполнение или ненадлежащее выполнение хозяйственных обязательств или нарушение правил осуществления хозяйственной деятельности правонарушитель отвечает принадлежащим ему по праву собственности или закрепленным за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом (ст. 219 ХК Украины). При рассмотрении понятия убытков в контексте этой статьи необходимо иметь в виду именно материальные аспекты их возникновения. То есть субъект хозяйствования, который выставляет для возмещения этот вид санкций, должен предоставить полный расчет с обоснованными ссылками на природу возникновения таких сумм.

2. В части 2 комментируемой статьи законодатель дает толкование и излагает свой взгляд на понятие убытков, где отмечает, что под убытками понимаются расходы, сделанные управомоченной стороной, потеря или повреждение ее имущества, а также не полученные ею доходы, которые управомоченная сторона получила бы в случае надлежащего выполнения обязательства или соблюдения правил ведения хозяйственной деятельности второй стороной. Гражданский кодекс Украины также дает свое толкование понятия убытков, а именно:

убытки, которые лицо понесло в связи с уничтожением или повреждением вещи, а также расходы, которые лицо произвело или должно произвести для возобновления своего нарушенного права (реальные убытки);

— доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Убытки возмещаются в полном объеме, если договором или законом не предусмотрено возмещение в меньшем или большем размере. Если лицо, которое нарушило право, получило вследствие этого доходы, то размер упущенной выгоды, которая должна возмещаться лицу, право которого нарушено, не может быть меньше доходов, полученных лицом, которое нарушило право. По требованию лица, которому причинены убытки, и в соответствии с обстоятельствами дела имущественная потеря может быть возмещена и другим способом, в частности, вред, нанесенный имуществу, может быть компенсирован в натуре (передача вещи того же рода и того же качества, починка поврежденной вещи и т. п.).

Статья 225. Состав и размер возмещения убытков

1.В состав убытков, которые подлежат возмещению лицом, допустившим хозяйственное правонарушение, включаются:

стоимость утраченного, поврежденного или уничтоженного имущества, определенная в соответствии с требованиями законодательства;

дополнительные расходы (штрафные санкции, уплаченные другим субъектам, стоимость дополнительных работ, дополнительно израсходованных материалов и т. п.), понесенные стороной, которая понесла убытки вследствие нарушения обязательства другой стороной;

неполученная прибыль (утраченная выгода), на которую сторона, понесшая убытки, имела право рассчитывать при надлежащем выполнении обязательства другой стороной;

материальная компенсация морального вреда в случаях, предусмотренных законом. :

2.Законом по отдельным видам хозяйственных обязательств может быть установлена ограниченная ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств.

3.При определении размера убытков, если иное не предусмотрено законом или договором, учитываются цены, существовавшие по месту выполнения обязательства на день удовлетворения должником в добровольном порядке требования стороны, понесшей убытки, а в случае если требование не удовлетворено в добровольном порядке, — на день подачи в суд соответствующего иска о взыскании убытков.

4.Исходя из конкретных обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены на день вынесения решения суда.

5.Стороны хозяйственного обязательства имеют право по взаимному согласию заблаговременно определить согласованный размер убытков, подлежащих возмещению, в твердой сумме или в виде процентных ставок в зависимости от объема невыполнения обязательства либо сроков нарушения обязательства сторонами. Не допускается согласование между сторонами обязательства по ограничению их ответственности, если размер ответственности для определенного вида обязательств определен законом.

6.Кабинетом Министров Украины могут утверждаться методики определения размера возмещения убытков в сфере хозяйствования.

7.Состав убытков, подлежащих возмещению во внутрихозяйственных отношениях, определяется соответствующими субъектами хозяйствования -— хозяйственными

1. В части 1 комментируемой статьи законодатель в состав убытков, подлежащих возмещению лицом, которое допустило хозяйственное правонарушение, включил:

—во-первых, стоимость потерянного, поврежденного или уничтоженного имущества, определенную в соответствии с требованиями законодательства;

—во-вторых, дополнительные расходы (штрафные санкции, оплаченные другим субъектам, стоимость дополнительных работ, дополнительно израсходованных материалов и т. п.) стороны, понесшей убытки в результате нарушения обязательства другой стороной;

—в-третьих, неполученная прибыль (утраченная выгода), на которую сторона, понесшая убытки, имела право рассчитывать в случае надлежащего выполнения обязательства другой стороной;

—в-четвертых, материальная компенсация морального ущерба в случаях, предусмотренных законом.

Говоря о материальной компенсации морального ущерба, следует отметить, что в соответствии со ст.ст. 32, 56, 62 Конституции Украины физические и юридические лица имеют право на возмещение морального (неимущественного) ущерба, причиненного в результате нарушения их прав, свобод и законных интересов. Споры о возмещении причиненного физическому или юридическому лицу морального (неимущественного) ущерба рассматриваются, в частности, когда право на его возмещение непосредственно предусмотрено нормами Конституции или вытекает из ее положений, а также в случаях, предусмотренных ст. 23 ГК Украины и другим законодательством, где отмечается, что моральные потери компенсируются независимо от имущественных убытков, которые подлежат возмещению и не связаны с размером такого возмещения. Моральные потери возмещаются одноразово, если другое не установлено договором или законом. Рассматривая ответственность за причинение морального ущерба, следует отметить, что размер его компенсации зависит от характера деяния лица, которое его повлекло, а также от негативных последствий нарушения неимущественных прав истца. При определении объема компенсации морального ущерба следует исходить из того, что он не зависит от причиненного или не причиненного ответчиком имущественного вреда. При любых обстоятельствах размер возмещения морального ущерба не может быть менее пяти минимальных размеров заработной платы. При определении размера возмещения следует придерживаться требований разумности и справедливости.

Необходимо также отметить: законодатель определил вышеприведенный состав убытков, которые подлежат возмещению лицом, допустившим хозяйственное правонарушение, с целью урегулирования правового принципа обращения с определенным перечнем сумм субъекта хозяйствования, интересы которого были нарушены. Именно этот субъект должен доказать, из чего состоит долг лица, которое допустило хозяйственное правонарушение, в его пользу и принципы, на которых были включены эти суммы.

Стоимость потерянного, поврежденного или уничтоженного имущества для включения его в сумму убытков должна быть подтверждена действующим законодательством. Здесь следует опираться на Порядок определения размера убытков в результате хищения, нехватки, уничтожения (порчи) материальных ценностей, утвержденный Постановлением КМУ от 22 января 1996 г. № 116. Основанием может служить решение суда относительно потери, повреждения или уничтожения имущества. Ряд других нормативно-правовых актов дополняет выполнение положений комментируемой статьи при определенных условиях правоотношений.

Перечень дополнительных расходов, представленный комментируемой статьей, понесенных стороной в результате нарушения обязательств другой стороной, не является исчерпывающим и может расширяться в разумных пределах по усмотрению сторон правоотношений. Но такие расширения и толкования комментируемых норм необходимо делать четко и логически, с обоснованием причинно-следственной связи между событиями правонарушения и убытками пострадавшего субъекта хозяйствования.

Неполученная прибыль — это одна возможная часть в расчете суммы убытков. Как и материальная компенсация морального ущерба, она — один из самых сложных аспектов расчета отмеченных сумм. Если в первом случае сторона должна определиться и доказать сумму той прибыли, которую она могла бы получить от воплощения определенных отношений с контрагентом, то во втором случае субъект хозяйствования сам определяет границу морального ущерба, но с полным обоснованием своего требования (см. письмо Министерства юстиции Украины от 13 мая 2004 г. № 35-13/797 о возмещении морального ущерба).

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает возможность установления ограниченной ответственности за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств. Но такое установление регламентировано только законом, из чего делается вывод о невозможности сторон договорных отношений ограничивать друг друга в истребовании убытков при любых ограничениях (например, невозможно запретить контрагент) предоставлять материальную компенсацию морального ущерба в случае невыполнения одной из сторон договора своих обязательств).

3,4. Части 3 и 4 комментируемой статьи играют очень важную роль в расчетах и истребовании убытков через органы суда, поскольку субъект хозяйствования за отказ контрагента добровольно выполнить свои обязательства должен правильно провести расчеты на основании тех цен на товары (услуги), которые существуют на день представления искового заявления в суд. Более того, при динамическом изменении цен в процессе рассмотрения дела в суде, суд имеет право удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены на день вынесения решения суда. Поэтому эти положения являются и своеобразным стимулом для субъектов хозяйствования — должников, не ожидая судебного разбирательства, предусматривая увеличение размера имеющегося долга, искать компромиссы и возмещать обоснованные суммы своему контрагенту.

Анализируя часть 4 комментируемой статьи, нужно обратить внимание и на то, что законодателем не отмечено, в какую сторону суд должен изменять эту норму. Поэтому, пользуясь отмеченным правом, суд может изменить сумму долга ответчика как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, учитывая состояние цен на товар (услугу) на день вынесения решения суда.

5. Часть 5 отмечает, что стороны хозяйственного обязательства имеют право по взаимному согласию предварительно определить согласованный размер убытков, которые подлежат возмещению, в твердой сумме (например, за невыполнение определенных условий договора виновная сторона должна выплатить штраф в размере 3 тыс. грн) или в виде процентных ставок (например, за просрочку выполнения обязательства виновная сторона должна выплатить пеню в размере 0,5 % за каждый день такой просрочки от общей суммы договора), в зависимости от объема невыполнения обязательства или сроков нарушения обязательства сторонами. Не допускается согласование между сторонами обязательства об ограничении их ответственности, если размер ответственности для определенного вида обязательств определен законом.

6. Часть 6 комментируемой статьи определяет, что Кабинетом Министров Украины: могут утверждаться методики определения размера возмещения убытков в сфере хозяйствования. Такая норма закона, невзирая на ее актуальность, реализации до сих пор не имеет. Но некоторые другие органы, понимая ее необходимость, до принятия ХК Украины начали активные действия. Например, Государственным комитетом Украины по водному хозяйству утверждена Методика расчета размеров возмещения убытков, причиненных государству в результате нарушения правил охраны водных ресурсов на землях водного фонда, повреждения водохозяйственных сооружений и устройств, нарушения правил их эксплуатации приказом от 29 декабря 2001 г. № 290, зарегистрированным в Минюсте Украины 18 января 2002 г. № 44/6332. Национальная комиссия по регулированию электроэнергетики Украины утвердила Методику вычисления размера возмещение убытков, причиненных энергопоставщику в результате нарушения потребителем Правил пользования электрической энергией для населения, которая зарегистрирована в Минюсте Украины 29 декабря 1999 г. № 919/4212. Министерством охраны окружающей природной среды и ядерной безопасности Украины приказом утверждена Методика расчета размеров возмещения убытков, которые причинены государству в результате сверхнормативных выбросов загрязняющих веществ в атмосферный воздух, зарегистрированная в Минюсте Украины 29 мая 1995 г. № 157/693.

7. Ввиду наличия определенной специфики в некоторых видах хозяйственной деятельности состав убытков, которые подлежат возмещению во внутрихозяйственных отношениях, определяется соответствующими субъектами хозяйствования — хозяйственными организациями с учетом специфики их деятельности.

Статья 226. Условия и порядок возмещения убытков

1.Участник хозяйственных отношений, совершивший хозяйственное правонарушение, обязан принять необходимые меры по предотвращению убытков в хозяйственной сфере других участников хозяйственных отношений или по уменьшению их размера, а в случае если убытки причинены другим субъектам, — обязан возместить по требованию этих субъектов убытки в добровольном порядке в полном объеме, если законом или договором сторон не предусмотрено возмещение убытков в другом объеме.

2.Сторона, которая нарушила свое обязательство или определенно знает, что нарушит его при наступлении срока выполнения, должна незамедлительно уведомить об этом другую сторону. В противном случае эта сторона лишается права ссылаться на непринятие другой стороной мер по предотвращению убытков и требовать соответствующего уменьшения размера убытков.

3.Сторона хозяйственного обязательства лишается права на возмещение убытков в случае если она была своевременно предупреждена другой стороной о возможном невыполнении ею обязательства и могла предотвратить возникновение убытков своими действиями, но не сделала этого, кроме случаев, если законом или договором не предусмотрено иное.

4.Не подлежат возмещению убытки, причиненные правомерным отказом обязанной стороны от дальнейшего выполнения обязательства.

5.При невыполнении обязательства о передаче ей индивидуально-определенной вещи (вещей, определенных родовыми признаками) управомоченная сторона имеет право требовать отобрания этой вещи (вещей) у обязанной стороны или требовать возмещения последней убытков.

6.При невыполнении обязательства выполнить определенную работу (оказать услугу) управомоченная сторона имеет право выполнить эту работу самостоятельно или поручить ее выполнение (оказание услуги) третьим лицам, если иное не предусмотрено законом или обязательством, и требовать возмещения убытков, причиненных невыполнением обязательства.

7.Возмещение убытков, причиненных ненадлежащим выполнением обязательства, не освобождает обязанную сторону от выполнения обязательства в натуре, кроме случаев, указанных в части третьей статьи 193 настоящего Кодекса.

1. При совершении хозяйственного правонарушения участник хозяйственных отношений обязан принять необходимые меры по предотвращению убытков в хозяйственной сфере других участников хозяйственных отношений или по уменьшению их размера, а в случае, если ущерб нанесен другим субъектам, — обязан возместить по требованию этих субъектов убытки в добровольном порядке в полном объеме, если законом или договором сторон не предусмотрено возмещение убытков в другом объеме. Такая норма закона является новой в законодательстве, она выступает регламентацией обязательства участника хозяйственных отношений, совершившего хозяйственное нарушение. Более того, это положение комментируемой статьи должно стимулировать субъектов хозяйствования к более сознательному и цивилизованному подходу к выполнению своих обязательств перед контрагентами.

2,3. Часть 2 комментируемой статьи указывает, что сторона, нарушившая свое обязательство или определенно знающая, что нарушит его при наступлении срока выполнения, должна незамедлительно уведомить об этом другую сторону. В противном случае эта сторона лишается права ссылаться на непринятие другой стороной мер по предотвращению убытков и требовать соответствующего уменьшения размера убытков. При выполнении обязательств по договору и при невозможности выполнить их в полной мере виновная сторона по правилам деловых отношений предварительно должна сообщить об этом другой стороне. Этой статьей определяется и отсутствие права виновной стороны ссылаться на неупотребление другой стороной мер по предотвращению убытков и требовать соответствующего уменьшения размера убытков, если из-за отсутствия соответствующей информации другая сторона не смогла совершить определенные действия, или же наоборот — не совершать их для предотвращения возникновения кризисной ситуации и убытков. Более того, при доказательстве виновной стороной наличия отмеченного в статье уведомления о невозможности выполнить свои обязательства, такое сообщение должно быть зафиксировано должным образом (письмо, телеграмма, телефонограмма и т. п.). Противоположный взгляд законодателя на урегулирование большого количества хозяйственных конфликтов и определенное изменение отношений между сторонами договорных отношений видим в изложении своеобразной новеллы в законодательстве Украины, которая уже существует как сильная и жесткая норма. Она отмечает: если вторая сторона могла предотвратить возникновение убытков своими действиями (при надлежащем информировании ее виновной стороной), но не сделала этого, то она вообще лишается права на возмещение таких убытков.

4. При невыполнении одной из сторон договора вторая сторона имеет право не только на побуждение виновной стороны к определенным действиям, но и может выставить ей сумму убытка или вообще отказаться от выполнения своих обязательств по договору.

Часть 4 комментируемой статьи не имеет исчерпывающего перечня правомерного отказа от выполнения обязательства, поэтому, пользуясь ею, необходимо анализировать действующее законодательство и проводить параллели между этой нормой и допустимыми действиями, предусмотренными другими нормами.

5,6. Содержание частей 5 и 6 комментируемой статьи не новое. Они подтверждают фактически те реалии, которые существуют много лет. Именно индивидуализация определенной вещи и отказ исполнить обязательство о передаче ее по договору участнику хозяйственных отношений может стать причиной рассмотрения дела в суде, отобрания этой вещи, возмещения убытков. Что касается невыполнения обязательства по определенной работе (оказанию услуги), то во избежание проблемных аспектов и уменьшения спорных моментов во время рассмотрения дела в органах суда управомоченная сторона может выполнить эту работу самостоятельно или заменить исполнителя третьими лицами. Причем управомоченная сторона имеет право на возмещение убытков, которые она понесла из-за невыполнения контрагентом договорных обязательств. Здесь могут возникать вопросы увеличенной оплаты работы (услуги) третьим лицам, несвоевременного выполнения работы (услуги) ввиду поиска третьих лиц, что причинило определенные убытки, и множество других.

7. Часть 7 комментируемой статьи закрепляет норму закона, которая регламентирует выполнение обязательств «до последнего». Это вытекает из того, что при возмещении убытков, нанесенных ненадлежащим выполнением обязательства, сторона не освобождается от выполнения основного обязательства, то есть ей в обязанность правомерно вменяется реальное выполнение обязательств — как ведение хозяйственной деятельности призвано решить определенные задания

Статья 227. Солидарное возмещение убытков

1. В случае причинения убытков одновременно несколькими участниками хозяйственных отношений каждый из них обязан возместить убытки субъекту, которому причинены убытки, в соответствии с требованиями статьи 196 настоящего Кодекса.

1. В соответствии со ст. 541 ГК Украины солидарная обязанность или солидарное требование возникает в случаях, установленных договором или законом, в частности, в случае неделимости предмета обязательства. Если в обязательстве принимают участие несколько кредиторов или несколько должников, каждый из кредиторов имеет право требовать выполнения, а каждый из должников должен выполнить обязательство в равной доле, если иное не установлено договором или актами гражданского законодательства. Статья 542 ХК Украины отмечает, что в случае солидарного требования кредиторов (солидарных кредиторов) каждый из них имеет право выдвинуть должнику требование в полном объеме. До выдвижения требования одним из солидарных кредиторов должник имеет право выполнить свою обязанность, любую из них, по своему усмотрению. Должник не имеет права выдвигать против требования одного из солидарных кредиторов возражение, основывающееся на таких отношениях должника с другими солидарными кредиторами, в которых этот кредитор не принимает участия. Выполнение должником своего долга перед одним из солидарных кредиторов в полном объеме освобождает должника от выполнения обязанностей относительно остальных солидарных кредиторов. Солидарный кредитор, который получил выполнение от должника, обязан передать должное каждому из остальных солидарных кредиторов в равных долях, если иное не установлено договором между ними. Говоря о солидарной обязанности должников, следует отметить, что в случае солидарной обязанности должников (солидарных должников) кредитор имеет право требовать выполнения долга частично или в полном объеме как от всех должников вместе, так и от кого-либо из них отдельно. Кредитор, который получил выполнение долга не в полном объеме от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока их обязательства не будут выполнены в полном объеме. Солидарный должник не имеет права выдвигать против требования кредитора возражения, основывающиеся на таких отношениях остальных солидарных должников с кредитором, в которых этот должник не принимает участия. Выполнение солидарного долга в полном объеме одним из должников прекращает обязательства остальных солидарных должников перед кредитором. Если один из солидарных должников не оплатил долю, принадлежащую солидарному должнику, который в полном объеме выполнил солидарную обязанность, неуплаченное приходится на каждого из остальных солидарных должников в равных долях.

Статья228. Регрессные требования по возмещению убытков

1. Участник хозяйственных отношений, возместивший убытки, имеет право взыскать убытки с третьих лиц в порядке регресса. Государственные (коммунальные) предприятия при наличии оснований обязаны принять меры по взысканию в порядке регресса убытков с других субъектов хозяйствования или взыскать убытки с виновных работников предприятия в соответствии с требованиями законодательства о труде.

1. Как отмечалось в комментариях к предыдущим статьям настоящего Кодекса, при наличии правонарушения в сфере хозяйствования к субъекту могут быть применены хозяйственные санкции. Если участник хозяйственных отношений, имея, например, договорные отношения с третьим лицом, возместил за него определенные убытки, то такой участник имеет право на обратное требование (регресс) с этого третьего лица. Согласно Гражданскому кодексу Украины, должник, который выполнил солидарную обязанность, имеет право на обратное требование (регресс) к каждому из остальных солидарных должников в равной доле, если иное не установлено договором или законом, за вычетом доли, которая приходится на него. Регрессант — это юридическое или физическое лицо, которое предъявляет обратное требование к другому лицу по возмещению убытков, которые первое лицо понесло в интересах второго (например, осуществила оплату векселя). Если один из солидарных должников не оплатил долю, принадлежащую солидарному должнику, который в полном объеме выполнил солидарное обязательство, неуплаченное приходится на каждого из остальных солидарных должников в равных долях. Приняв выполнение обязательства, кредитор должен выдать по требованию должника ему расписку о получении выполнения частично или в полном объеме. Если должник выдал кредитору долговой документ, кредитор, принимая выполнение обязательства, должен вернуть его должнику. В случае невозможности возвращения долгового документа кредитор должен указать об этом в расписке, которую он выдает. Наличие долгового документа у должника подтверждает выполнение им своей обязанности. В случае отказа кредитора вернуть долговой документ или выдать расписку должник имеет право задержать выполнение обязательства. В этом случае наступает просрочка кредитора.

Комментируемой статьей предусмотрена обязанность государственных (коммунальных) предприятий при наличии соответствующих оснований принятия мер по взысканию в порядке регресса убытков с других субъектов хозяйствования. Это не является правом названных предприятий, это — обязательство, которое законодатель закрепил нормой права в комментируемом Кодексе. За принятие таких мер ответственность несет руководитель государственного (коммунального) предприятия, который, в свою очередь, имеет право предупредить об этом соответствующих наемных работников. В случае осуществления правонарушения любым работником государственного (коммунального) предприятия, при котором такое предприятие возместит убытки третьему лицу, государственное (коммунальное) предприятие при наличии правовых оснований также должно

принять необходимые меры и взыскать убытки с виновных работников в соответствии с

требованиями законодательства о труде.

Статья 229. Возмещение убытков при нарушении денежных обязательств

1.Участник хозяйственных отношений при нарушении им денежного обязательства не освобождается от ответственности ввиду невозможности выполнения и обязан возместить убытки, причиненные невыполнением обязательства, а также уплатить штрафные санкции в соответствии с требованиями, установленными настоящим Кодексом и другими законами.

2.Исчисление размера убытков осуществляется в валюте, в которой проводились или должны быть проведены расчеты между сторонами, если иное не установлено законом.

3.При выдвижении требований по возмещению убытков в иностранной валюте кредитором должен быть указан денежный эквивалент суммы убытков в гривнах по официальному курсу Национального банка Украины на день выдвижения требований.

1. Говоря об ответственности за нарушение денежного обязательства, следует отметить, что должник не освобождается от ответственности ввиду невозможности выполнения им денежного обязательства. Должник, который просрочил выполнение денежного обязательства, по требованию кредитора обязан уплатить сумму долга с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также три процента годовых от просроченной суммы, если другой размер процентов не установлен договором или законом (ст. 625 ГК Украины). Пунктом 1 ст. 623 ГК Украины предусмотрено, что должник который нарушил обязательство, должен возместить кредитору нанесенные этим убытки. Но привлечение к гражданско-правовой ответственности возможно лишь при наличии определенных, предусмотренных законом условий. Их совокупность образует состав гражданского правонарушения, который и является основанием гражданско-правовой ответственности. Одним из элементов состава хозяйственного правонарушения, который предусматривается законом для наступления ответственности в форме возмещения убытков, есть объективная сторона, которую образуют: наличие убытков в имущественной сфере кредитора; противоправные действия, выраженные в невыполнении или ненадлежащем выполнении должником взятого на себя обязательства; причинная связь между противоправными действиями должника и убытками. Убытки определяются с учетом рыночных цен, которые существовали на день добровольного удовлетворения должником требования кредитора в месте, где обязательство должно быть выполнено, а если требование не было выполнено добровольно, — в день предъявления иска, если другое не установлено договором или законом. Суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание рыночные цены, которые существовали на день принятия решения.

При применении комментируемой статьи необходимо принимать во внимание, кроме положений ГК Украины, и положения настоящего Кодекса в части главы 26 «Штрафные и оперативно-хозяйственные санкции».

2. При осуществлении договорных отношений между субъектами хозяйствования важным аспектом выступает наличие проведения расчетов в определенной валюте, которая может быть только ориентиром на момент оплаты. Так, например, в договоре аренды транспортного средства стороны предусматривают, что ставка арендной платы равняется 500 евро в месяц, гривневый эквивалент которой арендатором должен быть оплачен по курсу Национального банка Украины на день проведения такой уплаты. Осуществление же самой оплаты, как отмечено, может происходить по действующему законодательству как в государственной валюте, так и в иностранной. Для последней порядок проведения таких операций отдельно определен в нормах специального законодательства.

При проведении расчета долга субъекта хозяйствования следует использовать именно ту валюту, в которой проводились расчеты между сторонами,

3. На основании действующего законодательства на территории государства Украина единственным законным средством платежа является гривна. Эта валюта принимается для осуществления оплаты по любым обязательствам. Поэтому законодатель сделал оговорку, что при выдвижении требования по возмещению убытков в иностранной валюте кредитором, кроме такого требования, должен быть отмечен денежный эквивалент суммы убытков в гривнах по официальному курсу Национального банка Украины на день выдвижения требования.

Глава 26 ШТРАФНЫЕ И ОПЕРАТИВНО-ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ САНКЦИИ

Статья 230. Штрафные санкции

1.Штрафными санкциями в настоящем Кодексе признаются хозяйственные санкции в виде денежной суммы (неустойка, штраф, пеня), которую участник хозяйственных отношений обязан уплатить при нарушении им правил осуществления хозяйственной деятельности, невыполнении или ненадлежащем выполнении хозяйственного обязательства.

2.Субъектами права применения штрафных санкций являются участники отношений в сфере хозяйствования, указанные в статье 2 настоящего Кодекса.

1. Часть 1 комментируемой статьи, в развитие понятия хозяйственных санкций (ст. 217 настоящего Кодекса), указывает на три вида штрафных санкций, которые применяются в хозяйственной деятельности, — неустойку, штраф, пеню. До вступления в силу Хозяйственного кодекса Украины штраф и пеня в ГК УССР выступали как видовые понятия, объединенные родовым понятием неустойки (как общее и особенное). Аналогичный подход сохранился в современном гражданском праве (часть 1 ст. 549 ГК Украины). Таким образом, комментируемая норма вступает в определенное противоречие с нормами части 1 ст. 549 ГК Украины, поскольку из ее содержания вытекает, что штраф и пеня не являются разновидностями неустойки, а имеют самостоятельный характер. При этом нормы ХК Украины не содержат определения неустойки как самостоятельного вида санкций, не определяют ее признаков и отличительных черт по сравнению с другими видами -штрафом и пеней, за исключением разве что части 4 ст. 231 ХК Украины (см. комментарий). Поэтому в правоприменительной деятельности доныне хранится родовой подход к понятию неустойки, что является вполне оправданным.

Комментируемая норма, как и ХК в целом, не раскрывает особенности штрафа и пени, а лишь определяет общую материальную природу штрафных санкций, указывая на способ их выполнения — это денежная сумма, которую необходимо уплатить. Более подробная информация о штрафе и пене содержится в уже упомянутой ст. 549 ГК Украины: штраф вычисляется в процентах от суммы невыполненного или ненадлежащим образом выполненного обязательства, а пеня — также в процентах, но от суммы ненадлежащим образом выполненного денежного обязательства, за каждый день просрочки. При этом не устанавливается запрещение на применение штрафа за каждый день просрочки и по денежным обязательствам, но, вопреки ранее сформированной хозяйственной практике, штраф не определяется в твердой денежной сумме. Вместе с тем нормы ХК Украины более демократично определяют сферу применения как штрафа, так и пени (см. комментарий к части 2 ст. 231, а также содержание части 4 ст. 231 ХК Украины).

Из содержания комментируемой нормы вытекает, что в хозяйственных отношениях исключается возможность погашения (возмещения, уплаты) штрафных санкций имуществом, отличным от денежных средств, что в определенном смысле ограничивает должника в практической реализации своей обязанности. Такое ограничение может казаться неоправданным, потому что в процессе ведения хозяйства часто возникают ситуации, когда субъект хозяйствования не владеет в достаточном количестве денежными средствами, в том числе и для уплаты штрафных санкций, однако имеет запасы продукции на складах или другие материальные ценности, которые могут заинтересовать пострадавшую от невыполнения обязательства сторону (например, при выполнении договоров поставки, купли-продажи). Однако, исходя из буквального толкования комментируемой нормы, обязанная по хозяйственному обязательству сторона не имеет права, например, «допоставить» товар в счет уплаты штрафных санкций за просрочку поставки. Исходя из принципа верховенства права и свободы предпринимательской деятельности, кажется более оправданной формулировка части 1 ст. 549 ГК Украины, в которой допускается уплата штрафных санкций и в другой, отличной от денежной, форме (при согласии сторон правоотношений). Однако субъектам хозяйствования стоит учитывать налоговые последствия передачи материальных ценностей одним субъектом другому, в том числе и в счет погашения штрафных санкций. С точки зрения налогового права, такая передача приравнивается к операции по продаже товаров (продукции), а следовательно, подлежит администрированию сторонами правоотношений как по налогу на прибыль предприятий, так и по налогу на добавленную стоимость.

1.Часть 2 комментируемой статьи ссылается на нормы ст. 2 ХК Украины, с помощью которых поясняется, что субъектами применения штрафных санкций являются участники отношений в сфере хозяйствования — потребители, органы государственной власти и местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией, а также граждане, общественные и другие организации, которые выступают учредителями субъектов хозяйствования или осуществляют в отношении них организационно-хозяйственные полномочия на основе отношений собственности. При практическом применении комментируемой нормы, а также в некоторых дискуссионных научных изданиях встречается ошибочное утверждение, что перечисленные в ст. 2 ХК Украины субъекты имеют лишь «право штрафовать». Комментируемая норма устанавливает субъектов правоотношений в хозяйственных обязательствах, следовательно, кроме права применения штрафных санкций, с одной стороны, эти субъекты также обязаны уплачивать штрафные санкции, если такая обязанность возложена на них в соответствии с законом или договором.

Из буквального прочтения комментируемых норм вытекает, что лица без гражданства и иностранцы не являются субъектами применения штрафных санкций, что является неправильным, так как, с одной стороны, такая позиция ограничивает правоспособность указанных субъектов в применении к другим субъектам штрафных санкций, а с другой стороны — предоставляет неоправданную «амнистию» при обязанности их платить. Практическое применение комментируемой нормы требует системного подхода. Следует руководствоваться общими нормами ст. 26 Конституции Украины, согласно которым иностранцы и лица без гражданства пользуются такими же правами и свободами, а также несут те же обязанности, как и граждане Украины.

Статья 231. Размер штрафных санкций

1.Законом по отдельным видам обязательств может быть определен размер штрафных санкций, изменение которого по согласованию сторон не допускается.

2.В случае если нарушено хозяйственное обязательство, в котором хотя бы одна сторона является субъектом хозяйствования, относящимся к государственному сектору экономики, или нарушение связано с выполнением государственного контракта, или выполнение обязательства финансируется за счет Государственного бюджета Украины либо за счет государственного кредита, штрафные санкции применяются, если иное не предусмотрено законом либо договором, в следующих размерах: за нарушение условий обязательства по качеству (комплектности) товаров (работ, услуг) взыскивается штраф в размере двадцати процентов стоимости некачественных (некомплектных) товаров (работ, услуг);

за нарушение сроков выполнения обязательства взыскивается пеня в размере 0,1 процента стоимости товаров (работ, услуг), по которым допущена просрочка выполнения, за каждый день просрочки, а за просрочку свыше тридцати дней дополнительно взыскивается штраф в размере семи процентов указанной стоимости.

3.Законом может быть определен размер штрафных санкции также за другие нарушения отдельных видов хозяйственных обязательств, указанных в части второй настоящей статьи.

4.В случае если размер штрафных санкций законом не определен, санкции применяются в размере, предусмотренном договором. При этом размер санкций может быть установлен договором в процентном отношении к сумме невыполненной части обязательства или в некоторой, определенной денежной сумме, или в процентном отношении к сумме обязательства независимо от степени его выполнения, или в кратном размере к стоимости товаров (работ, услуг).

5.При недостижении соглашения между сторонами об установлении и размере штрафных санкций за нарушение обязательства спор может быть разрешен в судебном порядке по заявлению заинтересованной стороны в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

6.Штрафные санкции за нарушение денежных обязательств устанавливаются в процентах, размер которых определяется учетной ставкой Национального банка

Украины, за все время пользования чужими средствами, если иной размер процентов не предусмотрен законом или договором.

7. Размер штрафных санкций, применяемых во внутрихозяйственных отношениях за нарушение обязательств, определяется соответствующим субъектом хозяйствования — хозяйственной организацией.

1. Часть 1 комментируемой статьи указывает на императивный (обязательный, не подлежащий изменениям в договорном порядке) характер статьи закона, если в ней установлен размер штрафных санкций по отдельным видам обязательств. Таким образом, если в законе установлен определенный размер штрафных санкций, то стороны правоотношений не могут его ни увеличить, ни уменьшить, если самим законом не предусмотрено иное. Примером такого закона может служить Закон Украины «Об ответственности за невыполнение денежных обязательств» № 543/96-ВР, в котором предусмотрена ответственность за невыполнение денежных обязательств не более (но может быть и менее) двойной учетной ставки Национального банка Украины.

2,3. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает конкретные размеры штрафных санкций по хозяйственным обязательствам (договорам), если хотя бы одна из сторон принадлежит к государственному сектору экономики, либо нарушение связано с выполнением государственного контракта, либо выполнение обязательства финансируется за счет государственного бюджета или за счет государственного кредита. Статья имеет диспозитивный характер, то есть специальным законом или договором могут быть предусмотрены другие размеры штрафных санкций по сравнению с установленными в ней.

Анализируя комментируемую статью, можно сделать вывод, что такая норма нарушает конституционный принцип равенства всех форм собственности перед законом, то есть провозглашает приоритет защиты интересов государственной формы собственности. Статья устанавливает повышенную ответственность в виде пени за нарушение сроков выполнения обязательства (0,1% стоимости товаров (работ, услуг) вместо двойной ученой ставки Национального банка Украины, которая на момент подготовки комментария составляла 0,05 % в день), 20 % от стоимости некачественных товаров — за нарушение условий обязательства по качеству (комплектности) товаров (работ, услуг), тогда как для других форм собственности специальных оперативно-хозяйственных санкций в виде штрафов законом не установлено. Однако отмеченные размеры штрафных санкций действуют для всех сторон хозяйственного обязательства, в частности, их применение возможно и против субъектов-учредителей или управляющих государственным имуществом, если они, со своей стороны, нарушат его выполнение.

Вызывают теоретический и практический интерес формулировки комментируемой нормы, имеющие отношение к штрафной санкции в виде пени. В этой статье косвенно подтверждается, что пеня, во всяком случае в правоотношениях хозяйственных, может быть установлена не только за невыполнение денежного обязательства (см. комментарий к ст. 230 ХК), но и за невыполнение любого обязательства.

1.Часть 4 комментируемой статьи устанавливает принцип, в соответствии с которым, если размер штрафных санкций законом не установлен, стороны в договоре могут предусмотреть их размер по собственному усмотрению, исчисляя его как в процентном отношении к сумме всего обязательства или его невыполненной части, так и в определенной (твердой, фиксированной) сумме, а также в кратном отношении к стоимости товаров (работ, услуг). При демократичности такой формулировки законодатель изменяет определение штрафных санкций — штрафа и пени, которые применяются в праве гражданском, где штраф и пеня не устанавливаются в твердой сумме (исключительно в процентах от суммы обязательства), а принцип кратности штрафных санкций сумме обязательства возможен, согласно части 2 ст. 546 ГК Украины, как «другой вид обеспеченна обязательств». Можно допустить, что твердая сумма или кратность сумме обязательства и является тем видом штрафной санкции, которая в части 1 ст. 230 ХК Украины определена как неустойка.

Законодательное закрепление способа вычисления штрафных санкций в процентном отношении к сумме обязательства, независимо от степени его выполнения, на практике значительно облегчает ведение переговоров между хозяйствующими субъектами при подписании хозяйственных договоров, предметом которых являются так называемые комплексы работ, услуг или поставок. В подобных правоотношениях целесообразно и оправдано применение комментируемой нормы в виде установления штрафных санкций в процентном отношении к сумме всего обязательства, независимо от степени его выполнения, поскольку частичное выполнение обязательства не позволяет получателю таких работ, услуг или поставок использовать его результаты в своей хозяйственной деятельности, так как отсутствует факт достижения конечной цели договора (например, при строительстве объекта недвижимости).

5. Возможность передачи спора о размере и установлении штрафных санкций за нарушение обязательства на рассмотрение суда, на что указывает часть 5 комментируемой статьи, для субъектов хозяйствования — не лучший способ установления правоотношений. Однако эта норма приобретает чрезвычайно актуальный характер в сфере правоотношений с естественными или другими монопольными образованиями, когда субъект хозяйствования обязан установить определенные правоотношения, в частности, заключить договор с субъектом хозяйствования, который занимает монопольное положение на рынке определенного товара (работ, услуг) или входит в состав естественных монополий. Примером могут служить договоры с энергетическими компаниями о поставках электроэнергии и других видов ресурсов, договорах аренды земли территориальной громады и т. п. Реализуя свое право, предоставленное комментируемой статьей, субъект хозяйствования в судебном порядке может уменьшить неоправданно высокие штрафные санкции, если они были навязаны договором с монопольным образованием, или установить штрафные санкции, если они будут обеспечением выполнения обязательств противоположной стороной.

6,7. Часть 6 комментируемой статьи устанавливает, что за все время несанкционированного пользования чужими средствами штрафные санкции могут быть установлены в процентах, размер которых определяется учетной ставкой Национального банка Украины. Учетная ставка НБУ — один из монетарных инструментов, с помощью которого Национальный банк определяет для субъектов денежно-кредитного рынка ориентир относительно стоимости привлеченных и размещенных средств на определенный период, то есть является, согласно Закону Украины «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г. № 679-Х1У, ориентиром цены на деньги. Норма статьи является диспозитивной, поскольку иной размер процентов может быть предусмотрен законом или договором.

В правоприменительной деятельности необходимо учитывать, что нормы комментируемой статьи рассматривают факт пользования чужими средствами как основание для начисления штрафных санкций, то есть как нарушение условий хозяйственных обязательств, и отличать эти проценты от правовой природы процентов по обязательствам, предусмотренным ст. 536 ГК Украины.

Статья 232. Порядок применения штрафных санкций

1. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлены штрафные санкции, то убытки возмещаются в части, не покрытой этими санкциями.

2.Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда: допускается взыскание только штрафных санкций;

убытки могут быть взысканы в полной сумме свыше штрафных санкций;

по выбору кредитора могут быть взысканы либо убытки, либо штрафные санкции.

3.Требование по уплате штрафных санкций за хозяйственное правонарушение может заявить участник хозяйственных отношений, права либо законные интересы которого нарушены, а в случаях, предусмотренных законом, — уполномоченный орган, наделенный хозяйственной компетенцией.

4.Проценты за неправомерное пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом или договором не установлен для начисления процентов иной срок.

5.По денежному обязательству должник не должен платить проценты за время просрочки кредитора.

6.Начисление штрафных санкций за просрочку выполнения обязательства, если иное не установлено законом или договором, прекращается через шесть месяцев со дня, когда обязательство должно было быть выполнено.

7.В случаях, предусмотренных законом, штрафные санкции за нарушение хозяйственных обязательств взыскиваются судом в доход государства.

1. В части 1 комментируемой статьи устанавливается общее правило, по которому в правоотношениях между субъектами хозяйствования убытки, понесенные пострадавшей стороной, погашаются в части, не покрытой штрафными санкциями, если такие меры ответственности за невыполнение обязательства одновременно предусмотрены правоотношениями между сторонами или законом. Следовательно, штрафные санкции засчитываются в счет погашения убытков, и в правовой литературе называются зачетной неустойкой/штрафными санкциями.

2,3. В законе или договоре могут быть установлены другие соотношения штрафных санкций и убытков при их взыскании, а именно когда взимаются:

—только штрафные санкции, но не убытки (так называемая исключительная неустойка/штрафные санкции);

— на выбор кредитора либо убытки, либо штрафные санкции (так называемая альтернативная неустойка/штрафные санкции);

— убытки в полной сумме сверх штрафных санкций (штрафная неустойка).

4. Часть 4 комментируемой статьи является логическим продолжением темы уплаты процентов в виде штрафных санкций за нарушение денежных обязательств, то есть за неправомерное пользование чужими средствами — несвоевременной уплатой, безосновательным удержанием, уклонением от возврата ошибочно перечисленных средств и т. п. Начисление и уплата таких процентов-санкций не является обязанностью должника в соответствии с нормами ХК Украины, однако может быть предусмотрена договором или другим законом.

Комментируемая норма подчеркивает, что проценты за неправомерное пользование чужими средствами платятся по день уплаты этих средств кредитору, если иной срок не установлен законом или договором. Таким образом, при практическом применении указанных норм кредитор, в интересах которого хозяйственным судом уже было принято решение о взыскании с должника таких процентов и решение суда вступило в законную силу, имеет право вновь обратиться в хозяйственный суд с иском о взыскании процентов за период от даты вступления в силу решения суда до даты выполнения такого решения.

Субъекты хозяйственных отношений, как правило, являются субъектами и налоговых отношений, то есть являются налогоплательщиками в государственный или местные бюджеты. Поэтому в практической деятельности наряду с комментируемой нормой следует применять нормы законов о налогообложении, а также нормы специальных законов, которые регулируют финансовую деятельность и финансовые услуги, а именно законы Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. № 334/94-ВР (в новой редакции, с изменениями и дополнениями), «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. № 2664-111 (с изменениями и дополнениями). Хотя проценты за неправомерное пользование чужими средствами не являются ни платой за финансовую помощь, ни финансовым кредитом, ни прибылью от финансовой услуги, некоторые признаки, а именно — цель сохранить реальную стоимость активов хозяйствующего субъекта таким процентам, безусловно, присущи. На практике это нередко является предметом споров хозяйствующих субъектов с контролирующими их финансово-хозяйственную деятельность органами.

5. Если кредитор по денежному обязательству допустил просрочку, должник, по правилу части 5 комментируемой статьи, не платит проценты за просрочку кредитора, то есть освобождается от их уплаты. При этом не суть важно, есть ли вина кредитора в несвоевременном выполнении обязательства. Причины, по которым должник не мог выполнить денежное обязательство, могут быть различными — от изменений банковских реквизитов кредитора, о которых должник не знал и не мог знать, до ликвидации кредитора как хозяйствующего субъекта. Отсутствие вины должника доказывается должником.

6. Часть 6 комментируемой статьи носит диспозитивный характер и устанавливает, что, если в договоре или законе нет специального указания на период, за который взимаются штрафные санкции, их можно взыскать только за полгода от момента, когда состоялось фактическое нарушение выполнения обязательства (то есть шесть месяцев начинают начисляться с дня, наступившего за днем, который является окончательным сроком для выполнения обязательства). При этом право на требование о взыскании штрафных санкций у кредитора действует в течение одного года (ст. 258 ГК Украины).

7. В виде исключения из правила, по которому штрафные санкции за нарушение хозяйственных обязательств взыскиваются судом в интересах пострадавшей стороны, часть 7 комментируемой статьи указывает на возможность их взыскания в интересах государства.

Статья 233. Уменьшение размера штрафных санкций

1.В случае если причитающиеся к уплате штрафные санкции чрезмерно высоки по сравнению с убытками кредитора, суд имеет право уменьшить размер санкций. При этом должно быть принято во внимание: степень исполнения обязательства должником; имущественное состояние сторон, принимающих участие в обязательстве; не только имущественные, но и другие интересы сторон, заслуживающие внимания.

2.Если нарушение обязательства не причинило убытки другим участникам хозяйственных отношений, суд может с учетом интересов должника уменьшить размер причитающихся к уплате штрафных санкций.

1. Часть 1 комментируемой статьи предоставляет суду право уменьшить штрафные санкции, причитающиеся к уплате кредитору, если они значительно превышают убытки кредитора. При этом суд должен учесть степень выполнения обязательства должником, имущественное состояние должника и кредитора, а также другие интересы сторон, которые заслуживают внимания суда при соблюдении процессуального принципа допустимости доказательств. Уменьшение судом размера штрафных санкций возможно независимо от того, чем (законом или договором) установлена обязанность уплаты штрафных санкций и их размер.

Вызывает практический интерес сравнение такого основания для уменьшения штрафных санкций, как имущественное состояние сторон, с одной стороны, а с другой стороны — запрет рассматривать как непреодолимую силу отсутствие у должника необходимых средств, в соответствии с частью 2 ст. 218 ХК Украины. Отсутствие средств у должника при определенных условиях может уменьшать ответственность, но не является основанием для освобождения от нее вообще.

Применение комментируемой нормы в судебной практике имеет характер правопреемства ранее действующего законодательства, однако вступление в силу новых Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины способствует более системному подходу в решении споров, связанных с уменьшением ответственности должника. Характерным примером может служить кассационное постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 11 января 2005 г. по делу № 13/151, в котором коллегия судей подчеркивает, что суд обязан исследовать все обстоятельства дела в их совокупности на основании представленных доказательств и свои выводы изложить в соответствии с процессуальным законом и комментируемой нормой.

2. Часть 2 комментируемой статьи позволяет суду уменьшить размер штрафных санкций с учетом интересов должника, если нарушение обязательства не причинило убытков другим участникам хозяйственных отношений. В ней вновь прослеживается стремление законодателя установить взаимосвязь между штрафными санкциями и убытками (см. комментарий к ст. 232, части 1 ст. 233 ХК Украины), что, как свидетельствует хозяйственная практика, не всегда обосновано. Возмещение убытков и уплата штрафных санкций являются мерами ответственности за невыполнение или ненадлежащее выполнение хозяйственного обязательства. Однако нарушение обязательства не всегда приводит к убыткам пострадавшей стороны, или их наличие сложно формализовать в соответствии с нормами хозяйственного процесса и представить в виде доказательств. Кроме того, пострадавшая сторона может не заявлять исковых требований относительно возмещения убытков, следовательно, и не обязана доказывать их наличие. В то же время комментируемая норма обязывает суд в каждом случае выяснять, были ли у кредитора убытки, если требования об уменьшении штрафных санкций заявлены должником. Иск должника может быть заявлен как в виде встречного иска (в порядке ст. 60 ХПК Украины) в одном производстве с первоначальным иском кредитора, так и в виде самостоятельных исковых требований, если при рассмотрении иска кредитора об уплате в его пользу штрафных санкций вопрос об убытках судом не рассматривался (отсутствовал как предмет спора). В соответствии с процессуальным законом должник в этом случае обязан доказать лишь отсутствие убытков кредитора. Как доказательство он может использовать решение суда, которое вступило в законную силу, где требования о возмещении убытков не были заявлены кредитором, что дает возможность недобросовестным хозяйствующим субъектам фактически избегать ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

Статья 234. Обязанность должника, уплатившего штрафные санкции, выполнить обязательство в натуре

1.Уплата штрафных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение хозяйственного обязательства не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, кроме случаев, предусмотренных в части третьей статьи 193 настоящего Кодекса.

1. Комментируемая норма устанавливает общее правило, в соответствии с которым должник обязан выполнить хозяйственное обязательство независимо от факта уплаты штрафных санкций, за исключением случаев, когда законом или договором он освобождается от выполнения обязательства в натуре. Также от выполнения обязательства должником может отказаться управомоченная сторона (кредитор). Комментируемая статья, а также ст. 193 настоящего Кодекса, на которую есть ссылка, не содержит для кредитора обязанности обосновать свой отказ, однако представляется правильным в отношениях субъектов хозяйствования и в спорах на комментируемую тему указывать причины такого отказа, например, на основании части 3 ст. 612 ГК Украины — если интерес к исполнению обязательства утрачен. В противном случае должник может настаивать на продолжении хозяйственных связей.

Статья 235. Оперативно-хозяйственные санкции

1. За нарушение хозяйственных обязательств к субъектам хозяйствования и другим участникам хозяйственных отношений могут применяться оперативно-хозяйственные санкции — меры оперативного воздействия на правонарушителя с целью прекращения или предупреждения повторения нарушений обязательства, которые применяются самими сторонами обязательства в одностороннем порядке.

2.К субъекту, нарушившему хозяйственное обязательство, могут быть применены лишь те оперативно-хозяйственные санкции, применение которых предусмотрено договором.

3.Оперативно-хозяйственные санкции применяются независимо от вины субъекта, нарушившего хозяйственное обязательство.

1. Часть 1 комментируемой статьи дает определение оперативно-хозяйственных санкций как оперативных мер влияния на правонарушителя с целью прекращения или предотвращения на будущее нарушения обязательства. Суть комментируемых правоотношений заключается в том, что стороны имеют право указать в обязательстве виды оперативно-хозяйственных санкций, которые могут применяться к стороне обязательства при наличии исключительно факта нарушения обязательства, без выяснения причин и условий такого нарушения, то есть независимо от наличия вины (см. далее в комментарии). Такие мероприятия могут применяться в одностороннем порядке, без решения суда, в чем и заключается их оперативность.

2. Оперативно-хозяйственные санкции должны быть предусмотрены исключительно договором между субъектами хозяйствования. В этом заключается их отличие от штрафных или административно-хозяйственных санкций, которые могут определяться законом.

3. В отличие от ГК Украины, в котором основанием для ответственности за нарушение гражданского обязательства, как правило, является вина лица, нарушившего обязательство, в хозяйственных правоотношениях оперативно-хозяйственные санкции применяются независимо от наличия вины субъекта, нарушившего обязательство. Такой подход кажется полностью оправданным, потому что предотвращает напрасные имущественные и неимущественные потери сторон хозяйственных правоотношений.

Статья 236. Виды оперативно-хозяйственных санкций

1. В хозяйственных договорах стороны могут предусматривать применение следующих видов оперативно-хозяйственных санкций:

1) односторонний отказ от выполнения своего обязательства управомоченной стороной, с освобождением ее от ответственности за это — при нарушении обязательства другой стороной;

отказ от оплаты по обязательству, которое выполнено ненадлежащим образом или досрочно выполнено должником без согласия другой стороны;

отсрочка отгрузки продукции или выполнения работ вследствие просрочки выставления аккредитива плательщиком, прекращения выдачи банковских ссуд и т. п.;

2) отказ управомоченной стороны обязательства от принятия дальнейшего выполнения обязательства, нарушенного другой стороной, или возврат в одностороннем порядке выполненного кредитором по обязательству (списание со счета должника в безакцептном порядке средств, уплаченных за некачественную продукцию, и т. п.);

3) установление в одностороннем порядке на будущее дополнительных гарантий надлежащего выполнения обязательств стороной, нарушившей обязательство: изменение порядка оплаты продукции (работ, услуг), перевод плательщика на предварительную оплату продукции (работ, услуг) или на оплату после проверки их качества и т. п.;

4) отказ от установления на будущее хозяйственных отношений со стороной, нарушающей обязательства.

2. Перечень оперативно-хозяйственных санкций, установленный в части первой настоящей статьи, не является исчерпывающим. Стороны могут предусмотреть в договоре также другие оперативно-хозяйственные санкции.,

1,2. Виды оперативно-хозяйственных санкций позволяют сторонам договора осуществлять определенные действия или воздерживаться от определенных действий, а именно:

— отказаться в одностороннем порядке от выполнения своего обязательства с освобождением от ответственности за это — в случае нарушения обязательства другой стороной;

— перевод нарушителя в одностороннем порядке на предварительную оплату продукции (работ, услуг);

— отказ от установления в будущем хозяйственных отношений со стороной, нарушившей обязательство;

— отказ от принятия последующего выполнения обязательства, нарушенного другой стороной.

Вызывает практический интерес сравнение перечисленных санкций с подобными мерами, предусмотренными нормами гражданского законодательства, которое предусматривает:

— односторонний отказ от обязательства;

— расторжение договора;

— изменение условий обязательства.

При этом расторжение договора или его изменение возможны при существенном нарушении по решению суда и в том случае, если сам договор подобных последствий не предусматривал.

В виде оперативно-хозяйственной санкции комментируемая норма предусматривает также списание со счета должника в безакцептном порядке средств, уплаченных за некачественную продукцию. Однако вряд ли кредитор сможет воспользоваться такой возможностью, так как согласно ст. 1071 ГК Украины списание средств со счета без распоряжения клиента возможно лишь на основании решения суда, а также в случаях, установленных договором между банком и клиентом. Если должник не указал в договоре с банком такое основание для списания, то выполнение банком распоряжения о списании средств в безакцептном порядке невозможно, независимо от того, предусмотрена ли такая мера в хозяйственном договоре между кредитором и должником.

Статья 237. Основания и порядок применения оперативно-хозяйственных санкций

1.Основанием для применения оперативно-хозяйственных санкций является факт нарушения хозяйственного обязательства другой стороной. Оперативно-хозяйственные санкции применяются стороной, потерпевшей от правонарушения, во внесудебном порядке и без предварительного предъявления претензии нарушителю обязательства.

2.Порядок применения сторонами конкретных оперативно-хозяйственных санкций определяется договором. При несогласии с применением оперативно-хозяйственной санкции заинтересованная сторона может обратиться в суд с заявлением об отмене такой санкции и возмещении убытков, причиненных ее применением.

3.Оперативно-хозяйственные санкции могут применяться одновременно с возмещением убытков и взысканием штрафных санкций.

1. Как отмечалось (комментарий к ст. 235 настоящего Кодекса), оперативно-хозяйственные санкции применяются стороной, потерпевшей от правонарушения, при наличии исключительно факта его нарушения, без выяснения причин и условий такого нарушения, то есть независимо от наличия вины, в одностороннем порядке, без предъявления претензии и передачи спора на решение суда.

2. В связи с тем, что оперативно-хозяйственные санкции имеют исключительно договорный характер, порядок их применения также должен определяться договором. Комментируемая норма предоставляет право заинтересованной стороне (должнику) в случае несогласия с применением оперативно-хозяйственной санкции обратиться в суд с заявлением об отмене такой санкции и возмещением убытков, причиненных ее применением. Иск заинтересованной стороны должен основываться на отсутствии события правонарушения, то есть самого факта нарушения обязательства. Именно в этой связи целесообразно в хозяйственных договорах четко определять признаки, по которым пострадавшая сторона установит наступление события правонарушения и как оно фиксируется, что особенно актуально в договорах на выполнение работ или предоставление услуг.

3. Часть 3 комментируемой статьи определяет возможность одновременного применения оперативно-хозяйственных санкций, штрафных санкций и возмещения убытков, независимо от того, что все перечисленные меры воздействия объединены одним родовым признаком — хозяйственных санкций за неисполнение обязательств в сфере хозяйствования. Такая позиция законодателя обусловлена тем, что они направлены на предотвращение разных видов правонарушений в сфере хозяйственной деятельности.

Глава 27 АДМИНИСТРАТИВНО-ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ САНКЦИИ

Статья 238. Применение административно-хозяйственных санкций к субъектам хозяйствования

1.За нарушение установленных законодательными актами правил осуществления хозяйственной деятельности к субъектам хозяйствования могут быть применены уполномоченными органами государственной власти или органами местного самоуправления административно-хозяйственные санкции, то есть меры организационно-правового или имущественного характера, направленные на прекращение правонарушения субъекта хозяйствования и ликвидацию его последствий.

2.Виды административно-хозяйственных санкций, условия и порядок их применения определяются настоящим Кодексом, другими законодательными актами. Административно-хозяйственные санкции могут быть установлены исключительно законами.

1,2. Участники хозяйственных правоотношений должны быть заинтересованы как в собственном правомерном поведении, так и в правомерном поведении своих контрагентов, т.к. это отвечает моральным устоям общества в целом, а также потому что применение юридической ответственности влечет негативные последствия для правонарушителя. В сфере хозяйствования применяется специфический вид юридической ответственности — хозяйственно-правовая ответственность, или хозяйственно-правовые санкции. Хозяйственное правонарушение — это противоправное действие или бездействие субъекта хозяйственных отношений, которое не отвечает требованиям норм хозяйственного права, не согласуется с юридическими обязанностями этого субъекта, а также нарушает активные права другого участника этих отношений или третьих лиц.

В соответствии с частью 1'ст. 216 ХК Украины участники хозяйственных отношений несут хозяйственно-правовую ответственность за правонарушение в сфере хозяйствования путем применения к правонарушителям хозяйственных санкций в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В ст. 217 ХК Украины указаны виды хозяйственных санкций как правового средства ответственности в сфере хозяйствования. В части 2 ст. 217 настоящего Кодекса отмечается, что в сфере хозяйствования применяются следующие виды хозяйственных санкций: возмещение убытков, штрафные, оперативно-хозяйственные. Кроме этого, часть 3 ст. 21" ХК Украины устанавливает, что кроме указанных в части 2 хозяйственных санкций, к субъектам хозяйствования за нарушение ими правил осуществления хозяйственной деятельности применяются административно-хозяйственные санкции. Кроме того, часть 4 указанной статьи отмечает, что хозяйственные санкции применяются в установленном законом порядке по инициативе участников хозяйственных отношений, а административно-хозяйственные — уполномоченными органами государственной власти или органами местного самоуправления.

Следовательно, административно-хозяйственные санкции призваны охранять и упорядочивать правоотношения субъектов хозяйствования с органами государственной власти и местного самоуправления. При применении этих санкций используются властные, а также административно-предписывающие функции соответствующих государственных органов, а взыскание с нарушителей проводится не в пользу их контрагентов, а в Государственный бюджет или в бюджеты органов местного самоуправления. Административно-хозяйственные санкции применяются по инициативе уполномоченных органов государственной власти или же органами местного самоуправления.

Среди основных отличий административно-хозяйственных санкций от других видов санкций, которые применяются за правонарушение в сфере хозяйствования, можно отметить то, что они:

а) применяются органами государственной власти или местного самоуправления, а не контрагентами;

б) являются мерами не только имущественного, но и организационно-правового характера;

в) направлены на прекращение правонарушения субъекта хозяйствования, а также на ликвидацию последствий такого правонарушения.

Следовательно, административно-хозяйственные санкции — это меры организационно-правового или имущественного характера, направленные на прекращение правонарушения субъектом хозяйствования и ликвидацию его последствий, которые применяются уполномоченными органами государственной власти и местного самоуправления а предусмотренных законом случаях.

К характерным признакам (чертам) административно-хозяйственных санкций относятся следующие:

а) по своему содержанию они являются мерами организационно-правового или имущественного характера;

б) используются в вертикальных отношениях;

в) применяются к субъектам хозяйствования;

г) цель их применения — прекращение правонарушения субъекта хозяйствования и ликвидация его последствий;

д) перечень этих санкций предусмотрен ст. 239 ХК Украины;

е) они применяются уполномоченными органами государственной власти или местного самоуправления;

ж) основание применения этих санкций — нарушение установленных законодатегными актами правил осуществления хозяйственной деятельности;

з) юридические основания применения этих санкций — закон, фактические — неправомерное поведение;

и) порядок их применения по большей части административный (по решению компетентных органов), в определенных случаях — судебный;

к) в случае применения этих санкций законом предусматриваются гарантии прав субъектов хозяйствования, в частности: 1) право на обжалование в суде решения любого органа государственной власти или местного самоуправления по применению к нему административно-хозяйственных санкций; 2) право на возмещение в предусмотренном законом порядке убытков, нанесенных в связи с неправомерным применением административно-хозяйственных санкций;

л) установление специальных сроков применения этих санкций (ст. 250 ХК Украины и другие законы).

В зависимости от характера административно-хозяйственные санкции могут быть хозяйственно-организационными и административно-имущественными.

Хозяйственно-организационные санкции — это предусмотренные законом меры организационного воздействия на субъект хозяйствования, которые применяются компетентными государственными органами или по их инициативе судом в случае нарушения этим субъектом предписанных законом условий осуществления хозяйственной деятельности.

К хозяйственно-организационным санкциям относятся:

а) ограничение или приостановление деятельности хозяйствующего субъекта до устранения выявленных в его деятельности недостатков (в случае несоблюдения требований экологического законодательства, санитарно-эпидемиологических правил (ст. 246 настоящего Кодекса));

б) приостановка действия лицензии (патента); в)отмена лицензии;

г) отмена государственной регистрации (ст. 248 ХК Украины);

д) принудительная реорганизация (в связи с допущением субъектом предпринимательской деятельности — монополистом на рынке определенного товара — правонарушения (части 3-5 ст. 40 ГК Украины));

е) применение антидемпинговых мер (ст. 244 ХК Украины);

ж) прекращение экспортно-импортных операций (ст. 245 ХК Украины);

з) остановка операций со счетами субъектов хозяйствования (ст. 243 ГК Украины); и) применение индивидуального режима лицензирования;

к) принудительная ликвидация (в случае отмены государственной регистрации, лицензий, если вся деятельность хозяйственной организации лицензируется; признание субъекта предпринимательской деятельности банкротом, если после погашения долгов у него не осталось имущества, необходимого для продолжения своей предыдущей деятельности).

Механизм применения хозяйственно-организационных санкций зависит от их разновидности:

— административный порядок (по решению компетентных органов) предусмотрен относительно большинства санкций, таких, как, например, временная приостановка деятельности субъекта хозяйствования до устранения выявленных нарушений; приостановка действия и отмена лицензии; применение антидемпинговых мер; прекращение экспортно-импортных операций; применение индивидуального режима лицензирования; принудительная реорганизация;

—судебный порядок предусматривается относительно отмены сведений государственной регистрации и принудительной ликвидации.

Административно-имущественными санкциями являются предусмотренные законом меры имущественного влияния на нарушителя, которые применяются компетентными государственными органами (по конфискации — судом) в предусмотренных законом случаях. К таким санкциям относятся: хозяйственно-административный штраф; хозяйственная конфискация; безвозмездное изъятие имущества с целью его уничтожения; взыскание сборов (обязательных платежей) и др.

Статья 239. Виды административно-хозяйственных санкций

1. Органы государственной власти и органы местного самоуправления в соответствии со своими полномочиями и в порядке, установленном законом, могут применять к субъектам хозяйствования следующие административно-хозяйственные санкции:

изъятие прибыли (дохода); административно-хозяйственный штраф; взыскание сборов (обязательных платежей); применение антидемпинговых мер;

(Абзац пятый части первой статьи 239 исключен на основании Закона № 354ПУ (354115) от 15.03.2006)

прекращение экспортно-импортных операций; применение индивидуального режима лицензирования;

приостановление действия лицензии (патента) на осуществление субъектом хозяйствования определенных видов хозяйственной деятельности;

аннулирование лицензии (патента) на осуществление субъектом хозяйствования отдельных видов хозяйственной деятельности;

ограничение или приостановление деятельности субъекта хозяйствования; отмена государственной регистрации и ликвидация субъекта хозяйствования; другие административно-хозяйственные санкции, установленные настоящим Кодексом и другими законами. Вред, от 15.03.200бг.

1. Настоящая статья устанавливает перечень административно-хозяйственных санкций, которые органы государственной власти и местного самоуправления в соответствии со своими полномочиями могут применить к субъектам хозяйствования. Особенностью этих отношений является то, что субъектами в них с одной стороны выступают органы государственной власти или органы местного самоуправления. При этом эти отношения складываются в сфере хозяйствования, то есть они являются административно-хозяйственными, в них соединены элементы частного и публичного права. Предусмотренный этой статьей перечень видов административно-хозяйственных отношений не является исчерпывающим, т.к. могут применяться и другие административно-хозяйственные санкции в соответствии с действующим законодательством Украины.

Не все из предусмотренных ст. 239 ХК Украины видов административно-хозяйственных санкций урегулированы настоящим Кодексом. Так, предусмотренными, но не регламентированными ХК Украины санкциями являются: приостановление действия лицензии (патента) на осуществление субъектом хозяйствования определенных видов хозяйственной деятельности, а также аннулирование лицензии (патента) на осуществление субъектом хозяйствования отдельных видов хозяйственной деятельности.

Так, аннулирование лицензии на осуществление субъектом хозяйствования отдельных видов хозяйственной деятельности предусмотрено Законом Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г. В соответствии со ст. 1 Закона аннулирование лицензии — это лишение лицензиата органом лицензирования права на осуществление определенного вида хозяйственной деятельности. В соответствии со ст. 21 Закона основаниями для аннулирования лицензии являются: 1) заявление лицензиата об аннулировании лицензии; 2) акт о повторном нарушении лицензиатом лицензионных условий; 3) решение об отмене государственной регистрации субъекта хозяйствования; 4) нотариально засвидетельствованная копия свидетельства о смерти физического лица — субъекта предпринимательской деятельности; 5) акт о выявлении недостоверных сведений в документах, поданных субъектом хозяйствования для получения лицензии; 6) акт об установлении факта передачи лицензии или ее копии другому юридическому или физическому лицу для осущестственной деятельности; 7) акт об установлении факта непредставления в установленный срок уведомления об изменении данных, отмеченных в документах, которые добавлялись к заявлению о выдаче лицензии; 8) акт о невыполнении распоряжения по устранению нарушений лицензионных условий; 9) невозможность лицензиата обеспечить выполнение лицензионных условий, установленных для определенного вида хозяйственной деятельности; 10) акт об отказе лицензиата от проведения проверки органом лицензирования или специально уполномоченным органом по вопросам лицензирования.

Орган лицензирования принимает решение об аннулировании лицензии на протяжении десяти рабочих дней со дня установления оснований для аннулирования лицензии, которое вручается (высылается) лицензиату с указанием оснований аннулирования не позже трех рабочих дней со дня его принятия. Решение об аннулировании лицензии вступает в силу через десять дней со дня его принятия.

Относительно административно-хозяйственной санкции — приостановления действия лицензии на осуществление субъектом хозяйствования определенных видов хозяйственной деятельности, которая также не регламентирована ХК Украины, можно сказать, что эта санкция предусмотрена другими законами и подзаконными актами. Так, например, в соответствии со ст. 26 Закона Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. за ненадлежащее использование своих профессиональных обязанностей к аудитору Аудиторской палатой Украины могут быть применены взыскания, в частности, в виде приостановления действия лицензии сроком до одного года.

Статья 240. Безвозмездное изъятие прибыли (дохода)

1.Прибыль (доход), полученная субъектом хозяйствования вследствие нарушения установленных законодательством правил осуществления хозяйственной деятельности, а также суммы сокрытой (заниженной) прибыли (дохода) либо суммы налога, не уплаченного за сокрытый объект налогообложения, подлежат изъятию в доход соответствующего бюджета в порядке, установленном законом.

Кроме того, с субъекта хозяйствования взыскивается в случаях и порядке, предусмотренных законом, штраф, но не более чем в двукратном размере изъятой суммы, а при повторном нарушении в течение года после применения этой санкции — в трехкратном размере изъятой суммы.

2.Перечень нарушений, за которые к субъекту хозяйствования применяются санкции, предусмотренные настоящей статьей, а также порядок их применения определяются законами.

1,2. Комментируемая статья регламентирует один из видов административно-хозяйственных санкций — безвозмездное изъятие прибыли (дохода), полученной субъектом хозяйствования в результате нарушения установленных законодательством правил осуществления хозяйственной деятельности. Законодательством Украины предусмотрен ряд случаев безвозмездного исключения прибыли (дохода).

Так, в соответствии со ст. 19 Закона Украины «О естественных монополиях» от 20 июня 2000 г. прибыль, которая была получена субъектами естественных монополий в результате нарушения норм настоящего Закона, изымается в судебном порядке в Государственный бюджет Украины. Выручка, полученная субъектами естественных монополий в результате нарушений установленных органами, регулирующими деятельность субъектов естественных монополий, цен (тарифов), изымается в соответствующий бюджет в соответствии с законодательством о ценах и ценообразовании.

В соответствии с положениями ст. 20 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции Закона от 22 мая 1997 г. ответственность за правильность начисления , своевременность уплаты налога и соблюдение налогового законодательства несет плательщик налога в порядке и размерах, установленных законом. В соответствии со ст. 21 Закона сумма выявленной сокрытой (заниженной) прибыли и штрафы взимаются за весь период уклонения от уплаты налогов.

В соответствии со ст. 75 Закона Украины «О телекоммуникациях» от 18 ноября 2003 г., которой предусмотрена ответственность за нарушение законодательства о телекоммуникациях, в частности, отмечается, что прибыль, полученная оператором или провайдером телекоммуникаций в результате деятельности без уведомления Национальной комиссии по вопросам регулирования связи (НКРС) и/или без лицензии, а также нарушение установленных НКРС тарифов, изымается в судебном порядке и направляется в Государственный бюджет Украины.

В соответствии со ст. 8 Закона Украины «Об особенностях государственного регулирования деятельности субъектов хозяйствования, связанной с производством, экспортом, импортом дисков для лазерных систем считывания» от 17 января 2002 г. прибыль, которая была получена в результате деятельности с нарушением требований Закона, изымается в судебном порядке и перечисляется в Государственный бюджет Украины.

Кроме того, комментируемая статья предусматривает изъятие сумм сокрытой (заниженной) прибыли (дохода) и сумм налога, не оплаченного за сокрытый объект налогообложения.

В случаях, предусмотренных действующим законодательством, из субъектов хозяйствования может взыскиваться штраф, но не более чем в двукратном размере изъятой суммы, а в случае повторного нарушения на протяжении года после применения такой санкции — в трехкратном размере изъятой суммы.

Статья 241. Штраф как административно-хозяйственная санкция

1.Административно-хозяйственный штраф — это денежная сумма, уплачиваемая субъектом хозяйствования в соответствующий бюджет при нарушении им устан0овленных правил осуществления хозяйственной деятельности.

2.Перечень нарушений, за которые с субъекта хозяйствования взыскивается штраф, размер и порядок его взыскания определяются законами, регулирующими налоговые и другие отношения, в которых допущены правонарушения.

3.Административно-хозяйственный штраф может применяться в определенных законом случаях одновременно с другими административно-хозяйственными санкциями, предусмотренными статьей 239 настоящего Кодекса.

1. Настоящая статья посвящена одному из видов административно-хозяйственных санкций, который используется в действующем законодательстве, — административно-хозяйственному штрафу. Она дает определение этого понятия. Административно-хозяйственный штраф — это денежная сумма, которая уплачивается в Государственный бюджет субъектом хозяйствования — правонарушителем в предусмотренных законом случаях.

Административно-хозяйственный штраф может применяться:

а) в процентном или кратном отношении к сумме нарушения;

б) в определенном количестве не облагаемых налогом минимумов доходов граждан. Административно-хозяйственный штраф применяется:

а) только в вертикальных отношениях;

б) по постановлению компетентных органов (антимонопольных — за нарушение законодательства о защите экономической конкуренции, санитарно-эпидемиологической службы — за нарушение санитарно-эпидемиологических требований, государственных органов контроля над ценами — за нарушение государственной дисциплины и другими, как правило, в судебном порядке);

в) только при наличии противоправного поведения (фактическое основание);

г) только в соответствии с законом (юридическое основание);

д) без соблюдения претензионного порядка.

2,3. Размеры и порядок взыскания административно-хозяйственных штрафов, а также перечень нарушений, за которые с субъекта хозяйствования взыскивается штраф, предусмотрены в ряде законов. Так, в соответствии с п. п. 6 и 7 ст. 11 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине» (в редакции от 24 декабря 1993 г.) органы государственной налоговой службы в предусмотренном законом порядке имеют право изымать (с оставлением копий) у предприятий, учреждений и организаций документы, которые свидетельствуют о сокрытии (занижении) объектов налогообложения, неуплату налогов, других платежей, и изымать у граждан — субъектов предпринимательской деятельности, которые нарушают порядок осуществления предпринимательской деятельности, регистрационные удостоверения или специальные разрешения (лицензии, патенты и др.) с последующей передачей материалов органам, которые эти документы выдали. Кроме этого, эти органы имеют право применять к предприятиям, учреждениям, организациям и гражданам финансовые санкции в размерах, установленных законом. Они также могут применяться к юридическим и физическим лицам — субъектам хозяйствования, которые в установленный законом срок не сообщили об открытии или закрытии счетов в банках, а также в учреждения банков, которые не подали соответствующим органам государственной налоговой службы в установленный законом срок уведомлений о закрытии счетов налогоплательщиков или начали осуществление расходных операций по счетам налогоплательщиков к получению документально подтвержденного сообщения соответствующего органа государственной налоговой службы о взятии счета на учет в органах государственной налоговой службы, штрафные санкции в размере двадцати не облагаемых налогом минимумов доходов граждан.

В соответствии со ст. 17 Закона Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21 декабря 2000 г. предусматриваются штрафные санкции за нарушения налогового законодательства, которые налагаются на налогоплательщика, в размерах, определенных настоящей статьей, кроме штрафных санкций за нарушения валютного законодательства, которые устанавливаются отдельным законодательством. Штрафные санкции налагаются контролирующими органами, а в отдельных случаях самостоятельно насчитываются и платятся налогоплательщиком.

Налогоплательщик, который не подает налоговую декларацию в сроки, определенные законодательством, платит штраф в размере десяти необлагаемых минимумов доходов граждан за каждую такую неподачу или ее задержку.

В случае когда контролирующий орган самостоятельно определяет сумму налогового обязательства налогоплательщика, когда налогоплательщик не подает в установленные сроки налоговую декларацию, дополнительно к этому штрафу налогоплательщик платит штраф в размере 10 % суммы налогового обязательства за каждый полный или неполный месяц задержки налоговой декларации, но не более 50 % от суммы начисленного налогового обязательства и не менее десяти необлагаемых минимумов доходов граждан.

В случае когда контролирующий орган самостоятельно начисляет сумму налогового обязательства налогоплательщика, если данные документальных проверок результатов деятельности налогоплательщика свидетельствуют о занижении или же завышении суммы налоговых обязательств, которые были заявлены в налоговых декларациях, такой налогоплательщик обязан оплатить штраф в размере 10 % от суммы недоплаты (занижение суммы налогового обязательства) за каждый из налоговых периодов, установленных для такого налога, сбора (обязательного платежа), начиная с налогового периода, на который приходится такая недоплата, и заканчивая налоговым периодом, на который приходится получение таким налогоплательщиком налогового уведомления от контролирующего органа, но не более 50 % такой суммы и не менее десяти необлагаемых минимумов доходов граждан совокупно за весь срок недоплаты, независимо от количества налоговых периодов, которые прошли.

В случае когда налогоплательщик не платит согласованную сумму налогового обязательства в течение предельных сроков, определенных настоящим Законом, такой плательщик налога обязан оплатить штраф в следующих размерах:

а) при задержке до 30 календарных дней, следующих за последним днем предельного срока уплаты согласованной суммы налогового обязательства, — в размере 10 % погашенной суммы налогового долга;

б) при задержке от 31 до 90 календарных дней включительно, следующих за последним днем предельного срока уплаты согласованной суммы налогового обязательства, — в размере 20 % погашенной суммы налогового долга;

в) при задержке более 90 календарных дней, следующих за последним днем предельного срока уплаты согласованной суммы налогового обязательства, — в размере 50 % погашенной суммы налогового долга.

В соответствии со ст. 21 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции от 22 мая 1997 г. по окончании установленных сроков уплаты налога в бюджеты суммы, которые не были внесены, взимаются с начислением пени в соответствии с Законом.

В соответствии со ст. 52 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. за нарушение законодательства о защите экономической конкуренции органами Антимонопольного комитета налагаются штрафы на объединения, субъектов хозяйствования: юридических лиц, физических лиц, группу субъектов хозяйствования — юридических и/или физических лиц, которая в соответствии с этим Законом признается субъектом хозяйствования в случаях, когда несколько юридических и/или физических лиц — субъектов хозяйствования, которые входят в группу, признаваемую субъектом хозяйствования, осуществили действия, которые привели к нарушению законодательства о защите экономической конкуренции этим субъектом хозяйствования и/или имеют права, без которых осуществление правонарушения было бы невозможным, и/или получили или могут получить преимущества в конкуренции или любые другие преимущества.

Органы Антимонопольного комитета налагают штрафы на перечисленных выше субъектов хозяйствования: за антиконкурентные согласованные действия; злоупотребление монопольным (доминирующим) положением; невыполнение решений органов Антимонопольного комитета Украины или их невыполнение в полном объеме; при наличии незаконно полученной прибыли; за согласованные действия, которые могут быть разрешены соответствующими органами Антимонопольного комитета, если они осуществлены до получения в установленном порядке такого разрешения; принуждение других субъектов хозяйствования к определенным согласованным действиям и участию в концентрации субъектов хозяйствования; неправомерное использование рыночного положения; дискриминацию конкурентов; несоблюдение условий перепродажи долей (акций, паев), приобретенных у субъекта хозяйствования; нарушение положений, согласованных с органами Антимонопольного комитета, учредительных документов субъекта ведения хозяйства, созданного в результате концентрации, если это приводит к ограничению конкуренции; концентрацию без получения соответствующего разрешения органов Антимонопольного комитета в случае, если наличие такого разрешения необходимо; невыполнение участниками согласованных действий, концентрации требований и обязательств, которыми обусловлено решение о предоставлении разрешения на согласованные действия; склонение других субъектов хозяйствования к совершению правонарушений законодательства о защите экономической конкуренции или содействие совершению таких нарушений; неподачу Антимонопольному комитету, его территориальному отделению в установленные органами комитета или нормативно-правовыми актами сроки информации или предоставление ее в неполном объеме или недостоверной и другие нарушения.

В соответствии со ст. 21 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. осуществление субъектами хозяйствования — юридическими лицами и их объединениями действий, определенных Законом как недобросовестная конкуренция, влечет наложение на них Антимонопольным комитетом Украины, его территориальными отделениями штрафов в размере до 3 % от выручки от реализации товаров, выполнения работ, предоставления услуг субъектом хозяйствования за последний отчетный год, который предшествовал году, в котором налагается штраф. В случае если расчет выручки субъекта хозяйствования невозможен или выручка отсутствует, штрафы, указанные в части 1 ст. 21 Закона, налагаются в размере до 5 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан.

В соответствии со ст. 17 Закона Украины «О естественных монополиях» от 20 июня 2000 г. Национальные комиссии по регулированию деятельности субъектов естественных монополий налагают штрафы на субъектов естественных монополий:

а) за несвоевременное предоставление информации органам, регулирующим деятельность субъектов естественных монополий;

б) непредоставление информации органам, регулирующим деятельность субъектов естественных монополий, предоставление сознательно неправдивых данных;

в) невыполнение или несвоевременное выполнение решений органов, регулирующих деятельность субъектов естественных монополий, и нарушение условий и правил осуществления предпринимательской деятельности в сферах естественных монополий и на смежных рынках.

Сумма штрафов, которые налагаются на субъекты естественных монополий, перечисляется в Государственный бюджет Украины. В соответствии со ст. 19 Закона Украины «О естественных монополиях» от 20 июня 2000 г. прибыль, полученная субъектами естественных монополий в результате нарушения норм этого Закона, взимается в судебном порядке в Государственный бюджет Украины. Выручка, полученная субъектами естественных монополий в результате нарушения установленных органами, регулирующими деятельность субъектов естественных монополий, уровня цен (тарифов), взимается в соответствующий бюджет в соответствии с законодательством о ценах и ценообразовании. Ущерб, причиненный деятельностью или бездействием субъектов естественных монополий в результате нарушения норм этого Закона, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством Украины.

Взыскание штрафов за нарушение законодательства о защите прав потребителей предусмотрено ст. 23 Закона Украины «О защите прав потребителей» от 15 декабря 1993 г.

Административно-хозяйственный штраф может применяться в определенных законом случаях в сочетании с другими административно-хозяйственными санкциями, предусмотренными ХК Украины.

Статья 242. Взыскание сборов (обязательных платежей)

1. При нарушении субъектом хозяйствования установленных правил учета или отчетности по уплате сборов (обязательных платежей) или их неуплате либо неполной уплате сумма, подлежащая уплате, взыскивается в соответствующий бюджет. Кроме того, с субъекта хозяйствования в определенных законом случаях может быть взыскан штраф в размере до пятидесяти процентов причитающейся к уплате суммы сбора (обязательного платежа).

1. В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 г. сбор (обязательный платеж) в бюджеты и государственные целевые фонды — это обязательный взнос в бюджет соответствующего уровня или государственного целевого фонда, осуществляемый плательщиками в порядке и на условиях, определенных законами Украины о налогообложении. Совокупность сборов (обязательных платежей) в бюджеты и государственные целевые фонды, которые взыскиваются в соответствии с установленным законами Украины порядком, составляет систему налогообложения. В соответствии со ст. 4 Закона плательщиками сборов (обязательных платежей) являются юридические и физические лица, на которых в соответствии с законами Украины возложена обязанность уплачивать сборы (обязательные платежи).

В соответствии со ст. 13 Закона сборы (обязательные платежи), взимаемые на территории Украины, разделяют на два вида: а) общегосударственные; б) местные.

В соответствии со ст. 14 Закона к общегосударственным сборам относятся: акцизный: на геологоразведочные работы, выполненные за счет Государственного бюджета; за специальное использование природных ресурсов; за загрязнение окружающей природной среды; в Фонд для осуществления мероприятий по ликвидации последствий Чернобыльской катастрофы и социальной защиты населения; на обязательное государственное пенсионное страхование; в Государственный инновационный фонд; на развитие виноградарства и садоводства; за использование радиочастотного ресурса Украины; в Фонд гарантирования вкладов физических лиц; на проведение гастрольных мероприятий и т. п.

В соответствии со ст. 15 Закона к местным сборам относятся: за парковку транспортных средств; рыночный; за участие в забегах на ипподроме; курортный; за выдачу ордера на квартиру; за право использования местной символики; за право проведения кино- и телесъемок; за проведение местного аукциона, конкурсной распродажи, лотереи; с владельцев собак; за выдачу разрешения на размещение объектов торговли и сферы услуг и т. д.

В соответствии со ст. 11 Закона ответственность за правильность начисления, своевременность уплаты сборов (обязательных платежей) и выполнение законов о налогообложении несут плательщики сборов (обязательных платежей) согласно действующему законодательству.

Согласно части 1 п. 8 ст. 11 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине» в редакции от 24 декабря 1993 г. органы государственной налоговой службы в установленном Законом порядке имеют право взыскивать в бюджеты и государственные целевые фонды недоимки и штрафные санкции.

В соответствии с частью 1 п. 11 ст. 11 Закона органы государственной налоговой службы в установленном Законом порядке имеют право налагать административные штрафы на руководителей и других должностных лиц предприятий, учреждений, организаций, которые виновны в отсутствии налогового учета или ведении его с нарушением установленного порядка, а также в непредставлении или же несвоевременном представлении аудиторских выводов, предусмотренных Законом, а также платежных поручений на перечисление надлежащих к уплате налогов, сборов (обязательных платежей) — от 5 до 10 необлагаемых минимумов доходов граждан, а за те же действия, совершенные лицом, на которое в течение года налагалось административное взыскание за соответствующее правонарушение, — от 10 до 15 необлагаемых минимумов доходов граждан.

Кроме того, устанавливается предельный размер административно-хозяйственных штрафов — до 50 % надлежащей к уплате суммы сбора (обязательного платежа).

Статья 243. Приостановление операций по счетам субъектов хозяйствования

Статья 243 исключена на основании Закона № 3541-1V (3541-15) от 15.03.2006 г.

Статья 244. Применение антидемпинговых мер

1.При осуществлении отдельными участниками хозяйственных отношений внешнеэкономической деятельности, связанной с получением незаконного преимущества на рынке Украины (осуществление демпингового импорта, субсидированного импорта, а также других действий, которые определяются законом как недобросовестная конкуренция), что причинило ущерб экономике Украины или повлекло угрозу возникновения такого ущерба, к этим участникам отношений могут быть применены антидемпинговые, компенсационные или специальные меры в соответствии с законом.

2.Порядок определения размера ущерба (угрозы ущерба) экономике Украины и применения мер, указанных в настоящей статье, устанавливается Кабинетом Министров Украины в соответствии с законом.

1,2. Комментируемая статья посвящена регулированию применения антидемпинговых, а также компенсационных и специальных мер за действия, которые признаются недобросовестной конкуренцией при осуществлении внешнеэкономической деятельности. По результатам проведения антидемпингового, антисубсидиционного или специального расследования согласно законам Украины принимается решение о применении антидемпинговых, компенсационных или специальных мер, которое может быть обжаловано в судебном порядке в течение месяца с момента введения соответствующих мер в порядке, установленном законами Украины.

В соответствии со ст. 31 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. под недобросовестной конкуренцией при осуществлении внешнеэкономической деятельности понимают: осуществление демпингового импорта, к которому применяются антидемпинговые меры; осуществление субсидированного импорта, к которому применяются компенсационные меры; осуществление других действий, которые в соответствии с законами Украины признаются недобросовестной конкуренцией. По результатам антидемпингового, антисубсидиционного или специального расследования в соответствии с законами Украины принимается решение о применении антидемпинговых, компенсационных или специальных мер, которое может быть обжаловано в судебном порядке в течение месяца с момента введения соответствующих мер в порядке, установленном законами Украины.

Закон Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. определяет правовые принципы защиты хозяйствующих субъектов (предпринимателей) и потребителей от недобросовестной конкуренции, а также очерчивает правовые меры, направленные на установление, развитие и обеспечение торговых и других честных обычаев ведения конкуренции при осуществлении предпринимательской деятельности в условиях рыночных отношений. Порядок определения размера ущерба или же угрозы ущерба экономике государства и соответственно применение антидемпинговых мер устанавливаются в главах V и VI Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции».

Согласно положению ст. 20 Закона совершение действий, определенных настоящим Законом как недобросовестная конкуренция, влечет наложение Антимонопольным комитетом Украины штрафов, а также административную, гражданскую и уголовную ответственность, предусмотренные действующим законодательством. В соответствии со ст. 21 Закона совершение хозяйствующими субъектами — юридическими лицами и их объединениями действий, признанных этим Законом недобросовестной конкуренцией, влечет наложение на этих субъектов Антимонопольным комитетом Украины, его территориальными отделениями штрафов в размерах до 3 % от выручки от реализации товаров, выполнения работ, предоставления услуг хозяйствующего субъекта за последний год, предшествующий году, в котором налагается штраф. Убытки, причиненные в результате осуществления действий, признанных настоящим Законом как недобросовестная конкуренция, подлежат возмещению по иску заинтересованных лиц в порядке, установленном законодательством Украины.

Механизм защиты национального товаропроизводителя от субсидированного импорта из других стран, таможенных союзов или экономических групп, порядок возбуждения и проведения антисубсидиционных расследований, а также применение компенсационных мер регулируются Законом Украины «О защите национального товаропроизводителя от субсидированного импорта» от 22 декабря 1998 г. Этот Закон применяется относительно субсидированного импорта товаров, которые ввозятся в Украину с территории страны происхождения или с территории страны-посредника. В случае когда товар непосредственно не ввозится на таможенную территорию Украины из страны происхождения или с территории страны-посредника, в случае когда товар непосредственно не ввозится на таможенную территорию Украины из страны происхождения, а ввозится в Украину через страну-посредника транзитом, одна или более операций считаются, если это возможно, осуществленными между страной происхождения товара и Украиной.

В соответствии с этим Законом могут применяться компенсационные меры по субсидированному импорту в Украину с целью устранения последствий субсидии, которая непосредственно или опосредованно предоставляется для производства, переработки, транспортировки или экспорта товара, ввоз которого на таможенную территорию Украины наносит ущерб национальному производителю подобного товара.

В соответствии со ст. 1 Закона субсидированный импорт — ввоз на таможенную территорию страны импорта товара (товаров), который пользуется льготами по субсидии. предоставляемой для производства, переработки, транспортировки или экспорта такого товара.

Компенсационные меры — предварительные или окончательные меры, которые применяются в соответствии с настоящим Законом во время или по результатам антисубси-диционного расследования. Компенсационная пошлина — особый вид пошлины, который применяется в случае ввоза на таможенную территорию Украины товара, являющегося объектом применения компенсационных мер.

Применению соответствующих мер и санкций в случаях нарушения настоящего Закона предшествует антисубсидиционное расследование, которое осуществляют Минэкономики, Государственная таможенная служба Украины или Межведомственная комиссия по международной торговле.

Закон Украины «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г. определяет механизм защиты национального товаропроизводителя от демпингового импорта из других стран, таможенных союзов или экономических групп. Он регулирует порядок инициирования и проведения антидемпинговых расследований и применения антидемпинговых мер.

В соответствии со ст. 2 настоящий Закон применяется в отношении импорта товара, который является объектом демпинга, если такой импорт причиняет ущерб национальному товаропроизводителю подобного товара. Товар считается объектом демпинга, если в стране импорта его экспортная цена более низкая по сравнению с ценой на подобный товар в стране экспорта в обычных торговых операциях.

В соответствии со ст. 1 Закона под антидемпинговыми мерами следует понимать предварительные или окончательные меры, применяемые в соответствии с настоящим Законом во время или по результатам антидемпингового расследования. Антидемпингвая пошлина — особый вид пошлины, которая взимается в случае ввоза на таможенную территорию страны импорта товара, являющегося объектом применения антидемпинговых мер (предварительных или окончательных). Демпинг — ввоз на таможенную территорию страны импорта товара по ценам, более низким по сравнению с ценой на подобный товар в стране экспорта, что причиняет ущерб национальному производителю подобного товара.

В случае установления факта нарушения антидемпингового законодательства обязательным является антидемпинговое расследование, которое согласно действующему законодательству проводят уполномоченные на это органы — Министерство экономики. Государственная таможенная служба, Межведомственная комиссия по международной торговле.

С целью внедрения механизмов защиты интересов национального товаропроизводителя Законом Украины «О применении специальных мер по импорту в Украину» от 22 декабря 1998 г. регулируются принципы и порядок возбуждения и проведения специальных расследований фактов роста импорта в Украину независимо от страны происхождения и экспорта товара, причиняющего значительный ущерб или угрожающего причинением значительного ущерба национальному товаропроизводителю, по результатам которых могут применяться специальные меры. Этот Закон применяется к операциям, связанным с импортом любого товара независимо от страны его происхождения и экспорта.

Статья 245. Прекращение экспортно-импортных операций. Применение индивидуального режима лицензирования

1.При недобросовестной конкуренции, размещении валютных ценностей с нарушением установленного законодательством порядка на счетах и вкладах за пределами Украины, а также в других случаях, если действия участников внешнеэкономической деятельности причиняют ущерб экономике Украины, экспортно-импортные операции таких субъектов хозяйствования прекращаются на условиях и в порядке, предусмотренных законом.

2.За нарушение субъектами хозяйствования правил осуществления внешнеэкономической деятельности относительно антимонопольных мер, запрета недобросовестной конкуренции и других правил, указанных в части первой настоящей статьи, которыми устанавливаются определенные ограничения либо запреты в осуществлении внешнеэкономической деятельности, к таким субъектам может применяться индивидуальный режим лицензирования. Порядок и сроки применения индивидуального режима лицензирования устанавливаются законом.

1,2. В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. недобросовестной конкуренцией признаются любые действия, противоречащие правилам, торговым и другим честным обычаям в предпринимательской деятельности.

В соответствии с положениями ст. 37 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. за нарушение настоящего Закона или связанных с ним законов к субъектам внешнеэкономической деятельности могут применяться соответствующие санкции, в частности:

а) временное приостановление внешнеэкономической деятельности в случаях нарушения настоящего Закона или связанных с ним законов Украины, осуществление действий, которые могут нанести вред интересам национальной экономической безопасности;

б) применение к конкретным субъектам внешнеэкономической деятельности и иностранным субъектам хозяйственной деятельности индивидуального режима лицензирования в случаях нарушения этими субъектами положений настоящего Закона относительно предусмотренных в нем положений, устанавливающих определенные запреты, ограничения или режимы осуществления внешнеэкономических операций по разрешению государства.

Санкции, указанные в ст. 37 Закона, применяются центральным органом исполнительной власти по вопросам экономической политики по решениям судебных органов Украины или по представлению органов государственной налоговой и контрольно-ревизионной службы, таможенных, правоохранительных органов, комиссии по вопросам возвращения в Украину валютных ценностей, которые незаконно находятся за ее пределами, и Национального банка Украины. Эти санкции действуют на момент применения практических мер, гарантирующих выполнение этого Закона. Применение этих санкций может быть обжаловано в судебном порядке.

За нарушение субъектами хозяйствования правил внешнеэкономической деятельности относительно антимонопольных мероприятий, запрещения недобросовестной конкуренции и других правил, которыми устанавливаются определенные ограничения или запреты в осуществлении внешнеэкономической деятельности, и в соответствии с положениями ст. 37 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» могут применяться такие санкции, как индивидуальный режим лицензирования, ограничение или режим осуществления внешнеэкономических операций по разрешению государства, временное приостановление внешнеэкономической деятельности в случаях нарушения указанного Закона или связанных с ним законов Украины.

Индивидуальный режим лицензирования внешнеэкономической деятельности украинских и иностранных субъектов внешнеэкономической деятельности предусматривает осуществление Министерством экономики Украины индивидуального режима лицензирования каждой отдельной внешнеэкономической операции определенного вида внешнеэкономической деятельности.

С целью контроля внешнеэкономической деятельности субъектов такой деятельности Министерство экономики Украины имеет право оформлять разовые (индивидуальные! лицензии, являющиеся основанием для осуществления внешнеэкономических операций субъектами внешнеэкономической деятельности.

Статья 246. Ограничение и приостановление деятельности субъекта хозяйствования

1.Осуществление какой-либо хозяйственной деятельности, которая угрожает жизни и здоровью людей или представляет повышенную опасность для окружающей среды, запрещается.

2.При осуществлении хозяйственной деятельности с нарушением экологических требований деятельность субъекта хозяйствования может быть ограничена или приостановлена Кабинетом Министров Украины, Советом министров Автономной Республики Крым, а также другими уполномоченными органами в порядке, установленном законом.

3.К предприятиям торговли, общественного питания и сферы услуг, которые неоднократно допустили реализацию недоброкачественных товаров или систематически нарушают установленные законодательством правила торговли и оказания услуг или условия хранения и транспортировки товаров, кроме хозяйственных и административно-хозяйственных санкций, предусмотренных настоящим Кодексом, могут применяться также специально предусмотренные законом о защите прав потребителей административно-хозяйственные санкции, включая изъятие недоброкачественных товаров и приостановление деятельности указанных субъектов в установленном законом порядке.

4.Органы государственной власти по вопросам защиты прав потребителей имеют право в случаях и порядке, предусмотренных законом, принимать обязательные решения о прекращении субъектом хозяйствования производства продукции (выполнения работ, услуг), отгрузки и реализации товаров, не отвечающих требованиям нормативных актов.

1,2. Комментируемая статья закрепляет правило, которое запрещает осуществление какой-либо хозяйственной деятельности, которая угрожает жизни и здоровью людей или составляет повышенную опасность для окружающей среды. Это правило общее, поэтом} подлежит применению лишь в случаях, когда не противоречит положениям специальных законов. Так, в частности, они допускают, например, хозяйственную деятельность ; сфере ядерной энергетики, повышенная опасность которой для людей и окружающей среды очевидна и подтверждается национальным опытом.

Конституцией Украины в ст. 8 закреплен эколого-правовой статус человека и гражданина. Кроме того, Конституцией Украины также предусмотрены: право на безопасности для жизни и здоровья человека окружающую среду; право на возмещение нанесенного экологическими правонарушениями ущерба; право человека на охрану здоровья; обязанность каждого не причинять вреда природе; возмещать нанесенные убытки и др.

Кроме того, есть определенные гарантии соблюдения экологических прав человека и гражданина, в частности, право граждан на обращение к государственным и другим органам и должностным лицам, право на обжалование в судебном порядке решений, действий или бездействия органов государственной власти. Запрещается осуществление какой-либо деятельности, в том числе и хозяйственной, угрожающей жизни и здоровью людей, представляющей повышенную опасность для окружающей среды.

В соответствии с положениями ст.ст. 13—15, 17,20 Закона Украины «Об охране окружающей природной среды» от 25 июня 1991 г. Кабинет Министров Украины, Верховная Рада Украины, Верховная Рада АРК, местные советы, органы управления, специальные компетентные органы управления в области охраны окружающей природной среды, а также другие уполномоченные органы в пределах своей компетенции принимают решение: о приостановлении (временно) или прекращении хозяйственной деятельности предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности и подчинения в случае нарушения ими законодательства об охране окружающей природной среды.

Кроме того, в соответствии с положениями Закона Украины «Об экологической экспертизе» от 9 февраля 1995 г. для определения и предотвращения негативного влияния антропогенной деятельности на состояние окружающей природной среды и здоровье людей, а также оценки степени экологической безопасности хозяйственной деятельности и экологической ситуации на отдельных территориях и объектах должна проводиться экологическая экспертиза.

3,4. Государство должно обеспечивать надлежащую защиту прав и законных интересов субъектов хозяйствования и потребителей, а также осуществлять контроль качества и безопасности продукции и всех видов работ и услуг.

В соответствии с положениями ст. 16 Закона Украины «О защите прав потребителей» в редакции Закона от 1 декабря 2005 г. ущерб, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя продукцией ненадлежащего качества, подлежит возмещению в полном объеме, если законом не предусмотрена высшая мера ответственности.

В соответствии с частью 2 ст. 16 Закона право требовать возмещения причиненного ущерба признается за каждым пострадавшим потребителем независимо от того, находился ли он в договорных отношениях с производителем (исполнителем, продавцом). Такое право сохраняется на протяжении установленного срока службы (срока годности), а если таковой не установлен — на протяжении десяти лет с даты введения в оборот такой продукции ее производителем. При этом на такого потребителя возлагается обязанность доказать: 1) наличие вреда; 2) наличие дефекта в продукции; 3) наличие причинно-следственной связи между вредом и дефектом.

Ответственность, возлагаемая на производителя (исполнителя) в соответствии с положениями указанного Закона, не зависит от действий или бездействия других лиц, которые имеют отношение к ущербу, причиненному продукцией с дефектами или продукцией ненадлежащего качества. Ответственность перед потребителем за ущерб указана в части 1 настоящей статьи; ее несет сторона, которая причинила ущерб.

Производитель (исполнитель) несет ответственность за ущерб, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя, возникший в связи с использованием вещей, материалов, оборудования, приборов, инструментов, приспособлений или других средств, необходимых для производства товаров, выполнения работ или предоставления услуг, независимо от уровня его научных и технических знаний. Производитель (исполнитель, продавец) освобождается от ответственности, если докажет: 1) что вред причинен по вине самого потребителя в результате нарушения им установленных правил использования, хранения или транспортировки продукции или действия непреодолимой силы; 2) что не вводил продукцию в оборот; 3) дефект в продукции возник в результате несоблюдения производителем требований законодательства или при выполнении обязательных для него предписаний органов государственной власти.

В соответствии с частью 1 ст. 15 Закона потребитель имеет право на получение необходимой, доступной, достоверной и своевременной информации о товарах (работах, услугах), обеспечивающей возможность их сознательного и компетентного выбора. При этом такая информация должна быть предоставлена потребителю до приобретения им товара или заказа работы (услуги).

В Законе Украины «О защите прав потребителей» определены также полномочия специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти в сфере защиты прав потребителей и его территориальных органов относительно защиты прав потребителей и предусмотрена возможность применять отдельные виды санкций за нарушение законодательства Украины о защите прав потребителей.

Законом Украины «О качестве и безопасности пищевых продуктов и продовольственного сырья» от 23 декабря 1997 г. установлены правовые принципы обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов и продовольственного сырья для здоровья населения. Закон регулирует отношения между органами исполнительной власти, производителями, продавцами (поставщиками) и потребителями во время разработки, производства, ввоза на таможенную территорию Украины, закупки, снабжения, хранения, транспортировки, реализации, использования, потребления и утилизации пищевых продуктов и продовольственного сырья, а также предоставления услуг в сфере общественного питания.

Статья 22 Закона устанавливает порядок исключения из оборота или уничтожения пищевых продуктов, продовольственного сырья и сопутствующих материалов, которые не отвечают установленным требованиям. Так, исключению из оборота подлежат некачественные, опасные, фальсифицированные, неправильно маркированные пищевые продукты, те пищевые продукты, которые не получили позитивного вывода государственной санитарно-гигиенической экспертизы и сертификата соответствия или срок годности к употреблению которых закончился, а также пищевые продукты, продовольственное сырье и сопутствующие материалы, на которые отсутствуют документы, подтверждающие их качество и безопасность.

Исключение из оборота осуществляется по решению органов исполнительной власти. которые осуществляют государственный контроль и наблюдение за качеством и безопасностью пищевых продуктов, продовольственного сырья и сопутствующих материалов в соответствии с их компетенцией. Изъятые из оборота пищевые продукты, продовольственное сырье и сопутствующие материалы подлежат соответствующей государственной санитарно-гигиенической, ветеринарно-санитарной и товарной экспертизе для определения путей их последующего использования, утилизации или уничтожения в порядке, определенном законодательством Украины.

Сохраняет действие Положение о порядке временного прекращения деятельности предприятий сферы торговли, общественного питания и услуг, которые систематически реализуют недоброкачественные товары, нарушают правила торговли и предоставления услуг, условия хранения и транспортировки товаров, утвержденное Постановлением Верховной Рады Украины от 25 января 1995 г.

Кроме того, за нарушение правил осуществления определенных видов хозяйственной деятельности отдельными нормативно-правовыми актами установлено временное прекращение отдельных видов хозяйственной деятельности или отдельных операций. Так. в соответствии с положениями ст. 21 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г. решение государственного органа о приостановлении или прекращении инвестиционной деятельности может быть принято по следующим причинам: если ее продолжение может привести к нарушению установленных законодательством санитарно-гигиенических, архитектурных, экологических и других норм, охраняемых законом прав и интересов граждан, юридических лиц, государства; объявление в установленном законом порядке инвестора банкротом в результате неплатежеспособности, стихийного бедствия или введения чрезвычайного положения.

В соответствии с положениями ст. 39 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» от 18 июня 1991 г. Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, а также ее территориальные отделения в случаях отклонения от условий, определенных в разрешениях на осуществление деятельности по выпуску и обороту ценных бумаг, а также в уставе и правилах фондовой биржи, может приостановить сроком до одного года подписание и продажу ценных бумаг и приостановить на определенный срок заключение соглашений по отдельным видам деятельности по выпуску и обороту ценных бумаг.

Статья 247. Отмена государственной регистрации субъекта хозяйствования за нарушение закона

1.При осуществлении субъектом хозяйствования деятельности, противоречащей закону либо учредительным документам, к нему может быт применена административно-хозяйственная санкция в виде отмены государственной регистрации этого субъекта и его ликвидации.

2.Отмена государственной регистрации субъекта хозяйствования проводится по решению суда, которое является основанием для ликвидации данного субъекта хозяйствования в соответствии со статьей 59 настоящего Кодекса.

1,2. Комментируемая статья предусматривает возможность ликвидации юридического лица по решению суда в случаях, установленных настоящим Кодексом. Статья 247 ГК устанавливает такую административно-хозяйственную санкцию, как отмена государственной регистрации и ликвидация субъекта хозяйствования. Основание для принятия судом такого решения — ведение им деятельности, противоречащей закону или учредительным документам.

Именно такое основание предусмотрено и частью 2 ст. 38 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15 мая 2003 г. Кроме того, в части 2 ст. 38 Закона к основаниям о вынесении решения по ликвидации юридического лица относятся: несоответствие минимального размера уставного капитала юридического лица требованиям закона, непредставление на протяжении года органам государственной налоговой службы налоговых деклараций, документов финансовой отчетности в соответствии с законом, наличие в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей записи об отсутствии юридического лица по указанному его местонахождению; признание судом недействительной государственной регистрации юридического лица ввиду допущенных при его создании нарушений, которые нельзя устранить.

В соответствии с Законом в таких случаях должно приниматься решение о ликвидации (прекращении путем ликвидации) юридического лица (субъекта хозяйствования). Судебное решение о прекращении субъекта хозяйствования вносится в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей.

Для отмены государственной регистрации субъекта хозяйствования необходимо соответствующее решение суда. На основании этого решения субъект хозяйствования ликвидируется согласно ст. 59 ХК Украины «Прекращение деятельности субъекта хозяйствования», которая предусматривает случаи, при которых возникает необходимость ликвидации субъектов хозяйственной деятельности, в том числе и в случае отмены его государственной регистрации (см. комментарий к ст. 59 настоящего Кодекса).

В соответствии с частью 2 ст. НО Гражданского кодекса Украины от 16 января 2003 г. требование о ликвидации юридического лица (об отмене государственной регистрации) может быть выдвинуто органом, осуществляющим государственную регистрацию.

Невзирая на то, что ст. 6 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей», которая определяет компетенцию государственного регистратора, не указывает на его право обращаться с такими исками, это не исключает наличия у него такого права, потому что оно предоставляется органу государственной регистрации (часть 2 ст. НО ГК Украины).

В соответствии с п. 17 ст. 11 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине» в редакции Закона от 24 декабря 1993 г. полномочие обращаться в суд с исковым заявлением об отмене государственной регистрации и ликвидации субъекта хозяйствования согласно принципам, предусмотренным ст. 247 ХК Украины, предоставлено органам государственной налоговой службы. Однако они не могут обращаться с такими исками в случаях несоответствия минимального размера уставного капитала требованиям закона, непредоставления налоговых деклараций и финансовой отчетности, наличия в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей записи об отсутствии субъекта хозяйствования по указанному местонахождению, потому что в таких случаях законом не предусматривается выдвижение требования об отмене государственной регистрации, а органы государственной налоговой службы имеют полномочие лишь на выдвижение этого требования, а одновременное выдвижение требования о ликвидации субъекта хозяйствования лишь вытекает из права на представление иска об отмене государственной регистрации субъекта хозяйствования.

Статья 248. Порядок ликвидации субъекта хозяйствования за нарушение закона

1.Ликвидация субъекта хозяйствования в связи с отменой его государственной регистрации за нарушение закона осуществляется в порядке, установленном статьями 60, 61 настоящего Кодекса.

1. Статьи 60 и 61 ГК Украины устанавливают порядок принудительной ликвидации субъекта хозяйствования в результате отмены его государственной регистрации.

Ликвидация субъекта хозяйствования осуществляется ликвидационной комиссией, которая образуется собственником имущества субъекта хозяйствования или его представителями (органами) или другим органом, указанным законом, если другой порядок ее образования не предусмотрен настоящим Кодексом. Ликвидация субъекта хозяйствования может быть также возложена на орган управления субъекта, который ликвидируется.

Следовательно, специальным органом, который проводит ликвидацию, является ликвидационная комиссия, имеющая особый статус и полномочия. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами субъекта хозяйствования. Она образуется основателями субъекта хозяйствования, его представителями или правопреемниками, а в случае банкротства — хозяйственным судом.

Орган (лицо), который принял решение о ликвидации субъекта хозяйствования, устанавливает порядок и определяет сроки проведения ликвидации, а также срок для предъявления претензий кредиторами, который не может быть меньше двух месяцев со дня объявления о ликвидации.

Информация о начале ликвидации субъекта хозяйствования, порядок и сроки предъявления кредиторами претензий к нему публикуются ликвидационной комиссией (ликвидатором) в официальных печатных органах.

Одновременно ликвидационная комиссия принимает необходимые меры по взысканию дебиторской задолженности ликвидируемого субъекта хозяйствования и выявлению требований кредиторов, с письменным уведомлением каждого из них о ликвидации субъекта хозяйствования. Ликвидационная комиссия оценивает имеющееся имущество ликвидируемого субъекта хозяйствования и рассчитывается с кредиторами, составляет ликвидационный баланс и подает его собственнику или органу, который назначил ликвидационную комиссию. Достоверность и полнота ликвидационного баланса должны быть проверены в установленном законодательством порядке (см. комментарий к ст.ст. 60, 61 ХК Украины).

Статья 249. Гарантии прав субъектов хозяйствования при неправомерном применении к ним административно-хозяйственных санкций

1.Субъект хозяйствования имеет право обжаловать в суд решение любого органа государственной власти или органа местного самоуправления о применении к нему административно-хозяйственных санкций.

2.При принятии органом государственной власти или органом местного самоуправления акта, не соответствующего законодательству, и нарушающего права либо законные интересы субъекта хозяйствования, последний в соответствии со статьей 20 настоящего Кодекса имеет право обратиться в суд с заявлением о признании такого акта недействительным.

3.Убытки, причиненные субъекту хозяйствования в связи с неправомерным применением к нему административно-хозяйственных санкций, подлежат возмещению в порядке, установленном настоящим Кодексом и другими законами.

1-3. Комментируемая статья устанавливает право субъекта хозяйствования при применении к нему административно-хозяйственных санкций обжаловать в суде решения органа государственной власти или органа местного самоуправления, в случае если субъект хозяйствования считает, что его права и законные интересы нарушены.

Если имеет место неправомерное применение к субъектам хозяйствования административно-хозяйственных санкций, не отвечающих законодательству и нарушающих их права или законные интересы, эти субъекты имеют право обратиться в суд с заявлением о признании этих актов недействительными (см. комментарий к ст. 20 настоящего Кодекса).

Статья 249 ХК Украины предусматривает два средства защиты прав субъектов хозяйствования в случае неправомерного применения к ним административно-хозяйственных санкций: а) признание судом незаконного акта органа государственной власти или местного самоуправления недействительным; б) возмещение судом по иску субъекта хозяйствования нанесенных ему убытков. В ст.ст. 224-229 ХК Украины указан порядок возмещения убытков в сфере хозяйствования (см. комментарий к этим статьям).

Статья 250. Сроки применения административно-хозяйственных санкций

1. Административно-хозяйственные санкции могут быть применены к субъекту хозяйствования в течение шести месяцев со дня выявления нарушения, но не позднее чем через один год со дня нарушения этим субъектом установленных законодательными актами правил осуществления хозяйственной деятельности, кроме случаев, предусмотренных законом.

1. Исходя из общего правила правового регулирования общественных отношений, разными областями законодательства при привлечении к ответственности за правонарушение применяются сроки давности. Но действующее законодательство Украины, которое устанавливает административно-хозяйственные санкции, эти сроки не предусматривает. Это объясняется тем, что, как правило, нормы, которые касаются давности, содержатся в кодифицируемых нормативных актах. Поэтому сроки применения административной ответственности в сфере хозяйствования нашли свое место в ХК Украины.

Так, ст. 250 настоящего Кодекса устанавливает максимальные сроки применения административно-хозяйственных санкций — шесть месяцев со дня выявления правонарушения, но не позже одного года со дня его совершения субъектом хозяйствования.

Глава 28 ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ ЗА НАРУШЕНИЕ АНТИМОНОПОЛЬНО-КОНКУРЕНТНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Статья 251. Наложение штрафов за нарушение антимонопольно-конкурентного законодательства

1.Антимонопольный комитет Украины налагает штрафы на субъектов хозяйствования — юридических лиц за:

совершение действий, предусмотренных статьями 29, 30 и 32 настоящего Кодекса, уклонение от выполнения или несвоевременное выполнение решений Антимонопольного комитета Украины либо его территориальных отделений о прекращении нарушений антимонопольно-конкурентного законодательства, восстановлении первичного положения или изменении сделок, противоречащих антимонопольно-конкурентному законодательству;

создание, реорганизацию (слияние, присоединение), ликвидацию субъектов хозяйствования, вступление одного или нескольких субъектов хозяйствования в объединение, приобретение либо получение каким-либо другим способом в собственность, получение в управление (пользование) долей (акций, паев) и активов (имущества) в виде целостных имущественных комплексов предприятий либо их структурных подразделений, а также в аренду целостных имущественных комплексов предприятий либо их структурных подразделений без согласия на это Антимонопольного комитета Украины либо его органов в случаях, если законом предусмотрена необходимость получения такого согласия;

непредставление либо несвоевременное представление предусмотренной законом информации, или представление заведомо недостоверной информации Антимонопольному комитету Украины, его территориальным отделениям.

2. Совершение действий, определенных настоящим Кодексом как недобросовестная конкуренция, юридическими лицами, не являющимися субъектами хозяйствования, влечет наложение на них Антимонопольным комитетом Украины или его территориальными отделениями штрафа в размере, предусмотренном законом.

1. Наиболее распространенной санкцией за нарушение антимонопольно-конкурентного законодательства является наложение штрафов на субъектов хозяйствования органами Антимонопольного комитета Украины.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи органы Антимонопольного комитета Украины налагают штрафы на субъектов хозяйствования — юридических лиц:

— за злоупотребление монопольным положением на рынке;

— неправомерные соглашения между субъектами хозяйствования;

— недобросовестную конкуренцию;

— осуществление экономической концентрации без согласия на это Антимонопольного комитета Украины или его органов в случаях, если законом предусмотрена необходимость получения такого согласия;

— уклонение от выполнения или несвоевременное выполнение решений Антимонопольного комитета Украины или его территориальных отделений. В соответствии со ст. 22 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» распоряжения, решения и требования органа Антимонопольного комитета Украины, председателя территориального отделения Антимонопольного комитета Украины, требования уполномоченных ими работников Антимонопольного комитета Украины, его территориального отделения в пределах их компетенции обязательны для исполнения в определенные для них сроки, если иное не предусмотрено законом. Невыполнение распоряжений, решений и требований органа Антимонопольного комитета Украины, его территориального отделения влечет предусмотренную законом ответственность;

— непредставление либо несвоевременное представление предусмотренной законом информации, либо представление сознательно недостоверной информации Антимонопольному комитету Украины, его территориальным отделениям. В соответствии со ст. 221 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины» субъекты хозяйствования, объединения, другие юридические лица, их структурные подразделения обязаны по требованию органа Антимонопольного комитета Украины, его территориального отделения подавать документы, предметы или другие носители информации, объяснение, другую информацию, в том числе с ограниченным доступом, и банковскую тайну, необходимую для выполнения Антимонопольным комитетом Украины, его территориальными отделениями задач, предусмотренных законодательством о защите экономической конкуренции. Требования органа Антимонопольного комитета Украины могут предусматривать как единоразовое, так и периодическое представление информации.

Основания, порядок наложения и размеры штрафных санкций, которые применяются к субъектам хозяйствования — юридическим лицам за нарушение антимонопольно-конкурентного законодательства, предусмотрены законами Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. и «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г.

Законом Украины «О защите экономической конкуренции» установлены дифференцированные размеры штрафов в зависимости от вида правонарушения.

Так, за антиконкурентные согласованные действия, злоупотребление монопольным (доминирующим) положением, невыполнение решения, предварительного решения органов Антимонопольного комитета Украины или их выполнение не в полном объеме налагаются штрафы в размере до 10 % дохода (выручки) субъекта хозяйствования от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за последний отчетный год, который предшествовал году, в котором налагается штраф. В случае наличия незаконно полученной прибыли, которая превышает 10 % указанного дохода (выручки), штраф налагается в размере, не превышающем тройного размера незаконно полученной прибыли. Размер незаконно полученной прибыли может быть вычислен оценочным путем.

За осуществление экономической концентрации без получения соответствующего разрешения органов Антимонопольного комитета Украины, если наличие такого разрешения необходимо, налагаются штрафы в размере до 5 % дохода (выручки) субъекта хозяйствования от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за последний отчетный год, который предшествовал году, в котором налагается штраф.

За непредставление или несвоевременное представление предусмотренной законом информации или предоставление заведомо недостоверной информации Антимонопольному комитету Украины, его территориальным отделением налагаются штрафы в размере до 1 % дохода (выручки) субъекта хозяйствования от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за последний отчетный год, который предшествовал году, в котором налагается штраф.

Доход (выручка) субъекта хозяйствования от реализации продукции (товаров, работ, услуг) определяется как суммарная стоимость дохода (выручки) от реализации продукции (товаров, работ, услуг) всех юридических и физических лиц, которые входят в группу, которая признается субъектом хозяйствования.

Если дохода (выручки) нет или ответчик по требованию органов Антимонопольного комитета Украины, председателя его территориального отделения не представил размер дохода (выручки), штраф, предусмотренный абзацем 2 части 2 этой статьи, налагается в размере до 20 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан; штраф, предусмотренный абзацем 3 части 2 этой статьи, — в размере до 10 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан; штраф, предусмотренный абзацем 4 части 2 этой статьи, — в размере до 2 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан.

Решения о наложении штрафов в размерах более одной тысячи необлагаемых минимумов доходов граждан принимаются исключительно Антимонопольным комитетом Украины, административной коллегией Антимонопольного комитета Украины на их заседаниях.

В случае, если субъект хозяйствования работал менее одного года, размер штрафа начисляется от дохода (выручки) субъекта хозяйствования за все время до принятия решения о наложении штрафа.

За совершение действий, определяемых как недобросовестная конкуренция, юридическими лицами и их объединениями согласно ст. 21 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» предусмотрено наложение на них штрафов в размере до 3 % выручки от реализации товаров, выполнения работ, предоставления услуг субъекта хозяйствования за последний отчетный год, который предшествовал году, в котором налагается штраф.

Лицо, на которое наложен штраф по решению органа Антимонопольного комитета Украины, обязано уплатить его в двухмесячный срок со дня получения решения о наложении штрафа.

За каждый день просрочки уплаты штрафа взыскивается пеня в размере 1,5 % от суммы штрафа. Размер пени не может превышать размера штрафа, наложенного соответствующим решением органа Антимонопольного комитета Украины.

Начисление пени приостанавливается на время рассмотрения или пересмотра Хозяйственным судом:

— дела о признании недействительным решения органа Антимонопольного комитета Украины о наложении штрафа;

— соответствующего решения (постановления) Хозяйственного суда.

Начисление пени приостанавливается на время рассмотрения органом Антимонопольного комитета Украины заявления лица, на которое наложен штраф, о проверке или пересмотре решения в деле о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции.

Начисление пени прекращается со дня принятия хозяйственным судом решения о взыскании соответствующего штрафа.

Закон Украины «О защите экономической конкуренции» предусматривает возможность для субъектов хозяйствования отсрочить или рассрочить уплату наложенного им штрафа.

На протяжении пяти дней со дня уплаты штрафа субъект хозяйствования обязан отправить в соответствии с требованиями Антимонопольного комитета Украины или его территориального отделения документы, которые подтверждают уплату штрафа.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает применение штрафных санкций за недобросовестную конкуренцию к субъектам, которые не являются субъектами хозяйствования. Размер штрафных санкций установлен Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции». Так, в соответствии со ст. 22 указанного Закона совершение действий, определенных как недобросовестная конкуренция, юридическими лицами, их объединениями и объединениями граждан, которые не являются хозяйствующими субъектами, влечет наложение на них Антимонопольным комитетом, его территориальными отделениями штрафов в размере до 2 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан.

Статья 252. Административная ответственность граждан-предпринимателей и должностных лиц

1.Должностные лица органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, а также граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей, несут административную ответственность согласно закону за:

совершение действий, предусмотренных статьями 29-32 настоящего Кодекса;

непредставление или несвоевременное представление предусмотренной законом информации, или представление заведомо недостоверной информации Антимонопольному комитету Украины, его территориальным отделениям;

уклонение от выполнения или несвоевременное выполнение решений Антимонопольного комитета Украины, его территориальных отделений.

2.Совершение действий, определенных настоящим Кодексом как недобросовестная конкуренция, гражданами-предпринимателями, а также совершение в интересах третьих лиц указанных действий гражданами, не являющимися предпринимателями, влечет административную ответственность, предусмотренную законом.

3.Штрафы за нарушение антимонопольно-конкурентного законодательства взыскиваются в судебном порядке.

1. Эта статья устанавливает административную ответственность за нарушение законодательства о защите экономической конкуренции и недобросовестную конкуренцию. Размер штрафных санкций за нарушение законодательства о защите экономической конкуренции предусмотрен в Кодексе Украины об административных правонарушениях.

Законом Украины «О защите экономической конкуренции» предусмотрено:

во-первых, административную ответственность должностных лиц органов власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля за непредставление, представление не в полном объеме, представление недостоверной информации Антимонопольному комитету Украины, территориальным отделениям Антимонопольного комитета Украины и за невыполнение решения, предварительного решения органов Антимонопольного комитета Украины.

В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О государственной службе» от 16 декабря 1993 г. должностными лицами в соответствии с этим Законом являются руководители и заместители руководителей государственных органов и их аппарата, другие государственные служащие, на которых законами или другими нормативными актами возложено осуществление организационно-предписывающих и консультативно-совещательных функций.

Должностным лицом органов местного самоуправления в соответствии с Законом Украины «О службе в органах местного самоуправления» от 7 июня 2001 г. является лицо, работающее в органах местного самоуправления, имеющее соответствующие должностные полномочия по осуществлению организационно-предписывающих и консультативно-совещательных функций и получающее заработную плату за счет местного бюджета;

во-вторых, административную ответственность работников субъектов хозяйствования, объединений за создание препятствий работникам Антимонопольного комитета Украины, его территориального отделения в проведении проверок, осмотров, изъятии или наложении ареста на имущество, документы, предметы или другие носители информации.

Административная ответственность за указанные нарушения законодательства о защите экономической конкуренции предусмотрена Кодексом Украины об административных правонарушениях (КоАП). В соответствии со ст. 164 КоАП непредставление, несвоевременное представление должностными лицами органов исполнительной власти и органов местного самоуправления, а также руководителями (распорядителями кредитов) предприятий (объединений, хозяйственных обществ и т. п.) и лицами, которые занимаются предпринимательской деятельностью, информации или представление заведомо недостоверной информации Антимонопольному комитету Украины и его территориальным отделениям влечет наложение штрафа на должностных лиц и руководителей в размере до 7 необлагаемых минимумов доходов граждан, а на лиц, которые занимаются предпринимательской деятельностью, до 20 необлагаемых минимумов доходов граждан.

Уклонение лиц, указанных в части 1 настоящей статьи, от выполнения решений Антимонопольного комитета Украины и его территориальных отделений или несвоевременное выполнение их решений влечет наложение штрафа на должностных лиц и руководить в размере до 6 необлагаемых минимумов доходов граждан, а на лиц, которые занимаются предпринимательской деятельностью, до 16 необлагаемых минимумов доходов граждан

Административная ответственность за злоупотребление монопольным положением на рынке, неправомерные соглашения между субъектами хозяйствования, дискриминацию субъектов хозяйствования, кроме Хозяйственного кодекса Украины, предусмотренного на ст.ст. 166-166^3 КоАП.

Так, в соответствии со ст. 166' КоАП злоупотребления монопольным положением на рынке влекут наложение штрафа на руководителей (распорядителей кредитов) предприятий (объединений, хозяйственных обществ и т. п.) в размере до 15 необлагаемых доходов граждан, а на лиц, которые занимаются предпринимательской деятельав-1 статью, — до 30 необлагаемых минимумов доходов граждан.

За неправомерные сделки между предпринимателями ст. 166^2 КоАП предусматришвает наложение штрафа на руководителей (распорядителей кредитов) предприятий (о:-г единений, хозяйственных обществ и т. п.) в размере до 15 необлагаемых минимумов :»-ходов граждан, а на лиц, которые занимаются предпринимательской деятельностью. — до 30 необлагаемых минимумов доходов граждан.

За дискриминацию предпринимателей органами власти и управления ст. 166^3 КоАП предусматривает наложение штрафа в размере до 15 необлагаемых минимумов доходов граждан.

2. Административная ответственность за недобросовестную конкуренцию, кроит Хозяйственного кодекса, предусмотрена Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» и КоАП.

Так, в соответствии со ст. 23 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» совершение действий, определенных как недобросовестная конкуренция, гражданами, которые занимаются предпринимательской деятельностью без создания юридического лица, влечет наложение административного взыскания. Осуществление в интересах третьих лиц действий, определенных этим Законом как недобросовестная конкуренция, гражданами, которые не являются предпринимателями, влечет наложение административного взыскания согласно законодательству.

В соответствии со ст. 164^3 КоАП незаконное копирование формы, упаковки, внешнего оформления, а также имитация, копирование, прямое воспроизведение товара другого предпринимателя, самовольное использование его имени влечет наложение штрафа от 30 до 44 необлагаемых минимумов доходов граждан с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Преднамеренное распространение неправдивых или неточных сведений, которые могут нанести ущерб деловой репутации или имущественным интересам другого предпринимателя, влечет наложение штрафа от 5 до 9 необлагаемых минимумов доходов граждан.

Получение, использование, разглашение коммерческой тайны, а также конфиденциальной информации с целью причинения ущерба деловой репутации или имуществ) другого предпринимателя влечет наложение штрафа от 9 до 18 необлагаемых минимум доходов граждан.

1.В соответствии с частью 3 комментируемой статьи установлен судебный порядок для взимания штрафов за нарушение законодательства о защите экономической концепции и недобросовестной конкуренции. В соответствии со ст. 221 КоАП Украины деда об административных правонарушениях, предусмотренных ст.ст. 164^3,166^1-166^4, рассматриваются судьями районных, районных в городах, городских судов.

Статья 253. Изъятие незаконно полученной прибыли (дохода)

1. Прибыль (доход), незаконно полученная субъектами предпринимательской деятельности в результате нарушения статей 29, 30 и 32 настоящего Кодекса, взыскивается по решению суда в Государственный бюджет Украины.

1. В соответствии с данной статьей ответственность в форме изъятия незаконно полученной прибыли применяется к субъектам хозяйствования за:

— злоупотребление монопольным положением на рынке;

— неправомерные соглашения между субъектами хозяйствования;

— недобросовестную конкуренцию.

Незаконно полученная прибыль —это доход, полученный субъектом хозяйствования в результате действий, которые являются нарушением законодательства о защите экономической конкуренции.

Размер незаконно полученной прибыли можно определить как разницу между фактически полученными доходами от деятельности, которая содержит нарушение законодательства о защите экономической конкуренции, и доходами, которые получил бы субъект хозяйствования от этой деятельности, не совершая нарушения, уменьшенную на сумму оплаченных из нее в Государственный бюджет налогов и других обязательных платежей, а также сумму возвращенных контрагентам средств.

Как свидетельствует опыт работы органов Антимонопольного комитета, каждый случай определения размера незаконно полученной прибыли имеет свои существенные особенности в зависимости от характера нарушения, периода, в течение которого длилось нарушение, средств, которыми оно совершено, иных факторов.

Размер незаконно полученной прибыли устанавливается с помощью анализафинансово-хозяйственных документов субъекта хозяйствования — нарушителя законодательства о защите экономической конкуренции и других материалов.

Статья 254. Изъятие товаров с неправомерно использованным обозначением и опий изделий другого субъекта хозяйствования

1.При установлении факта неправомерного использования чужих обозначений, рекламных материалов, упаковки или факта копирования изделий, предусмотренных статьей 33 настоящего Кодекса, заинтересованные лица могут обратиться в Антимонопольный комитет Украины, его территориальные отделения с заявлением об изъятии в судебном порядке товаров с неправомерно использованным обозначением или копий изделий другого субъекта хозяйствования как у производителя,

так и у продавца.

2.Изъятие товаров с неправомерно использованным обозначением и копий изделий другого субъекта хозяйствования применяется в случае если возможность смешения с деятельностью другого субъекта хозяйствования не может быть устроена иным путем.

3. Порядок использования изъятых товаров определяется Кабинетом Министров

Украины.

1.Право на обращение с заявлением об изъятии товаров с неправомерно использован-I шьем обозначением или копий изделий другого хозяйствующего субъекта закреплено за Заинтересованными лицами, кроме Хозяйственного кодекса, Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996

В соответствии со ст. 25 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины»,с целью защиты интересов потребителей и субъектов хозяйствования Антимонопольный комитет Украины, его территориальные отделения при нарушении законодательства о

защите экономической конкуренции подают заявления, иски в суд о безвозмездном изъятии товаров с неправомерно использованным обозначением и/или копий изделий другого субъекта хозяйствования субъекта хозяйствования.

2. Одно из необходимых условий применения ответственности в виде изъятия товаров с неправомерно использованным обозначением или копий изделий другого хозяйствующего субъекта — невозможность устранения смешения деятельности одного субъекта с деятельностью другого, кроме как путем изъятия.

3. Изъятие товара из оборота — фактическое прекращение оборота (реализации) товара, осуществленное в установленном порядке, по решению собственника продукция или суда.

В зависимости от характеристик изъятого товара в дальнейшем он может подлежать переработке с целью подготовки его к утилизации или (при условии приведения его в состояние, отвечающее требованиям нормативно-правовых актов и нормативных документов) последующему использованию.

Изъятая из оборота продукция, непригодная для переработки, подлежит уничтожению путем сжигания, разрушения, физико-химической, биологической или другой обработки в соответствии с требованиями нормативных актов.

Статья 255. Возмещение убытков

1. Убытки, причиненные злоупотреблением монопольным положением, антиконкурентными согласованными действиями, дискриминацией субъектов хозяйствования органами государственной власти, органами местного самоуправления, а также убытки, причиненные вследствие совершения действий, определенных настоящим Кодексом как недобросовестная конкуренция, подлежат возмещению по искам заинтересованных лиц в порядке, установленном законом.

1. Лица, которым причинены убытки в результате нарушения законодательства о защите экономической конкуренции и недобросовестной конкуренцией, имеют право на их возмещение в судебном порядке.

В соответствии со ст. 22 Гражданского кодекса Украины убытками являются:

— потери, которые лицо понесло в связи с уничтожением или повреждением вещи, а также расходы, которые лицо осуществило или должно осуществить для возобновления своего нарушенного права (реальные убытки);

— доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, которое нарушило право, получило в связи с этим доходы, то размер упущенной выгоды, которая должна возмещаться лицу, право которого нарушено, не может быть меньше доходов, полученных лицом, которое нарушило право.

Право на возмещение убытков, нанесенных недобросовестной конкуренцией, предусмотрено Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июне 1996 г., в соответствии с которым (ст. 24) убытки подлежат возмещению по искам заинтересованных лиц в порядке, определенном гражданским законодательством.

Законом Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. (ст. 55) закреплено право лиц, которым причинен ущерб в результате нарушения законодательства о защите экономической конкуренции, обратиться в суд с заявлением о его возмещении.

Ущерб, нанесенный в результате осуществления антиконкурентных согласованных действий, злоупотребления монопольным (доминирующим) положением, осуществления участниками согласованных действий — субъектами хозяйствования согласованных действий до получения в установленном порядке разрешения органов Антимонопольного комитета Украины, когда такое разрешение необходимо, концентрации без получения соответствующего разрешения органов Антимонопольного комитета Украины. в случае если наличие такого разрешения необходимо, ограничение субъекта хозяйствования в ответ на то, что он обратился в Антимонопольный комитет Украины, его территориальное отделение с заявлением о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции, невыполнении участниками согласованных действий, концентрации требований и обязательств, которыми было обусловлено решение о предоставлении разрешения на согласованные действия, концентрацию, возмещается лицом, совершившим нарушение, в двойном размере.

Статья 256. Опровержение неправдивых, неточных или неполных сведений

1. При установлении факта дискредитации субъекта хозяйствования Антимонопольный комитет Украины, его территориальные отделения имеют право принять решение об опровержении за счет нарушителя распространенных им неправдивых, неточных или неполных сведений в срок и способом, которые определены законодательством или этим решением.

1. Ответственность за дискредитацию субъекта хозяйствования предусмотрена Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г.

Дискредитация хозяйствующего субъекта — это распространение в любой форме неправдивых, неточных или неполных сведений, связанных с лицом или деятельностью хозяйствующего субъекта, которые нанесли или могли нанести ущерб деловой репутации хозяйствующего субъекта.

Указанный вид ответственности предусматривает размещение в средствах массовой информации, в которых были распространены недостоверные, неполные или неточные сведения, опровержения указанных сведений за счет нарушителя.

Опровержение недостоверной информации осуществляется лицом, которое распространило информацию.

Распространителем информации, которую представляет должностное или служебное лицо при исполнении своих должностных (служебных) обязанностей, считается юридическое лицо, в котором оно работает.

Опровержение информации осуществляется таким же способом, каким она была распространена. Если опровержение недостоверной информации в том же средстве массовой информации, в котором она была распространена, невозможно в связи с ликвидацией, оно должно быть обнародовано в другом средстве массовой информации за счет лица, которое распространило недостоверную информацию.

Порядок опровержения информации, распространенной телерадиоорганизациями, установлен в Законе Украины «О телевидении и радиовещании» от 21 декабря 1993 г.

В соответствии со ст. 64 указанного Закона гражданин или юридическое лицо имеет право требовать от телерадиоорганизаций опровержения распространенных в ее программе или передаче сведений, которые не отвечают действительности и/или унижают честь и достоинство лица.

Опровержение должно быть распространено той же телерадиоорганизацией и в той же программе или передаче, что и сведения, которые не отвечают действительности, или I другое время по договоренности с лицом, права которого были нарушены. В опровержении должно быть отмечено, какие сведения не отвечают действительности, когда и в какой программе или передаче они были распространены телерадиоорганизацией.

Если гражданин или юридическое лицо предоставило текст опровержения, то оно I подлежит распространению при условии его соответствия требованиям указанного Закона. Сокращение или другие изменения в тексте опровержения, поданного лицом, без его согласия не допускаются. Телерадиоорганизация, которая обязана распространить текст опровержения, по требованию гражданина или представителя юридического лица может предоставить ему возможность зачитать собственный текст и передать его в записи.

Статья 257. Процессуальные основы рассмотрения Антимонопольным комитетом Украины и его территориальными отделениями дел о недобросовестной конкуренции

1. Дела о нарушении антимонопольно-конкурентного законодательства рассматриваются Антимонопольным комитетом Украины, его территориальными отделениями в порядке, установленном законом.

1. Процессуальные основы рассмотрения дел о недобросовестной конкуренции и дел о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции определены в законах Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г., «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г., «Об Антимонопольном комитете Украины», в Правилах рассмотрения дел о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции, утвержденных распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 19 апреля 1994 г.

Антимонопольный комитет Украины рассматривает дела на принципах равенства сторон перед законом, органами и должностными лицами, которые рассматривают дело. что означает применение органами или должностным лицом, которое рассматривает дело, норм единой системы права и одинаково ко всем лицам, которые принимают участие в деле.

В соответствии со ст. 35 Закона Украины «О защите экономической конкуренции•' рассмотрение дел о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции начинается с принятия распоряжения о начале рассмотрения дела и заканчивается принятием решения по делу. Распоряжение о начале рассмотрения дела посылается ответчику в течение трех рабочих дней со дня его принятия. В случае когда ответчик определен после начала рассмотрения дела, ему в течение трех рабочих дней посылается распоряжение о привлечении к участию в деле как ответчика вместе с распоряжением о начале рассмотрения дела. Сообщение о начале рассмотрения дела посылается заявителю и третьим лицам.

При рассмотрении дела о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции органы Антимонопольного комитета Украины: собирают и анализируют документы, выводы экспертов, объяснения лиц, иную информацию, являющуюся доказательством по делу, и принимают решение по делу в пределах своих полномочий; получают объяснение лиц, которые принимают участие в деле, или иных лиц по их ходатайств) или по собственной инициативе.

Антимонопольный комитет Украины начинает рассмотрение дел:

—по заявлениям субъектов хозяйствования, граждан, объединений, учреждений, организаций о нарушении их прав в результате действий или бездействия, указанных настоящим Законом как нарушение законодательства о защите экономической конкуренции;

—по представлениям органов государственной власти и местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции;

—по собственной инициативе органов Антимонопольного комитета Украины.

В случае поступления от заявителя ходатайства о возможности наступления негативных последствий, связанных с подачей заявления, и с целью защиты его интересов рассмотрение дела по нарушению законодательства о защите экономической конкуренции начинается по собственной инициативе органов Антимонопольного комитета Украины.

В соответствии со ст. 23 Закона Украины «Об Антимонопольном комитете Украины органы Антимонопольного комитета Украины до принятия решения могут проводить слушания по делу, к которым привлекаются лица, принимающие участие в рассмотрении дела, для предоставления объяснений, доводов и других рассуждений, необходимых для установления фактических обстоятельств дела. Орган Антимонопольного комитета

Украины может провести полностью или частично закрытое слушание по делу, если открытое слушание может нанести ущерб интересам государства, лицам, принимающим участие в рассмотрении дела, и другим лицам или помешать последующему рассмотрению дела.

По результатам рассмотрения дел о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции органы Антимонопольного комитета Украины принимают решение, в том числе:

—о признании совершения нарушения законодательства о защите экономической конкуренции;

—о прекращении нарушения законодательства о защите экономической конкуренции;

—об обязательстве органов власти, местного самоуправления, органов административно-хозяйственного управления и контроля отменить или изменить принятое ими решение или расторгнуть соглашения, признанные антиконкурентными действиями органов власти, местного самоуправления, административно-хозяйственного управления и контроля;

—о признании субъекта хозяйствования занимающим монопольное (доминирующее) положение на рынке;

—о принудительном разделе субъекта хозяйствования, занимающего монопольное доминирующее) положение на рынке;

—о наложении штрафа;

—о блокировании ценных бумаг;

—об устранении последствий нарушений законодательства о защите экономической конкуренции;

—об отмене разрешения на согласованные действия в случае совершения действий, запрещенных согласно ст. 19 настоящего Закона;

—об обнародовании ответчиком за собственные средства официальной информации Антимонопольного комитета Украины или его территориального отделения по решению, принятому по делу о нарушении, в том числе опубликовании решений в полном объеме (за исключением информации с ограниченным доступом, а также указанной соответствующим государственным уполномоченным, председателем территориального отделения информации, разглашение которой может нанести ущерб интересам других лиц, принимающих участие в деле), в срок и способом, указанные этим решением или законодательством;

— о закрытии производства по делу.

Рассмотрение дела о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции подлежит прекращению без принятия решения: если дело не подлежит рассмотрению в Антимонопольном комитете Украины, его территориальном отделении; не установлен ответчик или его местонахождение; ответчик — юридическое лицо ликвидировано: уже рассмотрено или рассматривается органами Антимонопольного комитета Украины дело на тех же основаниях с тем же ответчиком; не доказано совершение нарушения; есть другие основания, предусмотренные законом.

РАЗДЕЛ VI ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В ОТДЕЛЬНЫХ ОТРАСЛЯХ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 29 ОТРАСЛИ И ВИДЫ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 258. Общие условия, определяющие особенности регулирования хозяйственных отношений

1.Особенности правового регулирования хозяйственных отношений определяются в зависимости от сферы общественного производства, в которой складываются эти отношения, особенностей отрасли хозяйствования, вида хозяйственной деятельности, экономической формы результата хозяйственной деятельности, пространства, на котором складываются хозяйственные отношения (внутреннем либо внешнем рынке), особенностей субъектов, между которыми возникают хозяйственные отношения.

2.Правовое регулирование хозяйственных отношений осуществляется с учетом сложившегося общественного разделения труда и объективно существующих отраслей народного хозяйства.

3.Особенности правового регулирования внешнеэкономических отношений определяются разделом VII настоящего Кодекса.

1. Глава 29 настоящего Кодекса является общей частью к разделу VI ХК Украины в связи с тем, что в ней содержится определение отраслей хозяйствования и видов хозяйственной деятельности, общие условия, которые определяют особенности регулирования хозяйственных отношений.

Механизм хозяйственной деятельности дает возможность одновременно задействовать много составляющих, среди которых весомое место занимает человеческий фактор, поскольку именно благодаря ему происходит активизация средств производства. При осуществлении хозяйственной деятельности возникают производственные отношения между людьми ввиду совместной деятельности и для обмена результатами своей деятельности. Кроме того, между непосредственными производителями отношения формируются в одной плоскости, а между производителями и собственниками средств производства — в другой. Непосредственные производители ведут деятельность по изготовлению предметов обихода, тех или иных благ, которые могут быть как жизненно необходимыми, так и удовлетворять отдельные потребности (частные или публичные). При этом наблюдается динамика рабочей силы, с одной стороны, и средств производства — с другой, а потребление произведенных благ позволяет определять экономические показатели последующих периодов осуществления хозяйственной деятельности. В результате производственного влияния человека на средства производства при ведении общественно полезной деятельности, которой является хозяйственная деятельность, создаются материальные и иные блага, направленные на удовлетворение потребностей общества. При этом полученные материальные блага вовлекаются в другие производственные процессы или потребляются обществом. Кроме того, любая деятельность, в том числе хозяйственная, включает цель, средство, результат и процесс деятельности, она всегда осознанная.

В процессе осуществления хозяйственной деятельности происходит активизация средств производства, результатом которой является создание материальной базы жизнедеятельности общества. Следовательно, хозяйственная деятельность имеет важное как социальное, так и экономическое значение. К тому же ведение хозяйственной деятельности не может проходить за пределами правового поля страны. Государство, выполняя регулятивную функцию, определяет юридическое оформление общественных отношений в сфере хозяйствования путем закрепления в нормативно-правовых актах этих отношений, указания определенных правил поведения и легального закрепления юридически значимых категорий. Одной из таких категорий является хозяйственная деятельность, которая в действующем законодательстве Украины имеет три легальных определения. Наличие такого феномена нельзя расценивать с позитивной точки зрения, поскольку основные дефиниции должны иметь одно значение для правильного правоприменения норм законодательства, которые опираются на эти дефиниции.

Процесс осуществления хозяйственной деятельности связан с производством и обменом материальных и невещественных благ. То есть хозяйствующий субъект осуществляет комплекс действий по производству (изготовлению) или по обмену объектов, которые имеют ценовое определение. Действия, связанные с производством (изготовлением), с правовой точки зрения, заключаются в деятельности, включающей все стадии технологического процесса и реализацию продукции производства, а также с выполнением работ, предоставлением услуг, которые также имеют ценовой эквивалент.

Одним из характерных признаков хозяйственных отношений является прежде всего ограниченный, по сравнению с гражданскими отношениями, круг субъектов. Второй характерный признак хозяйственных отношений — сочетание в них организационных (организация производства и оборота) и имущественных элементов. Это проявляется в том, что одним из правовых принципов возникновения и функционирования хозяйственных отношений являются государственные контракты, государственные заказы, которые согласно ст. 152 ГК Украины представляют собой акты планирования. И третий признак хозяйственных отношений проявляется в их материальном содержании, то есть в производстве, реализации продукции (товаров), выполнении работ оказании услуг.

Следовательно, хозяйственные отношения — явление многогранное. Они различны по своей сути и структуре и составляют предмет изучения экономических наук. В то же время эти отношения нуждаются в правовом регулировании, но -уже как организационные, имущественные, налоговые, административные, финансовые и другие виды отношений. В последнем случае речь идет о юридической характеристике этих отношений.

2. Согласно части 2 комментируемой статьи правовое регулирование хозяйственных отношений осуществляется с учетом сложившегося общественного разделения труда и объективно существующих отраслей народного хозяйства. Это определяет не только структуру и организационное построение производительных сил, комбинацию факторов производства, но и базовые отношения, возникающие между субъектами хозяйствования.

Общественное производство разделяется на сферы материального и невещественного производства; преимущественно умственного и физического труда. В первом случае критерий деления — форма конечного результата производственного процесса. Если потребительская стоимость, создаваемая в производственном процессе, воплощается в материальном продукте (товаре), то имеет место материальное производство. Если же результатом производства являются удовлетворение невещественных (культурных, образовательных, духовных и др.) потребностей или определенные услуги, тогда производство имеет невещественный характер. Признак последнего — совпадение во времени процесса производства и потребления услуг.

Относительно сфер умственного и физического труда, то здесь принципиально различаются характер труда и использование орудий труда. Для умственного труда характерно продуцирование идей и новых знаний, передача опыта, реализация контролирующих, регулирующих и организационных функций работника и т. п. Физический труд всегда связан с применением энергии мышц человека или непосредственным участием работника в технологических процессах.

Рынок как совокупность покупателей может быть структурирован, то есть распределен по определенными признаками на группы покупателей — сегменты. Тот или иной сегмент рынка состоит из покупателей, которые имеют родственные мотивы купли этого товара и приблизительно одинаково реагируют на маркетинговые действия предприятия (вариант продукции, рекламу, цену и т. п.). Сегментация позволяет избрать привлекательные для предприятия сферы рынка — целевые сегменты — и сконцентрировать на них основное внимание.

На основе анализа совокупности покупателей выбираются критерии сегментации, которые отличаются для рынка товаров народного потребления и рынка товаров производственного назначения. Для предметов народного потребления такие критерии устанавливаются по результатам мотивационного анализа покупателей. К ним принадлежат: географические (рынок разграничивается территориально), демографические (пол, возраст, уровень дохода, образование людей и т. п.), социальные (общественные группы, партии), психологические (тип личности, характер поведения, образ жизни и т. п.). Критерии сегментации рынка товаров производственного назначения избираются в процессе профильного анализа предприятий и организаций. Ими могут быть: географические, отраслевые, весомость потребителя (большие, средние, малые предприятия), стабильность клиентуры (постоянные, периодические, эпизодические потребители) и т. п.

3. В результате того, что отношения, возникающие на внешнем рынке, имеют много особенностей, в ХК Украины предусмотрен специальный раздел VII, посвященный внешнеэкономической деятельности, ее определению и регулированию.

Статья 259. Виды хозяйственной деятельности и их классификация

1.Вид хозяйственной деятельности имеет место при объединении ресурсов (оборудования, технологических средств, сырья и материалов, рабочей силы) для создания производства определенной продукции или оказания услуг. Отдельный вид деятельности может состоять изединого простого процесса или охватывать ряд процессов, каждый из которых входит в соответствующую категорию классификации.

2.В правовом регулировании хозяйственной деятельности и в осуществлении государственного управления народным хозяйством должны учитываться особенности осуществления субъектами хозяйствования отдельных видов этой деятельности.

3.Для отнесения субъекта хозяйствования к соответствующей категории учета определяются основные, второстепенные и вспомогательные виды хозяйственной деятельности.

4.В целях обеспечения системы государственного управления народным хозяйством учетно-статистической информацией, удовлетворяющей потребности участников хозяйственных отношений в объективных данных о состоянии и тенденциях социально-экономического развития, хозяйственных и финансовых взаимосвязях на межгосударственном, государственном, региональном и отраслевом уровнях, а также введения международных стандартов в области учета и отчетности и перехода на международную систему учета и статистики Кабинет Министров Украины утверждает меры по развитию национальной статистики Украины и государственной системы классификации технико-экономической и социальной информации.

5.Составной частью государственной системы классификации .и кодирование технико-экономической и социальной информации является классификация видов экономической деятельности (КВЭД), которая утверждается центральным органон исполнительной власти по вопросам стандартизации и имеет статус государственного стандарта.

6. Объектами классификации в КВЭД являются все виды хозяйственной (эконо мической) деятельности субъектов.

1, 2. Ввиду чрезвычайно сложной и разветвленной системы общественного производства, определение видов хозяйственной деятельности приобретает большое значение во многих аспектах: законодательном, организационно-хозяйственном, управленческом международном и т. п. Определение видов хозяйственной деятельности — острая потребность унификации хозяйственного законодательства, устранения дублирования I законах. Для гармонизации национальной правовой системы с международными требованиями к осуществлению экономической деятельности классификация видов последней становится необходимой для современного информационного обеспечения управления народным хозяйством.

Законодательное определение видов хозяйственной деятельности становится необходимым шагом для разработки субъектами хозяйствования своих уставов (положений) v использования ими соответствующей информации о характере деятельности и другим показателях различных хозяйствующих субъектов с целью планирования и осуществления собственной хозяйственной деятельности.

В соответствии с частью 8 ст. 19 ХК Украины все субъекты хозяйствования обязаны осуществлять учет результатов своей работы, составлять соответствующую финансовую отчетность и предоставлять статистическую информацию по своей хозяйственной деятельности. Выполнение этой обязанности также невозможно без нормативного определения ее видов.

Вид хозяйственной деятельности имеет место тогда, когда объединяются ресурсы (средства производства и рабочая сила) для осуществления процесса производства продукции производственного или непроизводственного назначения или оказания услуг. Следовательно, вид деятельности — это процесс сочетания действий, которые приводят к получению соответствующей совокупности продукции или услуг, который характеризуется использованием соответствующей комбинации ресурсов, спецификой производственного процесса и выпуском определенного вида продукции или оказанием определенного вида услуг.

Но отдельный вид хозяйственной деятельности может состоять из единого простого процесса. Ориентирующим показателем вида деятельности является продукт отдельного производственного процесса, которым завершается этот процесс.

Все органы власти, имеющие отношение к правовому регулированию хозяйственной деятельности и государственного управления народным хозяйством (как центральные и местные органы государственной власти, так и органы местного самоуправления), должны учитывать особенности осуществления субъектами хозяйствования отдельных видов этой деятельности.

3.Осуществление тех или иных видов хозяйственной деятельности субъектом хозяйствования предопределяет отнесение его к соответствующей категории государственного учета. Частью 3 комментируемой статьи также установлено правило, согласно которому для отнесения определенного субъекта хозяйствования к соответствующей категории учета предусмотрено определение основных, второстепенных и вспомогательных видов хозяйственной деятельности. Можно выделить основной вид деятельности по удельной массе в общем объеме производства продукции, работ, услуг, по количеству занятых работников, по удельному весу в полученной общей прибыли, исходя из максимального процентного значения по всем видам хозяйственной деятельности, осуществляемой этим субъектом хозяйствования. Второстепенным видом хозяйственной деятельности можно признать иную деятельность субъекта хозяйствования, доля которой меньше доли основного вида деятельности.

Вспомогательный вид деятельности — это деятельность, направленная исключительно на содействие осуществлению в первую очередь основного, а также второстепенных видов деятельности. В частности, деятельность, которую осуществляют несамостоятельные структурные подразделения субъекта хозяйствования (внутренние перевозки, внутренняя связь и т. п.), учитывается в составе основного вида деятельности этого субъекта.

4. В Украине внедрены международные стандарты в области учета и отчетности и перехода на международную систему учета и статистики, учитывая необходимость гармонизации нормативного регулирования национальной экономики с соответствующими международно-правовыми требованиями. Статистика и государственная система классификации технико-экономической и социальной информации должна осуществляться в соответствии с Концепцией построения национальной статистики Украины и Государственной программой перехода на международную систему учета и статистики, утвержденной Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 мая 1993 г.

5, 6. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи классификация видов экономической деятельности (КВЭД) является составной частью государственной системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации. Действующим является Государственный классификатор Украины ДК 009-96 «Классификация видов экономической деятельности», утвержденный приказом Госстандарта Украины от 22 октября 1996 г. и введенный в действие с 1 июля 1997 г.

Статья 260. Отрасли народного хозяйства и их классификация

1.Совокупность всех производственных единиц, осуществляющих преимущественно одинаковые или подобные виды производственной деятельности, составляет отрасль.

2.Общая классификация отраслей народного хозяйства является составной частью единой системы классификации и кодирования технико-экономической и статистической информации, которая используется субъектами хозяйствования и другими участниками хозяйственных отношений, а также органами государственной власти и органами местного самоуправления в процессе управления хозяйственной деятельностью.

3.Требования к классификации отраслей народного хозяйства устанавливаются законом.

1-3. В соответствии с Законом Украины «Об экономической самостоятельности Украины» от 3 августа 1990 г. к народному хозяйству Украины принадлежат все размещенные на ее территории предприятия, учреждения, организации. В совокупности они создают народнохозяйственный комплекс.

Отрасль — это совокупность всех производственных единиц, которые принимают участие преимущественно в одинаковых или подобных видах производственной деятельности.

Для описания экономики Классификация видов экономической деятельности (КВЭД) построена так, что выделенные объекты охватывают все или почти все виды деятельности, осуществляемые в любой отрасли хозяйства.

Отраслевая классификация является частью единой системы классификации и кодирования технико-экономической и статистической информации, используемой в информационных автоматизированных системах управления, налоговых органах для расчета налогов, органах государственной регистрации субъектов хозяйствования, других органах исполнительной власти, предприятиях и организациях.

Принадлежность к той или другой отрасли — классификационный признак субъекта хозяйствования, отраженный в его идентификационном коде, независимо от формы собственности и организационно-правовой формы хозяйствования. Классификатор видов экономической деятельности построен таким образом, что выделенные объекты охватывают все или почти все виды деятельности, осуществляемые в любой отрасли хозяйства. С введением в действие КВЭД прекратила свое действие Общая классификация отраслей народного хозяйства (ОКОНХ), утвержденная приказом Минстра Украины от 24 января 1994г. №21.

С 1994 г. в Украине разработано около 20 национальных статистических классификаций, которые базируются на принципах методологии международных статистических классификаций (например, Классификация видов экономической деятельности, Классификация продукции и услуг, Классификация валют и т. п.).

В последнее время широко используются штриховые коды, которые на международном уровне применяются в производстве, торговле, для таможенного контроля, статистики, учета. Штриховая кодировка способствует автоматизированной идентификации и электронному обмену данными, созданию информационной базы для контроля, анализа и управления товарно-денежным оборотом. Единый код товара обеспечивает свободный обмен электронной информацией в процессе его производства, складирования, транспортировки, реализации.

Статья 261. Отрасли сферы материального производства

1.К сфере материального производства относятся отрасли, определяемые видами деятельности, которые создают, восстанавливают или находят материальные блага (продукцию, энергию, природные ресурсы), а также продолжают производство в сфере оборота (реализации) путем перемещения, хранения, сортировки, упаковки продукции либо других видов деятельности.

2.Все другие виды деятельности в твоей совокупности составляют сферу нематериального производства (непроизводственную сферу).

1,2. Производство — это не только процесс создания благ, необходимых для удовлетворения разнообразных потребностей человека, но и восстановление самой жизни лю-1 лей, поскольку при этом обеспечиваются средства их физического существования, реализация и развитие их способностей.

В процессе производства взаимодействуют труд и природа. Труд — человеческая деятельность, направленная на создание материальных и духовных благ для удовлетворения потребностей людей. Однако создание материальных благ в определенных пределах может осуществляться и без непосредственного участия человека (автоматизированное производство, химический процесс и т. п.). В этом случае труд не исчезает, он перемещается в сферу регулирования, управления.

Производство как процесс общественного труда состоит из таких фаз: непосредственно производства, распределения, обмена, потребления. Оно последовательно проходит все эти фазы и находится в каждой из них в определенный момент. Процесс производства — это взаимодействие производительных сил и производственных отношений, которые находятся а противоречивом единстве, но относительно автономны в своем развитии.

Характерная черта производства как процесса — сочетание в нем элементов развития и акционирования (то есть непрерывного его повторения, в ходе которого создаются для развития). Наращивание количественных изменений во время функционирования производства делает возможным переход на новый качественный уровень, на котором опять-таки обеспечивается более эффективное функционирование.

Важная особенность процесса производства — создание не только материальных, но и нематериальных благ и услуг, значение которых в современных условиях значительно возросло.

Функционированию и взаимодействию факторов производства предшествует их сочетание. Процесс производства предусматривает объединение людей между собой определенным образом и с соответствующими вещевыми факторами производства. Характер и способ сочетания факторов производства — это категории одного порядка, но не тождественные. В характере сочетания факторов производства отображается совокупность важных социально-экономических черт той или иной экономической системы, ее производственных отношений, а в способе сочетания их — конкретно-историческая комбинация средств производства и рабочей силы, порядок их применения, то есть особенности производительных сил.

Сочетание факторов производства — это динамическое явление. Среди проблем, которые возникают в процессе сочетания факторов производства, выделяют следующие:

—обеспечение сбалансированного развития средств производства и трудовых ресурсов, их взаимного, качественного и количественного соответствия;

—формирование и поддержка мотивации к внедрению более прогрессивных средств производства

—обеспечение замены ручного, малоквалифицированного труда на технически и технологически оснащенный, что дает возможность значительно уменьшить расходы всех ресурсов на единицу созданного продукта;

—достижение целесообразных пропорций при формировании технико-технологической базы производства и подготовки современного работника;

—поиск и внедрение новых, прогрессивных форм включения работников в производственный процесс;

—создание и содержание на надлежащем уровне механизма экономического управления процессом сочетания и использования факторов производства, при котором достигался бы наибольший результат при наименьших расходах.

Самым перспективным путем усовершенствования факторов производства является внедрение достижений научно-технического прогресса. Однако и традиционную технику и технологию можно применять по-разному. Рост уровня использования возможностей имеющейся техники и технологии — не менее важное направление интенсификации производства. При этом интенсификация производства обусловлена темпами создания новой техники и технологии, их массового применения. Сам по себе технический прогресс автоматически не приводит к росту интенсификации производства. Поступательное развитие общественного производства, его постоянное совершенствование — фундаментальные закономерности экономической жизни человечества. Он основан на прогрессе науки и техники.

Новые знания материализуются в новых средствах труда, удовлетворение одних потребностей порождает другие. Появляются новые идеи и разработки, создаются более совершенные техника, технология и предметы потребления. Они предопределяют и формируют необходимые условия для последующих количественных и качественных сдвигов в сфере научных исследований, технических разработок производства и потребления.

Изобретение и внедрение в производство принципиально новых научно-технических разработок приводят к существенным изменениям в трудовом процессе, предусматривают расширение производительных возможностей человечества. Поэтому в этом случае речь идет о научно-технической революции.

Технический прогресс предусматривает вытеснение человека из непосредственного процесса производства. Следовательно, рабочие должны выполнять функции преимущественно умственного труда, связанные с обслуживанием оборудования (монтаж и наладка) и управлением им (контроль и регулирование). В автоматизированном производстве наблюдение за технологическим процессом поглощает до 65 % времени работника.

Научно-технический прогресс предопределяет также изменения и в характере труда. По определению сущности этой категории в настоящее время существует две точки зрения. Согласно первой, понятие «характер труда» отображает особенности процесса труда, осуществляемого в тех или иных организационно-технических условиях, например, ручной характер труда или механизированный, простой или сложный по своему характеру труд, рутинный или творческий и т. п. В этом случае категории «содержание» и «характер» труда накладываются одна на другую, поскольку с их помощью выражаются одни и те же явления сферы взаимодействия человека и природы. Поэтому более убедительны рассуждения, что характер труда — это категория, которая отображает особенности взаимосвязи людей в процессе совместной трудовой деятельности, специфику отношений между ними при их участии в процессе труда.

При условиях товарного производства кооперативный характер труда усиливается. Этому способствует применение машин и функционирование рынка, с помощью которого отдельные производители устанавливают тесные связи, обмениваясь результатами своего труда. Характер последнего становится опосредствовано общественным.

С развитием товарного хозяйства рыночные по форме связи участников производства множатся и усложняются, наполняясь новым содержанием. Индивидуальный труд каждого рабочего непосредственнее выявляет свой общественный характер. Этот процесс основан на техническом прогрессе.

Простая кооперация и мануфактура возникли на базе ручных орудий труда. Фабричная кооперация стала следствием применения машин. Последующее осуществление труда на основе машинной техники ведет к появлению межпроизводственной кооперации, общенародной, а позже и международной кооперации труда.

Техническую базу современного производства обеспечивает эффективное функционирование как больших и небольших хозяйственных объединений, так и огромного количества малых и средних предприятий, действующих на национальном и интернациональном уровнях. Бурное развитие малых предприятий наблюдается в первую очередь в информационном секторе экономики, порожденном НТР.

Статья 262. Продукция производственно-технического назначения и изделия народного потребления

1.В отраслях материального производства осуществляется производство материальных благ, предназначенных как для использования в сфере производства в качестве средств производства (продукция производственно-технического назначения), так и для использования в сфере личного потребления (изделия народного потребления).

2.В случае если продукты производства могут использоваться как в производстве, так и для личного потребления, экономическая форма таких продуктов определяется в зависимости от целевого назначения определенного продукта производства.

3.Оборот продукции производственно-технического назначения и оборот изделий народного потребления в сфере хозяйствования регулируются настоящим Кодексом и иными нормативно-правовыми актами, принятыми в соответствии с ним, а в части, не урегулированной этими актами, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины.

4.Особенности правового регулирования хозяйственной деятельности, связанной с реализацией продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления, устанавливаются настоящим Кодексом и иными нормативно-правовыми актами, не противоречащими ему.

1-3. В процессе производства человек взаимодействует с определенными средствами производства и создает конкретные материальные блага. Они являются продуктами труда, то есть потребительской стоимостью, веществом природы, приспособленным человеком с помощью орудий труда к своим потребностям. Материальный результат труда в большинстве случаев выступает в форме конкретного продукта— продукции (изделия). В течение определенного отрезка времени изготовленная продукция находится на разных стадиях технологического процесса и, учитывая это, называется незавершенным производством, полуфабрикатом или готовым для потребления продуктом (изделием).

В промышленном производстве результатом (продуктом) труда является продукция, на предприятиях транспорта—соответствующий объем выполненной работы (перевезенных грузов или пассажиров на то или иное расстояние), а в учреждениях связи и банках оказывают услуги юридическим и физическим лицам. В отдельных случаях продукт труда служит одновременно изготовленной продукцией, выполненной работой, оказанной услугой (например, отремонтированные часы или обувь, телевизор, холодильник и т. п.).

Продукты труда пригодны для различных сфер (способов) использования в народном хозяйстве. В частности, зерно может служить сырьем для производства муки или изготовления пива и водки, использоваться как корм для скота или семян для его воссоздания. Продукт труда, существующий в готовой для потребления форме, может опять стать сырьем для производства продукта (например, виноград — для изготовления виноградного сока, вина). Становится ли конкретная потребительская стоимость средством производства или конечным предметом потребления, полностью зависит от последующей функции и ее места в процессе труда. Предметы труда, подлежащие обработке в процессе производства и изменяющие свою форму, превращаются в продукты труда, которые распадаются на средства производства и предметы потребления; относительно общественного производства в целом они называются продукцией соответственно I и II подразделений, а в промышленности — продукцией групп «А» и «Б». Средства производства, в свою очередь, делятся на средства труда и предметы труда, а предметы потребления — на продовольственные и непродовольственные товары. Такое деление продукции является ее классификацией по признаку экономического назначения. В конечном итоге для общей характеристики продукции (работы, услуг) практическое значение имеет применение системы измерителей ее (их) объема.

4. Учитывая положение части 4 комментируемой статьи, устанавливающей, что особенности правового регулирования хозяйственной деятельности, связанной с реализацией продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления, устанавливаются настоящим Кодексом и другими нормативно-правовыми актами, не противоречащими ему, следует отметить, что иные нормативно-правовые акты могут предусматривать особенности правового регулирования этой деятельности.

Глава 30 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННО-ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 263. Хозяйственно-торговая деятельность

1.Хозяйственно-торговой является деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования в сфере товарного оборота, направленная на реализацию продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления, а также вспомогательная деятельность, обеспечивающая их реализацию путем оказания соответствующих услуг.

2.В зависимости от рынка (внутреннего либо внешнего), в пределах которого осуществляется товарный оборот, хозяйственно-торговая деятельность выступает как внутренняя торговля или внешняя торговля.

3.Хозяйственно-торговая деятельность может осуществляться субъектами хозяйствования в следующих формах: материально-техническое снабжение и сбыт; энергоснабжение; заготовка; оптовая торговля; розничная торговля и общественное питание; продажа и передача в аренду средств производства; коммерческое посредничество в осуществлении торговой деятельности и другая вспомогательная деятельность по обеспечению реализации товаров (услуг) в сфере обращения.

4.Хозяйственно-торговая деятельность опосредуется хозяйственными договорами поставки, контрактации сельскохозяйственной продукции, энергоснабжения, купли-продажи, аренды, мены (бартера), лизинга и другими договорами.

1. Частью 1 комментируемой статьи дается легальное определение хозяйственно-торговой деятельности, под которой настоящий Кодекс понимает деятельность, осуществляемую субъектами хозяйствования в сфере товарного оборота, направленную на реализацию продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления, а также вспомогательную деятельность, обеспечивающую их реализацию путем оказания соответствующих услуг.

Следует отметить, однако, непоследовательность законодателя, поскольку уже в частях 3 и 4 комментируемой статьи речь идет о том, что торговой деятельностью являются не только непосредственно различные виды торговли, но и такие виды услуг, как аренда, лизинг и т. п., которые нельзя отнести к торговле.

Таким образом, хозяйственно-торговая деятельность — понятие достаточно широкое, которое охватывает как непосредственно торговую деятельность, так и другую вспомогательную деятельность по обеспечению реализации товаров (услуг) в сфере обращения.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает разделение торгово-хозяйственной деятельности в зависимости от рынка (внутреннего или внешнего), в пределах которого осуществляется товарный оборот, на внутреннюю и внешнюю торговлю. Определение торговой деятельности содержится в «Порядке занятия торговой деятельностью и правилах торгового обслуживания населения», утвержденном Постановлением Кабинета Министров Украины от 8 февраля 1995 г. № 108, под которым в этом подзаконном нормативном акте понимается инициативная самостоятельная деятельность юридических лиц и граждан по осуществлению купли и продажи товаров народного потребления с целью получения прибыли.

К основным видам внутренней торговли относятся розничная, оптовая и торгово-производственная (общественное питание).

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает перечень форм хозяйственно-торговой деятельности, которая может осуществляться субъектами хозяйствования. К ним настоящим Кодексом отнесены: материально-техническое снабжение и сбыт; энергоснабжение; заготовка; оптовая торговля; розничная торговля и общественное питание; продажа и передача в аренду средств производства; коммерческое посредничество в осуществлении торговой деятельности и другая вспомогательная деятельность по обеспечению реализации товаров (услуг) в сфере обращения. Перечень не является исчерпывающим.

4. В зависимости от формы осуществления хозяйственно-торговой деятельности часть 4 комментируемой статьи устанавливает виды хозяйственных договоров, которые такую деятельность опосредуют. Приведенный перечень является примерным и открытым, что означает, что кроме указанных, могут заключаться и иные виды договоров.

§ 1. Поставка

Статья 264. Материально-техническое снабжение и сбыт

1.Материально-техническое снабжение и сбыт продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления как собственного производства, так и приобретенных у других субъектов хозяйствования, осуществляются субъектами хозяйствования путем поставки, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также на основе договоров купли-продажи.

2.Законодательством могут быть предусмотрены особенности поставки отдельных видов продукции производственно-технического назначения или изделий народного потребления, а также особый порядок осуществления поставки продукции для приоритетных государственных нужд.

3.Основные требования к заключению и выполнению договоров поставки устанавливаются настоящим Кодексом, другими законодательными актами.

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает два вида хозяйственных договоров, с помощью которых опосредуется такая форма хозяйственно-торговой деятельности, как материально-техническое снабжение и сбыт, — договор купли-продажи. Указанные договоры касаются материально-технического снабжении и сбыта как продукции производственно-технического назначения, так и изделий народного потребления, независимо от того, являются ли они результатом собственного производства, или приобретены у других субъектов хозяйствования (см. комментарий к ст. 265 ХК Украины). При этом основным договором, который опосредует материально-техническое снабжение и сбыт, является договор поставки (ст.ст. 264-271 ХК Украины).

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи законодательством могут быть предусмотрены особенности поставки отдельных видов продукции производственно-технического назначения или изделий народного потребления. Указанные особенности, кроме Положения о поставках продукции производственно-технического назначения и поставках изделий народного потребления, устанавливаются также особыми условиями поставки отдельных видов товаров (см. комментарий к ст. 271 ХК Украины) и другими актами законодательства.

По своему характеру отмеченные специальные правила о поставке товаров либо детализируют общие положения о купле-продаже, либо предусматривают иное, по сравнению с общими положениями о купле-продаже, регулирование соответствующих правоотношений, или исключают возможность применения последних к договору поставки.

Поставка продукции по государственному заказу (контракту) осуществляется в соответствии с Законом Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г. Средством государственного регулирования поставки в сфере научного и материально-технического обеспечения потребностей обороны и национальной безопасности Украины является Закон Украины «О государственном оборонном заказе» от З марта 1999 г.

Действуют также с 1 августа 1988 г. Положения о поставках продукции производственно-технического назначения и Положения, о поставках товаров народного потребления, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. № 888 (в дальнейшем — Положение о поставках продукции и Положение о поставках товаров).

Отношения между субъектами ведения хозяйства (независимо от формы собственности) государств — участников СНГ международных экономических связей строятся в соответствии с Соглашением об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ, подписанной в Киеве 20 марта 1992 г., а также Положением о порядке поставок и таможенного оформления продукции по производству кооперации предприятий и отраслей государств — участников СНГ, утвержденных Постановлением Кабинета Министров Украины от 18 мая 1994 г.

В то же время необходимо отметить, что действующим законодательством могут быть предусмотрены не только особенности поставки отдельных видов продукции производственно-технического назначения или изделий народного потребления, но и также особый порядок осуществления поставки продукции для приоритетных государственных нужд.

3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи основные требования к заключению и выполнению договоров поставки устанавливаются положениями ХК Украины (ст.ст. 179-187, 193-201, 265-270) и другими законодательными актами.

Следует отметить, что договор поставки регулируется также ст.ст. 712-714 ГК Украины, в соответствии с которыми договор поставки рассматривается как разновидность договора купли-продажи, к которому применяются общие положения о купле-продаже, если иное не установлено договором, законом или не вытекает из характера отношений сторон (ст.ст. 655-697 ГК Украины), Правовое регулирование договора поставки ХК Украины противоречит ГК Украины в части определения договора поставки (одинаковое, за исключением ст. 264 ХК Украины) и сферы его применения (по содержанию ХК Украины сторонами договора являются субъекты хозяйствования, а по ГК Украины — субъекты предпринимательства, однако согласно ст. 86 ГК непредпринимательские общества также могут заключать договор поставки). При этом следует отметить, что правоотношения, которые возникают из договора поставки, также подпадают в сферу применения ГК Украины.

Статья 265. Договор поставки

1.По договору поставки одна сторона — поставщик обязуется передать (поставить) в обусловленные сроки (срок) другой стороне — покупателю товар (товары), а покупатель обязуется принять указанный товар (товары) и уплатить за него определенную денежную сумму.

2.Договор поставки заключается по усмотрению сторон или в соответствии с государственным заказом.

3.Сторонами договора поставки могут быть субъекты хозяйствования, указанные в пунктах 1, 2 части второй статьи 55 настоящего Кодекса.

4.Условия договоров поставки должны излагаться сторонами в соответствии с требованиями Международных правил по толкованию терминов «Инкотермс».

5.Поставка товаров без заключения договора поставки может осуществляться лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом.

6.Реализация субъектами хозяйствования товаров нехозяйствующим субъектам осуществляется по правилам о договорах купли-продажи. К отношениям поставки, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины о договоре купли-продажи.

1. Договор поставки принадлежит к наиболее распространенным договорам в предпринимательской деятельности, понятие которого закреплено в части 1 комментируемой статьи.

По договору поставки одна сторона — поставщик обязуется передать (поставить) в обусловленные сроки (срок) другой стороне — покупателю товар (товары), а покупатель обязуется принять указанный товар (товары) и уплатить за него определенную денежную сумму.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно выделить основные характерные черты договора поставки: 1) сфера применения — предпринимательская деятельность; 2) правовой статус поставщика (субъекта предпринимательства), который продает произведенные им товары или товары, закупленные для продажи; 3) цель приобретения товара не связана с собственным или другим подобным потреблением; 4) существенными условиями являются предмет, цена и срок; 5) момент заключения договора и его выполнения, как правило, не совпадают; 6) возможность оптовой продажи товаров одноразово или отдельными партиями в течение длительного периода, в связи с чем из договора поставки часто возникают долгосрочные, длительные хозяйственные связи и т. п.

Договор поставки платный (полученную от поставщика продукцию покупатель оплачивает по согласованным ценам); консенсусный (договор считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям); двусторонний (права и соответствующие обязанности возникают для обоих контрагентов).

Предметом договора могут быть любые не изъятые из гражданского оборота вещи (как наделенные родовыми признаками, так и индивидуально-определенные), в том числе товары народного потребления и продукция производственно-технического назначения (см. комментарий к ст. 266 ХК Украины).

В ГК Украины содержатся важнейшие принципиальные нормы о поставке, конкретизированные в специальных законах и подзаконных нормативно-правовых актах Украины.

2. В соответствии счастью 2 комментируемой статьи договор поставки заключается по усмотрению сторон или в соответствии с государственным заказом. Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что договор поставки может заключаться: 1) по усмотрению сторон (неплановый договор); 2) на основании государственного заказа (плановый договор).

Государственный заказ — это включенный в государственную программу объем необходимых для ее выполнения поставок, который адресуется государственному заказчику для их реализации. На основании государственного заказа заключается договор поставки для государственных нужд.

3. В отличие от части 1 ст. 712 ГК Украины, которая признает стороной договора поставки (продавцом, поставщиком) только лицо, ведущее предпринимательскую деятельность, и тем самым не учитывает участие в процессе хозяйствования казенных предприятий, комментируемая статья ГК Украины таких ограничений не устанавливает. Поэтом) сторонами договора поставки могут быть субъекты хозяйствования, указанные в п. п. 1 и 2 части 2 ст. 55 ХК Украины: хозяйственные организации — юридические лица, созданные в соответствии с ГК Украины, государственные, коммунальные и другие предприятия, другие юридические лица без гражданства, осуществляющие хозяйственную деятельность и зарегистрированные в соответствии с законом как предприниматели.

4. Указом Президента Украины «О применении Международных правил интерпретации коммерческих сроков» от 4 октября 1994 г. установлено, что при заключении субъектами предпринимательской деятельности Украины договоров, в том числе внешнеэкономических договоров (контрактов), предметом которых являются товары, применяются Международные правила интерпретации коммерческих сроков, подготовленные Международной торговой палатой в 1953 г. (Правила ИНКОТЕРМС). При этом на Кабинет Министров Украины возложена обязанность обеспечивать опубликование государственным языком Украины изменений к Правилам ИНКОТЕРМС с указанием, что такие изменения применяются через десять дней после их опубликования в газете «Урядовий кур'ер» к отношениям, которые возникают в связи с договорами, заключенными после опубликования соответствующих изменений.

В связи с этим комментируемая статья предусматривает, что при заключении договора поставки стороны должны учитывать положение части 4 ст. 265 ХК Украины, которая содержит указание применения Международных правил по толкованию терминов «ИНКОТЕРМС». Следует отметить, что новая редакция Правил (ИНКОТЕРМС-2000 введены в действие Международной торговой палатой 1 января 2000 г. до их опубликования согласно Указу, которое состоялось в апреле 2002 г.) имеет определенные преимущества перед предыдущей редакцией, которые заключаются, в частности, в устранении в значительной степени разногласий в правовом регулировании отношений при договорах купли-продажи сторон, которые принимают в них участие, что облегчает заключение и выполнение сторонами договоров, поскольку содержание прав и обязанностей сторон определено одинаково. Неотъемлемой составной частью ИНКОТЕРМС отмеченных редакций является «Вступление», в котором установлено, что стороны имеют право самостоятельно модифицировать нормы, позаимствованные из Правил ИНКОТЕРМС. В ИНКОТЕРМС-2000 основные условия поставки классифицированы по таким четырем категориям:

Е) первая категория, в которую входит лишь условие «франко-завод (ех works) », представляет минимальный объем обязанностей для продавца, который должен предоставить товар в распоряжение покупателя по месту нахождения продавца;

Р) вторая категория включает условия, которые возлагают на продавца обязанность передать товар перевозчику, указанному покупателем (ФОБ, ФАС, «франко-перевозчик» и т. п.);

С) третья группа объединяет условия, по которым продавец должен обеспечить перевозку товара, но не обязан принимать на себя риск случайной гибели или повреждения товара и нести какие-либо дополнительные расходы, которые могут возникнуть в результате событий, произошедших после погрузки товара (КАФ, СИФ, «доставка оплачена к ...», «доставка и страхование оплачены к ...» и т. п.);

В) в четвертую категорию входят условия поставки, которые предусматривают обязанность продавца нести все расходы и риски, которые могут возникнуть в связи с ввозом товара в страну назначения («поставка за границу», «поставлено с судна», «поставлено с пристани», «поставлено без оплаты пошлины», «поставлено с оплатой пошлины» и т. п.).

5. Поставка товаров, как правило, осуществляется по договору поставки. В связи с этим часть 5 комментируемой статьи предусматривает, что поставка товаров без заключения договора поставки может осуществляться лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом.

6. В соответствии с частью 6 комментируемой статьи реализация субъектами хозяйствования товаров нехозяйствующим субъектам осуществляется по правилам о договорах купли-продажи. Договор поставки заключается с целью материально-технического снабжения и сбыта продукции материально-технического назначения и изделий народного потребления (см. комментарий к ст. 264 ХК Украины). Договор купли-продажи как основа материально-технического снабжения и сбыта продукции применяется при реализации субъектами хозяйствования товаров нехозяйствующим субъектам.

Если отношения поставки не урегулированы ХК Украины, тогда применяются соответствующие положения ГК Украины о договоре купли-продажи (ст.ст. 655-697 ГК Украины). Согласно ГК Украины договор поставки рассматривается как разновидность договора купли-продажи, к которому применяются общие положения о купле-продаже, если иное не установлено договором, законом или не вытекает из характера отношений сторон.

Статья 266. Предмет, количество и ассортимент поставки

1.Предметом поставки являются определенные родовыми признаками продукция, изделия с наименованием, указанным в стандартах, технических условиях, документации к образцам (эталонам), прейскурантах либо товароведческих справочниках. Предметом поставки могут быть также продукция, изделия, определенные индивидуальными признаками.

2.Общее количество товаров, подлежащих поставке, их долевое соотношение (ассортимент, сортамент, номенклатура) по сортам, группам, подгруппам, видам, маркам, типам, размерам определяются спецификацией по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом.

1. Существенными условиями договора поставки, содержащимися в определении законодателем этого понятия, являются предмет, цена и срок поставки. В соответствии с Положением о поставках продукции в договоре следует отметить обязательно также еще и номенклатуру (ассортимент), количество и качество продукции. В связи с этим комментируемая статья содержит положение по определению предмета, количества и ассортимента поставки. Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что предметом договора поставки могут быть товары народного потребления и продукция производственно-технического назначения.

Предметом договора могут быть какие-либо не изъятые из гражданского обращения вещи, которые могут быть наделены как родовыми признаками, так и принадлежать к индивидуально-определенным вещам. В соответствии с частью 1 комментируемой статьи предметом поставки являются определенные родовыми признаками продукция, изделия с наименованием, отмеченным в стандартах, технических условиях, документации к образцам (эталонам), прейскурантах или товароведческих справочниках.

По предмету договора должен быть согласован вопрос о его количестве, в связи с чем на поставщика по договору поставки возлагается обязанность не только передать товар покупателю, но и передать в обусловленном договором количестве (не более и не менее). которое устанавливается в соответствующих единицах измерения (метры, килограммы, штуки и т. п.) или денежном выражении.

При заключении договора поставки стороны могут согласовать условие по количеству товара путем установления договором порядка ее определения, в связи с чем стороны могут и не отмечать конкретных количественных критериев (см. комментарий к ст. 669 ХК Украины).

Правовые последствия нарушения условий договора купли-продажи по количеству товара могут быть применены также и к договору поставки (ст. 670 ГК Украины).

С определением количества товаров, подлежащих передаче в соответствии с договором поставки, тесно связано понятие ассортимента, который определяется исходя из потребностей покупателя. Распределение товаров по отдельным группам и соотношение их и составляют ассортимент, который оговаривается в самом договоре или в спецификации, которая прилагается к договору поставки и является его неотъемлемой частью.

Различают ассортимент групповой и развернутый. Групповой — это соотношение более-менее значительных групп определенной продукции, отмеченной в договоре купли-продажи. Развернутый ассортимент — это характеристика в договоре отдельных групп принадлежащей к договору купли-продажи продукции с более детальными показателями (по артикулам, фасонам, моделям, размерам, цветам и т. п.).

В процессе выполнения договора стороны могут уточнять ассортиментные показатели, вносить изменения в установленные позиции ассортимента.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что основная обязанность поставщика — передача товара, который является предметом договора поставки, в соответствии с согласованным количеством и ассортиментом.

Правовые последствия нарушения условий договора поставки по ассортименту товара предусмотрены ст. 672 ГК Украины.

2. Общее количество товаров, подлежащих поставке, их частичное соотношение (ассортимент, сортамент, номенклатура) по сортам, группам, подгруппам, видам, маркам, типам, размерам — одно из существенных условий договора поставки, без достижение согласия по которому договор не может быть заключен. Порядок определения количества и ассортимента поставки зависит от того, заключается ли договор по усмотрению сторон или на основании государственного заказа.

В соответствии с частью 2 комментируемой статьи, как правило, к договорам поставки прилагается спецификация, в которой определяются общее количество товаров, которые подлежат поставке, их ассортимент, сортамент, номенклатура. При этом спецификация — неотъемлемая часть договора поставки.

Статья 267. Сроки и порядок поставки

1.Договор поставки может быть заключен на один год, на срок более одного года (долгосрочный договор) или на другой срок, определенный соглашением сторон. Если в договоре срок его действия не определен, он считается заключенным на один год.

2.Сроки поставки устанавливаются сторонами в договоре с учетом необходимости ритмичной и бесперебойной поставки товаров потребителям, если иное не предусмотрено законодательством.

3.Если в долгосрочном договоре количество поставки определено лишь на год или меньший срок, в договоре должен быть предусмотрен порядок согласования сторонами сроков поставки на последующие периоды до истечения срока действия договора. Если такой порядок не предусмотрен, договор считается заключенным на один год.

4.В случае если сторонами предусмотрена поставка товаров отдельными партиями, сроком (периодом) поставки продукции производственно-технического назначения является, как правило, квартал, а изделий народного потребления, как правило, — месяц. Стороны могут согласовать в договоре также график поставки (месяц, декада, сутки и т. п.).

5.В договоре поставки по соглашению сторон может быть предусмотрен порядок отгрузки товаров любым видом транспорта, а также выборка товаров покупателем.

6.Договором может быть предусмотрена отгрузка товаров грузоотправителем (изготовителем), не являющимся поставщиком, и получение товаров грузополучателем, не являющимся покупателем, а также оплата товаров плательщиком, не являющимся покупателем.

7.Договором может быть предусмотрен порядок поставки недополученного покупателем в установленный срок количества товаров.

1. Одним из существенных условий договора поставки является срок, под которым понимают определенный отрезок времени, в течение которого поставщик должен осуществить поставку всего предусмотренного договором количества продукции. Он в сущности совпадает со сроком действия договора. Отдельные (частичные) сроки поставки определяют поставку продукции частями, партиями в пределах срока действия договора.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи договоры поставки по срокам разделяют: 1) на разовые; 2) краткосрочные (на один год); 3) долгосрочные (на срок более одного года).

Комментируемая статья регламентирует также случаи, когда срок действия договора поставки не определен — в таком случае он считается заключенным на один год. При этом следует отметить, что окончание срока действия договора не влечет прекращения обязательства, а поэтому сторона, которая не выполнила обязательства, не освобождается от ответственности за его невыполнение и, как правило, от выполнения обязательства в натуре.

2. В пределах действия договора поставки стороны устанавливают в нем сроки поставки, критерием установления которых является необходимость ритмичной и бесперебойной поставки товаров потребителям для их нормального функционирования. Необходимость согласования и соблюдения сроков поставки вызвана определенными обстоятельствами (равномерным выпуском продукции покупателем сырья или комплектующих изделий, равномерным обеспечением подрядчика строительными материалами и т. п.). Так, в соответствии с частью 2 комментируемой статьи сроки поставки устанавливаются сторонами в договоре с учетом необходимости ритмичной и бесперебойной поставки товаров потребителям, если иное не предусмотрено законодательством.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает дополнительные требования к содержанию долгосрочного договора поставки, которые применяются в двух случаях: 1) если в долгосрочном договоре количество поставки определено лишь на год или меньший срок; 2) если такой порядок не предусмотрен. Так, если в договоре поставки определены лишь на год или меньший срок (например, квартал), стороны должны предусмотреть в договоре порядок согласования ими сроков поставки на последующие периоды (например, год, квартал) к окончанию срока действия договора поставки. Если такой порядок не предусмотрен, договор считается заключенным на один год.

4. Часть 4 комментируемой статьи определяет сроки (периоды) поставки, дифференцированные в зависимости от того, что является предметом договора поставки: 1) если поставка продукции производственно-технического назначения, то сроком (периодом) поставки является квартал; 2) если поставка изделий народного потребления — месяц. Указанная норма носит диспозитивный характер, поскольку законом или договором могут быть предусмотрены другие сроки поставки.

В договоре могут быть предусмотрены периоды поставки — в случае если сторонами предусмотрена поставка товаров в течение действия договора отдельными партиями, но сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товар поставляется равными партиями ежемесячно, если другое не предусмотрено законом или договором.

Сторонам договора поставки принадлежит также право согласовать в договоре график поставки товаров (месяц, декада, сутки и т. п.), поставка которых, как правило, осуществляется путем их централизованной доставки определенным транспортом (в частности, автомобильным). Графики поставки применяются сторонами при поставках товаров (например, хлебобулочных и кулинарных изделий, молочных продуктов и т. п.) предприятиям розничной торговли.

Досрочная поставка товаров допускается лишь в случае, когда это предусмотрено законодательством и при согласии покупателя.

Покупатель имеет право отказаться от принятия товара, поставка которого просрочена, сообщив об этом поставщику, если иное не предусмотрено договором. Товар, отгруженный поставщиком к получению сообщения покупателя, последний обязан принять и оплатить.

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи в договоре поставки при согласии сторон может быть предусмотрен порядок отгрузки товаров любым видом транспорта, а также выборка товаров покупателем. При этом выборка товаров покупателем из состава поставщика (как производителя, так и оптовой организации по снабжению) осуществляется в соответствии с порядком и сроками сдачи-приемки, что устанавливается сторонами в договоре.

6. Комментируемая статья предоставляет право сторонам определять порядок отгрузки товаров любым видом транспорта, выборки товаров покупателем, а также их осуществление лицами, которые не являются сторонами договора поставки. В частности, в договоре поставки стороны могут предусмотреть, что отгрузка товаров осуществляется грузоотправителем (изготовителем), не являющимся поставщиком.

Товарополучателем по договору поставки может быть грузополучатель, не являющейся покупателем, то есть не находящийся в договорных отношениях с поставщиком. В таком случае покупатель посылает поставщику разнарядку с соответствующими реквизитами на отгрузку товара.

В случае если покупатель по договору не является получателем товаров (плательщиком), стороны, как правило, предусматривают в договоре обязанность поставщика уведомить покупателя об отгрузке товаров путем направления ему копий товарно-транспортных документов на отгруженные товары.

7. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает общее правило, в соответствии с которым осуществляется порядок поставки недополученного покупателем в установленный срок количества товаров.

Статья 268. Качество поставляемых товаров

1.Качество поставляемых товаров должно соответствовать стандартам, техническим условиям, другой технической документации, которая устанавливает требования к их качеству, или образцам (эталонам), если стороны не определят в Договоре более высокие требования к качеству товаров.

2.Номера и индексы стандартов, технических условий или другой документации о качестве товаров указываются в договоре. Если указанная документация не опубликована в общедоступных изданиях, ее копии должны прилагаться поставщиком к экземпляру договора покупателя по его требованию.

3.При отсутствии в договоре условий о качестве товаров последнее определяется в соответствии с целью договора или с обычным уровнем качества для предмета договора либо общих критериев качества.

4.Поставщик должен удостоверить качество поставляемых товаров надлежащим товаросопроводительным документом, который направляется вместе с товаром, если иное не предусмотрено в договоре.

5.При поставке товаров более низкого качества, чем требуется стандартом, техническими условиями либо образцом (эталоном), покупатель имеет право отказаться от принятия и оплаты товаров, а если товары уже оплачены покупателем, — требовать возврата уплаченной суммы.

6.В случае если недостатки поставленных товаров могут быть устранены без возврата их поставщику, покупатель имеет право требовать от поставщика устранения недостатков по местонахождению товаров или устранить их своими средствами за счет поставщика.

7.Если поставленные товары соответствуют стандартам или техническим условиям, но окажутся более низкого сорта, чем было обусловлено, покупатель имеет право принять товары с оплатой по цене, установленной для товаров соответствующего сорта, или отказаться от принятия и оплаты поставленных товаров.

8. В случае если покупатель (получатель) отказался от принятия товаров, которые не соответствуют по качеству стандартам, техническим условиям, образцам (эталонам) или условиям договора, поставщик (производитель) обязан распорядиться товарами в десятидневный срок, а по скоропортящимся товарам — в течение 24 часов с момента получения уведомления покупателя (получателя) об отказе от товаров. Если поставщик (производитель) в указанный срок не распорядится товарами, покупатель (получатель) имеет право реализовать их на месте или возвратить производителю. Скоропортящиеся товары подлежат во всех случаях реализации на месте.

1. Одним из условий договора, характеризующих предмет поставки с точки зрения пригодности его к использованию по целевому назначению, является условие относительно качества товаров. В связи с этим комментируемая статья возлагает на поставщика обязанность передать покупателю товар, качество которого отвечает условиям договора поставки.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи, качество товаров, которые поставляются, должно отвечать стандартам, техническим условиям, другой технической документации, которая устанавливает требования к их качеству, или образцам (эталонам), если стороны не укажут в договоре более высокие требования к качеству товаров.

Требования к качеству делят на обязательные, которые должны соблюдаться всеми органами управления и субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, и рекомендованные. Важными методами регулирования качества в условиях рынка является Законом Украины «О стандартизации» от 17 мая 2001 г. В указанном Законе содержится определение стандартов и условий:

—стандарт — документ, который устанавливает для общего и многократного применения правила, общие принципы или характеристики, касающиеся деятельности или ее результатов, с целью достижения оптимальной степени упорядоченности в определенной отрасли, разработанный в установленном порядке на основании консенсуса;

—международный и региональный стандарты — стандарты, принятые международным и региональным органами стандартизации;

—национальные стандарты — государственные стандарты Украины, принятые центральным органом исполнительной власти в сфере стандартизации и доступные для широкого круга пользователей;

—технические условия — документ, устанавливающий технические требования, которым должны отвечать продукция, процессы или услуги. Технические условия могут быть стандартом, частью стандарта или отдельным документом.

Кроме того, нормативные требования к качеству товаров устанавливаются в соответствии с Декретом Кабинета Министров Украины «О стандартизации и сертификации» от 10 мая 2003 г. Такими видами нормативных документов по стандартизации являются:

а) государственные стандарты Украины, которые утверждаются Государственный комитетом Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики, а государственные стандарты в отрасли строительства и промышленности строительных материалов — специально уполномоченным центральным органом исполнительной власти по строительству и архитектуре. Государственные стандарты Украины» подлежат государственной регистрации в Государственном комитете Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики и публикуются на украинском языке с аутентичным текстом на русском языке. Международные, региональные и национальные стандарты других стран применяются в Украине в соответствии с ее международными договорами;

б) отраслевые стандарты, разработанные на продукцию при отсутствии государственных стандартов Украины или в случае необходимости установления требований, превышающих или дополняющих требования государственных стандартов. Обязательные требования отраслевых стандартов подлежат безусловному выполнению предприятиями, учреждениями и организациями, входящими в сферу управления органа, который их утвердил;

в) стандарты научно-технических и инженерных обществ и союзов;

г) технические условия, которые применяются для организации информирования потребителей (заказчиков) о номенклатуре и качестве выпускаемой продукции, контре; соответствия техническим условиям, обязательным требованиям государственных, а в предусмотренных законодательством случаях — отраслевым стандартам, технические условия на продукцию и изменения к ним подлежат государственной регистрации в территориальных органах Государственного комитета Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики. Технические условия и изменения к них. которые не прошли государственную регистрацию, считаются недействительными. Требования к качеству товаров, наряду со стандартами и техническими условиями, могут устанавливаться, исходя из образцов (эталонов), под которыми понимают готовое изделие (комплект изделий), утвержденное как представитель конкретного товара и предназначенный для сопоставления (сравнения) с ним товаров по внешним и иным признакам Как правило, образцы (эталоны) распространяются на непродовольственные товары серийного и массового производства;

д) стандарты предприятий.

Договором могут быть предусмотрены более высокие требования к качеству товаров по сравнению с установленными нормативно-правовыми актами, что дает возможное своевременно учесть повышенные требования покупателей.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи номера и индексы стандартен технических условий или другой документации о качестве товаров указываются в договоре. Если указанная документация не опубликована в общедоступных изданиях, ее копии должны прилагаться поставщиком к экземпляру договора покупателя по его требованию. Также к договору должно прилагаться техническое описание образца (эталона).

3. Качество товара может определяться по условиям конкретного договора или согласно законодательным требованиям. В связи с этим комментируемая статья возлагает на поставщика обязанность передать покупателю товар, качество которого отвечает условиям договора поставки. Если условие о качестве согласовывалось сторонами в договоре, поставщик обязан передать товар в точном соответствии с условиями договора поставки, если же условие о качестве не согласовано, пригодность товара определяется в соответствии с целью его использования. В связи с этим часть 3 комментируемой статьи регламентирует случаи, когда в договоре поставки отсутствуют условия относительно качества товаров.

Если в договоре отсутствуют условия о качестве проданного товара, то он по качеству должен соответствовать требованиям, которые обычно предъявляются, то есть быть пригодным для обычного использования по своему назначению или для целей, предусмотренных договором поставки. В случае если при заключении договора поставщик был поставлен в известность покупателем о конкретной цели приобретения товара, поставщик должен передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этой целью. При этом информация о конкретной цели использования должна быть предоставлена покупателем на момент заключения договора поставки. Аналогичное правило предусмотрено ст. 673 ГК Украины.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи качество поставляемых товаров поставщик должен засвидетельствовать надлежащим товаросопроводительным документом, который посылается вместе с товаром, если иное не предусмотрено в договоре поставки.

Товаросопроводительные документы — это документы, следующие вместе с товарами и содержащие сведения о них. Товаросопроводительными документами являются товаротранспортные накладные, счета-фактуры (инвойсы), отгрузочные спецификации, паковочные листы, грузовые таможенные декларации, документы контроля за доставкой товаров и т. п.

5. В соответствии с условиями договора поставки поставщик должен передать покупателю товар, качество которого соответствует условиям указанного договора. В связи с этим часть 5 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения условия договора поставки относительно качества товаров. Так, в случае поставки товаров более низкого качества, чем требуется согласно стандарту, техническим условиям или образцу (эталону), покупатель имеет право: 1) отказаться от принятия и оплаты товаров; 2) если товары уже оплачены покупателем — требовать возврата уплаченной суммы. При этом не суть важно, подлежат дефекты поставленных товаров устранению или нет.

6. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда недостатки поставленных товаров могут быть устранены без возвращения их поставщику. Так, в случае, если дефекты поставленных товаров могут быть устранены без возврата их поставщику, покупатель имеет право: 1) требовать от поставщика устранения дефектов по местонахождению товаров; 2) или устранить их своими средствами за счет поставщика.

Наличие у покупателя права, предусмотренного п. 6 ст. 268 ХК Украины, не лишает его возможности реализовать свое право, предусмотренное п. 5 ст. 268 ХК Украины, поскольку выбор поведения покупателя в случае поставки поставщиком товара ненадлежащего качества принадлежит покупателю.

7. Стороны договора поставки имеют право предъявить более высокие требования к качеству товаров, чем установленные стандартами, техническими условиями, образцами эталонами), что предусмотрено п. 1 ст. 268 ХК Украины. В связи с этим часть 7 комментируемой статьи предусматривает правовые последствия снабжения товарами, которые оказались более низкого качества, чем это предусматривалось договором. Так, если поставленные товары соответствуют стандартам или техническим условиям, но окажутся более низкого сорта, чем было договорено, покупатель имеет право: 1) принять товары с уплатой по цене, установленной для товаров соответствующего сорта; 2) или отказаться от принятия и оплаты поставленных товаров.

8. Часть 8 комментируемой статьи устанавливает обязанность поставщика (производителя) по распоряжению товарами в случае отказа покупателя от их принятия в связи с несоответствием товаров определенному качеству. Так, если покупатель (получатель) отказался от принятия товаров, которые не соответствуют по качеству стандартам, техническим условиям, образцам (эталонам) или условиям договора, поставщик (производитель) обязан распорядиться товарами в десятидневный срок, а скоропортящимися товарами — в течение 24 часов с момента получения уведомления покупателя (получателя об отказе от товаров.

Невыполнение поставщиком (производителем) в указанный срок обязанности по распоряжению товарами дает право покупателю (получателю) реализовать их на месте или вернуть производителю. Отдельно урегулирован в комментируемой статье вопрос о скоропортящихся товарах — они подлежат во всех случаях реализации на месте.

Статья 269. Гарантии качества товаров. Претензии в связи с недостатками поставленных товаров

1.Сроки и порядок установления покупателем недостатков поставленных ему товаров, которые не могли быть обнаружены при обычном их приеме, и предъявления поставщику претензий в связи с недостатками поставленных товаров определяются законодательством в соответствии с настоящим Кодексом.

2.Стандартами, техническими условиями или договором о товарах, предназначенных для длительного пользования либо хранения, могут предусматриваться более длительные сроки для установления покупателем в надлежащем порядке указанных недостатков (гарантийные сроки). Стороны могут согласовать в договоре гарантийные сроки более длительные по сравнению с предусмотренными стандартами или техническими условиями.

3.Гарантийный срок эксплуатации исчисляется со дня ввода изделия в эксплуатацию, но не позднее одного года со дня получения изделия покупателем (потребителем), а по изделиям народного потребления, которые реализуются через розничную торговлю, — со дня розничной продажи вещи, если иное не предусмотрено стандартами, техническими условиями или договором.

4.Гарантийный срок годности и хранения товаров исчисляется со дня изготовления товара.

5.Поставщик (производитель) гарантирует качество товаров в целом. Гарантийный срок на комплектующие изделия и составные части считается равным гарантийному сроку на основное изделие, если иное не предусмотрено договором или стандартами (техническими условиями) на основное изделие.

6.Поставщик (производитель) обязан за свой счет устранить дефекты изделия, выявленные в течение гарантийного срока, или заменить товары, если не докажет, что дефекты возникли вследствие нарушения покупателем (потребителем) правил эксплуатации или хранения изделия. В случае устранения дефектов в изделии, на которое установлен гарантийный срок эксплуатации, этот срок продлевается на время, в течение которого он не использовался из-за дефекта, а при замене изделия гарантийный срок исчисляется заново со дня замены.

7.При поставке товаров ненадлежащего качества покупатель (получатель) имеет право взыскать с изготовителя (поставщика) штраф в размере, предусмотренном статьей 231 настоящего Кодекса, если иной размер не предусмотрен законом или договором.

8.Иски, вытекающие из поставки товаров ненадлежащего качества, могут быть предъявлены в течение шести месяцев со дня установления покупателем в надлежащем порядке недостатков поставленных ему товаров.

1. Действующий ХК Украины содержит положение, в соответствии с которым товар, который поставщик передает или обязан передать покупателю согласно договору поставки, должен отвечать требованиям к его качеству. В связи с этим комментируемой статьей регламентированы вопросы о качестве товаров, являющихся предметом договора поставки, а также порядок решения споров, возникающих в связи с недостатками поставляемых товаров.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи сроки и порядок установления покупателем недостатков поставленных ему товаров, которые не могли быть выявлены при обычном их приеме, и предъявления поставщику претензий в связи с дефектами поставленных товаров определяются законодательством в соответствии с ХК Украины. Хотя ХК не содержит определения понятия «недостатки товаров», однако анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что указанный термин употребляется для обозначения несоответствия товаров требованиям к качеству (в том числе и к сроку годности).

Порядок и сроки принятия товаров по качеству регулируются Инструкцией о порядке принятия продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Государственного арбитража при Совете Министров СССР от 25 апреля 1966 г., которая применяется во всех случаях, когда стандартами, техническими условиями, Основными и Особенными условиями поставок или другими обязательными для сторон правилами не установлен иной порядок приема продукции по качеству и комплектности.

2. С целью обеспечения надлежащего качества, надежности и долговечности товара. предназначенных для длительного пользования или хранения, важное место уделяется гарантийным срокам. В связи с этим комментируемая статья предусматривает, что говором или законом может быть установлен срок, в течение которого поставщик гарантирует качество товара (гарантийный срок). Гарантийный срок — это предусмотренный стандартом, техническими условиями или договором более длительный, по сравнению с общими требованиями, срок качественной проверки для выявления покупателем недостатков поставленных товаров.

Так, в соответствии с частью 2 комментируемой статьи стандартами, техническими условиями или договором для товаров, предназначенных для длительного пользования или хранения, могут предусматриваться более длительные сроки для установления покупателем в надлежащем порядке отмеченных недостатков (гарантийные сроки). В соответствии с технико-экономическим содержанием гарантийные сроки означают, что на достижении гарантийного срока производитель (поставщик): 1) гарантирует использования товара (его комплектующих, составных частей) по назначению при условии соблюдение покупателем (потребителем) правил пользования; 2) выполняет гарантийные обязательства, которые заключаются в техническом обслуживании поставленных товаров; 5- производитель (поставщик) несет ответственность за недостатки поставленных товаров выявленные в течение гарантийного срока.

Комментируемая статья предоставляет сторонам право установить в договоре более длительные гарантийные сроки по сравнению с предусмотренными стандартами или техническими условиями.

3.Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу осуществлению следующих видов гарантийных сроков: 1) гарантийный срок эксплуатации (часть 3 ст. 269 ХК Украины); 2) гарантийный срок пригодности; 3) гарантийный срок явления (часть 4 ст. 269 ХК Украины).

Часть 3 комментируемой статьи регламентирует вопрос об определении гарантийного срока эксплуатации. Гарантийный срок эксплуатации — это срок, в течение которое» гарантируется использование товара, в том числе комплектующих изделий и составят, частей, по назначению при условии соблюдения потребителем правил пользования и в течение которого производитель (продавец, исполнитель) выполняет гарантийные обязательства.

В связи с этим гарантийный срок эксплуатации исчисляется со дня ввода изделия в эксплуатацию, но не позже одного года со дня получения изделия покупателем (потребителем), а относительно изделий народного потребления, которые реализуются через розничную торговлю, — со дня розничной продажи вещи. Отмеченная норма устанавливает общее правило исчисления гарантийных сроков, которое подлежит применению, если иное не предусмотрено стандартами, техническими условиями или договором.

4. Определение срока годности товара содержится в ст. 677 ГК Украины, в соответствии с которой срок годности — это срок, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению. При этом ГК Украины рассматривает гарантийные сроки и сроки годности как различные по своей природе, что полностью оправдано. Срок годности товара определяется законом или другими нормативно-правовым* актами.

В соответствии с частью 4 комментируемой статьи гарантийный срок годности товаров исчисляется со дня изготовления товара. Следует отметить, что срок годности может определяться двумя способами: 1) путем указания на период времени со дня изготовления, что обязательно отмечается на этикетке, упаковке или в других документах; 2) путем указания на конкретную дату, до которой товар годен для использования.

Для медикаментов, пищевых продуктов, изделий бытовой химии, парфюмерно-косметических и других товаров, потребительские свойства которых могут ухудшаться со временем и представлять угрозу для жизни, здоровья, имущества и окружающей природной среды, устанавливается срок годности, который отмечается на этикетках, упаковке или в других документах, которые прилагаются к ним при продаже. Срок годности исчисляется с даты изготовления, которая также должна быть указана на этикетке или в других документах, и определяется или временем, в течение которого товар годен для использования, или датой, до наступления которой товар годен для использования.

Товар, на который установлен срок годности, поставщик должен передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до окончания срока годности. Продажа товаров, на которых срок годности не указан или указан с нарушением требований нормативных документов, а также товаров, срок годности которых истек, запрещается.

Часть 4 комментируемой статьи определяет также порядок исчисления срока хранения товаров, которые являются предметом договора поставки. Гарантийный срок хранения — это срок, и течение которого потребительские свойства товара не должны ухудшаться при условии соблюдения требований нормативных документов. Гарантийный срок хранения товаров исчисляется со дня изготовления товара.

5. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает, что поставщик (производитель) гарантирует качество товаров в целом, включая их комплектующие изделия и составное части. В связи с этим гарантийный срок на комплектующие изделия и составные част» считается равным гарантийному сроку на основное изделие, если иное не предусмотрен: договором или стандартами (техническими условиями) на основное изделие. Таким образом, можно прийти к выводу, что гарантийный срок на комплектующие изделия считается равным гарантийному сроку на основное изделие и истекает одновременно с гарантийным сроком на основное изделие. Гарантийный срок должен отмечаться в паспорте товар или на этикетке или в любом другом документе, который прилагается к товару.

6. Комментируемая статья в п. 6 предусматривает правовые последствия выявление • течение гарантийного срока недостатков поставленных товаров. Так, поставщик (производитель) обязан за свой счет устранить недостатки изделия, выявленные в течение га-: житийного срока, или заменить товары. При этом законом предусмотрены случаи освобождения поставщика (производителя) от этой обязанности, если поставщик докажет, -то недостатки возникли в результате нарушения покупателем (потребителем) правил эксплуатации или хранения изделия.

В соответствии с комментируемой статьей в случае устранения недостатков в изделии, на которое установлен гарантийный срок эксплуатации, этот срок продлевается на время. в течение которого оно не использовалось из-за недостатка, а при замене изделия гарантийный срок исчисляется заново со дня замены. Аналогичное по содержанию правило установлено ст. 676 ГК Украины в соответствии с которой при замене товара (комплектующего изделия) ненадлежащего качества на товар, отвечающий условиям договорного. гарантийный срок на него начинает исчисляться заново. То есть при выполнении гарантийных ремонтов гарантийный срок увеличивается на время пребывания товара в ремонте. Указанное время исчисляется со дня, когда потребитель обратился с требованием об устранении недостатков. При обмене товара его гарантийный срок исчисляется заново со дня обмена товара.

7. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает возможность взыскания штрафа в случае поставки товаров ненадлежащего качества. Так, в случае поставки товаров ненадлежащего качества покупатель (получатель) имеет право взыскать с изготовителя (поставщика) штраф в размере 20 % стоимости некачественных товаров, если другой размер штрафа не предусмотрен законом или договором (см. комментарий к ст. 231 ГК Украины).

8. При нарушении своих прав, которые возникли в результате невыполнения или неподобающего выполнения условий договора поставки, покупатель (получатель) имеет право обратиться в судебные органы с требованием о защите своих нарушенных прав в течение срока исковой давности (см. ст.ст. 256-268 ГК Украины). Частью 8 комментируемой статьи для выдвижения требований относительно дефектов поставленного товара применяется исковая давность — шесть месяцев, начало которой исчисляется по правилам. 680 ГК Украины, то есть со дня установления покупателем в надлежащем порядке недостатков поставленных ему товаров.

Статья 270. Комплектность поставляемых товаров

1.Товары должны поставляться комплектно в соответствии с требованиями стандартов, технических условий или прейскурантов. Договором может быть предусмотрена поставка с дополнительными к комплекту изделиями (частями) или без отдельных, не нужных покупателю изделий (частей), входящих в комплект.

2.Если комплектность не определена стандартами, техническими условиями »м прейскурантами, она в необходимых случаях может определяться договором.

3.При поставке некомплектных изделий поставщик (производитель) обязан по требованию покупателя (получателя) доукомплектовать их в двадцатидневный срок после получения требования или заменить комплектными изделиями в тот же срок если сторонами не согласован иной срок. В дальнейшем до укомплектования изделия или его замены покупатель (получатель) имеет право отказаться от его оплаты, а если товар уже оплачен, требовать в установленном порядке возврата уплаченных сумм. В случае если поставщик (производитель) в установленный срок не укомплектует изделие или не заменит его комплектным, покупатель имеет право отказаться от товара.

4. Принятие покупателем некомплектных изделий не освобождает поставщика (производителя) от ответственности.

1.Характеристика предмета договора поставки иногда связана с определением комплектности изделий. Определение правового режима изделий как основного изделия и его комплектующих важно, поскольку гарантийные сроки для них одинаковы и истекают одновременно (ст. 269 ХК Украины).

Под комплектностью понимается такое единство составных частей изделия, которое обеспечивает возможность использования его по прямому назначению, а в специально: предусмотренных случаях — также и возможность надлежащего ухода за ним, его хранения и ремонта. Другими словами, комплект — это совокупность деталей, узлов, самостоятельных изделий или других предметов, предусмотренных нормативно-технической документацией, согласно которой все они должны составлять единое целое.

В комплект могут входить запасные части и оборудование. Комплектность определяется стандартами, техническими условиями, прейскурантом, а при отсутствии в них указаний об этом — договором поставки. В последнем случае комплектность должна бы—» охарактеризована в договоре поставки в виде: перечисления необходимых составных частей товаров, изделий, приборов и т. п.

При этом понятие «комплект товара» и «комплектность товара» различны по содержанию. Комплект товара — это установленный договором купли-продажи определенный набор товаров, каждый из которых может функционировать самостоятельно. При передаче изделий поставщик должен передать покупателю весь набор, поскольку договором установлены изделия, указанные как комплект.

Указание в договоре поставки комплектности товаров (путем ссылки на стандарты, технические условия или путем ее характеристики) имеет существенное значение да определения цены изделий, которые передаются покупателю согласно условиям договора поставки. Все, что входит в комплект, оплачивается по установленной на товар цене, при отсутствии оговорки о другом. Запасные части, принадлежности и т. п., которые не входят в комплект, оплачиваются отдельно.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи стороны могут определять комплектность поставляемых товаров в договоре, если она не определена стандартами, техническими условиями или прейскурантами. Стороны, корректируя цену, имеют право увеличивать или уменьшать состав частей, которые комплектуют изделие.

К указанным отношениям по аналогии применима ст. 262 ГК Украины, в связи с этим в случае если договором поставки не установлена комплектность товара, поставщик обязан передать покупателю товар (изделия), комплектность которого определяется обычаями делового обращения или другими требованиями, которые обычно предъявляются.

3. В соответствии с договором поставки поставщик обязан передать покупателю изделия, которые отвечают условиям договора о комплектности. В связи с этим часть комментируемой статьи предусматривает правовые последствия, которые применяются к поставщику в случае передачи некомплектных изделий.

В случае поставки некомплектных изделий поставщик (производитель) обязан по требованию покупателя (получателя): 1) доукомплектовать их в двадцатидневной срок после получения требования; 2) или заменить комплектными изделиями в тот же срок, если сторонами не согласован иной срок.

Как следует из содержания комментируемой статьи, в дальнейшем до укомплектования изделия или его замены покупатель (получатель) имеет право: 1) если товар не оплачен — отказаться от его оплаты; 2) если товар уже оплачен, требовать в установленном порядке возвращения уплаченных сумм.

Покупатель имеет право также отказаться от товара в случае если поставщик (производитель) в установленный срок не укомплектует изделие или не заменит его комплектным.

1.В соответствии с частью 4 комментируемой статьи поставщик (производитель) несет ответственность и в том случае, если покупатель принял некомплектные изделия. Таким образом, основанием для освобождения поставщика (производителя) от ответственности за поставку некомплектных товаров не может быть их принятие покупателем.

Статья 271. Положение о поставках и Особые условия поставок

1. Кабинет Министров Украины в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов утверждает Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и поставках изделий народного потребления, а также Особые условия поставки отдельных видов товаров.

1. В соответствии с требованиями ХК Украины и других законов Кабинет Министров Украины утвердил Положения о поставке продукции производственно-технического назначения и поставках изделий народного потребления.

Значительную роль среди подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих порядок возникновения, развитие и изменение отношений, связанных с поставками, конкретизирующих права и обязанности участников договора поставки и их ответственность, являются Положение о поставке продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. Специальные правила поставок отдельных видов продукции предусматриваются Особыми условиями поставок. Указанные нормативно-правовые акты действуют на территории Украины в части, не противоречащей законодательству Украины.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что особенности поставки отдельных видов товаров (как продукции производственно-технического назначения, так и изделий народного потребления) должны регулироваться Особыми условиями поставки отдельных видов товаров, которые также утверждаются Кабинетом Министров Украины.

§ 2. Контрактация сельскохозяйственной продукции

Статья 272. Договор контрактации сельскохозяйственной продукции

1.Государственная закупка сельскохозяйственной продукции осуществляется по договорам контрактации, которые заключаются на основе государственных заказов на поставку государству сельскохозяйственной продукции.

2.По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции (далее — производитель) обязуется передать заготовительному (закупочному) или перерабатывающему предприятию либо организации (далее — контрактанту) произведенную им продукцию в сроки, количестве, ассортименте, предусмотренных договором, а контрактант обязуется содействовать производителю в производств» указанной продукции, принять и оплатить ее.

3. В договорах контрактации должны предусматриваться:

виды продукции (ассортимент), номер государственного стандарта или технических условий, предельно допустимое содержание в продукции вредных веществ; количество продукции, которую контрактант принимает непосредственно у производителя;

цена за единицу, общая сумма договора, порядок и условия доставки, сроки сдачи

приемки продукции;

обязанности контрактанта по оказанию помощи в организации производств сельскохозяйственной продукции и ее транспортировки на приемные пункты

предприятия;

взаимная имущественная ответственность сторон в случае невыполнения им

условий договора;

другие условия, предусмотренные Типовым договором контрактации сельскохозяйственной продукции, утвержденным в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

1. Комментируемая статья регулирует договор контрактации, который опосредует государственную закупку сельскохозяйственной продукции у ее производителей и заключается на основании государственных заказов. Отношения, связанные с реализацией продукции, изготовленной в сфере сельскохозяйственного производства, отличаются спецификой, которая связана со значительным влиянием природных факторов и сезонным характером производства.

Правовое регулирование договора контрактации сельскохозяйственной продукции осуществляется с целью повышения уровня правовой защиты производителя (поставщика) для того, чтобы уравнять его экономические возможности с возможностями покупателя. Согласно ГК Украины договор контрактации сельскохозяйственной продукции рассматривается как отдельная разновидность договора купли-продажи. Поскольку договор контрактации является разновидностью договора купли-продажи (часть 1 ст. 713 ГК Украины), основная юридическая цель договора контрактации заключается в передаче имущества в собственность за плату. В связи с этим к отношениям по договор;» контрактации применяются общие положения не только купли-продажи (глава 54 § 1 ГК Украины), но и положение о поставке (ст. 712 ГК Украины), если иное не установлено договором или законом. Статьей 713 ГК Украины предусмотрено, что законом могут быть"1 указаны особенности регулирования заключения и выполнения договоров контрактации сельскохозяйственной продукции, которые содержатся в ст.ст. 273 и 274 ГК Украины. Следует отметить, что положения ХК Украины касаются государственной закупки сельскохозяйственной продукции (часть 1 ст. 272 ХК). При этом ХК Украины в части регулирования договора контрактации сельскохозяйственной продукции не содержит норм, которые бы не охватывались предметом регулирования ГК Украины.

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит определение договора контрактации, в соответствии с которым договор контрактации сельскохозяйственной продукции — это договор, по которому производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать заготовительному или перерабатывающему предприятию или организации (контрактанту) произведенную им продукцию в сроки, количестве, ассортименте, предусмотренными договором, а контрактант обязуется содействовать производителю в производстве указанной продукции, принять и оплатить ее.

Договор контрактации сельскохозяйственной продукции отплатный, консенсусный г двусторонний. Он имеет плановый характер и заключается на основании и на выполнении государственных заказов, предписания которых обязательны для сторон. К существенным условиям договора контрактации сельскохозяйственной продукции законодатель относит ассортимент, качество, количество, срок и цену. Указанный договор заключается в простой письменной форме.

Характерные признаки договора контрактации сельскохозяйственной продукции, по которым его выделяют в отдельный вид договора купли-продажи:

1) сторонами договора — продавцом (производителем продукции) и заготовителем (контрактантом), как правило, являются предприниматели, в связи с чем указанный договор относят традиционно к хозяйственным договорам.

Для закупки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд интересы государства представляют специальные лица — государственные заказчики. В соответствии с Положением о порядке осуществления закупки товаров, работ и услуг дл* государственных нужд, утвержденным Указом Президента Украины от 1 июня 1999 : № 595/99, заказчиком является министерство, другой центральный орган исполнительной власти, орган законодательной, судебной власти, местный орган исполнительной власти и орган местного самоуправления, а также подчиненные им учреждения и организации, предприятия и учреждения, уполномоченные соответственно Кабинетом Министров Украины или местными органами исполнительной власти осуществлять закупку товаров для государственных нужд.

Продавцом в договоре контрактации сельскохозяйственной продукции может выступать лишь лицо, для которого производство сельскохозяйственной продукции — один из основных видов деятельности;

2) предметом договора является сельскохозяйственная продукция (в сыром виде или прошедшая первичную обработку). Сельскохозяйственная продукция — это продукция, которая производится в сельском хозяйстве и отвечает кодам 01.11-01.42 и 05.00.1-05.00.42 Государственного классификатора продукции и услуг ДК 016-97. То есть это вид хозяйственной продукции, производство которой связано с биологическими процессами ее выращивания, предназначенной для потребления в сыром и переработанном виде и для использования на непищевые нужды.

Сельскохозяйственная продукция имеет два критерия: а) получена в сельском хозяйстве; б) путем выращивания (зерно, овощи, фрукты и т. п.) или сбора с использованием природы (земли, флоры, фауны), а также производства (живой скот, птица, молоко, шерсть овцы и т. п.). Договор контрактации сельскохозяйственной продукции может заключаться лишь относительно вещей, наделенных родовыми признаками и ограниченного рода (не картофель вообще, а именно выращенный этим хозяйством);

3) содержание обязательств производителя сельскохозяйственной продукции (произвести обусловленную договором продукцию и передать ее в собственность заготовителю). По этому договору не могут быть реализованы продукты переработки выращенной I произведенной) сельскохозяйственной продукции (например, масло, сыр, консервированные овощи или фруктовые соки и т. п.), поскольку их реализация должна осуществляться по договору поставки. Как правило, предметом договора контрактации сельскохозяйственной продукции являются будущие товары — урожай, приплод, отсутствующие на момент заключения договора.

Правоотношения, связанные с государственным заказом, регулируются Законом Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г. и Постановлением Кабинета Министров Украины «О порядке формирования и размещения государственных заказов на поставку продукции для государственных нужд и контроля над их выполнением» от 29 февраля 1996 г. Государственные заказчики, исходя из интересов государства, заключают с исполнителями государственного заказа контракт договор), самостоятельно включая его условия, кроме тех, что вытекают из государственного заказа или предусмотрены действующим законодательством.

В соответствии с условиями договора стороны самостоятельно будут определять, каким образом будет проводиться передача и вывоз продукции. Заготовитель не имеет права отказаться от принятия продукции. Такой отказ возможен лишь в случае несоответствия продукции условиям договора о количестве, ассортименте, таре. При просрочке передачи продукции заготовитель имеет право отказаться от принятия доставленной ему продукции лишь в случае, когда он уведомил производителя об отказе и уведомление получено до передачи продукции. Следовательно, содержание договора составляют права и обязанности, за ненадлежащее выполнение которых наступает ответственность для стороны, которая не выполнила или не ненадлежащим образом выполняет свои обязанности. Указанные вопросы, а также о прекращении договора контрактации сельскохозяйственной продукции, регулируются по правилам гражданского законодательства Украины.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи законом могут быть предусмотрены особенности заключения и выполнения договоров контрактации сельскохозяйственной продукции. В частности, в договоре контрактации должны предусматриваться: 1) виды продукции (ассортимент), номер государственного стандарта или технических условий, предельно допустимое содержание в продукции вредных веществ; 2) цена за единицу, общая сумма договора, порядок и условия доставки, сроки сдачи-приемки продукции; 3) обязанности контрактанта по оказанию помощи в организации производства сельскохозяйственной продукции и ее транспортировки на приемные пункты и предприятия; 4) взаимная имущественная ответственность сторон в случае невыполнения ими условий договора; 5) другие условия, предусмотренные Типовым договором контрактации сельскохозяйственной продукции, утвержденным в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что к существенным условиям договора контрактации сельскохозяйственной продукции законодатель относит ассортимент, качество, количество, срок и цену, которые определяются общими правилами договора купли-продажи. Количество продукции, подлежащее продаже, устанавливается сторонами, исходя из плана государственных закупок, а качество — соответствующими стандартами, техническими условиями, требованиями правил ветеринарного и санитарного надзора и т. п. В договоре контрактации должна быть указана обязанность контрактанта принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам, а также сроки и размеры выдачи денежных сумм изготовителям и т. п.

Указание в комментируемой статье существенных условий договора контрактации отвечает общим требованиям к заключению договора (см. комментарий к ст.ст. 15, 180 ХК Украины).

Статья 273. Особенности выполнения договоров контрактации

1.Производитель должен не позднее чем за пятнадцать дней до начала заготовки продукции уведомить контрактанта о количестве и сроках сдачи сельскохозяйственной продукции, предлагаемой к продаже, и согласовать календарный график ее сдачи.

2.Контрактант обязан принять от производителя всю предъявленную им продукцию на условиях, предусмотренных в договоре. Нестандартную скоропортящуюся продукцию, пригодную для использования в свежем или переработанном виде, и стандартную скоропортящуюся продукцию, которая сдается сверх объемов, предусмотренных договором, контрактант принимает по ценам и на условиях, согласованных сторонами.

3.В договоре контрактации могут предусматриваться объемы сельскохозяйственной продукции, прием которой контрактант осуществляет непосредственно у производителя, и продукции, доставляемой непосредственно производителем торговым предприятиям. Остальная продукция принимается контрактантом на определенных договором приемных пунктах, расположенных в пределах административного района по местонахождению производителя.

4. Обеспечение производителей тарой и необходимыми материалами для упаковки продукции осуществляется в количестве, порядке и сроки, предусмотренные договором.

5.Другие особенности выполнения договоров контрактации устанавливаются Положением о контрактации сельскохозяйственной продукции, которое утверждается Кабинетом Министров Украины.

1. Стороны договора контрактации сельскохозяйственной продукции должны выполнять договорные обязательства надлежащим образом в соответствии с договором, законом и другими нормативно-правовыми актами. К указанному договору применяются положения ГК Украины с учетом его особенностей (см. комментарий к ст. 272 ГК Украины: В связи с этим комментируемой статьей предусмотрены особенности выполнения договора контрактации. Так, производитель должен не позднее чем за 15 дней до начала заготовки продукции уведомить контрактанта о количестве и сроках сдачи сельскохозяйственной продукции, предлагаемой к продаже, и согласовать календарный график ее сдачи. При этом контрактант обязан принять от производителя всю представленную им продукцию на условиях, предусмотренных в договоре.

2. Часть 2 комментируемой статьи возлагает на контрактанта обязанность — принять от производителя всю представленную им продукцию на условиях, предусмотренных договором. Указанное требование производителя обязательно для контрактанта, если продукция по качеству и техническими характеристиками отвечает условиям, установленным договором.

В соответствии с комментируемой статьей нестандартную скоропортящуюся продукцию, пригодную для использования в свежем или переработанном виде, и стандартную скоропортящуюся продукцию, поставленную сверх объемов, предусмотренных договором, контрактант принимает по ценам и на условиях, согласованных сторонами.

Действующее законодательство предоставляет право производителю выполнить обязательство по поставке продукции досрочно, если в договоре нет запрета на принятие ее ранее обусловленного срока (часть 5 ст. 193 ХК Украины). При этом по требованию производителя продукции контрактант, принимая выполнение договорного обязательства, должен предоставить письменное удостоверение его выполнения полностью или частично (часть 8 ст. 193 ХК Украины).

Сдача продукции осуществляется в предусмотренные договором сроки в соответствии со сроками, установленными в планах закупок, а также с учетом биологических сроков дозревания культур, выкармливания скота, условий производства и хранения продукции и т. п. Места сдачи-приемки продукции определяются соглашением сторон и нормативно-правовыми актами. При этом порядок сдачи-приемки продукции по качеству и количеству определяется специальными инструкциями (правилами), техническими условиями и т. п.

3.Комментируемая статья предусматривает возможность приемки контрактантом продукции, поставленной заготовителю, в различных местах (непосредственно у производителя, на определенных приемных пунктах, торговых предприятиях и т. п.). По общему правилу обязательства подлежат выполнению в месте, указанном законом, хозяйственным договором, или в месте, определенном содержанием обязательства (см. комментарий к ст. 197 ХК Украины). В связи с этим часть 3 комментируемой статьи закрепляет, что в договоре контрактации могут предусматриваться объемы сельскохозяйственной продукции, принятие которой контрактант осуществляет непосредственно у производителя, и продукции, доставляемой непосредственно производителем торговым предприятиям. Остальная продукция принимается контрактантом на определенных договором приемных пунктах, расположенных в пределах административного района по местонахождению производителя. Транспортные расходы на перевозку продукции по договору контрактации могут возлагаться на производителя продукции по ценам, установленным перевозчиком.

4. Часть 4 комментируемой статьи носит отсылочный характер, устанавливая правило, в соответствии с которым обеспечение производителей тарой и необходимыми материалами для упаковки продукции осуществляется в количестве, порядке и в сроки, предусмотренные договором.

5. Комментируемая статья не содержит исчерпывающего перечня особенностей выполнения договора контрактации сельскохозяйственной продукции, могут быть предусмотрены другие особенности выполнения договоров контрактации, которые устанавливаются Положением о контрактации сельскохозяйственной продукции, которое утверждается Кабинетом Министров Украины.

Статья 274. Ответственность по договору контрактации

1.За несдачу сельскохозяйственной продукции в сроки, предусмотренные договором контрактации, производитель уплачивает контрактанту неустойку в размере, установленном договором, если иной размер не предусмотрен законом.

2.За невыполнение обязательства по приему сельскохозяйственной продукции непосредственно у производителя, а также в случае отказа от приема продукции, предъявленной производителем в сроки и в порядке, согласованные сторонами, контрактант уплачивает производителю штраф в размере пяти процентов стоимости непринятой продукции, учитывая надбавки и скидки, а также возмещает причиненные производителю убытки, а по скоропортящейся продукции — полную ее стоимость.

3.В случае если продукция не была своевременно подготовлена к сдаче-приемке и об этом не был предупрежден контрактант, производитель возмещает контракт анту причиненные этим убытки.

4.В договоре контрактации могут быть предусмотрены также другие санкции за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

1. ХК Украины к существенным условиям договора контрактации сельскохозяйственной продукции относит также обязанности контрактанта по оказанию помощи в организации производства сельскохозяйственной продукции и ее транспортировки на приемные пункты и предприятия; взаимную имущественную ответственность сторон в случае невыполнения ими условий договора и другие условия, предусмотренные Типовым договором контрактации сельскохозяйственной продукции, утвержденным в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Обязанности производителя сельскохозяйственной продукции заключаются в том. чтобы сначала вырастить продукцию, а затем передать ее заготовителю или определенному им получателю в собственность. Особенность такой передачи заключается в том. что срок передачи продукции, ее качество, количество, ассортимент должны соответствовать предусмотренным в договоре, а обязанность заготовителя — принять товар и оплатить его.

Комментируемая статья предусматривает условия и особенности ответственности по договору контрактации. Следует отметить, что особенность правового регулирования ХК Украины договора контрактации сельскохозяйственной продукции заключается также в повышенной ответственности за невыполнение или ненадлежащее выполнение условий договора. Так, согласно части 1 комментируемой статьи за несдачу сельскохозяйственной продукции в сроки, предусмотренные договором контрактации, производитель платит контрактанту неустойку в размере, установленном договором, если иной размер не предусмотрен законом. Неустойка — один из видов штрафных хозяйственных санкций в виде денежной суммы, которую участник хозяйственных отношений обязан уплатить в случае нарушения им правил осуществления хозяйственной деятельности (невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства).

Установка сроков сдачи-приемки продукции — одно из существенных условий договора контрактации сельскохозяйственной продукции, нарушение которых рассматривается как ненадлежащее выполнение условий договора, за что наступает юридическая ответственность в виде штрафной неустойки в размере, установленном договором, если иной размер не предусмотрен законом (см. комментарий к ст.ст. 231, 232 ХК Украины).

Хотя комментируемая статья не содержит оснований для освобождения производителя от ответственности, однако законом могут быть предусмотрены основания для освобождения производителя от ответственности, которые также применяются для договора контрактации сельскохозяйственной продукции. Так, производитель сельскохозяйственной продукции освобождается от ответственности за невыполнение обязательств по договору, если их невыполнение обусловлено уважительными причинами (стихийное бедствие и т. п.) или ввиду других обстоятельств, которые не зависели от производителя и предотвратить которые он не мог.

1.Часть 2 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения контрактантом обязанностей по приемке сельскохозяйственной продукции. Так, за невыполнение обязательства по приемке сельскохозяйственной продукции непосредственно у производителя, а также в случае отказа от приемки продукции, поставленной производителем в сроки и в порядке, согласованные сторонами, контрактант платит производителю: штраф в размере 5 % стоимости непринятой продукции (учитывая надбавки и скидки); 2) а также возмещает причиненные производителю убытки, а по скоропортящейся продукции — полную ее стоимость.

В состав убытков, которые подлежат возмещению лицом, которое совершило правонарушение, включаются: 1) стоимость утраченного или поврежденного имущества в связи с невыполнением сроков сдачи-приемки продукции; 2) отсутствие прибыли (утраченная выгода); 3) компенсация морального ущерба в случаях, предусмотренных законом.

3. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения производителем обязанности по сдаче обусловленной договором продукции контрактанту.

В связи с этим производитель сельскохозяйственной продукции обязан не только уплатить контрактанту неустойку, но и возместить ему убытки, причиненные несвоевременной подготовкой продукции к сдаче-приемке, если об этом не был предупрежден контрактант.

4. В договоре контрактации сельскохозяйственной продукции предусматривается взаимная имущественная ответственность сторон в случае невыполнения обязательств. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи в договоре контрактации могут быть предусмотрены также другие санкции за невыполнение или неподобающее выполнение обязательств в соответствии с требованиями ХК Украины (см. комментарий к ст. 217 ХК Украины). Так, в сфере хозяйствования применяются следующие виды хозяйственных санкций: возмещение убытков; штрафные санкции; оперативно-хозяйственные санкции. К штрафным санкциям, которые могут предусматриваться в договоре контрактации, кроме неустойки, относятся штраф и пеня (см. комментарий к ст. 230 ХК Украины). Законом предусмотрена также возможность уменьшения судом в отдельных случаях размера штрафных санкций, если надлежащие к уплате штрафные санкции излишне велики по сравнению с убытками заготовителя или же если нарушением обязательства не причинен ущерб другим участникам хозяйственных отношений (см. комментарий к ст. 233 ХК Украины).

§ 3. Энергоснабжение

Статья 275. Договор энергоснабжения

1.По договору энергоснабжения энергоснабжающее предприятие (энергопоставщнк) отпускает электрическую энергию, пар, горячую и перегретую воду (далее — энергию) потребителю (абоненту), который обязан оплатить принятую энергию и соблюдать предусмотренный договором режим ее использования, а также обеспечить безопасную эксплуатацию используемого им энергетического оборудования.

2.Отпуск энергии без оформления договора энергоснабжения не допускается.

3.Предметом договора энергоснабжения являются отдельные виды энергии с •(именованием, предусмотренным в государственных стандартах или технических условиях.

4.Производители и поставщики энергии, занимающие монопольное положение, в частности субъекты естественных монополий, обязаны заключить договор энергоснабжения по требованию потребителей, имеющих технические средства для получения энергии. Разногласия, возникающие при заключении такого договора, регулируются в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

5.Энергоснабжающие предприятия других, кроме государственной и коммунальной, форм собственности могут принимать участие в обеспечении энергией любых потребителей, в том числе через государственную (коммунальную) энергосеть, на условиях, определенных соответствующими договорами.

1. Энергоснабжение — одна из форм осуществления хозяйственно-торговой деятельности субъектов хозяйствования (см. комментарий к ст. 263 ХК Украины). Вместе с тем энергоснабжение можно определить как предоставление энергии определенного вида потребителю с помощью технических средств передачи и распределения энергии на основании договора. Договор энергоснабжения предусмотрен также ст. 714 ГК Украины, где он рассматривается как разновидность договора купли-продажи. Следует отметить, что ХК Украины не содержит норм, которые бы не охватывались предметом регулирования ГК Украины.

Правовое регулирование отдельных видов договоров снабжения энергетическими т другими ресурсами (кроме ГК Украины и ХК Украины) осуществляется с помощью: специального законодательства по этим вопросам, основными из которых являются: законы Украины «Об электроэнергетике» от 16 октября 1997 г.; «Об энергосбережении» от 1 июля 1994 г.; Положение о порядке отключения потребителей от источников энергоснабжения, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 31 августа 1995 г.; Правила пользования электрической энергией, утвержденные постановлением Национальной комиссии по вопросам регулирования электроэнергетики Украины от 31 июля 1996 г.; Правила пользования электрической энергией для населения, утвержденные Постановлением Кабинета Министров Украины от 26 июля 1999 г.; Положение о порядке проведения расчетов за электрическую энергию, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 19 июля 2000 г.; Порядок снабжения электрической энергией потребителей, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 9 апреля 2002 г., и т. п.

Правовой формой, которая опосредствует потребление энергетических и других ресурсов, является договор энергоснабжения, по которому энергоснабженческое предприятие (энергопоставщик) отпускает электрическую энергию, пар, горячую и перегрет) к воду потребителю (абоненту), который обязан оплатить принятую энергию и придерживаться предусмотренного договором режима ее использования, а также обеспечить безопасную эксплуатацию используемого им энергетического оборудования.

Для юридической характеристики договора энергоснабжения характерным является то, что указанный договор консенсусный, платный, взаимный и принадлежит к публичным договорам.

2. Потребление энергии возможно лишь на основании договора с энергопоставщиком В связи с этим часть 2 комментируемой статьи устанавливает запрет на отпуск энергия без оформления договора энергоснабжения. Исключениями из этого правила являются ситуации, предусмотренные специальным законодательством (в частности, Законом Украины «О правовом режиме чрезвычайного состояния», ст. 23 Закона Украины «Об электроэнергетике»).

3. Часть 3 комментируемой статьи отдельно указывает предмет договора энергоснабжения, которым являются отдельные виды энергии с наименованиями, предусмотренными в государственных стандартах или технических условиях.

4. Энергопоставщики осуществляют снабжение электрической энергией на закрепленной территории и не имеют права отказать потребителю, находящемуся на этой территории, в снабжении электрической энергией (ст. 24 Закона Украины «Об электроэнергетике»). Потребители электрической энергии имеют право на: 1) подключение к электрической сети в случае выполнения правил пользования энергетическими и другими ресурсами; 2) выбор поставщика энергетических и других ресурсов; 3) получение информации относительно качества энергетической энергии, цен, порядка оплаты, условий и режимов ее потребления; 4) получение энергетических ресурсов, качественные характеристики которых определены государственными стандартами; 5) возмещение убытков причиненных в результате нарушения его прав согласно законодательству. Вместе с тем потребители электроэнергии обязаны: придерживаться требований нормативно-технических документов и договора о снабжении энергией, обеспечить безопасную эксплуатацию своих энергетических средств и их надлежащее состояние.

Норма, установленная частью 4 комментируемой статьи, обязывает производителей и поставщиков энергии, которые занимают монопольное положение, в частности, субъектов естественных монополий, заключать договор энергоснабжения по требованию потребителей, имеющих технические средства для получения энергии.

В соответствии с Законом Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г. субъект естественной монополии —"это субъект хозяйствования (юридическое лицо) любой формы собственности (монопольное образование), который производит (реализует) товары на рынке и находится в состоянии естественной монополии (в частности, к сфере их деятельности отнесены: передача и распределение электрической энергии; централизованное водоснабжение и водоотвод; централизованная поставка тепловой энергии и т. п.).

Обязанность субъектов естественных монополий заключать договор энергоснабжения касается тех потребителей, которые имеют технические средства для получения энергии. Разногласия, возникающие при заключении такого договора, регулируются в соответствии с требованиями ХК Украины (в частности, ст. 181).

5. Часть 5 комментируемой статьи предоставляет энергоснабженческим предприятиям других, кроме государственной и коммунальной, форм собственности право принимать участие в обеспечении энергией любых потребителей, в том числе через государственную (коммунальную) энергосеть, на условиях, определенных соответствующими договорами.

Энергоснабженческие предприятия, осуществляющие деятельность по передаче электрической энергии с использованием собственных сетей, обязаны обеспечить равный доступ к этим сетям всех субъектов предпринимательской деятельности, которые получили в установленном порядке лицензию на осуществление соответствующего вида деятельности и заключили договор на передачу электрической энергии.

Статья 276. Количество и качество энергии. Сроки, цены и порядок расчетов по договору энергоснабжения

1.Общее количество отпускаемой энергии определяется по согласованию сторон. В случае, если энергия выделяется в счет заказа на приоритетные государственные нужды (лимита), энергопоставщик не имеет права уменьшать абоненту этот лимит без его согласия.

2.Предложения абонента о количестве и видах энергии, сроках ее отпуска являются приоритетными при наличии производственных возможностей у энергопоставщика.

3.Показатели качества энергии согласуются сторонами на основании государственных стандартов или технических условий путем согласования перечня (величины) показателей, поддержание которых является обязанностью для сторон договора.

4.Сроки поставки энергии устанавливаются сторонами в договоре исходя, как правило, из необходимости обеспечения ее ритмичного и бесперебойного поступления абоненту. Основным учетным периодом энергоснабжения является декада, с корректировкой объемов в течение суток. Стороны могут согласовывать поставку энергии в течение суток по часам, а также время и длительность максимальных и минимальных нагрузок.

5.Количество энергии, недополученной в предыдущие периоды по вине энергопоставщика, подлежит пополнению по требованию абонента. Если энергия не выбрана абонентом или недополучена им для обогрева в связи с благоприятными погодными условиями, пополнение недополученной энергии осуществляется по согласованию сторон.

6.Расчеты по договорам энергоснабжения осуществляются на основании цен (тарифов), установленных в соответствии с требованиями закона.

7.Оплата отпускаемой энергии осуществляется, как правило, в форме предварительной оплаты. По согласованию сторон могут применяться плановые платежи с последующим пересчетом или оплата, которая проводится за фактически отпущенную энергию.

8.В случае, если абонент имеет собственный энергоисточник и отпускает энергию в сети энергопоставщика, допускаются расчеты по сальдо взаимно полученной энергии.

1. Комментируемая статья содержит нормы, которые определяют количество и качество энергии, сроки, цену и порядок расчетов по договору энергоснабжения. По общему правилу, общее количество отпускаемой энергии определяется по согласованию сторон Для определения договорных величин потребления электрической энергии и мощности на последующий год потребитель не позднее даты, определенной сторонами в договоре, предоставляет поставщику электрической энергии сведения о размере ожидаемого потребления электрической энергии. В случае непредоставления потребителем указанных сведений в установленный срок размер ожидаемого потребления электрической энергии на последующий год устанавливается поставщиком электрической энергии на уровне соответствующих периодов текущего года. Договорные (предельные) величины доводятся поставщиком электрической энергии до сведения потребителя письменным сообщением, которое является неотъемлемой частью договора, не позднее, чем за десять дней до начала следующего расчетного периода.

Исключение из этого правила — отпуск энергии в счет заказа на приоритетные государственные нужды (лимит), когда без согласия абонента лимит не может быть уменьшен энергопоставщиком.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи предложения абонента относительно количества и видов энергии, сроков ее отпуска являются приоритетными при наличии производственных возможностей у энергопоставщика. То есть при наличии производственных мощностей энергопоставщика приоритет должен предоставляться предложениям абонента о количестве, видах энергии и сроках ее отпуска.

3. При определении по договоренности сторон показателей качества энергии обязательно использование государственных стандартов или технических условий. К такому выводу можно прийти, анализируя содержание ч. 3 комментируемой статьи, в соответствии с которой показатели качества энергии согласовываются сторонами на основании государственных стандартов или технических условий путем согласования перечня (величины) показателей, соблюдение которых является обязанностью для сторон договора.

Качество электрической энергии — это перечень определенных Государственным комитетом Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики значений показателей качеств электрической энергии в значениях нормально допустимых и предельно допустимых норм качества электрической энергии, в случае соблюдения которых обеспечивается электромагнитная совместимость электрических сетей электропо-ставляющей организации и электроустановок потребителей электрической энергии.

4. Часть 4 комментируемой статьи регулирует вопрос определения сроков снабжения электрической энергии. В частности, сроки снабжения энергии устанавливаются сторонами в договоре исходя, как правило, из необходимости обеспечения ее ритмичного и бесперебойного поступления абоненту.

Декада — основной учетный период энергоснабжения при определении сроков снабжения энергии. При этом осуществляется корректировка объемов в течение суток и возможно согласование сторонами снабжения энергии по часам, а также времени и длительности максимальных и минимальных нагрузок.

Для разных поставщиков электрической энергии по урегулированному тарифу органом, осуществляющим централизованное диспетчерское управление, могут устанавливаться различные часы начала максимума нагрузки энергосистемы в зависимости от суточного графика нагрузки объединенной энергосистемы Украины (например, п. 5.5 Правил пользования электрической энергией). Для потребителей, которые рассчитываются за употребленную электроэнергию по тарифам, дифференцированным по периодам времени, начало и длительность периода контроля максимума нагрузки устанавливается в соответствии с началом и длительностью пиковой зоны.

5. Часть 5 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда количество энергии недополучено в предыдущие периоды по вине энергопоставщика. В таком случае недополученное по вине энергопоставщика в предыдущие периоды количество энергии подлежит пополнению по требованию абонента. Если энергия не выбрана абонентом или недополучена им для обогрева в связи с благоприятными погодными условиями, пополнение недополученной энергии осуществляется по согласованию сторон.

Энергопоставщики несут ответственность перед потребителями электрической энергии в размере пятикратной стоимости недополученной электрической энергии в случае прерывания энергоснабжения по вине энергопоставщика.

6. В соответствии с ч. 6 комментируемой статьи расчеты по договорам энергоснабжения осуществляются на основании цен (тарифов), установленных в соответствии с требованиями закона (например, ст. 17 Закона Украины «Об электроэнергетике»). Тарифы на передачу и снабжение электрической энергии местными (локальными) электросетями регулируются Национальной комиссией электроэнергетики Украины (НКРЭ). Кроме того, согласно Закону Украины «Об электроэнергетике», устанавливающим порядок проведения расчетов за электроэнергию, расчеты осуществляются через распределительные счета, которые открываются в учреждениях уполномоченных банков всем энергопоставщикам, осуществляющим поставки электроэнергии на закрепленной территории.

Формирования оптовых тарифов на электрическую энергию осуществляются на оптовом рынке электрической энергии Украины согласно договорам. Розничная цена на электрическую энергию формируется энергопоставщиками согласно условиям и правилам осуществления предпринимательской деятельности по поставкам электрической энергии.

Предприятия, которые поставляют электрическую энергию сетями, не являющимися их собственностью, должны покупать электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии Украины и вносить плату за пользование местными (локальными) электрическими сетями. Поставки электрической энергии потребителям указанными предприятиями осуществляются по тарифам, обусловловленным в договорах по поставкам электрической энергии.

Убытки энергопоставщиков от предоставления льгот по оплате за употребленную электрическую энергию отдельным категориям бытовых потребителей возмещаются за счет источников, определенных законодательными актами, предусматривающих соответствующие льготы.

7. Комментируемая статья содержит положение об оплате отпускаемой энергии. Так, оплату отпускаемой энергии производят, как правило, в форме предварительной оплаты. По согласованию сторон могут применяться плановые платежи с последующим пересчетом или оплата, осуществляемая за фактически отпущенную энергию. Кроме того, по договоренности сторон договора срок окончательного расчета может быть установлен до окончания расчетного периода. Потребители, которые покупают электроэнергию у энергопоставщиков, вносят плату за нее на распределительные счета. Аналогичный порядок установлен для расчетов за электроэнергию между энергопоставщиками и оптовым поставщиком.

Начало и длительность расчетного периода для расчета платы за употребленную электрическую энергию, сроки осуществления оплаты промежуточных платежей и окончательного расчета указываются в договоре.

8. В соответствии с ч. 8 комментируемой статьи в случае, если абонент имеет собственный энергоисточник и отпускает энергию в сети энергопоставщика, допускаются расчеты по сальдо взаимно полученной энергии.

Статья 277. Правила пользования энергией

1.Абоненты пользуются энергией с соблюдением правил пользования энергией соответствующего вида, которые утверждаются Кабинетом Министров Украины.

2.Правилами могут быть предусмотрены типовые договоры поставки отдельных видов энергии.

3.Абонент имеет право отпускать энергию присоединенным к его сетям вторичным потребителям (субабонентам). В этом случае субабоненты заключают договор энергоснабжения с абонентом и имеют права и несут обязанности абонента, а абонент имеет права и несет обязанности энергопоставщика.

4.Абонент обязан сообщить перечень субабонентов энергопоставщику, имеющему право контроля энергосетей и приборов субабонентов и право контроля за соблюдением субабонентами правил пользования энергией.

5. Ответственность за нарушение правил пользования энергией устанавливается законом.

1. В соответствии с частью 1 комментируемой статьи абоненты пользуются энергией с соблюдением правил пользования энергией соответствующего вида, которые утверждаются Кабинетом Министров Украины. Так, Правила пользования электрической энергией для населения, а также Типовой договор на пользование электрической энергией утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 26 июля 1999 г. № 1357.

2. Согласно части 2 комментируемой статьи Правилами могут быть предусмотрены типовые договоры поставок отдельных видов энергии. Так, Правила предоставления населению услуг по водо-теплоснабжению и водоотводу, а также Типовой договор о предоставлении населению услуг по водо-, теплоснабжению и водоотводу, утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 30 декабря 1997 г. № 1497.

Детально отношения энергопоставщиков и потребителей энергии урегулированы Правилами пользования электрической энергией, утвержденными постановлением НКРЭ от 31 июля 1996 г. (с изменениями и дополнениями), Договором на пользование электрической энергией, который прилагается к этим Правилам, Правилами пользования тепловой энергией, утвержденными приказом Минэнерго и Госстроя от 28 октября 1999 г. и прилагаемыми к ним типовыми договорами о поставке тепловой энергии в виде горячей воды и о поставке тепловой энергии в виде пара.

3. Комментируемая статья в части 3 закрепляет правило, в соответствии с которым абонент имеет право отпускать энергию присоединенным к его сетям вторичным потребителям (субабонентам). В этом случае субабоненты заключают договор энергоснабжения с абонентом и имеют права и несут обязанности абонента, а абонент имеет права и несет обязанности энергопоставщика.

Отношения между потребителями и субпотребителями, в том числе их взаимная ответственность, регулируются договором об общем использовании технологических электрических сетей основного потребителя, который заключается между ними на основе типового договора.

Основные потребители, для которых предоставление услуг по передаче электрической энергии не основной вид деятельности и которые не являются энергопоставляющими организациями, не имеют права отказать субпотребителям в случае соблюдения последними требований Правил заключения договоров об общем использовании технологических электрических сетей основного потребителя, если относительно субпотребителей они — монополисты по передаче электрической энергии.

4. Контрольные полномочия энергопоставщика (контроль энергосетей и приборов, контроль за соблюдением правил пользования энергией) распространяются и на субабонентов. В связи с этим часть 4 комментируемой статьи закрепляет обязанность абонента сообщить перечень субабонентов энергопоставщику, который имеет право контроля энергосетей и приборов субабонентов и право контроля за соблюдением субабонентами правил пользования энергией.

Договор об общем использовании технологических электрических сетей основного потребителя согласовывается с поставщиком электрической энергии в части соблюдения показателей качества электрической энергии, режимов потребления и применения ограничения поставок электрической энергии в случае задолженности субпотребителя за электрическую энергию.

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи ответственность за нарушение правил пользования энергией устанавливается законом. Потребители (кроме населения) в случае превышения договорной величины потребления электрической энергии за расчетный период платят энергопоставщикам пятикратную стоимость разницы фактически потребленной и договорной величины (ст. 24 Закона Украины «Об электроэнергетике»). В случае отпуска электрической энергии, параметры которой находятся вне границ показателей, отмеченных в договоре пользования электрической энергией, энергопоставщик несет ответственность в размере 25 % стоимости такой электроэнергии.

В случае превышения договорной величины мощности потребители (кроме населения) платят энергопоставщикам пятикратную стоимость разницы между наибольшей величиной мощности, зафиксированной в течение расчетного периода, и договорной величиной мощности.

Потребитель, электрическая энергия которому поставляется энергопоставщиком, осуществляющим предпринимательскую деятельность по поставкам электрической энергии на закрепленной территории, обязан оплатить ее стоимость исключительно средствами с их перечислением на текущий счет энергопоставщика со специальным режимом пользования. В случае проведения потребителем расчетов в другой форме и/или уплаты средств на другие счета такие средства, как оплата употребленной электрической энергии, не учитываются.

В соответствии со ст. 26 Закона Украины «Об электроэнергетике» потребитель энергии несет ответственность за нарушение условий договора с энергопоставщиком и правил пользования электрической и тепловой энергией.

§ 4. Биржевая торговля

Статья 278. Торгово-биржевая деятельность

1. Осуществление торгово-биржевой деятельности имеет целью организацию и регулирование торговли путем оказания услуг субъектам хозяйствования в осуществлении ими торговых операций специально образованной хозяйственной организацией — товарной биржей.

2. Правовые условия создания и деятельности товарных бирж, а также основные правила осуществления торгово-биржевой деятельности определяются настоящим Кодексом, принятыми в соответствии с ним законами и иными нормативно-правовыми актами.

1.

Частью 1 комментируемой статьи установлена цель осуществления торгово-биржевой деятельности. Биржевая торговля — одна из форм организованного рынка, то есть рынка, функционирующего по установленным правилам. Возникновение этого рынка обусловлено потребностями развития как собственно производства, так и сферы обращения, которая связывает производителей друг с другом, а также с конечными потребителями продукции и услуг. С точки зрения биржевой деятельности, рынок — это совокупность отношений, связанных с процессом купли-продажи товаров. В этом смысле организованный рынок — это организованные определенным образом отношения купли-продажи разнообразных активов: товаров, услуг, ценных бумаг и т. п. Общими для любых организованных рынков являются такие черты: 1) наличие утвержденных правил торговли, расчетов и поставок; 2) существование организации, управляющей рынком; 3) регулирование со стороны государства и негосударственных организаций работы рынка; 4) концентрация спроса и предложений во времени и пространстве.

Биржевая торговля организуется самими торговцами для облегчения процесса торговли, для формирования ее более эффективного и рационального механизма, а в дальнейшем — для защиты интересов как продавцов, так и покупателей от неблагоприятных колебаний цен. Торгово-биржевая деятельность осуществляется специально созданными хозяйственными организациями — товарными биржами.

Биржа как классический институт рыночной экономики, формирующий общий рынок товаров, имеет ряд разнообразных функций (подробнее см. комментарий к ст. 279 настоящего Кодекса).

Кроме отмеченных в законе функций, биржа: 1) выполняет функцию товарораспределительного механизма, благодаря которому товар распределяется между потребителями по реальной цене, формируемой на основании соотношения спроса и предложений; 2) выполняет функцию концентрации спроса и предложения на товары; 3) с помощью механизма биржевой спекуляции выравнивает спрос и предложение на товары, уменьшая опасность резкого колебания цен; 4) осуществляет котировку цен, которая представляет собой определение средней, реальной цены на товар с учетом рыночной конъюнктуры; 5) осуществляет разработку биржевых контрактов, включающих стандартизацию требований к характеристикам биржевых товаров, установление единых требований к расчетам по биржевым соглашениям и т. п.; 6) осуществляет биржевой арбитраж: 7) гарантирует выполнение биржевых соглашений с помощью биржевых систем клиринга и расчетов; 8) осуществляет биржевое страхование (хеджирование) участников биржевой торговли от неблагоприятных для них колебаний цен.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи правовые условия создания и деятельности товарных бирж, а также основные правила осуществления торгово-биржевой деятельности определяются настоящим Кодексом, а также Законом Украины «О товарной бирже» от 10 декабря 1991 г. (в редакции от 15 мая 2003 г.). Отношения, которые возникают во время размещения, обращения ценных бумаг и осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке, регулируются Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г.

Статья 279. Товарная биржа

1.Товарная биржа является особым субъектом хозяйствования, который оказывает услуги в заключении биржевых сделок, выявлении спроса и предложений на товары, товарных цен, изучает, упорядочивает товарооборот и содействует связанным с ним торговым операциям.

2.Товарная биржа является юридическим лицом, действует на принципах самоуправления и хозяйственной самостоятельности, имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс, счета в учреждениях банка, печать со своим наименованием.

3.Товарная биржа создается на основе добровольного объединения заинтересованных субъектов хозяйствования. Учредителями и членами товарной биржи не могут быть органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и коммунальные предприятия, учреждения и организации, которые полностью или частично содержатся за счет Государственного бюджета Украины или местных бюджетов.

4.Учреждение товарной биржи осуществляется путем заключения учредителями соглашения, определяющего порядок ее создания, состав учредителей, их обязанности, размер и сроки уплаты паевых, вступительных и периодических взносов. Учредители уплачивают паевой взнос.

5.Товарная биржа действует на основании устава, который утверждается учредителями биржи.

6.Государственная регистрация товарной биржи проводится в соответствии с требованиями статьи 58 настоящего Кодекса.

7.Товарная биржа не занимается коммерческим посредничеством и не имеет целью получение прибыли.

8.Товарная биржа осуществляет свою деятельность на принципах равноправия участников биржевых торгов, публичного проведения биржевых торгов, применения свободных (рыночных) цен.

1. Частью 1 комментируемой статьи определяются понятие и характерные признаки такого действующего на рынке специфического субъекта, как товарная биржа. В целом здесь воспроизводится нормативное определение товарной биржи, содержащееся в ст. 1 Закона Украины «О товарной бирже» от 10 декабря 1991 г. (в редакции от 15 мая 2003 г.), в соответствии с которым товарная биржа является организацией, объединяющей юридических и физических лиц, осуществляющих производственную и коммерческую деятельность, и имеет целью оказание услуг в заключении биржевых соглашений, выявлении товарных цен, спроса и предложений на товары, изучении, упорядочении и облегчении товарооборота и связанных с ним торговых операций.

Основными задачами товарной биржи являются: 1) предоставление услуг в заключении биржевых соглашений; 2) выявление товарных цен, спроса и предложений на товары; 3) изучение, упорядочение и облегчение товарооборота и связанных с ним торговых операций.

Таким образом, товарная биржа является организацией, созданной для специфической деятельности.

2. Вместе с тем подчеркивается, что биржа — это юридическое лицо, которое действует на основаниях самоуправления, выступает как самостоятельный субъект в имущественных, организационных и других отношениях. Отмечается также, что товарная биржа как юридическое лицо имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс, собственные текущие и иные (депозитные) счета в банках, печать со своим наименованием.

3. Часть 3 комментируемой статьи еще раз указывает на добровольность создания товарной биржи путем объединения заинтересованных в этом лиц — юридических и физических, которые являются субъектами хозяйствования. Кроме этого, норма содержит ограничение свободы вхождения в состав учредителей (участников) товарной биржи определенных категорий субъектов. Так, учредителями и членами товарной биржи не могут быть органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и коммунальные предприятия, учреждения и организации, которые полностью или частично содержатся за счет Государственного бюджета Украины или местных бюджетов.

4. Учреждение товарной биржи осуществляется путем заключения учредителями соглашения. Членами товарной биржи в соответствии с законом являются учредители, а также принятые в ее состав согласно уставу биржи отечественные и иностранные юридические и физические лица. Порядок принятия в члены биржи и выбытия из состава ее членов определяется уставом товарной биржи.

Членство в бирже предоставляет некоторые права и требует соблюдения определенных обязанностей.

Основное право, которое получает член биржи, — это разрешение самостоятельно заключать сделки в биржевой яме (биржевом кольце). Это право предоставляется не автоматически, а лишь после того, как этот член биржи проходит соответствующую подготовку и сдает (успешно) экзамен на компетентность. После этого он получает значок или удостоверение маклера (брокера), что открывает доступ в биржевую яму.

Второй важной привилегией является то, что члены биржи несут меньшие расходы за проведение биржевых операций. Обычно не члены биржи оплачивают биржевой сбор за регистрацию каждой заключенной сделки, проходящей через биржу.

Наконец, важным преимуществом членов биржи является то, что они принимают участие в управлении биржей, могут изменять Правила биржевой торговли, определять условия типовых контрактов при их разработке и т. п. (получать рыночную информацию раньше других).

В обязанности членов биржи входит:

— необходимость платить ежегодный сбор;

— в некоторых случаях (на биржах развитых стран) члены биржи несут коллективную ответственность в случае краха биржи. Например, такое правило существует на Лондонской бирже металлов, где в 1985 г. члены биржи должны были оплатить 300 млн долларов для того, чтобы покрыть расходы (по олову);

— выполнять правила и устав.

Непосредственное участие в биржевой торговле принимают лишь члены биржи.

Участниками биржевой торговли являются члены биржи и лица, которые имеют право принимать участие в торгах.

Вступительный взнос члена биржи должен равняться стоимости «биржевого места», которая определяется исходя из спроса и предложения на «биржевое место». Лицо, оплатившее паевой или вступительный взнос, приобретает право владельца «биржевого места» и может приобретать свои членские права, а также продавать эти права по правилам, установленным биржевым комитетом (советом биржи).

Виды и размер взносов устанавливаются в договоре об учреждении биржи. Взносы могут быть паевыми, вступительными и периодическими.

Паевые взносы платят лица, являющиеся учредителями товарной биржи. Вступительные взносы платят другие участники, вступающие в товарную биржу после ее учреждения. Периодические взносы — это установленные товарной биржей взносы, которые периодически (то есть в установленные сроки) платят члены биржи.

5. Деятельность товарной биржи осуществляется в соответствии с Законом Украины «О товарной бирже», настоящим Кодексом, действующим законодательством Украины, уставом биржи, правилами биржевой торговли и биржевого арбитража.

Статьей 6 Закона Украины «О товарной бирже» в уставе товарной биржи определяются: 1) наименование и местонахождение биржи; 2) состав учредителей; 3) предмет и цель деятельности биржи; 4) виды фондов, которые образуются биржей, и их размеры; 5) органы управления биржей, порядок их образования и компетенция, организационная структура биржи; 6) порядок принятия в члены биржи, и прекращения членства; 7) права и обязанности членов биржи и биржи в отношении третьих лиц, а также членов биржи перед биржей и биржи перед ее членами; 8) порядок и условия применения санкций; 9) имущественная ответственность членов биржи; 10) порядок прекращения биржи.

В уставе могут предусматриваться и другие положения, касающиеся создания и деятельности товарной биржи.

6..Невзирая на свой специфический статус, товарная биржа является юридическим лицом, поэтому ее государственная регистрация осуществляется в соответствии с требованиями ст. 58 настоящего Кодекса.

7. Часть 7 комментируемой статьи относит товарную биржу к некоммерческим юридическим лицам, указывая, что товарная биржа не занимается коммерческим посредничеством и не имеет целью получение прибыли. Это означает, что товарная биржа как субъект права не осуществляет никакой коммерческой деятельности и не может иметь целью получение прибыли. Она создается с целью предоставления услуг в заключении биржевых соглашений, выявления товарных цен, спроса и предложений на товары, изучения, упорядочения и облегчения товарооборота и связанных с ним торговых операций.

8. Частью 8 комментируемой статьи установлены основные принципы осуществления деятельности товарной биржей. К ним относятся равноправие участников биржевых торгов, публичное проведение таких -торгов и применение свободных (рыночных) цен. Это положение полностью воспроизводит норму ст. 2 Закона Украины «О товарной бирже».

Статья 280. Права и обязанности товарной биржи

1. Товарная биржа имеет право:

устанавливать в соответствии с законодательством собственные обязательные для всех участников торгов правила биржевой торговли и биржевого арбитража;

устанавливать вступительные и периодические взносы для членов биржи, размер платы за услуги, оказываемые биржей;

устанавливать и взыскивать в соответствии с уставом биржи плату за регистрацию сделок на бирже, а также санкции за нарушение устава биржи и биржевых правил;

создавать подразделения биржи и утверждать положения о них;

учреждать арбитражные комиссии для разрешения споров в торговых сделках;

разрабатывать с учетом государственных стандартов собственные стандарты и типовые контракты;

заключать сделки с другими биржами, иметь своих представителей на биржах, в том числе расположенных за пределами Украины;

издавать биржевые бюллетени, справочники и другие информационные и рекламные издания;

решать другие вопросы, предусмотренные законом.

2. Товарная биржа обязана:

создавать условия для проведения биржевой торговли;

регулировать биржевые операции;

регулировать цены на товары, допускаемые к обороту на бирже;

оказывать членам и посетителям биржи организационные, информационные и другие услуги;

обеспечивать сбор, обработку и распространение информации, касающейся конъюнктуры рынка.

1.Частью I комментируемой статьи установлены права товарной биржи, которые повторяют соответствующие положения Закона Украины «О товарной бирже». Кроме приведенных настоящим Кодексом прав, в соответствии с Законом товарная биржа также имеет право: 1) устанавливать иные денежные сборы, кроме вступительных и периодических взносов для членов биржи и размеров платы за услуги, которые оказываются биржей; 2) останавливать на некоторое время биржевую торговлю, если цены биржевых сделок в течение дня отклоняются более чем на определенный биржевым комитетом (советом биржи) размер; 3) вносить в государственные органы предложения по вопросам, касающимся биржевой деятельности.

Право товарной биржи устанавливать в соответствии с законодательством собственные обязательные для всех участников торгов правила биржевой торговли и биржевого арбитража означает свободу биржи в создании этих локальных документов.

Право создавать подразделения биржи и утверждать положения о них должно осуществляться с учетом положений ст. 12 Закона Украины «О товарной бирже», которой установлена организационная структура биржи. Согласно ст. 12 Закона о товарной бирже «Организационная структура товарной биржи» для управления товарной биржей и обеспечения ее функций на бирже создается исполнительная дирекция и специальные подразделения: расчетная палата, биржевой арбитраж, котировальная комиссия и иные подразделения и вспомогательные службы, необходимые для ее деятельности.

Подразделения биржи действуют на основании положений, утвержденных общими собраниями членов товарной биржи или уполномоченным ими органом.

Анализ положений Закона «О товарной бирже» приводит к выводу, что ее организационная структура представляет собой достаточно сложное образование и содержит такие элементы:

1) орган управления, обеспечивающий управление биржей, реализацию ее гражданской и иной правосубъектности (исполнительная дирекция);

2) структурные подразделения биржи не имеют права юридического лица, но специальные подразделения и вспомогательные службы, являющиеся ее важными составными частями, обеспечивают функционирование биржи, ее жизнедеятельность.

Причем, исходя из содержания ст. 12 Закона о товарной бирже, названные подразделения и службы могут быть разделены на два вида: обязательные и факультативные. К обязательным относятся названные прямо в указанной норме и создание которых обязательно для каждой биржи (или формально хотя бы имеющей товарный отдел). Это расчетная палата, биржевой арбитраж, котировальная комиссия. Кроме них, могут быть и факультативные (необязательные) подразделения и службы. К ним относятся, например, информационно-справочный отдел, экспертное бюро, отдел рекламы, аналитический отдел и т. п.

Очень большое значение в обеспечении функционирования механизма биржевой торговли имеет биржевая информация, которая должна отображаться в биржевых бюллетенях, справочниках и т. п.

По своему характеру она может быть текущей и итоговой (сведенной).

Текущая информация — это информация о последних сделках, заключенных на бирже. На многих биржах она выводится в виде бегущей строки и имеет название «тикерной информации».

Текущая информация обычно составляет коммерческую тайну и доступ к ней возможен лишь для участников торгов, аккредитованных на этой бирже.

Сведенная информация отображает конечные результаты биржевой сессии.

Право разрабатывать с учетом государственных стандартов собственные стандарты и типовые контракты означает, что биржи определяют характер сделок, которые могут заключаться на бирже. Они также утверждают стандартные контракты, их объемы и т. п.

На бирже осуществляется торговля контрактами на поставки реального товара, форвардными контрактами, фьючерсами и опционами. Следует иметь в виду, что на товарной и фондовой биржах заключаются разные виды сделок.

На товарной бирже заключаются: сделки на реальный товар (соглашение-спот) и форвардные сделки (с премией, с залогом, стеллажные).

Сделка на реальный товар (соглашение-спот) заключается на товар, имеющийся в наличии, цена товара определяется как текущая рыночная цена, складывающаяся под воздействием спроса и предложения. Это сделка с так называемым немедленным выполнением.

Такие сделки рискованны менее других и оформляются договором купли-продажи. Их цель — физический переход товара от продавца к покупателю. Они еще называются кассовыми соглашениями ((Т+2) — оплата в течение 2 дней).

Сделки с отложенным сроком поставки — это форвардные сделки. Цена по таким сделкам фиксируется в момент заключения сделки, исходя из текущей цены и возможных прогнозов ее изменения.

Форвардный контракт, с одной стороны, обеспечивая гарантированную поставку товара по фиксированной цене, с другой — связывая обязательствами продавца и покупателя, не дает возможности отказаться от него в случае неблагоприятного и непредвиденного изменения цен. Форвардный контракт мало подходит для биржевой игры на увеличение или уменьшение цены.

Форвардные сделки считаются рискованными, потому что возможны убытки как у продавца, так и у покупателя ввиду невыполнения сделки или задержки ее выполнения.

Чтобы снизить риск, связанный с этими сделками, биржевая практика предлагает разновидности форвардного соглашения.

К ним относят сделки с залогом, .сделки с премией, стеллажные сделки.

Стеллаж — вид срочной сделки, по которой плательщик премии приобретает право сам определить свое положение в сделке, то есть при наступлении срока объявить себя покупателем или продавцом, причем он обязан или купить у своего контрагента, получателя премии, бумаги по высшему курсу, или продать их по низшему курсу, зафиксированным в соглашении. Эти курсы называются точками стеллажа. В отличие от других видов срочных сделок, при стеллаже плательщик премии выигрывает как от увеличения, так и от снижения курсов, если они выйдут за пределы пунктов стеллажа. Получатель премии рассчитывает, напротив, на постоянство курса. Если до времени ликвидации сделки курсы не выйдут за пределы точек стеллажа, выигрыш будет на его стороне.

Сделки с премией могут быть сложными (при которых плательщик объединяет две противоположных сделки, то есть платит премию двум своим контрагентам, с одним из которых заключает сделку на покупку, а с другим — на продажу).

Кратные сделки с премией — это договоры, при которых один из контрагентов получает право (за определенную премию в интересах другой стороны) увеличить во столько-то раз количество товара, надлежащего согласно условиям сделки к передаче или приемке.

Сделки на фондовой бирже разделяют в зависимости от срока их выполнения на кассовые (которые подлежат немедленному выполнению (Т+О)) и срочные (по которым продавец обязуется предоставить ценные бумаги к установленному сроку, а покупатель — принять их и оплатить по условиям сделки).

Срочные соглашения разделяют по механизмам заключения на твердые, фьючерсные, пролонгированные и опционные.

Твердые сделки — сделки, обязательные к выполнению в установленный срок по твердой цене. Они заключаются на различный объем ценных бумаг и срок исходя из реальных потребностей контрагента.

Фьючерсные и опционные сделки — это сделки с производными ценными бумагами — фьючерсами и опционами.

Пролонгированные сделки используют биржевые спекулянты, когда конъюнктура рынка не отвечает их планам и они переносят срок выполнения кассовой сделки.

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит перечень обязанностей товарной биржи, установленных также в Законе «О товарной бирже». Их можно разделить на обеспечительные (установлены для обеспечения условий эффективной биржевой торговли), установленные для урегулирования биржевых операций и обслуживающие (оказание членам биржи и посетителям разнообразных услуг).

Статья 281. Правила биржевой торговли. Биржевые торги

1.Правила биржевой торговли разрабатываются в соответствии с законодательством и являются основным документом, регламентирующим порядок осуществления биржевых операций, ведения биржевой торговли и разрешения споров по этим вопросам.

2.Правила биржевой торговли утверждаются общим собранием членов товарной биржи или уполномоченным им органом.

3.Биржевыми торгами являются торги, которые публично и гласно проводятся в торговых залах биржи при участии членов биржи по товарам, допущенным к реализации на бирже в порядке, установленном правилами биржевой торговли.

4.Биржевые операции разрешается осуществлять только членам биржи или брокерам — гражданам, зарегистрированным на бирже в соответствии с ее уставом для выполнения поручений членов биржи, которых они представляют, по осуществлению биржевых операций.

1. Правила биржевой торговли определяются биржами самостоятельно и могут быть разными на разных биржах. Однако есть основные принципы биржевой торговли, которые определяются законодательством и общие для всех бирж.

Правила биржевой торговли регулируют следующие вопросы:

— порядок проведения биржевых сессий;

— виды биржевых сделок и порядок их заключения;

— перечень основных структурных подразделений биржи и их функции;

— порядок расчетов по заключенным сделкам;

— порядок котировки цен;

— меры контроля над ценообразованием с целью недопущения резких колебаний цен, установки их верхней и нижней границ;

— размеры сборов за услуги биржи;

— ответственность за нарушение Правил биржевой торговли.

Биржевые торги на бирже происходят в течение так называемых биржевых сессий. Биржевыми сессиями обычно называют торги в официально отведенное администрацией биржи время, в течение которого участники биржи имеют право заключать сделки. Установление времени, в течение которого должны состояться торги, играет важную роль. Расписание торгов составляется таким образом, чтобы учесть режим работы других бирж, на которых осуществляется торговля теми же товарами. Это дает возможность участникам торгов, используя информацию о ценах на других биржах, проводить арбитражные

операции.

На товарной бирже запрещаются: 1) купля-продажа товаров (контрактов) одним лицом непосредственно или через подставных лиц с целью влияния на динамику цен;

2) любые согласованные действия участников биржевой торговли, которые имеют своей целью или могут привести к изменению или фиксации текущих биржевых цен;

3) распространение неправдивых сведений, могущих привести к искусственному изменению конъюнктуры.

2. Правила биржевой торговли, будучи локальными актами, утверждаются общими собраниями членов товарной биржи или уполномоченным ими органом.

3. Биржевыми торгами являются торги, которые публично и гласно проводятся в торговых залах биржи при участии членов биржи по товарам, допущенным к реализации на бирже в порядке, установленном правилами биржевой торговли.

Биржевая торговля соединяет последовательные и взаимодополняющие операции, благодаря которым обеспечивается результативность биржевых торгов. Процесс биржевой торговли включает три последовательные стадии: подготовку биржевых торгов, проведение биржевых торгов, регистрацию и оформление биржевых сделок.

Сделка считается биржевой, если она подана на регистрацию и зарегистрирована на бирже не позднее следующего за днем заключения сделки дня, и действительна с момента регистрации на бирже. Таким образом, биржевой операцией признается сделка, отвечающая совокупности указанных ниже условий: а) если она представляет собой куплю-продажу, поставку и обмен товаров, допущенных к обращению на товарной бирже; б) если ее участниками являются члены биржи; в) если она подана к регистрации и зарегистрирована на бирже не позднее следующего за осуществлением сделки дня.

Сделки, зарегистрированные на бирже, не подлежат нотариальному удостоверению.

Содержание биржевой сделки (за исключением наименования товара, количества, цены, места и срока выполнения) не подлежит разглашению. Эта информация может быть предоставлена только по письменному требованию судам, органам прокуратуры, службе безопасности, внутренних дел и аудиторским организациям в случаях, предусмотренных законодательством Украины.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи биржевые операции позволяется осуществлять только членам биржи или брокерам — гражданам, зарегистрированным на бирже в соответствии с ее уставом для выполнения поручений членов биржи, которых они представляют, по осуществлению биржевых операций.

Брокеры согласно ст. 16 Закона Украины «О товарной бирже» — это физические лица, зарегистрированные на бирже в соответствии с ее уставом, обязанности которых заключаются в исполнении поручений членов биржи, которых они представляют, по осуществлению биржевых операций путем подбора контрактов и представления осуществляемых ими операций для регистрации на бирже.

Количество брокеров каждой товарной биржи определяется биржевым комитетом (советом биржи).

Брокеры имеют право убедиться в наличии и качестве предложенного товара, а также в платежеспособности покупателя, предлагать альтернативные условия контрактов и осуществлять любые другие действия, которые не противоречат интересам клиентов.

Брокерам запрещается разглашать коммерческие тайны по осуществляемым при их участии биржевым операциям клиентов, одновременно обслуживать двух или более клиентов, интересы которых противоположны.

Статья 282. Прекращение товарной биржи

1.Прекращение товарной биржи происходит по решению общего собрания членов биржи, а также по решению суда в случаях, предусмотренных законом.

1. Юридические лица не только возникают, но и прекращают свою деятельность в установленном законом порядке. Прекращение возможно путем ликвидации или реорганизации.

Ликвидация юридического лица означает полное прекращение его деятельности.

Реорганизация — такое прекращение деятельности юридического лица, когда его дела и имущество не ликвидируются, а переходят к другому юридическому лицу, обязанному выполнять функции юридического лица, прекратившего свое существование. При реорганизации имеет место правопреемство, то есть замена в правоотношениях, которые возникли ранее, одних юридических лиц другими с переходом к последним всех прав и обязанностей первых. Реорганизация может проходить путем слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. При определении особенностей прекращения товарной биржи необходимо учитывать положения Законов «О товарной бирже», «О хозяйственных обществах».

Прекращение возможно в принудительном или добровольном порядке.

Ликвидация биржи в добровольном порядке осуществляется на основании решения о ликвидации, принятого общим собранием членов биржи. О прекращении в принудительном порядке см. более подробно комментарий к ст. 59 настоящего Кодекса.

§ 5. Аренда имущества и лизинг

Статья 283. Аренда имущества в сфере хозяйствования

1.По договору аренды одна сторона (арендодатель) передает другой стороне (арендатору) за плату на определенный срок в пользование имущество для осуществления хозяйственной деятельности.

2.В пользование по договору аренды передается индивидуально-определенное имущество производственно-технического назначения (или целостный имущественный комплекс), которое не утрачивает в процессе использования своего потребительского качества (непотребительная вещь).

3.Объектом аренды могут быть:

государственные и коммунальные предприятия или их структурные подразделения как целостные имущественные комплексы, то есть хозяйственные объекты с завершенным циклом производства продукции (работ, услуг), обособленным земельным участком, на котором размещен объект, автономными инженерными коммуникациями и системой энергоснабжения;

недвижимое имущество (здания, сооружения, помещения);

другое отдельное индивидуально-определенное имущество производственна технического назначения, принадлежащее субъектам хозяйствования.

4.Аренда структурных подразделений государственных и коммунальных предприятий не должна нарушать производственно-хозяйственную целостность, технологическое единство данного предприятия.

5.Законом может быть установлен перечень государственных и коммунальных предприятий, целостные имущественные комплексы которых не могут быть объектом аренды.

6.К отношениям аренды применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

1. Аренда — это основанное на договоре срочное платное пользование имуществом-необходимым арендатору для осуществления предпринимательской и другой деятельности. Договор аренды предусмотрен также ГК Украины, в соответствии с которым понятия найма и аренды употребляются законодателем как тождественные. Вместе с той традиционно термин «аренда» употребляется для подчеркивания предпринимательского характера использования имущества, для чего до принятия ГК Украины существовала соответствующая законодательная база, поскольку именно в таком значении употреблялся термин «аренда» в Законе Украины «Об аренде государственного и коммунального I имущества». Согласно части 2 ст. 759 ГК Украины законом могут быть предусмотрены особенности заключения и выполнения договора найма (аренды).

В связи с этим часть 1 комментируемой статьи содержит определение договора аренды, в соответствии с которой договор аренды — это договор, по которому одна стороны (арендодатель) передает второй стороне (арендатору) за плату на определенный срок в пользование имущество для осуществления хозяйственной деятельности.

Характерными признаками договора аренды являются: 1) арендные отношения имеют исключительно договорный характер и не могут возникать из актов управления хозяйственной деятельностью или на других основаниях; 2) аренда предусматривает передачу имущества в пользование (без предоставления арендатору права распоряжаться арендованным имуществом); 3) такое пользование платно и обеспечивается внесение* арендатором арендной платы в определенных размерах; 4) аренда предусматривает передачу имущества в срочное (временное) пользование, поскольку по окончании срока, на который был заключен договор аренды, он прекращается; 5) имущество, передаваемое •

аренду, может использоваться арендатором исключительно для осуществления хозяйственной деятельности, а не для удовлетворения других потребностей, которые регулируются ст.ст. 759-786, 792-806 ГК Украины; 6) предметом договора аренды могут быть лишь индивидуально-определенные, непотребительные вещи, которые не уничтожаются в процессе их использования и не теряют своих свойств, ведь имущество, являющиеся предметом договора аренды, подлежит возврату в случае прекращения договора.

Характеристика договора аренды: двусторонний, реальный, платный.

Сторонами договора аренды являются: 1) арендодатели, которыми могут быть как собственники имущества, так и уполномоченные ими лица; 2) арендаторы — юридические лица или дееспособные физические лица — субъекты хозяйствования.

2. Частью 2 комментируемой статьи указано имущество, которое может быть предметом (объектом) договора аренды. Так, в пользование по договору аренды передается индивидуально-определенное имущество производственно-технического назначения (или целостный имущественный комплекс), не теряющий в процессе пользования своего потребительского качества (непотребительная вещь). Следовательно, комментируемой статьей нормативно закреплен квалифицирующий признак объектов аренды — это вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования, то есть непотребляемые.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи объектом аренды могут быть: 1) государственные и коммунальные предприятия или их структурные подразделения как целостные имущественные комплексы, то есть хозяйственные объекты с завершенным циклом производства продукции (работ, услуг), обособленным земельным участком, на котором размещен объект, и автономными инженерными коммуникациями и системой энергоснабжения; 2) недвижимое имущество (здания, сооружения, помещения); 3) другое отдельное индивидуально-определенное имущество производственно-технического назначения, принадлежащее субъектам хозяйствования.

Согласно Закону Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» объектом аренды может быть также имущество, не вошедшее в уставные фонды хозяйственных обществ, созданных в процессе приватизации (корпоратизации).

4. Часть 4 комментируемой статьи предусматривает особенности аренды структурных подразделений государственных и коммунальных предприятий. Так, если объектом аренды являются структурные подразделения государственных и коммунальных предприятий, такая аренда не должна нарушать производственно-хозяйственную целостность, технологическое единство соответствующего предприятия.

5. Законодательством устанавливаются виды целостных имущественных комплексов предприятий, которые по характеру своей деятельности не могут быть объектами аренды. Так, в соответствии с частью 5 комментируемой статьи законом может быть установлен перечень государственных и коммунальных предприятий, целостные имущественные комплексы которых не могут быть объектом аренды. В частности, не могут быть объектами аренды целостные имущественные комплексы государственных предприятий, их структурных подразделений (филиалов, цехов, участков), которые осуществляют деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, а также целостные имущественные комплексы казенных предприятий.

В соответствии с Декретом Кабинета Министров Украины «О перечне имущественных комплексов государственных предприятий, организаций, их структурных подразделений основного производства, приватизация или передача которых не допускается» не могут быть переданы в аренду, в частности, радиотелевизионные центры вещания и объекты, которые составляют общегосударственную систему связи; магистральные линии электропередачи, магистральные трубопроводы; магистральные железные дороги, автомобильные пути государственного значения, метрополитены; гидро и атомные электростанции, противорадиационные сооружения и т. п. Декретом также установлено, что передача в аренду имущественных комплексов или отдельного имущества, обеспечивают деятельность Верховной Рады Украины, Президента Украины, Кабинет» Министров Украины, может осуществляться только с разрешения указанных органов

6. В соответствии с частью 6 комментируемой статьи к отношениям аренды применяются соответствующие положения ГК Украины с учетом особенностей, предусмотренных ХК Украины. Следует отметить, что нормы ХК Украины, которые регулируют договорные обязательства аренды, не содержат вопросов, которые бы не охватывались предметом регулирования ГК Украины (часть 1 ст. 1 ГК). Специфика договорных отношений в ХК Украины заключается в том, что имущество, которое передается в аренду. может использоваться арендатором исключительно для осуществления хозяйственной деятельности, а не для удовлетворения других потребностей, которые уже подпадают под о сферу правового регулирования ст.ст. 759-786, 792-806 ГК Украины.

Кроме ГК и ХК Украины, арендные отношения регулируются также и другими актами законодательства, которыми, в частности, являются: Законы Украины «О приватизации государственного имущества», «О хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украины», «Об особенностях правового режима имущественного комплекса Национальной академии наук Украины»; Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждения оценки стоимости объектов аренды, Порядка выкупа арендатором оборотных материальных средств и Порядка предоставления в кредит арендатору средств и ценных бумаг»; декреты Кабинета Министров Украины «О заключении договоров аренды помещений предприятиями и организациями торговли, общественного питания и сферы услуг», «О перечне имущественных комплексов государственных предприятий, организаций, их структурных подразделений основного производства, приватизация или передача которых не допускается», «О благоустройстве использования административных зданий и нежилых помещений, которые находятся в государственной собственности», «О приватизации целостных имущественных комплексов государственных предприятий и их структурных подразделений. сданных в аренду»; Типовые договоры аренды и т. п.

Статья 284. Условия договора аренды

1.Существенными условиями договора аренды являются: объект аренды (состав и стоимость имущества с учетом ее индексации); срок, на который заключается договор аренды; арендная плата с учетом ее индексации; порядок использования амортизационных отчислений; восстановление арендованного имущества и условия его возврата или выкупа.

2.Оценка объекта аренды осуществляется по восстановительной стоимости. Условия договора аренды сохраняют свою силу на весь срок действия договора, а также в случае если после его заключения законодательством установлены правила, ухудшающие положение арендатора.

3.Реорганизация арендодателя не является основанием для изменения условий или расторжения договора аренды.

4.Срок договора аренды определяется по согласованию сторон. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении или изменении условий договора аренды в течение одного месяца после истечения срока действия договора он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором.

1. Придавая важное значение содержанию договора аренды имущества, законодатель специально определил существенные условия договора, то есть те, которые имеют юридическое значение, влияют на формирование и суть правоотношений, возникающих из этого договора. Существенные особенности характеризуют договор аренды государственного и коммунального имущества, который основан на договоре срочного платного пользования имуществом, необходимым арендатору для осуществления предпринимательской и иной деятельности. Существенными условиями любого хозяйственного договора являются условия, признанные таковыми законом или необходимые для договоров этого вида, а также условия, согласно которым по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие (часть 2 ст. 180 ХК Украины).

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи существенными условиями договора аренды являются:

1) объект аренды (состав и стоимость имущества с учетом ее индексации), который определяется в договоре аренды в соответствии с действующим законодательством Украины (ст.ст. 283, 284 ХК Украины);

2) срок, на который заключается договор аренды (см. комментарий к части 4 ст. 284 ХК Украины);

3) арендная плата с учетом ее индексации, которая определяется в соответствии с индексом инфляции (см. комментарий к ст. 286 ХК Украины);

4) порядок использования амортизационных отчислений, установленный частью 3 ст. 23 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества». Амортизационные отчисления на арендованные целостные имущественные комплексы предприятий, их структурные подразделения насчитывает и оставляет в своем распоряжении арендатор. Амортизационные отчисления на арендованное недвижимое и другое отдельное индивидуально-определенное имущество насчитывает и оставляет в своем распоряжении предприятие, хозяйственное общество, созданное в процессе приватизации (корпоратизации), на балансе которого находится это имущество. Амортизационные отчисления используются на возобновление арендованных основных фондов. Право собственности на имущество, приобретенное арендатором за счет амортизационных отчислений, принадлежит собственнику арендованного имущества, если другое не предусмотрено договором аренды;

5) восстановление арендованного имущества при условии его возврата или выкупа. В случае расторжения договора аренды, истечения срока его действия и отказа от его продолжения или банкротства арендатора последний обязан вернуть арендодателю объект аренды на условиях, указанных в договоре аренды. Если арендатор допустил ухудшение состояния арендованного имущества или его гибель, он должен возместить арендодателю убытки, если не докажет, что ухудшение или гибель имущества произошли не по его вине. Арендатор имеет право оставить за собой проведенные им улучшения арендованного имущества, осуществленные за счет собственных средств, если они могут быть отделены от имущества без причинения ему вреда. Если арендатор за счет собственных средств осуществил при согласии арендодателя улучшения арендованного имущества, которые невозможно отделить от имущества без причинения ему вреда, арендодатель обязан компенсировать ему указанные средства, если другое не определено договором аренды. Стоимость улучшений арендованного имущества, осуществленных арендатором без согласия арендодателя, которые нельзя отделить без вреда для имущества, компенсации не подлежит.

Договором аренды может быть предусмотрено право арендатора на выкуп объекта аренды. В таком случае в договоре должны быть определены в соответствии с законом условия выкупа арендованного имущества.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи оценка объекта аренды осуществляется по восстановительной стоимости по Методике оценки объектов аренды, утвержденной Постановлением Кабинета Министров Украины от 10 августа 1995 г № 629 (с изменениями и дополнениями). Указанная Методика предусматривает особенности оценки стоимости целостных имущественных комплексов предприятий, их структурных подразделений (филиалов, цехов, участков); недвижимого имущества (зданий, сооружений, помещений) и другого отдельного индивидуально-определенного имущества предприятий (машин, оборудования, других учетных единиц основных средств, нематериальных активов и других ценностей, которые выделяются в самостоятельный объект аренды согласно законодательству); имущества, не вошедшего в уставные фонды хозяйственных обществ, созданных в процессе приватизации (корпоратизации), которая проводится с учетом требований Закона Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине» и Методики оценка стоимости имущества во время приватизации.

Важное значение для обеспечения защиты имущественных прав арендатора и сохранения стабильности его положения как стороны договора имеет положение части 2 комментируемой статьи, согласно которому условия договора аренды сохраняют свою силу на весь срок действия договора, а также в случае, если после его заключения законодательством установлены правила, которые ухудшают положение арендатора.

3. Как следует из содержания части 3 комментируемой статьи, направленной на обеспечение стабильности правового статуса арендатора, реорганизация арендодателя нс влияет на судьбу договора аренды, не может изменять его условия, а также быть основанием для его расторжения.

4. Одним из существенных условий договора аренды является срок, который определяется по согласованию сторон. Стороны договора аренды могут заключить договор на любой срок, поскольку комментируемая статья не устанавливает предельных сроков заговора аренды. Вместе с тем законом могут быть установлены максимальные (предельные) сроки договора аренды отдельных видов имущества.

Если срок действия договора аренды не установлен, он считается заключенным на не определенный срок (ст. 763 ГК Украины). При этом каждая из сторон договора аренды имеет право отказаться от договора в любое время, в письменном виде сообщив об этой до определенного срока, а в случае аренды недвижимого имущества — за три месяца. Договором или законом может быть установлен другой срок для уведомления об отказе от договора.

Уведомление о расторжении договора аренды должно быть в письменной форме, при этом сроки уведомления об отказе от договора аренды считаются со дня соответствующего сообщения контрагента или дня, когда он должен был об этом узнать.

В соответствии с частью 4 комментируемой статьи в случае отсутствия заявления одной из сторон о прекращении или изменении условий договора аренды в течение одного месяца по окончании срока действия договора он считается продленным на такой же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором. Если заявление о расторжении или изменении условий договора аренды подано стороной договора по истечении одного месяца, но вторая сторона не согласна расторгнуть или изменить условия договора, последний считается продленным на тех же условиях и на такой же срок. В случае возникновения спора по расторжению или изменению указанного договора спор разрешается в судебном порядке, предусмотренном ст. 11 ХПК Украины.

Статья 285. Основные права и обязанности арендатора

1.Арендатор имеет преимущественное право перед другими субъектами хозяйствования на продление срока действия договора аренды.

2.Арендатор может быть обязан использовать объект аренды по целевому назначению в соответствии с профилем производственной деятельности предприятия имущество которого передано в аренду.

3.Арендатор обязан беречь арендованное имущество в соответствии с условиям* договора, предупреждая его порчу или повреждение, и своевременно и в полису объеме уплачивать арендную плату.

4.Арендатор возмещает арендодателю стоимость арендованного имущества при отчуждении этого имущества или его уничтожении либо порче по вине арендатора

1. Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что по окончании срока договора аренды арендатор, который должным образом выполнял свои обязанности, имеет, при прочих равных условиях, преимущественное право на продление договора аренды на новый срок. Заявление о расторжении или изменении условий договора аренды по истечении его срока арендодатель или арендатор может предъявить на протяжении месячного срока (см. комментарий к части 4 ст. 284 ХК Украины).

В случае если по окончании срока действия договора аренды арендодатель передал спорное имущество в аренду другому лицу, арендатор по предыдущему договору имеет право обратиться в хозяйственный суд с заявлением о побуждении арендодателя продлить действие договора аренды на новый срок и о признании договора с новым арендатором недействительным. Свое преимущественное право на продление договора аренды арендатор сможет реализовать лишь/при условии, если докажет факт или намерение арендодателя сдать указанный объект аренды другому лицу (см. разъяснение Президиума Высшего арбитражного суда Украины от 25 мая 2000 г.).

Таким образом, в разрешении соответствующего спора хозяйственные суды исходят, в частности, из того, что надлежащее выполнение арендатором договора аренды презюмируется, если арендодателем не будет доказано иное. В то же время если не будут представлены доказательства того, что арендодатель заключил или заключал договор аренды с другим лицом, а вместо этого будет установлено, что он намеревается использовать имущество для собственных потребностей, то основания для удовлетворения иска о побуждении к продлению действия договора аренды отсутствуют.

2. По договору аренды арендатор может быть обязан использовать объект аренды с целевым назначением в соответствии с профилем производственной деятельности предприятия, имущество которого передано в аренду. В связи с этим часть 2 комментируемой статьи закрепляет одну из основных обязанностей арендатора — использовать объект аренды по целевому назначению. Нарушение арендатором этой обязанности — основание для заявления арендатором требования по досрочному расторжению договора аренды на основании ст. 783 ГК Украины.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи арендатор обязан сохранять арендованное имущество в соответствии с условиями договора, предотвращая его порчу или повреждение. В данном случае речь идет об эксплуатации и хранении в условиях, которые обеспечивают надлежащее техническое состояние и сохранение вещью соответствия ее назначению с учетом нормального износа в процессе использования. С целью сохранения арендованного имущества арендатор обязан производить за свой счет его текущий ремонт, если другое не установлено законом или договором. Создание лишь одной угрозы повреждения имущества в результате небрежного поведения арендатора предоставляет арендодателю право требовать досрочного расторжения договора аренды на основании п. 3 части 1 ст. 783 ГК Украины.

Комментируемая статья также предусматривает, что арендатор обязан своевременно и в полном объеме платить арендную плату за пользование арендованным имуществом (см. комментарий к ст. 286 ХК Украины).

4. Поскольку предметом договора аренды является индивидуально-определенное имущество (см. комментарий к ст. 283 ХК Украины), при его расторжении арендатор обязан вернуть арендодателю имущество, полученное им по договору аренды. В связи с этим часть 4 комментируемой статьи предусматривает правовые последствия нарушения арендатором своей основной обязанности по договору аренды. Так, арендатор возмещает арендодателю стоимость арендованного имущества в случае отчуждения этого имущества или его уничтожения либо порчи по вине арендатора. Следует отметить, что ущерб, нанесенный третьим лицам в связи с использованием вещи, переданной в наем (аренду), возмещается нанимателем на общих основаниях. Ущерб, нанесенный в связи с использованием вещи, возмещается арендодателем, если будет установлено, что это произошло в результате особых свойств или недостатков вещи, о наличии которых наниматель не был предупрежден арендодателем и о которых он не знал и не мог знать (ст. 780 ГК Украины).

Следует отметить, что невозможность восстановления арендованного имущества или устранения ухудшений в нем дает право арендодателю отказаться от его приемки и требовать возмещения убытков, понятие о которых содержится в ст. 22 ГК Украины.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что в случае гибели или потери арендованного имущества в период действия договора аренды не по вине арендатора оно не подлежит возвращению арендодателю, поскольку последний несет риск случайного уничтожения или повреждения вещи как ее собственник (ст. 323 ГК Украины). Арендатор также не отвечает за ухудшение вещи, если это произошло в результате нормального ее износа или упущений арендодателя.

Статья 286. Арендная плата

1.Арендная плата — это фиксированный платеж, который арендатор уплачивает арендодателю независимо от результатов своей хозяйственной деятельности. Размер арендной платы может быть изменен по согласованию сторон, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.

2.Арендатор имеет право требовать уменьшения размера арендной платы, если по обстоятельствам, за которые он не отвечает, изменились предусмотренные договором условия хозяйствования или существенно ухудшилось состояние объекта аренды.

3. Арендная плата устанавливается в денежной форме. В зависимости от специфики производственной деятельности арендатора арендная плата по согласию сторон может устанавливаться в натуральной или денежно-натуральной форме.

4. Сроки внесения арендной платы определяются в договоре.

1. Поскольку договор аренды является возмездным, комментируемая статья содержит положение по определению арендной платы, ее размера и порядка взыскания с арендатора за пользование имуществом, что является основной обязанностью арендатора. Так, согласно части 1 комментируемой статьи арендная плата — это фиксированный платеж, который арендатор уплачивает арендодателю независимо от последствий своей хозяйственной деятельности.

Следует отметить, что арендная плата в виде фиксированного платежа установлена как общее правило, поскольку размер ее может быть изменен по согласованию сторон, а также по требованию одной из сторон в случае изменения цен и тарифов и в иных случаях, предусмотренных законодательными актами Украины. В частности, договором аренды или законом может быть установлен периодический пересмотр, изменение (индексация) размера арендной платы.

Методика расчета и порядок использования платы за аренду государственного имущества утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 1995 г. № 786, в соответствии с которым (дополнения 1 и 2 — в редакции Постановления Кабинета Министров Украины от 19 января 2000 г. № 75) арендная ставка за использование целостных имущественных комплексов государственных предприятий установлена в зависимости от сферы деятельности этих предприятий и колеблется в пределах от 3 до 10 % к остаточной стоимости основных средств. Арендные ставки за использование недвижимого имущества также зависят от целевого назначения арендованного имущества и колеблются от 1 до 20 % к стоимости недвижимого имущества, определенной экспертным путем. Размер годовой арендной платы в случае аренды отдельного индивидуально-определенного имущества устанавливается при согласии сторон, но не менее 5 % стоимости арендованного имущества, а в случае когда арендатором является субъект малого предпринимательства — не менее 4 % стоимости арендованного имущества. В случае определения арендатора на конкурсных основах условиями конкурса может быть предусмотрен больший размер арендной платы.

Методика расчета, предельные размеры и порядок использования арендной платы для объектов, которые принадлежат Автономной Республике Крым, определяются органами, уполномоченными Верховной Радой Автономной Республики Крым, а для объектов, которые находятся в коммунальной собственности, — органами местного самоуправления.

Кроме того, Закон Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 14 марта 1995 г. регламентирует вопрос по арендной плате, в частности: 1) ограничивает максимальный размер арендной платы — годовая плата за пользование целостным имущественным комплексом предприятия не может превышать 10 % стоимости арендованного имущества, а в случае определения арендатора на конкурсных основах — может быть предусмотрен больший размер; 2) определяет порядок зачета и использования арендной платы, которая засчитывается на специальные счета и используется для капитальных вложений; 3) определяет органы, которые определяют методику расчета, размеры и порядок использования арендной платы; 4) предусматривает возможность предоставления льгот по арендной плате с целью предотвращения банкротства и улучшения финансового состояния, что регламентируется Положением о порядке и условиях предоставления льгот по арендной плате арендаторам имущества государственных предприятий, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 февраля 1996 г. № 271. Указанные льготы предоставляются арендаторам в случае, если в течение последних 6 месяцев (в агропромышленном комплексе — 12 месяцев) до заключения договора аренды государственное предприятие было убыточным и уровень рентабельности был ниже 25 % от среднего по отрасли, а также в случае, если объект аренды имеет важное социальное значение. При этом льготы могут быть предоставлены сроком до двух лет; 5) определяет, что взыскание задолженности по арендной плате проводится в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса; 6) регламентирует изменения размеров арендной платы.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает право арендатора требовать соответствующего уменьшения арендной платы, если по не зависящим от него причинам ухудшились условия хозяйствования, предусмотренные договором, или существенно ухудшилось состояние объекта аренды.

При разрешении хозяйственным судом соответствующих споров резюмируется неизменность условий хозяйствования (пользования имуществом) или состояния объекта аренды, а арендатор должен представить доказательства наличия тех обстоятельств, на которые он ссылается для обоснования своих требований или возражений, а также доказать, что эти обстоятельства возникли по не зависящим от него причинам (ст. 33 ХПК Украины), в частности, в результате изменения конъюнктуры на рынке товаров, работ, услуг, по вине арендодателя, ввиду действия непреодолимой силы или в связи с естественными свойствами имущества, которое является объектом аренды и т. п. Если в ухудшении этого имущества или в создании худших условий пользования им виновны обе стороны договора, размер арендной платы также может быть уменьшен, но лишь в части, которая отвечает вине арендодателя в уменьшении возможности пользоваться имуществом.

Что касается существенного ухудшения состояния объекта аренды, то это может быть следствием стихийного бедствия, то есть состояться не по вине арендатора или любого другого лица, или возникнуть без каких-либо технических причин, которые привели к сверхнормативному износу арендованного имущества, в связи с чем процент амортизации его оказался более предполагаемого. В таком случае размер уменьшения платы определяется исходя из сроков и характера ухудшения по сравнению с условиями пользования и состоянием имущества, определенным в нормативном порядке или самим договором, или вытекает из назначения имущества. В случае необходимости хозяйственный суд имеет право назначать соответствующую экспертизу.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает формы арендной платы. В частности, арендная плата устанавливается, как правило, в денежной форме. В зависимости от специфики производственной деятельности арендатора при согласии сторон она может устанавливаться в натуральной или денежно-натуральной форме (например, расчет изготовленной продукцией, работами, услугами). Однако в случае если действующим законодательством или договором аренды предусмотрены имущественные санкции за нарушение условий договора, они могут взиматься исключительно в денежной форме.

4. Сроки внесения арендной платы, как правило, определяются в договоре, установление арендных платежей должно проводиться поквартально, в пятидневный срок, исчисленный от даты, установленной для представления квартальных бухгалтерских отчетов (балансов), а за IV квартал — в десятидневный срок от даты, установленной для представления годового бухгалтерского отчета.

Статья 287. Аренда государственного и коммунального имущества

1.Арендодателями в отношении государственного и коммунального имущества являются:

1) Фонд государственного имущества Украины, его региональные отделения — по целостным имущественным комплексам предприятий, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу, которое является государственной собственностью, а также другому имуществу в случаях, предусмотренных законом;

2) органы, уполномоченные Верховной Радой Автономной Республики Крым или местными советами управлять имуществом, — соответственно по имуществу, которое принадлежит Автономной Республике Крым или имеется в коммунальной собственности;

3) государственные (коммунальные) предприятия — по отдельному индивидуально-определенному имуществу, а с разрешения арендодателей, указанных в пункте 2 настоящей статьи, — также по целостным имущественным комплексам, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу.

2. Организационные и имущественные отношения, связанные с передачей в аренду целостных имущественных комплексов государственного сектора экономики, а также целостных имущественных комплексов, являющихся коммунальной собственностью, регулируются законодательством в соответствии с настоящим Кодексом.

3. Образование арендного предприятия осуществляется в соответствии со статьей 115 настоящего Кодекса. Устав субъекта хозяйствования, образованного на базе арендованного имущества, не может противоречить условиям договора аренды.

1. Часть 1 комментируемой статьи в императивном порядке определяет круг субъектов, которым предоставлено право быть арендодателями. В частности, арендодателями по государственному и коммунальному имуществу являются: 1) Фонд государственного имущества Украины, его региональные отделения; 2) органы, уполномоченные Верховной Радой Автономной Республики Крым или местными советами управлять имуществом, — соответственно по имуществу, которое принадлежит Автономной Республике Крым или находится в коммунальной собственности; 3) государственные (коммунальные) предприятия — по отдельному индивидуально-определенному имуществу, а с разрешения арендодателей, отмеченных в п. 2 этой статьи, — также по целостным имущественным комплексам, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу.

Предприятия имеют право выступать арендодателями, как правило, по отдельном) индивидуально-определенному имуществу. В соответствии с п. 4 ст. 5 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества» предприятия имеют право выступать арендодателями, как правило, только по отдельно определенному имуществу и недвижимому имуществу площадью до 200 м^2, а для того, чтобы предприятие имело право передать в аренду структурное подразделение (филиал, цех, участок) или недвижимое имущество (здание, сооружение, помещение) площадью свыше 200 м^2, оно (предприятие

должно получить разрешение Фонда государственного имущества Украины, его регионального отделения, представительства. Если имущество находится в собственности Автономной Республики Крым или в коммунальной, такое разрешение может быть предоставлено органами, уполномоченными Верховной Радой Республики Крым и органами местного самоуправления управлять имуществом.

В отношении целостных имущественных комплексов предприятий, их структурных подразделений и недвижимого имущества, являющегося государственной собственностью, а также имущества, которое не вошло в состав хозяйственных обществ, созданных в процессе приватизации (корпоратизации), принадлежащего имущественному комплексу Национальной академии наук Украины, арендодателями могут быть Фонд государственного имущества Украины и его региональные отделения.

По целостным имущественным комплексам предприятий, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу, которое соответственно принадлежит Автономной Республике Крым или находится в коммунальной собственности, арендодателями являются органы, уполномоченные Верховной Радой Республики Крым и органами местного самоуправления управлять имуществом.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи организационные и имущественные отношения, связанные с передачей в аренду целостных имущественных комплексов государственного сектора экономики, а также целостных имущественных комплексов, являющихся коммунальной собственностью, регулируются законодательством в соответствии с ХК Украины.

Так, кроме ХК Украины, отношения аренды целостных имущественных комплексов государственных и коммунальных предприятий регламентируют такие основные нормативно-правовые акты: Методика расчета и порядок использования платы за аренду государственного имущества, утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 1995 г. № 786 (дополнения 1 и 2 — в редакции Постановления Кабинета Министров Украины от 19 января 2000 г. № 75); Разъяснения и рекомендации к указанной Методике, утвержденные приказом Фонда государственного имущества Украины от 22 августа 2000 г. № 1765 (см. комментарий к ст. 286 ХК Украины); Методика оценки стоимости объекта аренды, утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 10 августа 1995 г. № 629; Положение о порядке и условиях предоставления льгот по арендной плате арендаторам имущества государственных предприятий, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 февраля 1996 г. № 271 (с изменениями и дополнениями); Порядок отображения в бухгалтерском учете операций, связанных с приватизацией и арендой государственных предприятий, утвержденный приказом Министерства финансов Украины от 16 декабря 1993 г. № 109; Порядок проведения конкурса на заключение договора аренды целостного имущественного комплекса государственного предприятия, его структурного подразделения, утвержденный приказом Фонда государственного имущества Украины от 4 марта 1998 г. № 396; Перечень документов, которые предоставляются арендодателю для заключения договора аренды государственного имущества, утвержденный приказом Фонда государственного имущества Украины от 19 апреля 1996 г. № 458; приказ Фонда государственного имущества Украины «Об утверждении договоров аренды» от 23 августа 2000 г. № 1774 и т. п.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что особенностью арендных отношений является их комплексный характер, что нашло свое закрепление в части 2 ст. 287 ХК Украины и ст. 1 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества», который регулирует: 1) организационные отношения, связанные с передачей в аренду имущества государственных предприятий и организаций, предприятий, основанных на имуществе, принадлежащем Автономной Республике Крым или находящемся в коммунальной собственности их структурных подразделений; 2) имущественные отношения между арендодателями и арендаторами по хозяйственному использованию государственного имущества, имущества, принадлежащего Автономной Республике Крым или находящегося в коммунальной собственности.

Следует отметить также, что отношения аренды движимого и недвижимого имущества, объектов имущественного комплекса Национальной академии наук Украины регулируются Законом «Об аренде государственного и коммунального имущества» с учетом особенностей, предусмотренных Законом «Об особенностях правового режима имущественного комплекса Национальной академии наук Украины», а отношения аренды движимого и недвижимого имущества, закрепленного за военными частями, заведениями, учреждениями и организациями Вооруженных сил Украины и других образованных в соответствии с законами Украины военных формирований, которые ведут его учет в специальном порядке, регулируются Законом Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» с учетом особенностей, предусмотренных Законом Украины «О хозяйственной деятельности в Вооруженных силах Украины».

3. Часть 3 комментируемой статьи регламентирует порядок образования арендного предприятия, осуществляемого в соответствии со ст. 115 ХК Украины (см. комментарий к указанной статье). В частности, арендным предприятием признается предприятие, созданное арендатором на основе аренды целостного имущественного комплекса существующего государственного или коммунального предприятия или имущественного комплекса производственного структурного подразделения (структурной единицы) отмеченного предприятия с целью осуществления предпринимательской деятельности. При этом учредителем такого арендного предприятия может быть лишь юридическое лицо, образованное членами трудового коллектива предприятия или его подразделения, имущественный комплекс которого является объектом аренды (часть 2 ст. 115 ХК Украины).

Комментируемая статья также предусматривает, что устав образованного на базе арендованного имущества субъекта хозяйствования (арендного предприятия) не может противоречить условиям договора аренды.

Статья 288. Субаренда государственного и коммунального имущества

1.Арендатор имеет право передать отдельные объекты аренды в субаренду, если иное не предусмотрено законом или договором аренды.

2.Передача в субаренду целостных имущественных комплексов не допускается.

1. Аренда — это основанное на договоре срочное платное пользование имуществом, необходимым арендатору для осуществления предпринимательской и иной деятельности (ст. 283 ХК Украины). Однако у арендатора, который взял в аренду государственное или коммунальное имущество, не всегда существует потребность в использовании всех объектов, которые входят в его состав, в связи с чем закон предоставляет ему право передавать отдельные объекты аренды в субаренду.

Комментируемая статья содержит общие правила по передаче в субаренду государственного и коммунального имущества (или отдельных объектов аренды), в частности, арендатор имеет право передать отдельные объекты аренды в субаренду. Объектом аренды отмеченного имущества может быть недвижимое и индивидуально-определенное имущество (нежилые помещения, оборудование, транспортные средства и т. п.). Часть 1 комментируемой статьи носит диспозитивный характер, поскольку применяется лишь в случае, если иное не предусмотрено законом или договором аренды.

По общему правилу передача арендатором имущества в пользование другому лицу (субарендатору) допускается лишь при согласии арендодателя, если иное не предусмотрено законом или договором. В силу заключенного арендатором с другим лицом (субарендатором) договора арендодатель обязуется передать субарендатору имущество пользование за плату. При этом субарендатор в правовых отношениях с арендодателем не находится, а арендодатель имеет права и несет обязанности лишь относительно арендатора, который, в свою очередь, отвечает перед арендодателем за выполнение всех обязанностей по договору, в том числе и за субарендатора.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что законом или договором аренды могут быть установлены определенные ограничения по субаренде государственного или коммунального имущества (например, путем установления определенного перечня объектов, которые не могут передаваться в субаренду; или срока субаренды менее срока аренды, необходимости согласия арендодателя на субаренду, запрещения субаренды и т. п.). Так, в соответствии с частью 2 ст. 22 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества» арендатор имеет право передать в субаренду недвижимое и другое отдельное индивидуально-определенное имущество (отдельные станки, оборудование, транспортные средства, нежилые помещения и т. п.), если иное не предусмотрено договором аренды. При этом срок предоставления имущества в субаренду не может превышать срока действия договора аренды, а плата за субаренду этого имущества не должна превышать арендной платы арендатора (часть 1 ст. 22 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества»).

Таким образом, отношения субаренды имеют производный, зависимый от отношений аренды характер, поскольку условия договора субаренды зависят от условий договора аренды. В связи с этим субарендатор может использовать имущество лишь по назначению, определенному договором аренды в течение срока, который не должен превышать срок действия договора аренды. Прекращение договора аренды влечет прекращение договора субаренды.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает запрет при любых условиях передавать в субаренду целостные имущественные комплексы государственных или коммунальных предприятий или их структурных подразделений.

Исходя из производного характера субаренды от договора аренды, ограничения договора аренды также касаются: 1) срока предоставления имущества в субаренду — он не может превышать срока действия договора аренды; 2) размера платы за субаренду — она не может превышать арендную плату арендатора.

Статья 289. Выкуп (приватизация) объекта аренды

1. Арендатор имеет право на выкуп объекта аренды, если такое право предусмотрено договором аренды.

2. Условия выкупа арендованного государственного (коммунального) имущества (целостного имущественного комплекса) определяются в соответствии с законом.

3. Арендатор имеет право в любое время отказаться от осуществления предусмотренного в договоре права на выкуп объекта аренды.

4. Приватизация целостных имущественных комплексов, сданных в аренду, осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных законом.

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает право арендатора на выкуп объекта, при этом ставит его в зависимость от того, предусмотрено ли такое право условиями аренды с выкупом. Так, арендатор имеет право на выкуп объекта аренды, если такое право предусмотрено договором аренды.

Анализируя содержание комментируемой статьи, а также ст.ст. 10-12 Закона Украины «О приватизации малых государственных предприятий (малой приватизации)» от 6 марта 1992 г. (с изменениями и дополнениями) можно сделать вывод, что выкуп объекта аренды — один из способов приватизации малых государственных (коммунальных) предприятий, имущество которых сдано в аренду.

В соответствии с Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины об арендных отношениях» от 13 ноября 1996 г. приватизация государственного имущества, сданного в аренду, осуществляется в порядке, установленном законодательством о приватизации. Если договором аренды предусмотрено право арендатора на выкуп арендованного имущества, приватизация осуществляется при согласии арендодателя. Решения о приватизации целостных имущественных комплексов, переданных в аренду с правом выкупа, принимаются государственными органами приватизации, если на это есть согласие арендатора. В других случаях решение с приватизации арендованного имущества принимается органом приватизации без согласия арендатора.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи условия выкупа арендованного государственного (коммунального) имущества (целостного комплекса) определяются к соответствии с Законом «О приватизации малых государственных предприятий (малой приватизации)».

В соответствии со ст. 11 Закона Украины «О приватизации малых государственных предприятий (малой приватизации)» выкуп применяется в отношении объектов малое приватизации: 1) не проданных на аукционе, по конкурсу; 2) включенных в перечень объектов, которые подлежат приватизации путем выкупа; 3) сданных в аренду, если право на выкуп было предусмотрено договором аренды, заключенным до вступления в силу Закона Украины «Об аренде государственного имущества».

Выкуп имущества предприятий, сданных в аренду, проводится с соблюдением ими отмеченных действующим законодательством Украины правил о приватизации. Порядок выкупа объекта приватизации определяется Положением о порядке и применении способов приватизации в отношении объектов малой приватизации. При этом порядок выкупа объектов приватизации определяется Фондом государственного имущества Украины. Информация об осуществлении выкупа объекта приватизации публикуется в информационных бюллетенях органов приватизации, местной прессе, других печатных изданиях, определенных органами приватизации, в течение 15 календарных дней со дня заключения договора купли-продажи (ст. 10 указанного Закона).

Условия выкупа (цена, порядок, сроки платежей, обязательная квота использование имущественных приватизационных сертификатов) определяются в договоре аренды.

Цена продажи объекта, подлежащего приватизации путем выкупа, определяется экспертным путем или способами, которые учитывают потенциальную прибыльность, в соответствии с методикой, утвержденной Кабинетом Министров Украины (за исключением объектов приватизации, расположенных в зоне гарантированного добровольного отселения территории, которая подверглась радиационному загрязнению в результате Чернобыльской катастрофы).

Не допускается безвозмездная передача в собственность зданий (сооружений, помещений, кроме случаев, предусмотренных действующим законодательством (ст. 12 Закона «О приватизации малых государственных предприятий» (малой приватизации)».

3. Часть 3 комментируемой статьи закрепляет право арендатора в любое время отказаться от осуществления предусмотренного в договоре права на выкуп объекта аренды, поскольку возможность получить арендованное имущество в собственность — его право, а не обязанность.

4. Часть 4 комментируемой статьи предусматривает возможность приватизации «е только объектов малой приватизации, которые являются предметом договора аренды, не и приватизацию целостных имущественных комплексов, сданных в аренду, которая осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных Законом.

В соответствии с Законом Украины «О приватизации государственного имущества., приватизация сданных в аренду целостных имущественных комплексов государственных предприятий, организаций и их структурных подразделений, кроме малых государственных предприятий, осуществляется путем продажи принадлежащих государству акций открытых акционерных обществ, утвержденных государственными органам приватизации и арендаторами (ст. 17 указанного Закона).

После утверждения плана приватизации учредители в десятидневный срок принимают решение о создании общества, утверждают его устав и в установленном порядке подают документы в местный орган исполнительной власти для государственной регистрации общества. Решение о создании общества является учредительным договором.

При превращении арендных предприятий в открытые акционерные общества его учредителями выступают со стороны государства соответствующий государственный орган приватизации, а со стороны арендатора — хозяйственное общество, созданное арендаторами.

До завершения продажи акций, предусмотренной планом размещения акций (планом приватизации), и первого общего собрания акционеров приватизированного предприятия руководство предприятием возлагается на администрацию арендного приватизируемого предприятия.

С момента регистрации общества договор аренды считается расторгнутым, деятельность предприятия, созданного на базе арендованного имущества или любого субъекта предпринимательской деятельности, который арендует имущество, прекращается, общество становится правопреемником прав и обязанностей арендатора.

В уставный фонд общества вносится государственное имущество, сданное в аренду (за исключением имущества, не подлежащего приватизации или в отношении которого установлен особый порядок приватизации), и имущество, являющееся собственностью арендатора. На стоимость своего взноса арендатор получает акции созданного общества. Продажа акций, которые принадлежат государству, осуществляется государственными органами приватизации согласно законодательству о приватизации.

Члены организации арендаторов, члены трудового коллектива предприятия, созданного арендатором, а также прежние работники объекта приватизации, которые вышли на пенсию, освобождены на основании п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины и не работают с момента освобождения на других предприятиях, лица, которые имеют право в соответствии с законодательством вернуться на предыдущее место работы на этом предприятии, и инвалиды, освобожденные в связи с увечьем или профессиональным заболеванием, имеют право на приобретение акций за средства в соответствии со ст. 25 Закона «О приватизации государственного имущества».

В случае отказа арендатора выступить учредителем акционерного общества приватизация имущества, сданного в аренду, осуществляется без его согласия в порядке, определенном ст. 18 Закона «О приватизации государственного имущества». В связи с этим договор аренды сохраняет действие для нового владельца приватизированного имущества.

Статья 290. Аренда земли в сфере хозяйствования

1.Отношения, связанные с арендой земли как средства производства, регулируются Земельным кодексом Украины и другими законами.

2.Аренда земельного участка без договора, заключенного в письменной форме, удостоверенного нотариально и зарегистрированного в установленном законом порядке, не допускается.

3.Размер платы за пользование земельным участком, являющимся государственной или коммунальной собственностью, не может быть ниже установленного в соответствии с законом. Случаи освобождения от платы за пользование земельным участком или уменьшения размера платы определяются законом.

1. Комментируемая статья регламентирует вопрос по аренде земли в сфере хозяйствования. Так, согласно части 1 ст. 290 ХК Украины отношения, связанные с арендой земли как средства производства, регулируются Земельным кодексом Украины (ЗК Украины) и другими законами. К основным актам земельного законодательства, которые регулируют отношения аренды земли, относятся: ЗК Украины, Закон Украины «Об аренде земли»

и Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении порядка государственной регистрации договоров аренды земли» от 25 декабря 1998 г.

Право аренды земельного участка — это основанное на договоре срочное владение и пользование земельным участком, необходимым арендатору для ведения предпринимательской и другой деятельности (ст. 93 ЗК Украины).

Закон Украины «Об аренде земли» — комплексный законодательный акт, который детально регулирует все виды земельно-арендных отношений, в котором содержатся легальные определения аренды земли (ст. 1) и договора аренды земли (ст. 13).

Аренда земли основана на договоре срочного платного владения и пользования земельным участком, необходимым арендатору для проведения предпринимательской и других видов деятельности.

Договор аренды земли определяется как договор, по которому арендодатель обязан за плату передать арендатору земельный участок во владение и пользование на определенный срок, а арендатор обязан использовать ее в соответствии с условиями договора и требованиями земельного законодательства.

Учитывая вышеупомянутое, можно прийти к выводу, что квалификационными признаками аренды земли являются: 1) наличие договора между арендатором и арендодателем; 2) передача арендатору прав владения и пользования земельным участком; 3) платность владения и пользования землей (в форме арендной платы); 4) срочность владения и пользования земельным участком. Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков в отношениях землепользования не дает возможности квалифицировать их как земельные отношения и применять к ним нормы законодательства об аренде земли.

2. Часть 2 комментируемой статьи запрещает аренду земельного участка, если аренда не обусловлена договором, заключенным в установленной законом форме. Так, аренда земельного участка без договора, заключенного в письменной форме, удостоверенного нотариально и зарегистрированного в установленном законом порядке, не допускается.

Законом «Об аренде земли» установлены четкие требования к содержанию договоров аренды земли, которые определяются как существенные условия договора аренды земли.

В связи с этим в отмеченном договоре обязательно должны быть предусмотрены следующие условия:

1) объект аренды (место расположения и размер земельного участка) отражается почтовым адресом, а в случае его отсутствия (например, за пределами населенных пунктов) — указанием принадлежности участка к землям сельскохозяйственного или другого предприятия или другого лица;

2) срок действия договора аренды земельного участка определяется арендатором и арендодателем, но не может превышать 50 лет;

3) арендная плата (размер, индексация, формы платежа, сроки и порядок внесения и пересмотра, ответственность за неуплату) по общему правилу может возобновляться в таких формах: денежной, натуральной (по определенному количеству продукции, полученной с арендованного земельного участка); отработочной (предоставленным арендодателю). Кроме этого, стороны могут предусмотреть в договоре аренды сочетания отмеченных форм или определить другие формы платы. Следует отметить, что Законом Украины «Об аренде земли» предусмотрены случаи, когда одна из сторон имеет право требовать изменения размера установленной в договоре арендной платы;

4) целевое назначение, условия использования и сохранения состояния объекта аренды, назначение земельных участков, которые находятся в собственности юридических и физических лиц, определенное в государственных актах как право собственности на землю, выданных указанным лицам. При этом целевое назначение земельных участков, которые находятся в государственной или коммунальной собственности, определяется в решениях органов государственной исполнительной власти и местного самоуправления о предоставлении таких участков в аренду. Целевое назначение земельного участка, определенное в государственном акте или решении соответствующего органа власти, не может быть изменено сторонами договора аренды земли, однако может быть конкретизировано в договоре аренды земли;

5)условия возвращения земельного участка арендодателю (ее состояние; доля проведенных арендатором улучшений земельного участка; сторона, которой принадлежит право собственности на построенные на земельном участке здания, сооружения и т. п.);

6)существующие ограничения (обременение) в части использования земельного участка. К ограничениям принадлежит наличие на земельном участке охраняемых зон, зон с особыми условиями использования участка, а к обременениям — пребывание участка в залоге, наличие земельного сервитута и т. п. Факт наличия или отсутствия ограничений и обременении просто фиксируется в договоре аренды земли;

7) сторона (арендодатель или арендатор), которая несет риск случайного повреждения или уничтожения объекта аренды или его части;

8) ответственность сторон.

Отсутствие в договоре аренды земли одного из отмеченных существенных условий может быть основанием для отказа в государственной регистрации договора аренды, а также для признания его недействительным. Кроме этого, по желанию сторон в договоре аренды земельного участка могут быть отмечены и другие условия (качественное состояние земельных угодий, порядок выполнения обязательств сторон, а также обстоятельства, которые могут повлиять на изменение или прекращение договора аренды, и т. п.). Неотъемлемой частью договора аренды является план (схема) земельного участка.

Если договор аренды земли заключается на срок более пяти лет, то обязательное условие его действия — нотариальное удостоверение, которое осуществляется государственными или частными нотариусами по месту расположения земельного участка. Согласно Декрету Кабинета Министров Украины «О государственной пошлине» от 21 января 1993 г. за нотариальное удостоверение договоров аренды земли взимается государственная пошлина в размере 0,01 % от денежной оценки земельного участка, которая устанавливается по методике, утвержденной Кабинетом Министров Украины. В случае отсутствия денежной оценки земель государственная пошлина платится в размере 1 % от суммы договора, но не менее 1 необлагаемого минимума доходов граждан.

Государственная регистрация является официальным признанием и подтверждением государством факта возникновения или прекращения права аренды земельных участков. Согласно Постановлению Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка государственной регистрации договоров аренды земли» она проводится по месту расположения земельного участка исполнительным комитетом сельского, поселкового, городского советов, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями. Представление договора на государственную регистрацию может осуществить любая из сторон по согласованию между ними.

В соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка государственной регистрации договоров аренды земли» документы, необходимые для государственной регистрации договоров аренды земли, посылаются не непосредственно исполнительному комитету соответствующего совета, а местному органу земельных ресурсов (в частности, это районные отделы земельных ресурсов; управления (отделы) земельных ресурсов в местах областного и районного подчинения; Киевское и Севастопольское городские управления земельных ресурсов), на которые возложено осуществление технического обеспечения регистрации договоров аренды земли.

До государственной регистрации договоров юридическое или физическое лицо (заявитель) подает лично или посылает почтой в соответствующий государственный орган земельных ресурсов следующие документы: 1) заявку о государственной регистрации договора аренды; 2) договор аренды (в трех экземплярах); 3) план (схему) земельного участка, который предоставляется в аренду (в трех экземплярах); 4) копию государственного акта на право собственности на землю, находящуюся в собственности гражданина-арендатора.

Государственный орган земельных ресурсов, в который поданы документы для государственной регистрации договоров аренды земли, обязан не позднее 20 дней с момента получения проверить их на соответствие действующему законодательству и по результатам проверки подготовить вывод о возможности государственной регистрации договора, вывод об отказе в такой регистрации и передать регистрационное дело исполнительном} комитету соответствующего совета или Киевской или Севастопольской городской государственной администрации по месту расположения земельного участка для засвидетельствования факта регистрации или отказа в такой регистрации. Факт государственной регистрации удостоверяется строго гербовой печатью и подписью председателя соответствующего совета или Киевской или Севастопольской городской государственной администрации или уполномоченного ими должностного лица.

На всех экземплярах договора аренды ставится печать и подпись. После засвидетельствования факта государственной регистрации договор аренды регистрируется в Книге записей государственной регистрации договоров аренды земли, которая ведется государственным органом земельных ресурсов. Датой регистрации договора аренды в Книге записей является дата засвидетельствования факта государственной регистрации. При этом один зарегистрированный экземпляр договора аренды должен храниться в регистрационном деле, которое передается в архив государственного органа земельных ресурсов, второй передается арендатору, а третий — арендодателю.

Принятие решения об отказе в государственной регистрации договора аренды земли должно быть осуществлено не позже 10 дней с момента представления государственным органом земельных ресурсов исполнительному комитету соответствующего совета или Киевской или Севастопольской городской государственной администрации обоснованного вывода об отказе в такой регистрации. Решение об отказе регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

3. По общему правилу размер, форма и сроки внесения арендной платы устанавливаются по соглашению сторон в договоре аренды. Арендная плата за земельные участки, которые находятся в государственной собственности, вносится исключительно в денежной форме. Минимальный размер арендной платы за пользование землей, являющейся государственной или коммунальной собственностью, устанавливается законом. В связи с этим часть 3 комментируемой статьи в императивном порядке закрепляет правило, в соответствии с которым размер платы за пользование земельным участком, являющимся государственной или коммунальной собственностью, не может быть ниже установленного в соответствии с Законом Украины «О плате за землю».

Комментируемая статья также предусматривает, что случаи освобождения от платы за пользование земельным участком или уменьшения размера платы определяются законом. В частности, арендатор имеет право требовать соответствующего уменьшения арендной платы в случае: 1) если состояние арендованного земельного участка ухудшилось не по его вине; 2) выявления дефектов арендованного земельного участка, которые существенно препятствуют предусмотренному договором ее использованию и не были оговорены арендодателем в договоре; 3) если состояние арендованного земельного участка ухудшилось не в результате действий или бездействия арендатора; 4) увеличение в соответствии с законами Украины размера земельного налога, если иное не предусмотрено условиями договора.

В случае возражения одной из сторон договора аренды земли по внесению изменений в договор в вышеупомянутых случаях такие изменения вносятся в судебном порядке по правилам, установленным ХПК Украины.

Статья 291. Прекращение договора аренды

1. Односторонний отказ от договора аренды не допускается.

2. Договор аренды прекращается в случае: истечения срока, на который он был заключен; выкупа (приватизации) объекта аренды; ликвидации субъекта хозяйствования — арендатора; гибели (уничтожения) объекта аренды.

3. Договор аренды может быть расторгнут по соглашению сторон. По требованию одной из сторон договор аренды может быть досрочно расторгнут по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Украины для расторжения договора найма, в порядке, установленном статьей 188 настоящего Кодекса.

4. Правовые последствия прекращения договора аренды определяются в соответствии с условиями регулирования договора найма Гражданским кодексом Украины.

1. Комментируемая статья предусматривает основания и правовые последствия прекращения договора аренды.

По общему правилу изменение и расторжение хозяйственных договоров в одностороннем порядке не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором (см. комментарий к ст. 188 ХК Украины). В связи с этим часть 1 комментируемой статьи устанавливает запрет одностороннего отказа от договора аренды. Однако изменение или расторжение договора возможны по решению суда в случае существенного нарушения второй стороной или в других случаях, установленных законом или договором.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи договор прекращается в случае:

1) истечения срока, на который он был заключен. Однако в случае отсутствия заявления одной из сторон о прекращении или изменении условий договора аренды в течение одного месяца по окончании срока действия договора он считается продленным на такой же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором (часть 4 ст. 284 ХК Украины);

2) выкупа (приватизации) объекта аренды. Выкуп (приватизация) объекта аренды является основанием прекращения договора аренды, если выкуп осуществлен арендатором или при его участии (см. комментарий к ст. 289 ХК Украины), то есть арендатор становится собственником объекта аренды. Если же арендатор отказался выступить учредителем акционерного общества, созданного в процессе приватизации арендованного им имущества, приватизация последнего осуществляется без его согласия и участия; договор аренды сохраняет действие для нового собственника приватизированного имущества;

3) ликвидации субъекта хозяйствования — арендатора. По общему правилу обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или другими нормативно-правовыми актами выполнение обязательств ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (ст. 609 ГК Украины). Прекращение договора аренды согласно части 2 ст. 291 ХК Украины, которая комментируется, может иметь место лишь в случае ликвидации субъекта хозяйствования — арендатора. Ликвидация арендодателя не может быть основанием для прекращения договора аренды, поскольку выполнение его функций и обязательств по договору аренды возлагается на другие органы или других субъектов хозяйствования;

4) гибели (уничтожения) объекта аренды.

3. Прекращение договора аренды возможно как в добровольном порядке (по согласию сторон), так и в принудительном (по заявлению одной из сторон договора), а также в связи с наступлением определенных обстоятельств, которые не зависят от воли сторон договора (например, в случае гибели объекта аренды).

Хотя законом установлено, что расторжение хозяйственных договоров в одностороннем порядке не допускается (ст. 291 ХК Украины), оно может иметь место в случае нарушения одной из сторон условий договора аренды. В случае прекращения договора обязательства сторон прекращаются, при этом момент его прекращения определяется в зависимости от того, каким образом происходит расторжение договора: 1) если договор расторгается — прекращение обязательств по договору наступает с момента достижения договоренности сторонами. Момент расторжения договора может быть предусмотрен законом, договором или после вступления в законную силу судебного решения о расторжении договора; 2) если расторжение договора является следствием согласия сторон — договор расторгается с момента достижения согласия по этим вопросам.

Часть 3 комментируемой статьи устанавливает два способа расторжения договора аренды, следствием применения которых является прекращение хозяйственного обязательства (ст. 202 ХК Украины): 1) договор аренды может быть расторгнут при согласии сторон, что должно происходить в порядке, установленном частями ст. 188 ХК Украины: 2) договор аренды может быть досрочно расторгнут по требованию одной из сторон. При этом договор аренды по требованию арендодателя может быть расторгнут в судебном порядке лишь на основаниях, предусмотренных законом.

Досрочное расторжение договора может происходить на основаниях, предусмотренных ГК Украины, в частности, наймодатель (арендодатель) имеет право требовать расторжения договора аренды, если арендатор (наниматель): 1) пользуется вещью вопреки договору или назначению вещи; 2) без разрешения арендодателя передал вещь в пользование другому лицу; 3) своим небрежным поведением создает угрозу повреждения вещи: 4) не приступил к проведению капитального ремонта вещи, если обязанность проведения такого ремонта была возложена на нанимателя (ст. 783 ГК Украины).

Нарушение арендодателем своих обязанностей является основанием для расторжении договора, а также для взыскания с него убытков, нанесенных арендодателю.

Арендатор имеет право требовать расторжения договора аренды, если арендодатель: 1) передал в пользование вещь, качество которой не отвечает условиям договора и назначению вещи; 2) не выполняет своего обязательства по проведению капитального ремонта вещи, если такая обязанность по договору не возложена на арендатора (ст. 784 ГК Украины).

Досрочное расторжение договора аренды по требованию одной из сторон возможно также в порядке, установленном ст. 188 ХК Украины (см. комментарий к указанной статье).

4. Часть 4 комментируемой статьи имеет отсылочный характер, поскольку устанавливает, что правовые последствия прекращения договора аренды определяются в соответствии с условиями регулирования договора найма ГК Украины.

Учитывая вышеупомянутое, в соответствии со ст. 785 ГК Украины в случае прекращения договора аренды арендатор обязан немедленно вернуть арендодателю вещь в состоянии, в котором она была получена с учетом нормального износа, или в состоянии которое было обусловлено в договоре.

Если арендатор не выполняет обязательства по возврату вещи, арендодатель имеет право требовать от арендатора уплаты неустойки в размере двойной платы за пользование вещью, просрочки.

Что касается правовых последствий улучшения арендатором качества вещи, которая является предметом договора аренды, то право на это зависит от двух обстоятельств: 1) характера улучшений; 2) наличия предварительного согласия на проведение улучшений (ст. 778 ГК Украины).

Статья 292. Лизинг в сфере хозяйствования

1. Лизинг — это хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных либо привлеченных финансовых средств, заключающаяся в предоставлении по договору лизинга одной стороной (лизингодателем) в исключительное пользование другой стороне (лизингополучателю) на определенный срок имущества принадлежащего лизингодателю или приобретаемого им в собственность (хозяйственное ведение) по поручению либо согласованию лизингополучателя у соответствующего поставщика (продавца) имущества, при условии уплаты лизингополучателем периодических лизинговых платежей.

2. В зависимости от особенностей осуществления лизинговых операций лизинг может быть двух видов — финансовый либо оперативный. По форме осуществления лизинг может быть возвратным, паевым, международным и т. п.

3. Объектом лизинга может быть недвижимое и движимое имущество, предназначенное для использования в качестве основных фондов, не запрещенное законом к свободному обороту на рынке и по которому нет ограничений о передаче его в лизинг.

4. Имущество, указанное в части первой настоящей статьи, являющееся государственной (коммунальной) собственностью, может быть объектом лизинга только по согласованию с органом, осуществляющим управление этим имуществом, в соответствии с законом.

5. Не могут быть объектами лизинга земельные участки, другие природные объекты, а также целостные имущественные комплексы государственных (коммунальных) предприятий и их структурных подразделений.

6. Переход права собственности на объект лизинга к другому лицу не является основанием для расторжения договора лизинга.

7. Правовое регулирование лизинга осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами.

1. Лизинг— это наряду с другими одна из форм предоставления имущества в пользование, которая, исходя из присущих ей специфических черт, имеет специальное правовое регулирование. Кроме ХК Украины, операции финансового лизинга регулируются ГК Украины, а также Законом Украины «О финансовом лизинге» от 16 декабря 1997 г. (в редакции от И декабря 2003 г.) и другими нормативно-правовыми актами.

Лизинг (английское-leasee, leasing to lease) означает аренду, наем.

В юридической литературе обосновываются разнообразные точки зрения на правовую природу лизинга, наиболее распространенная — договор лизинга является разновидностью имущественного найма (аренды), поскольку им опосредствуется предпринимательская деятельность по передаче имущества в пользование, он близок к аренде (§ 1 главы 58 ГК Украины). В современных условиях лизинг рассматривается как один из видов предпринимательской деятельности и заключается в инвестировании лизингодателем средств в приобретение определенного лизингополучателем имущества с целью передачи его последнему во временное платное владение и пользование.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи лизинг — это хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных или привлеченных финансовых средств, которая заключается в предоставлении по договору лизинга одной стороной '.лизингодателем) в исключительное пользование второй стороне (лизингополучателю) на определенный срок имущества, принадлежащего лизингодателю или приобретаемого им в собственность (хозяйственное ведение) по поручению или согласованию лизингополучателя у соответствующего поставщика (продавца) имущества, при условии уплаты лизингополучателем периодических лизинговых платежей.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что лизинг — это хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных ял и привлеченных финансовых средств, а это означает запрет на инвестирование в предмет лизинга заимообразных средств, что противоречит ст. 5 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности».

Юридические признаки договора лизинга: взаимный, реальный или консенсусный возмездный.

Существенными условиями договора лизинга являются: 1) предмет лизинга (состав и стоимость имущества); 2) срок, на который заключается договор лизинга; 3) размер, состав и график уплаты лизинговых платежей. В договоре лизинга могут быть предусмотрены также другие условия, согласно которым по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие (условия возвращения объекта лизинга в случае банкротства лизингополучателя; условия страхования объекта лизинга; условия эксплуатации и технического обслуживания, модернизации объекта лизинга и предоставления информации о его техническом состоянии; условия регистрации объекта лизинга; условия возвращения объекта лизинга или его выкупа по истечении действия договора; условия досрочного расторжения договора лизинга и т. п.).

Субъектами лизинга являются: 1) лизингодатель (лизинговая компания) — субъект предпринимательской деятельности (в том числе банковское или небанковское финансовое учреждение), который заключает договор купли-продажи (поставки) с поставщиком и приобретает имущество по поручению или согласию лизингополучателя в собственность (хозяйственное ведение); 2) лизингополучатель — субъект предпринимательской деятельности, который получает имущество в исключительное пользование на определенный срок и платит периодические лизинговые платежи; 3) производитель или поставщик (продавец лизингового имущества) — субъект предпринимательской деятельности, изготавливающий имущество (машины, оборудование и т, п.) и/или отчуждающий собственное имущество, которое является объектом лизинга, по договору купли-продажи или поставки.

В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона «О лизинге» договор лизинга должен быть заключен в письменной форме и отвечать законодательству Украины, но несоблюдение письменной формы договора не влияет на действительность правомочий. В случае если объектом лизинга является государственное имущество или договор лизинга предусматривает привлечение государственных средств или для обеспечения выполнения лизингового договора предоставляются государственные гарантии, договор лизинга подлежит обязательной государственной регистрации в установленном законом порядке. Такой договор считается совершенным с момента его государственной регистрации (ст. 210 ГК Украины), порядок которой утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины от 16 июня 1998 г. № 913.

Существенными условиями договора лизинга в соответствии со ст. 7 Закона «О лизинге» являются: наименование сторон; объект лизинга (состав и стоимость имущества и условия и сроки его поставки; срок, на который заключается договор лизинга; размер, состав и график выплаты лизинговых платежей, условия их пересмотра; условия переоценки стоимости объекта лизинга в соответствии с законодательством Украины; условия возвращения объекта лизинга в случае банкротства лизингополучателя; условия страхования объекта лизинга; условия эксплуатации и технического обслуживания, модернизации объекта лизинга и предоставления информации о его техническом состоянии; условия регистрации объекта лизинга; условия возвращения объекта лизинга или его выкупа по истечении срока действия договора; условия досрочного расторжения договора лизинга; условия предоставления сведений о финансовом состоянии лизингополучателя: ответственность сторон; дата и место заключения договора.

В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона «О лизинге» лизингополучатель за использование объекта лизинга вносит периодически лизинговые платежи, которые устанавливается в соответствии с договором лизинга и могут быть неравномерными.

При этом плата по договору лизинга или лизинговые платежи включает: 1) сумму. которая возмещает при каждом платеже часть стоимости объекта лизинга, который амортизируется за срок, за который вносится лизинговый платеж; 2) сумму, которая платится лизингодателю как процент за привлеченный им кредит для приобретения имущества о: договору лизинга; 3) платеж как вознаграждение лизингодателю за полученное в лизинге имущество; 4) возмещение страховых платежей по договору страхования объекта лизинга, если объект застрахован лизингодателем; 5) другие расходы лизингодателя, предусмотренные договором лизинга.

Закон «О лизинге» предоставляет сторонам свободу в определении размеров, способов, форм и сроков внесения лизинговых платежей и условий их пересмотра, отмечая, что это определяется в договоре лизинга по договоренности сторон согласно требованиям действующего законодательства Украины. Вместе с тем лизингополучатель обязан своевременно платить предусмотренные договором лизинга платежи, к которым в соответствии с законодательством Украины относят валовые расходы производства и обороты лизингополучателя.

ГК Украины в ст. 806 выделяет два вида лизинга: 1) прямой — по которому в пользование передается имущество, принадлежащее лизингодателю на праве собственности и приобретенное им без предварительной договоренности с лизингополучателем; 2) непрямой — по которому в пользование передается имущество, специально приобретенное лизингополучателем у продавца (поставщика) в соответствии с установленными лизингополучателем спецификациями и условиями.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи в зависимости от особенностей осуществления лизинговых операций, лизинг может быть двух видов: 1) финансовый; 2) или оперативный.

Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (п. 1.18.2 ст. 1) рассматривает оперативный лизинг как хозяйственную операцию физического или юридического лица, предусматривающую приобретение арендодателем по заказу арендатора основных фондов с последующей их передачей в пользование арендатору на срок, не превышающий срока полной амортизации таких основных фондов с обязательной последующей передачей права собственности на такие основные фонды арендатору.

По Закону Украины «О финансовом лизинге» финансовый лизинг — это вид гражданско-правовых отношений, которые возникают из договора финансового лизинга, по которому лизингодатель обязуется приобрести в собственность вещь у продавца (поставщика) в соответствии с установленными лизингополучателем спецификациями и условиями и передать ее в пользование лизингополучателю на определенный срок не менее одного года за установленную плату (лизинговые платежи).

По окончании срока договора финансового лизинга объект лизинга, переданный лизингополучателю согласно договору, переходит в собственность лизингополучателя или выкупается им по остаточной стоимости.

В соответствии с Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (п. 1.18.1 ст. 1) оперативный лизинг — это хозяйственная финансовая операция физического или юридического лица, предусматривающая передачу арендатору права пользования основными фондами на срок, который не превышает срока их полной амортизации, с обязательным возвращением таких основных фондов их собственнику по окончании срока действия лизингового (арендного) соглашения.

По окончании срока договора оперативного лизинга он может быть продлен или объект лизинга подлежит возврату лизингодателю и может быть повторно передан в пользование другому лизингополучателю по договору лизинга.

По формам осуществления лизинг разделяют на: 1) обратный — это договор лизинга, который предусматривает приобретение лизингодателем имущества у собственника и передачу последнего ему в лизинг; 2) паевой — это осуществление лизинга при участии субъектов лизинга на принципе заключения многостороннего договора и привлечения одного или нескольких кредиторов, которые принимают участие в осуществлении лизинга, инвестируя свои средства. При этом сумма инвестированных кредиторами средств не может составлять более 80 % стоимости полученного для лизинга имущества; 3) международный — это договор лизинга, осуществляемый субъектами лизинга, которые находятся под юрисдикцией разных государств, или в случае если имущество или платежи пересекают государственные границы; 4) и т. д.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи объектом лизинга может быть недвижимое и движимое имущество, предназначенное для использования в качестве основных фондов, не запрещенное законом к свободному обороту на рынке и в отношении которого нет ограничений о передаче его в лизинг.

В соответствии со ст. 807 ГК Украины предметом лизинга могут быть непотребительские вещи (ст. ст. 179, 185 ГК Украины), по индивидуальным признакам (ст. 184 ГК Украины) отнесенные в соответствии с законодательством к основным фондам. То есть предметом лизинга может быть любое движимое и недвижимое имущество, в том числе продукция, произведенная государственными предприятиями (машины, оборудование, транспортные средства, вычислительная и другая техника, системы телекоммуникаций и т. п.), не запрещенное к свободному обороту и в отношении которого нет ограничений о передаче его в лизинг. Понятие «основные фонды» находится вне границ гражданского права, поскольку регулируется налоговым законодательством, в соответствии с которым «основные фонды» — это материальные ценности, назначенные плательщиком налога для использования в хозяйственной деятельности плательщика налога в течение периода, который превышает 365 календарных дней с даты ввода в эксплуатацию этих материальных ценностей, и стоимость которых постепенно уменьшается в связи с физическим и моральным износом (ст. 8 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (с изменениями и дополнениями).

4. Частью 4 комментируемой статьи установлено специальное ограничение по государственному имуществу. Имущество, которое находится в государственной собственности, может быть объектом лизинга лишь по согласованию с органом, осуществляющим управление отмеченным имуществом в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи не могут быть предметом договора лизинга земельные участки и другие природные объекты, единые имущественные комплексы предприятий и их обособленные структурные подразделения (филиалы, цеха, участки). Следует отметить, что не могут быть предметом лизинга объекты аренды государственного имущества, определенные в ст. 4 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10 апреля 1992 г., кроме отдельного индивидуально-определенного имущества государственных предприятий. Имущество, которое находится в государственной собственности, может быть объектом лизинга (предметом договора лизинга) только по согласованию с органом, осуществляющим управление этим имуществом в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины. Соответствующие органы определены, в частности, Декретом Кабинета Министров Украины «Об управлении имуществом, находящимся в общегосударственной собственности» от 15 декабря 1992 г.

6. В соответствии с частью 6 комментируемой статьи основанием для расторжения договора лизинга не может быть переход права собственности на объект лизинга от лизингодателя к другому лицу. В этом случае действует положение части 1 ст. 770 ГК Украины, которая устанавливает, что в случае изменения владельца вещи, переданной в наем, к новому владельцу переходят права и обязанности нанимателя.

7. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает, что правовое регулирование лизинга осуществляется в соответствии с ХК Украины и другими законами.

§ 6. Другие виды хозяйственно-торговой деятельности

Статья 293. Мена (бартер) в сфере хозяйствования

1.По договору мены (бартера) каждая из сторон обязуется передать другой стороне в собственность, полное хозяйственное ведение либо оперативное управление определенный товар в обмен на другой товар.

2. Сторона договора считается продавцом того товара, который она передает в обмен, и покупателем товара, который она получает взамен.

3. По согласованию сторон возможна денежная доплата за товар большей стоимости, который обменивается на товар меньшей стоимости, если это не противоречит законодательству.

4. Не может быть объектом мены (бартера) имущество, отнесенное законодательством к основным фондам, относящееся к государственной или коммунальной собственности, в случае если другая сторона договора мены (бартера) не является соответственно государственным либо коммунальным предприятием. Законодательством могут быть установлены также другие особенности осуществления бартерных (товарообменных) операций, связанных с приобретением и использованием отдельных видов имущества, а также осуществления таких операций в отдельных отраслях хозяйствования.

5. К договору мены (бартера) применяются правила, регулирующие договоры купли-продажи, поставки, контрактации, элементы которых содержатся в договоре мены (бартера), если это не противоречит законодательству и соответствует сути отношений сторон.

1-5. Долгое время бартерные операции в Украине были в дискриминационном состоянии. Законодатели считали, что расчеты в иной форме, чем денежная, способствуют разнообразным злоупотреблениям со стороны хозяйствующих субъектов, особенно во время уплаты налогов и сборов. Несмотря на это, отказаться от применения существенных ограничений в цене и в момент возникновения валовых расходов, связанных с товарообменными (бартерными) договорами, полностью не было возможности.

Непонятного в учете таких операций много, поэтому большинство предприятий пытались максимально уменьшить объем бартерных операций. Действительно, до конца 1002 г. общее количество бартерных операций уменьшилось, но законодатели реабилитировали бартер Законом Украины «О внесении изменений к Закону Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 24 декабря 2002 г.

Начиная с января 2003 г. порядок определения валовых расходов и прибылей по бартерным операциям практически ничем не отличается от других операций, кроме обязательного применения обычной цены в налоговом учете.

Полностью отказаться от этого вида расчетов субъекты хозяйственной деятельности к могут, поэтому он имеет право на существование и успешно применяется не только на территории Украины, но и за границей путем внешнеэкономических договоров.

Регулируются товарообменные (бартерные) операции в сфере внешнеэкономической деятельности Законом Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операция в области внешнеэкономической деятельности» от 23 декабря 1998 г.

Товарообменная (бартерная) операция в сфере внешнеэкономической деятельности — это один из видов экспортно-импортных операций, которые оформляются бартерным договором или договором со смешанной формой оплаты, согласно которому частичная винта экспортных (импортных) поставок предусмотрена в натуральной форме между субъектами внешнеэкономической деятельности Украины и иностранным субъектом хозяйственной деятельности.

Бартерная операция предусматривает сбалансированный по стоимости обмен товарами, работами, услугами в любом сочетании, не опосредствованном движением средств наличностью или в другой форме.

Как и в Гражданском кодексе УССР от 1963 г. (далее — ГК УССР), так и в действующем ГК места для определения института договора мены оказалось немного —две статьи То же относительно договора мены можно наблюдать, углубившись в историю возникновения и кодификации правовых институтов: ему посвящалось незначительное количество норм со ссылкой на правовое регулирование мены положениями договора купли-продажи.

По сравнению с законодательством, которое утратило силу, нынешний действующий ГК Украины содержит ряд новелл. Они изложены в форме диспозитивных норм, призванных регламентировать некоторые правоотношения сторон, которые длительное время оставались вне поля зрения законодателя.

Следовательно, по договору мены каждая из сторон обязуется передать второй стороне в собственность один товар в обмен на другой товар (ст. 715 ГК). Каждая из сторон договора мены является продавцом того товара, который она передает в обмен, и покупателем товара, который она получает взамен. При заключении договора мены, как и при купле-продаже, товар переходит в собственность каждой из сторон договора, которая его получила, то есть становится полноправным собственником. Но часть 1 комментируемой статьи дает свое определение этому правомочию. Так, по договору мены (бартера), определяет ХК Украины, каждая из сторон обязуется передать второй стороне в собственность, полное хозяйственное ведение или оперативное управление определенный товар в обмен на другой товар.

ХК Украины в п. 4 ст. 263 декларирует, что хозяйственно-торговая деятельность опосредуется хозяйственными договорами, в том числе договором мены (бартера). В реальном имущественном обороте понятие бартер, в отличие от понятия мена, более употребимо. Понятие «бартерный договор» отлично от понятия мена, оно не полностью отвечает сути обязательств, которые вытекают из договора мены. В юридической литературе всегда выделяли отдельно бартерные договоры и договоры мены, существовала мысль, что бартер, который заключается между субъектами хозяйствования (ст. 1 Закона Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в сфере внешнеэкономической деятельности»), является разновидностью мены. Так, п. 1.19 ст. 1 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» под бартером понимает хозяйственную операцию, которая предусматривает проведение расчетов за товары (работы, услуги) в любой форме, отличной от денежной. Как видно, в ХК (ст. 293) законодатель отождествляет понятия мены и бартера, что, в свою очередь, не отвечает ГК.

Основные признаки договора мены: цель договора — передача товаров; товары, которые обмениваются, передаются в собственность; характер встречного предоставления и момент перехода права собственности не совпадают. Право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам одновременно после выполнения обязательств, если иное не установлено договором или законом (п. 4 ст. 715 ГК).

Следует также отнести к особым признакам договора мены то, что каждая из сторон должна передать другой товар в обмен на иной товар, которым не могут быть деньги. Если речь идет об обязательстве предоставить вознаграждение другой стороне деньгами, то договор будет уже не о мене, а о купле-продаже.

Статья 294. Хранение в товарном складе

1. Товарным складом признается организация, осуществляющая хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги на принципах предпринимательской деятельности.

2. Товарный склад является складом общего пользования в случае если из закона, других правовых актов либо выданного субъекту хозяйствования разрешения (лицензии) вытекает, что он обязан принимать на хранение товары от любого товаровладельца.

3. Хранение в товарном складе осуществляется по договору складского хранения.

4. К регулированию отношений, вытекающих из хранения товаров по договору складского хранения, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины.

1-4. Одним из видов договора хранения является договор складского хранения (хранение на товарном складе). Товарные склады имеют достаточно древнюю историю: под названием доков они возникли еще в XVIII в. в Лондоне, а в XIX в. стали использоваться и в Европе. В России Закон о товарных складах, которые были известны тогда под названием элеваторов, был принят в 1888 г.

В современном украинском законодательстве хранению на товарном складе посвящен § 2 главы 66 ГК. Правовому закреплению договора складского хранения на товарном складе предшествовало принятие Закона Украины «О зерне и рынке зерна в Украине» от 4 августа 2002 г., который определяет договор складского хранения зерна как особый вид договора складского хранения.

Согласно этому документу зерновой склад обязан за плату хранить зерно, переданное ему субъектом рынка зерна.

Приведенное определение договора складского хранения зерна дает возможность выделить такие его признаки, как предмет, субъектный состав и платность. Предметом этого вида договора является зерно. Под термином «зерно» Закон понимает семена зерновых и масличных культур, которые используются для пищевых, семенных, кормовых и технических целей. Таким образом, предметом договора являются вещи, наделенные родовыми признаками.

По субъектному составу договора хранителем может быть лишь зерновой склад, под которым следует понимать юридическое лицо, имеющее на праве собственности зернохранилище и сертификат на соответствие услуг по хранению зерна и продуктов его переработки. Как видим, Закон устанавливает к зерновому составу дополнительные требования по сравнению с товарным складом, требуя наличия специально оборудованного места для хранения лишь на праве собственности. Также следует отметить, что зерновой склад хранит зерно и оказывает связанные с хранением услуги на принципах предпринимательской деятельности. Собственно, понятие «зерновой» — обобщающее, на практике зерновым складом при условии соответствия условиям Закона могут быть элеваторы, хлебные базы, хлебоприемные, мукоприемные, комбикормовые предприятия и другие субъекты предпринимательской деятельности, которые принимают участие в хранении зерна.

Другой стороной договора является субъект рынка зерна. Приведенный в ст. 5 Закона перечень субъектов рынка зерна не исчерпывающий. Кроме прямо отмеченных субъектов (таких, как субъекты производства зерна, аккредитивные биржи, субъекты хранения зерна), Закон признает субъектами зернового рынка также всех других субъектов предпринимательской деятельности, которые действуют на рынке зерна. Невозможно не обратить внимание на ст. 24 Закона, которая в значительной мере может ограничить возможность заключения договора, поскольку устанавливает, что собственники зерна имеют право заключать договоры складского хранения на хранение зерна в зерновых складах.

Фактических препятствий для передачи зерна на хранение лицам, которые не являются собственниками этого зерна, не существует, потому что действующее законодательство не предусматривает как обязанность зернового склада осуществлять проверку наличия права собственности на зерно и обязанности пользователя складом доказать наличие права собственности на это зерно. Собственно, факт передачи зерна на хранение никоим образом не подтверждает право собственности на это зерно.

Глава 31 КОММЕРЧЕСКОЕ ПОСРЕДНИЧЕСТВО (АГЕНТСКИЕ ОТНОШЕНИЯ) В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 295. Агентская деятельность

1. Коммерческое посредничество (агентская деятельность) является предпринимательской деятельностью, заключающейся в оказании коммерческим агентом услуг субъектам хозяйствования при осуществлении ими хозяйственной деятельности путем посредничества от имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, которого он представляет.

2. Коммерческим агентом может быть субъект хозяйствования (гражданин или юридическое лицо), который по полномочиям, основанным на агентском договоре, осуществляет коммерческое посредничество.

3. Не являются коммерческими агентами предприниматели, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени.

4. Коммерческий агент не может заключать сделки от имени того, кого он представляет, в отношении себя лично.

5. Законом могут быть установлены ограничения или запрещение осуществления коммерческого посредничества в отдельных отраслях хозяйствования.

1. Часть 1 комментируемой статьи употребляет термин «коммерческое посредничество» как синоним агентской деятельности и дополнительно указывает на специальный субъектный состав правоотношений (наличие профессионального субъекта — посредника-агента), цель — получение прибыли от такой деятельности, особую сферу применения — хозяйственная (коммерческая) деятельность (см. главу 4 ХК Украины к комментарий к соответствующим статьям).

Коммерческое посредничество — одна из форм хозяйственно-торговой деятельности (ст. 263 ХК Украины), которая, с экономической точки зрения, опосредствует процесс доведения товара от производителя к непосредственному потребителю. По юридическим критериям посредничество — это деятельность, направленная на выявление потенциальных контрагентов, подготовку и заключение сделок.

Посредничество известно всей инфраструктуре экономики, но наиболее распространено и разнообразно в своих проявлениях оно в торговле. Деятельность по оказанию таких услуг называется торговым посредничеством. Под торгово-посредническими операциями имеются в виду операции, связанные с куплей-продажей товаров, осуществляемые по поручению производителей и потребителей товаров не зависимым от них торговым посредником на основании соглашения, которое заключается между ними, или отдельного поручения.

Посредником называют сторону договорного обязательства, которая является самостоятельным лицом, для которого посредничество — профессиональная деятельность и всегда преследует материальную выгоду. Такая цель достигается в результате оказания соответствующей услуги.

Действующее законодательство Украины содержит различные определения посреднических операций. Например, для целей налогообложения Постановление Верховной Рады Украины «Об утверждении Правил применения Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 27 июня 1995 г. определяет посредническую операции: как хозяйственную операцию субъекта предпринимательской деятельности, который выступает как комиссионер в договоре комиссии, консигнатор в консигнационном договоре или поверенный в договоре поручения, за исключением доверительных операций с денежными средствами, ценными бумагами, включая приватизационные имущественные сертификаты, операций по выпуску долговых обязательств и требований и торговли ими, операций по торговле (управлению) валютными ценностями и другими видами финансовых ресурсов, а также всех видов банковских и страховых операций.

Определения некоторых видов посреднической деятельности содержатся в подзаконных нормативно-правовых актах. Так, Положение осуществления деятельности страховыми посредниками, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 18 декабря 1996 г., определяет агентскую деятельность как деятельность субъектов предпринимательской деятельности, уполномоченных действовать от имени и на основании поручения одного или более страховщиков, по рекламированию, консультированию, предложению страхователям страховых услуг и проведению работы, связанной с заключением и выполнением договоров страхования (подготовка и заключение договоров страхования, выполнение работ по обслуживанию договоров), в том числе оформление всех необходимых документов для своевременной выплаты страховых сумм или страхового возмещения, а также осуществление этих выплат.

Важно для всех посреднических правоотношений то, что право собственности на товар не переходит к контрагенту по договору. Посредник, независимо, от чьего имени он выступает, всегда действует в интересах собственника. Если в договоре предусмотрено иное — отсутствует посредничество. Вместо него имеет место договор купли-продажи, снабжения и др. То есть посредничество происходит между собственником и будущим собственником. Такой критерий принадлежности сделок к посредничеству позволяет отнести к посредничеству и представительские полномочия в сфере предпринимательской деятельности. Если участник сделки оказал услуги другому лицу и не является при этом собственником товара, а лишь получает вознаграждение за свою деятельность, то такие услуги можно отнести к посредническим.

2. При определении субъектного состава агентских отношений часть 2 комментируемой статьи предусматривает возможность осуществления коммерческого посредничества субъектами хозяйственных отношений (см. раздел II ХК Украины и комментарий к соответствующим статьям). Субъектами агентского договора, как и любого договора об оказании платных услуг, являются исполнитель (агент) и потребитель услуги — лицо, которое представляет агент (или заказчик услуги, принципал). Принципал — субъект, дающий поручение осуществить действие юридического и/или фактического характера, а агент — это лицо, которое выполняет взятое на себя обязательство о представительстве интересов принципала перед третьими лицами на профессиональной основе.

Как стороны агентского договора могут выступать любые субъекты предпринимательской деятельности. Вместе с тем ввиду специфики применения агентского договора в некоторых сферах хозяйственной деятельности законодательством могут быть установлены дополнительные требования к субъектному составу. Так, если речь идет об агентировании в сфере банковской деятельности, то как принципал всегда выступает специальный субъект — банк, а поскольку купля-продажа иностранной валюты принадлежит к финансовым услугам, соответственно, агент должен иметь статус финансового учреждения и соответствовать требованиям Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. Если это морское агентирование, то как принципал выступает судовладелец, под которым понимается юридическое или физическое лицо, эксплуатирующее судно от своего имени, независимо от того, является оно собственником судна или использует его на других законных основаниях. Собственником судна является субъект права собственности или лицо, осуществляющее в отношении закрепленного за ним судна права, к которым применяются правила о праве собственности (ст. 20 Кодекса торгового мореплавания Украины, далее — КТМ Украины). В сфере морского агентирования отсутствует лицензирование. Однако вопреки этому факту в ст. 116 КТМ Украины содержится норма об обязательности лицензирования агентской деятельности.

3. Поскольку по своему содержанию коммерческое посредничество включает коммерческое представительство, что, в свою очередь, является видом межотраслевого института представительства (см. ст. 297 ХК Украины и комментарий к ней), законодатель исходит из классической концепции представительства, в соответствии с которой непрямое представительство (то есть осуществление действий от собственного имени, но в чужих интересах) в него не включается. Соответствующее положение закреплено в части 3 статьи, которая комментируется, и в части 2 ст. 237 ГК Украины. В свою очередь, на агент имеет возможность действовать «только как агент» или «от имени». То есть по договоренности с принципалом агент, заключая договор с третьими лицами, может выступать от своего имени, не раскрывая наличия принципала, может раскрыть наличие принципала, но не назвать его имени; выступать как представитель конкретного принципала. Отсюда понятие «открытого» и «неоткрытого» принципала.

4. В части 4 комментируемой статьи установлены ограничения в отношении коммерческого агента, который не может заключать сделки от имени субъекта, которого представляет, от себя лично. Такое ограничение существует и в представительских отношениях (часть 3 ст. 238 ГК Украины).

5. В части 5 комментируемой статьи предусмотрено, что законом может быть установлено ограничение или запрещение по осуществлению посреднической деятельности в отдельных сферах хозяйствования. Эти ограничения могут иметь различный характер: I отношении субъектного состава (например, установление дополнительных требования с субъекту хозяйствования — наличие статуса торговца ценными бумагами и отсутствие в имуществе государственной доли более 25 % — п. 1.3 Инструкции по условиям и правилам осуществления посреднической деятельности с приватизационными бумагами и контроля за их соблюдением, утвержденной приказом Фонда госимущества и Лицензионной палаты при Министерстве экономики Украины № 190/ЛП-7 от 19 февраля 1997; специального порядка осуществления такой деятельности (соблюдение лицензионная, условий, которые устанавливают перечень организационных и других специальных требований, обязательных для выполнения при проведении хозяйственной посреднической деятельности, например, Лицензионные условия осуществления хозяйственной деятельности по посредничеству в трудоустройстве на работу за границей, утвержденные приказом Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства, Министерства труда и социальной политики Украины 19 декабря 2001 г.с невозможности осуществления других видов деятельности (в том числе посреднической деятельности на страховом рынке страховыми брокерами и другие ограничения, предусмотренные Положением о порядке осуществления посреднической деятельности страховыми посредниками, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 18 декабря 1996 г.).

Статья 296. Основания возникновения агентских отношений

1. Агентские отношения возникают в случае:

предоставления субъектом хозяйствования на основании договора полномочий коммерческому агенту на совершение соответствующих действий;

одобрения субъектом хозяйствования, которого представляет коммерческий агент, сделки, заключенной в интересах этого субъекта агентом без полномочия и ее заключение или с превышением предоставленного ему полномочия.

1.Эта статья предусматривает два основания возникновения агентских отношений. В первом случае имеет место классический вариант оказания услуг на основании полномочий, предусмотренных агентским договором. Во втором случае речь идет о возникновении агентских отношений в случае их одобрения субъектом хозяйствования, если соглашение было заключено агентом в интересах этого субъекта без полномочий на ее заключение или с превышением предоставленных ему полномочий (см. ст. 298 ХК Украина и комментарий к ней). При этом необходимо учитывать, что под превышением полномочий понимается произвольное увеличение представителем объема прав на заключение сделок, установленных указаниями лица, которое он представляет, или нормами права. При превышении полномочий представитель по своей инициативе расширяет границы предоставленных ему полномочий, не согласовав такое отступление с доверителем. При определении объема полномочий стоит учитывать требования закона, содержание поручения и инструкции лица, которое представляется. Превышение полномочий возможно в количественном и качественном отношениях. Под количественным превышением имеется в виду, например, превышение: 1) количества, массы, меры вещей; 2) сроков договора, который необходимо заключить; 3) размера платы или закупочной цены. Качественное превышение может касаться: 1) свойств и специфики предмета сделки; 2) выбора контрагента, с которым может быть заключена сделка; 3) характера самого соглашения, осуществление действий, не предусмотренных поручением. Агент обязан действовать только в суровом соответствии со своими полномочиями, полученными от принципала, и выявлять при этом надлежащее беспокойство и умение для того, чтобы принести наибольшую пользу принципалу. Агент не имеет права выходить за рамки своих полномочий. Однако положениям комментируемой статьи отвечает практика агентирования, которая сложилась в настоящее время и создала понятия «полномочия агента, которые допускаются». То есть полномочия, обычные для деятельности агента и которые любое третье лицо могло допускать. Таким образом, если агент вышел за пределы полномочий конкретного договора (но в пределах обычной агентской практики), заключив сделку от имени принципала, она будет действительна для любого третьего лица и принципал не сможет от нее отказаться.

Принципал имеет возможность выражать свои инструкции конкретными распоряжениями и указаниями или в общей форме как «осуществление обычных агентских функций». Иногда буквальное следование агента инструкциям принципала может привести к очевидным убыткам, поэтому исключительно в интересах принципала агент может отступить от его указаний. Если агент аргументирует свою точку зрения судовладельцу по этому вопросу, а судовладелец подтвердит свою инструкцию, агент обязан выполнить ее безоговорочно. Это одна из главных особенностей правоотношений агент— принципал.

При рассмотрении вопроса о превышении полномочий необходимо иметь в виду, что в соответствии с частью 2 ст. 305 ХК Украины в части, не урегулированной нормативно-правовыми актами, указанными в этой статье, к агентским отношениям могут применяться соответствующие положения ГК Украины, которыми регулируются отношения поручения. В соответствии с частью 2 ст. 1004 ГК поверенному, который действует как коммерческий представитель (статья 243 ГК Украины), доверителем может быть предоставлено право отступать в его интересах от содержания поручения без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель должен в разумный срок сообщить доверителю о допущенных отступлениях от его поручения, если иное не установлено договором. Если агентским договором предоставляется аналогичное право, то, соответственно, это исключает вопрос о возможном превышении полномочий со стороны агента.

Процедура одобрения сделок урегулирована в ст. 298 ХК Украины (см. комментарий к ней).

Статья 297. Предмет агентского договора

1.По агентскому договору одна сторона (коммерческий агент) обязуется оказать услуги другой стороне (субъекту, которого представляет агент) в заключении сделок либо содействовать их заключению (оказание фактических услуг) от имени этого субъекта и за его счет.

2.Агентский договор должен определять сферу, характер и порядок выполнения коммерческим агентом посреднических услуг, права и обязанности сторон, условия и размер вознаграждения коммерческому агенту, срок действия договора, санкции в случае нарушения сторонами условий договора, другие необходимые условия, определенные сторонами.

3.Договором должно быть предусмотрено условие о территории, в пределах которой коммерческий агент осуществляет деятельность, определенную соглашением сторон. В случае если территория действия агента в договоре не определена, считается, что агент действует в пределах территории Украины.

4.Агентский договор заключается в письменной форме. В договоре должна быть определена форма подтверждения полномочий (представительства) коммерческого агента.

1. Часть 1 комментируемой статьи выделяет две составные части агентской деятельности: коммерческое представительство (осуществление действий от имени и за счет лица, которое представляется) и собственно посредничество (содействие в заключении сделок). Поэтому особенности, характерные для коммерческого представительства, присущи и коммерческому посредничеству, которое охватывает отмеченные две группы правоотношений. На практике это означает, что коммерческий посредник принимает на себя обязательство осуществлять определенные юридические действия от имени и за счет субъекта, которого он представляет, и/или принимать на себя обязательство осуществлять определенные фактические действия (например, содействие в поиске новых контрагентов и проведении переговоров с целью заключения с ними контрактов, которые могут заключаться непосредственно между субъектом, которого представляет агент, и третьим лицом (см. комментарий к ст. 297 ХК Украины). Аналогичные положения о предмете агентской деятельности предусмотрены Положением о порядке осуществления посреднической деятельности страховыми посредниками, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 18 декабря 1996 г.

В результате прямого указания части 3 ст. 295 ХК Украины не являются коммерческими агентами предприниматели, которые действуют хоть и в чужих интересах, но от собственного имени. Поэтому предметом агентского договора не охватывается большая группа правоотношений, в которых принимается обязательство осуществлять определенные юридические действия от своего имени, но за счет субъекта, который представляется (непрямое представительство).

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает перечень существенных условий агентского договора (см. ст. 180 ХК Украины и комментарий к ней), без которых соглашение не может считаться заключенным.

3. Предусмотренное в части 3 комментируемой статьи требование о необходимости определения территории традиционно для агентских договоров и позволяет контролировать ту или иную территориальную сферу соответствующего рынка. В договоре нужно четко отметить, на какой именно территории должен действовать агент, и избегать совпадения территорий, которые обслуживаются разными агентами, или оговаривать специальные правила взаимодействия или координации их деятельности. Оформляя такое договорное положение, необходимо учитывать требования антимонопольного законодательства Украины, в том числе Закона Украины «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. и т.п. Если такое условие было ошибочно не предусмотрено сторонами агентского договора, статья, которая комментируется, устанавливает общее правило, в соответствии с которым территориальная сфера действия агентского договора ограничивается пределами Украины.

4. Часть 7 ст. 179 ХК Украины указывает, что хозяйственные договоры заключаются по правилам ГК Украины с учетом особенностей, предусмотренных Хозяйственным кодексом, другими нормативно-правовыми актами об отдельных видах договоров. Статья 208 ГК Украины предусматривает обязательную письменную форму соглашений между юридическими лицами. Поскольку участниками агентского договора, кроме юридических лиц. могут быть физические лица — субъекты предпринимательской деятельности, часть – комментируемой статьи предусматривает обязательную письменную форму агентского договора. Общие требования к письменной форме соглашения закреплены в ст. 207 ГК Украины. Несоблюдение сторонами письменной формы соглашений, установленной законом, не имеет следствием его недействительности, кроме случаев, предусмотренных законом. То есть если стороны не оформили свои договорные отношения в письменной форме согласно ст. 218 ГК Украины, они не лишаются права приводить письменные и другие доказательства (кроме показаний свидетелей) о заключении агентского договора. Такими иными доказательствами может быть признано фактическое выполнение договора полностью или частично. Но при несоблюдении письменной формы заключения агентского договора, в случае судебного спора, у сторон не остается оснований для привлечения к ответственности агента за обязанности, которые не указаны в договоре. Кроме этого, в части 2 статьи, которая комментируется, определен соответствующий перечень существенных условий договора, а согласно ст. 215 ГК Украины, если стороны не достигнут согласия по всем существенным условиям договора, он считается незаключенным.

Часть 4 комментируемой статьи в императивной форме устанавливает обязанность определения в договоре формы подтверждения полномочий агента. Такой формой может быть выдача поручения или объем полномочий агента может быть установлен самим агентским договором. В последнем случае договор может порождать особую форму представительства, не оформленную поручением, поскольку ХК Украины не содержит обязанности лица, которого представляет агент, выдать агенту доверенность. Если в агентском договоре, заключенном в письменной форме, были определены общие полномочия агента на заключение сделок от имени принципала, в таком случае принципал не может ссылаться в отношениях с третьими лицами на отсутствие у агента надлежащих полномочий, что не исключает рассмотрения вопроса о превышении полномочий^1 агентом.

Доверенность — письменный документ, который выдается одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность на совершение правомочий представителем может быть предоставлена лицом, которого представляют (доверителем), непосредственно третьему лицу. Что касается поручения как формы легализации полномочий агента, то правовое регулирование этих отношений осуществляется ст.ст. 244-250 ГК Украины.

Статья 298. Одобрение сделки, заключенной коммерческим агентом без полномочия на се заключение или с превышением полномочий

1. Коммерческий агент уведомляет субъекта, которого он представляет, о каждом случае его посредничества в заключении сделок и о каждой заключенной им в интересах этого субъекта сделке.

2. Сделка, заключенная от имени субъекта, которого представляет коммерческий агент, без полномочия на ее заключение или с превышением предоставленного ему полномочия, считается одобренной этим субъектом при условии, если он не отклонит перед третьим лицом действия коммерческого агента. Последующее одобрение сделки субъектом, которого представляет агент, делает сделку действительной со дня ее заключения.

1. Главной линией правоотношений в агентском договоре является линия «агент — принципал». Именно она является основанием для существования всех других правоотношений, которые опосредствуются разными видами договоров. Порядок выполнения агентского договора определяется сторонами. Закрепленное в части 1 комментируемой статьи правило о сообщении агентом субъекту, которого он представляет, о его посредничестве в заключении сделок, во-первых, свидетельствует о непосредственном выполнении им принятых на себя по договору обязанностей, а во-вторых, обеспечивает увеличение вознаграждения за осуществленные им действия, если стороны определили размер вознаграждения агента в зависимости от количества заключенных им сделок или их стоимости (о вариантах расчетов между сторонами агентского договора см. ст. 301 ХК Украины и комментарий к ней). Агент не должен иметь коммерческих интересов, которые находятся в противоречии с интересами принципала. Агент должен немедленно сообщить о столкновении интересов принципалу, а принципал может в этом случае расторгнуть договор, требовать компенсации за причиненный вред, требовать от агента аннулировать правомочия, которые вступают в противоречие с его интересами.

Агент обязан постоянно информировать принципала обо всех изменениях на рынке услуг, которые являются предметом заключенного договора. Принципал получает от агента все материалы, которые характеризуют изменение рынков, новые тарифы, правила и обычаи рынка, конъюнктурные обзоры, другие сведения, которые представляют интерес для принципала.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает два варианта поведения лица при представительстве его интересов с превышением полномочий или без полномочий: 1) одобрение действий, осуществленных от его имени; 2) отказ от одобрения действий, осуществленных от его имени без полномочий или с превышением полномочий. При этом законодатель исходит из презумпции последующего одобрения такой сделки, за исключением случаев, когда лицо, которого представляет агент, прямо отклонит перед третьим лицом действия коммерческого агента (например, путем направления письменного сообщения).

Если одобрение действий представителя (агента) не состоится, то такая сделка правовых последствий для лица, которого представляет агент, не имеет и может быть признана недействительной в соответствии с частью 1 ст. 241, ст.ст. 215, 239 ГК Украины. Последствием недействительности такого соглашения является двусторонняя реституция (ст. 216 ГК Украины). Кроме того, при определенных обстоятельствах (например, в случае злоумышленной договоренности представителя одной стороны со второй о превышении полномочий) возникает также обязанность третьего лица возместить субъекту, которого представлял агент, убытки и моральный ущерб, которые возникли в результате его действий.

В практике возникают вопросы о значении одобрения сделок, заключенных с превышением полномочий. Как следует из содержания ст. 241 ГК Украины, неодобрение такой сделки будто влечет полную недействительность. Но такой вывод противоречит ст. 217 ГК Украины, в соответствии с которой недействительность части сделки не влечет недействительности других ее частей. Следовательно, лицо, которое представляется, не может уклониться от одобрения той части сделки, которая отвечает предоставленным полномочиям, — при условии, что возможно ее самостоятельное существование. Поэтому сделка, заключенная с превышением полномочий, если ее не одобрит лицо, которое представляется, может быть признана судом частично недействительной (ст. ст. 217, 240, 242 ГК Украины). Если же самостоятельное существование части соглашения, заключенного в пределах полномочий, невозможно, то она признается полностью недействительной (ст. ст. 215, 240. 242 ГК Украины). Также вызывает определенный интерес ст. 118 КТМ Украины «В случае ограничения поручителем обычных полномочий морского агента любая сделка, заключенная им с третьим лицом, которое действовало добросовестно, является действительной и обязательной для поручителя, если только третьему лицу не было известно о таком ограничении». В этом случае возникает вопрос повода «добросовестности». Исходя из судебной практики можно лишь допускать, что это понятие включает общую конструкцию добросовестной ответственности — «знал или должен знать». При таком разъяснении приведенная норма становится более понятной и пригодной для применения.

Расходы представителя, который действовал с превышением полномочий, могут быть взысканы с представляемого лица как безосновательное обогащение (по правилам главы 83 ГК Украины при наличии всех условий, необходимых для возникновения этих обязательств).

Статья 299. Немонопольные и монопольные агентские отношения

1. Субъект, которого представляет коммерческий агент, имеет право доверить коммерческое посредничество также другим субъектам, уведомив об этом агента, а агент имеет право осуществлять коммерческое посредничество также для других субъектов хозяйствования, если интересы субъектов, которых представляет коммерческий агент, не являются противоречивыми в вопросах, для решения которых приглашен этот агент.

2. При монопольных агентских отношениях коммерческий агент, который представляет субъект хозяйствования, не имеет права осуществлять коммерческое посредничество для других субъектов пределах, предусмотренных агентским договором.

1,2. Настоящая статья предусматривает два варианта построения отношений агента и субъекта, которого он представляет, — монопольный и немонопольный.

Поскольку агент действует на профессиональной основе, а агентская деятельность является его предпринимательской деятельностью, его главная цель — получение прибыли. С одной стороны, выступая как представитель, агент должен заботиться об интересах лиц, которых он представляет. С другой стороны, он заинтересован в получении большего вознаграждения за свои услуги. Например, при выполнении договора морского агентирования морской агент, который действует от имени судовладельца, может также действовать в интересах другой договорной стороны, если она его на то уполномочила и если судовладелец не возражает (ст. 116 Кодекса торгового мореплавания Украины). Если он действует на постоянной основе для одного или многих предпринимателей, то степень его экономической зависимости достаточно высока, поэтому одновременное представительство нескольких субъектов хозяйственной деятельности может привести к конфликту интересов. Именно поэтому сторонам предоставляется право самостоятельно определить вариант построения своих отношений.

Основным документом, регулирующим правоотношения между агентом и принципалом, является агентский договор. Именно он определяет права и обязанности агента и принципала, дает возможность существовать другим правоотношениям, которые возникают уже между агентом и третьими лицами. Для этого во избежание конфликта интересов в подобных правоотношениях, которые имеют двойственный характер, предлагаются такие варианты договорных условий: для агента — не «принимать представительство других принципалов», а для принципала — не «назначать никого другого в пределах указанной территории деятельности агента».

Статья 300. Передача прав коммерческого агента

1. Коммерческий агент должен лично выполнить действия, на которые он уполномочен субъектом, которого он представляет.

2. Если агентским договором не предусмотрено иное, коммерческий агент не может передавать по своему усмотрению другим лицам права, которыми он владеет в интересах того, кого он представляет.

1,2. В соответствии с частью 1 ст. 193 ХК Украины субъекты хозяйствования и другие участники хозяйственных отношений должны выполнять хозяйственные обязательства надлежащим образом в соответствии с законом, другими правовыми актами, договором, а при отсутствии конкретных требований по выполнению обязательства согласно требованиям, которые в определенных условиях обычно предъявляются. К выполнению хозяйственных договоров применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

Согласно ст. 527 ГК Украины должник обязан выполнить принятые на себя обязательства, а кредитор — принять выполнение лично, если иное не установлено договором или законом, не вытекает из сути обязательства или обычаев делового оборота.

Обязанность агента выполнять поручение лично базируется на формуле римского права: delegatus non potest delegare (представитель не может делегировать свои полномочия). Таким образом, агент, как правило, не может уполномочивать другое лицо выполнить то, что он сам обязан сделать. Статья 1005 ГК Украины, которая может быть применена в соответствии с частью 5 ст. 305 ХК Украины, указывает, что поверенный должен выполнить данное ему поручение лично. Поверенный имеет право передать выполнение поручения другому лицу (заместителю), если это предусмотрено договором или если поверенный был принужден к этому обстоятельствами, с целью охраны интересов доверителя. Поверенный, который передал выполнение поручения заместителю, должен немедленно сообщить об этом доверителю. Статья, которая комментируется, предусматривает обязанность агента лично выполнить действия, на которые он уполномочен субъектом, которого он представляет. Вместе с тем это не исключает, что агентским договором может быть прямо предусмотрена возможность передачи агентом своих прав другому лицу (часть 2 ст. 300 ХК Украины). Английское право допускает назначение субагентов в таких случаях: если это оправдано торговыми обычаями или условиями конкретного правомочия и не противоречит инструкциям принципала; если разумно допустить то, что вознамеривались принципал и агент делать с помощью субагента; если это необходимо в силу обстоятельств, которые сложились.

Что касается специального законодательства Украины, ст. 117 КТМ Украины устанавливает, что агент не должен передавать выполнение своих функций другому лицу (субъекту), если только он не был уполномочен на это своим доверителем. Если другое не предусмотрено договором морского агентирования, агент имеет право с целью выполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед судовладельцем. В договоре морского агентирования может быть предусмотрена обязанность заключения агентом субагентского договора с указанием или без указаний конкретных условий такого договора.

Статья 301. Взаиморасчеты в агентских отношениях

1.В соответствии с агентским договором коммерческий агент получает агентское вознаграждение за посреднические операции, осуществленные им в интересах субъекта, которого он представляет, в размере, предусмотренном договором.

2.Агентское вознаграждение выплачивается коммерческому агенту после оплаты третьим лицом по сделке, заключенной при его посредничестве, если иное не предусмотрено договором сторон.

3.Стороны могут предусмотреть в договоре, что коммерческому агенту уплачивается дополнительное вознаграждение в случае, если он принимает па себя обязательства гарантировать выполнение сделки, заключенной им в интересах субъекта, которого он представляет.

4.Субъект, которого представляет коммерческий агент, рассчитывает вознаграждение, на которое имеет право коммерческий агент, в соответствии с размерами и сроками, предусмотренными договором сторон.

5.Коммерческий агент имеет право требовать для расчета бухгалтерскую выписку о всех сделках, за которые ему причитается агентское вознаграждение.

6.Условия выплаты вознаграждения коммерческому агенту за сделки, заключенные после окончания договорных отношений, а также другие условия, касающиеся расчетов сторон, определяются договором.

1. В соответствии со ст. 189, частью 2 ст. 297 ХК Украины цена — существенное условие хозяйственного договора. В агентском договоре она может быть определена в любом виде: фиксированной суммы, фиксированной ставки за каждую заключенную сделку, процента от каждой заключенной сделки и т. п.

За выполнение обычных функций представительства и оказание помощи принципалу агент получает агентское вознаграждение (agency fee) Вознаграждение агента — это непосредственно тот импульс, ради которого агент выполняет свою работу. Агентское вознаграждение — это вознаграждение агенту за выполнение его функций, обусловленных во время заключения агентского договора или предусмотренных на период существования договорных отношений.

В сфере морского агентирования агентское вознаграждение платится в основном за услуги агента в трамповом судоходстве. В линейном судоходстве агентское вознаграждение в этом виде платится в том случае, если по закону или по обычаям страны оплата агентского вознаграждения обязательна для всех видов судоходства или если линейные суда занимаются перевозкой грузов двусторонней торговли, а агент не принимает участие в брокерских операциях по привлечению грузов и поэтому не получает фрахтовую комиссию.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает как общее правило возникновения права агента на вознаграждение только после уплаты третьим лицом по сделке, которая была заключена при посредничестве агента. Такое правило отвечает общепризнанным принципам построения отношений агента и принципала, в том числе в английском праве, которое существенно повлияло на формирование континентальной модели агентского договора. В соответствии с английской традицией, если иное не предусмотрено соглашением сторон или специальным обычаем, у агента возникает право на вознаграждение только тогда, когда он выполнит свои обязательства по договору. При решении этого вопроса английский суд принимает во внимание два момента: наступило ли событие, с которым агентское соглашение связывает выплату вознаграждения, и является ли агентом именно то лицо, которое обеспечило наступление этого события. В английской договорной практике этот вопрос проанализирован В. Р. Аксоном. Подчеркивая, что агент не имеет права на вознаграждение до наступления события, предусмотренного агентским соглашением, он пишет: «Суды очень строго соблюдают это положение и удовлетворяют иски агентов о выплате комиссионных в случаях, если сделка купли-продажи не заключена, только тогда, если такое право агента предусмотрено четкой и недвусмысленной формулировкой агентского соглашения. Например, если комиссионные подлежат уплате «при подыскании покупателя», признавалось, что лицо, найденное агентом, не должно рассматриваться как «покупатель» до тех пор, пока оно фактически не совершит покупку, заключив договор. Если же вознаграждение подлежит уплате после того, как продавцу будет представлено лицо, которое выявляет «готовность, намерение и способно совершить покупку», то такое лицо не будет рассматриваться как таковое, которое выявляет «намерение», если оно дает согласие на покупку при условии достижения договоренности или отказывается от соглашения к ее заключению; оно не будет рассматриваться как «способное осуществить покупку», если есть любое препятствие юридического или финансового характера, которое может помешать осуществить покупку» (Anson’s Law Contract. – London: Clarendon press, 1977. – P 505). Вышеизложенное может быть полезным при формулировке соответствующих условий агентского договора, поскольку положения комментируемой статьи позволяют сторонам определить, что право на вознаграждение у агента может возникнуть и в связи с другими обстоятельствами (например, только факта подписания соглашения третьим лицом или, как в приведенном примере, в связи с подысканием потенциального контрагента).

3. В агентском договоре может быть предусмотрено условие «Делькредере» — если агент гарантирует выполнение договора третьей стороной и, соответственно, принимает ответственность за действия третьих лиц (часть 2 ст. 303 ХК Украины, ст. 618 ГК Украины). В таком случае агент имеет право на получение дополнительного вознаграждения. Однако по общему правилу агент не гарантирует субъекту, которого он представляет, выполнение третьими лицами обязательств по сделкам, заключенным при его посредничестве (часть 2 ст. 303 ГК Украины), и поэтому такое условие может быть включено в агентский договор только при согласии сторон.

4, 5. Для обеспечения контроля и защиты прав и интересов агента части 4 и 5 комментируемой статьи возлагают на принципала обязанность рассчитать вознаграждение, на которое имеет право коммерческий агент, в соответствии с размерами и сроками, предусмотренными договором сторон, а агенту возможность получать бухгалтерскую выписку о заключенных при его участии сделках. Это имеет принципиальное значение, если размер вознаграждения агента поставлен в зависимость от количества заключенных им сделок и/или их стоимости.

6. Часть 6 комментируемой статьи указывает на необходимость включения в агентский договор условий выплат вознаграждения коммерческому агенту по сделкам, заключенным по окончании агентских отношений, а также условий, которые касаются расчетов сторон. Такое условие направлено на исключение потенциальных споров между агентом и лицом, которого он представляет, потому что может сложиться ситуация, когда агентский договор был прекращен, но принципал получил или получает прибыль от сделок, заключенных при посредничестве агента. Например, в английской доктрине и судебной практике нет единой точки зрения в вопросе о том, прекращается ли вместе с прекращением агентского соглашения обязанность принципала выплачивать агенту вознаграждение. Есть решения, которые подтверждают право агента на получение вознаграждения по соглашениям, заключенным после прекращения с ним соглашения (British Bank for Foreing Trade v. Novinex (1949)//All England Reports. – P. 155), но существуют и противоположные решения (Crocker Horlock Ltd. v. Lang & Co (1949)//All England Reports. – P. 526) Из-за отсутствия единства судебной практики нельзя безоговорочно согласиться с мнением тех английских авторов, которые считают, что, как общее правило, с прекращением агентского соглашения агент не имеет права на любые комиссионное или другое вознаграждение, даже если принципал получает прибыль, заключая сделки с лицами, которых нашел для него агент еще до прекращения с ним соглашения (Borrie G.J. Commercial Law. – London: Buttworths,1980.- P. 27). Вопрос о том, имеет ли агент право на вознаграждение по таким сделкам, зависит от природы и условий соглашения с ним. Подтверждением этому служит, например, то, что нередко агентские соглашения, которые заключаются в Англии, содержат условие о невыплате агенту вознаграждения после прекращения соглашения, даже если переговоры по заключенным сделкам были проведены при участии агента до прекращения агентского соглашения. Приведенное учтено в статье, которая комментируется, и поэтому предусматривается необходимость договорного урегулирования такого рода ситуаций, что одинаково касается интересов агента и субъекта, которого он представляет (принципала).

Законодательство в сфере агентирования может содержать ограничение свободы определения стоимости агентских услуг. Например, в соответствии со ст. 116 КТМ Украины плата за услуги агентских организаций всех форм собственности устанавливается Министерством транспорта Украины по согласованию с Министерством экономики Украины, но приказ, который закреплял эти положения, утратил силу. К началу XX в. размер агентского вознаграждения произвольно согласовывался между агентом и принципалом. В отличие от этого в большинстве портов мира в настоящее время существуют тарифы агентского вознаграждения. Они имеют характер либо рекомендательный, либо обязательный. В последнем случае агент не имеет права соглашаться на вознаграждение ниже обсужденного тарифом. Большинство стран приняло принципы построения одного из первых тарифов, утвержденных в 1918 г. Британской палатой судоходства (scales minimum agency charges). Принципы заключаются в том, что тариф применяется исключительно для оплаты агентских услуг по портовому агентированию. Оплата брокерских (посреднических) услуг осуществляется по договоренности сторон агентского договора. Агент не имеет права получать от принципала меньшее вознаграждение, чем указано в тарифе. На дополнительное вознаграждение, которое устанавливается по договоренности сторон, агент имеет право за предоставление услуг судовладельцу в случае объявления им общей аварии, за оформление судовых сертификатов, за ведение претензионной работы и т. п.

Статья 302. Обязанности по неразглашению конфиденциальной информации в агентских отношениях

1. Коммерческий агент не имеет права передавать конфиденциальную информацию, полученную от субъекта, которого он представляет, без согласия этого субъекта, использовать ее в собственных интересах либо в интересах других лиц вопреки интересам субъекта, которого он представляет, как при осуществлении коммерческим агентом своей деятельности в интересах указанного субъекта, так и после прекращения агентских отношений с ним.

2. Стороны агентского договора могут заключить отдельное соглашение о защите конфиденциальной информации субъекта, которого представляет коммерческий агент (договор о неразглашении).

3. Коммерческий агент несет ответственность за разглашение конфиденциальной информации в соответствии с законом и договором.

1. Ведение предпринимательской деятельности в условиях рыночной конкуренции предусматривает, что агент обязан хранить в тайне конфиденциальную информацию. Эта информация может касаться различных сторон деятельности субъекта, которого представляет агент (например, информация о торговых сделках, сведения о постоянных клиентах, скидках, цене, порядке расчетов и др., — то, что стало ему известно в связи с его деятельностью). Агент обязан хранить в тайне информацию конфиденциального характера о деятельности принципала. Эта обязанность сохраняется и после расторжения договора морского агентирования.

2. Для исключения потенциальных споров в части 2 комментируемой статьи предусмотрено право сторон агентского договора в случае необходимости в пределах отдельного соглашения урегулировать вопрос о заключении соглашения о защите конфиденциальной информации субъекта, которого представляет коммерческий агент (договор о неразглашении). Соответствующие положения также могут быть включены в агентский договор.

Закон Украины «Об информации» от 2 октября 1992 г. устанавливает общие правовые принципы получения, использования, распространения, хранения информации и закрепляет право на информацию во всех сферах общественной и государственной жизни, а также систему информации, ее источники, определяет статус участников информационных отношений, регулирует доступ к информации и обеспечивает ее охрану, защищает лицо и общество от неправдивой информации. Статья 200 ГК Украины устанавливает, что информацией являются документируемые или публично объявленные сведения о событиях и явлениях, которые имели или имеют место в обществе, государстве и окружающей среде.

Важная гарантия неимущественных прав юридических лиц — право на конфиденциальную информацию, которая находится в собственности, пользовании или распоряжении отдельных юридических лиц и распространяется по их желанию на предусмотренных ими условиях. Юридические лица, которые владеют информацией профессионального, делового, производственного, банковского, коммерческого и другого характера, полученной за собственные средства, которая является предметом их профессионального, делового, производственного, банковского, коммерческого и другого интереса и не нарушает предусмотренной законом тайны, самостоятельно определяют режим доступа к ней, включая принадлежность ее к категории конфиденциальной, и устанавливают для нее систему (способы) защиты. Информация является объектом права собственности юридических лиц как в полном объеме, так и объектом лишь владения, пользования или распоряжения.

В соответствии с частью 1 ст. 36 ХК Украины сведения, связанные с производством технологией, управлением, финансовой и другой деятельностью субъекта хозяйствования, которые не являются государственной тайной, разглашение которых может нанести вред интересам субъекта хозяйствования, могут быть признаны его коммерческой тайной. Состав и объем сведений, которые составляют коммерческую тайну, способ их защиты определяются субъектом хозяйствования в соответствии с законом. Эта же статья устанавливает основные виды нарушений режима коммерческой тайны. Перечень сведений, которые не составляют коммерческой тайны, определены в Постановлении Кабинета Министров Украины от 6 августа 1993 г. № 611. Предприятия обязаны предоставляв перечисленные в этом постановлении сведения органам государственной исполнительной власти, контролирующим и правоохранительным органам, другим юридическим лицам в соответствии с действующим законодательством, по их требованию.

3. Коммерческий агент несет ответственность за разглашение конфиденциальной информации в соответствии с законом и/или договором. Например, ст. 20 Закона Украина «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г. предусматривает, ч-: осуществление действий, определенных этим Законом как недобросовестная конкуренция (в том числе неправомерный сбор, разглашение, склонение к разглашению и использованию коммерческой тайны — ст.ст. 16-19) влечет наложение Антимонопольным Комитетом Украины штрафов, предусмотренных Законом, а также административную, гражданскую и уголовную ответственность в случаях, предусмотренных законодательством. Уголовный кодекс Украины (ст.ст. 231, 232) устанавливает ответственность за Незаконный сбор с целью использования или использование сведений, которые составляет коммерческую тайну, а также ответственность за разглашение коммерческой тайны.

Статья 303. Ответственность за нарушение агентского договора

1. Коммерческий агент несет ответственность в полном объеме за ущерб, причиненный субъекту, которого он представляет, вследствие невыполнения или ненадлежащего выполнения своих обязанностей, если иное не предусмотрено агентским договором.

2. Если иное не предусмотрено договором, коммерческий агент не гарантирует субъекту, которого он представляет, выполнение третьими лицами обязательств по сделкам, заключенным при его посредничестве.

3. В случае нарушения агентского договора субъектом, которого представляет коммерческий агент, последний имеет право на получение вознаграждения в размерах, предусмотренных агентским договором, а также на возмещение убытков, понесенных им вследствие невыполнения или ненадлежащего выполнения договора другой стороной.

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает ответственность коммерческого агента за невыполнение или ненадлежащее выполнение им своих обязанностей. Как правило, за убыток, причиненный субъекту, которого агент представляет, он отвечает в полном объеме, если иное не предусмотрено агентским договором.

Как свидетельствует изучение практики разрешения споров о ненадлежащем выполнении договоров, часто оно связано с несоблюдением требований к предмету договора и к срокам его выполнения. Кроме того, в ряде случаев имеет место выполнение обязательства ненадлежащим лицом. Одной из обязанностей агента может быть своевременное представление отчетов о выполнении своей работы. Невыполнение этой обязанности может повлечь последствия в виде несвоевременного расчета за оказанные агентом услуги. Практически во всех агентских договорах предусмотрено применение к правонарушителю санкций в виде пени, размер которой исчисляется в зависимости от размера просроченного платежа.

В связи с выполнением агентского договора, который предусматривает ограничение прав сторон по территории деятельности, может возникнуть вопрос об ответственности за нарушение условия о территории. За это правонарушение стороны предусматривают ответственность в виде штрафа за каждую заключенную сделку с нарушением условия о территории. Сама форма ответственности удобна для обеих сторон, поскольку вычисление и доказывание убытков в этой ситуации является слишком сложными.

В агентском договоре может быть предусмотрена ответственность за отказ от выполнения условий договора. Под таким нарушением можно рассматривать самовольное уменьшение или увеличение цены на те услуги, которые морской агент предоставляет по агентскому договору. В случае неправомерной уценки агентом ответственность наступает в виде возмещения убытков, которые составляют разницу между договорной и реальной ценами на оказанные услуги. Руководствуясь принципом диспозитивности, свойственным институту договорной ответственности, стороны решают, какие имущественные санкции и в какой форме будут выдвигаться правонарушителю. То есть привлечение к ответственности — право, а не обязанность пострадавшей стороны.

Согласно ст. 216 ХК Украины участники хозяйственных отношений несут хозяйственно-правовую ответственность за правонарушение в сфере хозяйствования путем применения к правонарушителям хозяйственных санкций на основаниях и в порядке, предусмотренных Хозяйственным кодексом Украины, другими законами и договором.

2. В части 2 комментируемой статьи установлено общее правило, что коммерческий агент не гарантирует субъекту, которого он представляет, выполнение третьими лицами обязательств по сделке, заключенной при его посредничестве. Это не исключает возможности принятия агентом на себя дополнительных обязательств (условие «Делькредере»). В этом случае агент имеет право на дополнительное вознаграждение (часть 3 ст. 301 ХК Украины).

3. В соответствии с агентским договором субъект, которого представляет агент, обязан возместить последнему убытки, если он при отсутствии обстоятельств, которые оправдывают его действия, препятствует агенту заработать вознаграждение. Возмещению подлежит ущерб, который стоит рассматривать как результат нарушения договора. При этом в первую очередь агенту должен быть возмещен заработок, который он получил бы в случае выполнения агентского договора.

Специфические особенности услуг влияют и на правовые последствия нарушения обязательств по их предоставлению. Поэтому при нарушении такого вида обязательств исполнитель возмещает заказчику все убытки, а заказчик компенсирует исполнителю понесенные расходы. В соответствии со ст. 906 ГК Украины убытки, нанесенные заказчику невыполнением или ненадлежащим выполнением договора о предоставлении услуг за плату, подлежат возмещению исполнителем, в случае наличия его вины, в полном объеме, если иное не установлено договором. Исполнитель, который нарушил договор о предоставлении услуг за плату при осуществлении им предпринимательской деятельности, отвечает за это нарушение, если не докажет, что надлежащее выполнение оказалось невозможным в результате непреодолимой силы, если иное не установлено договором или законом.

Статья 304. Прекращение агентского договора

1.Агентский договор прекращается по соглашению сторон, а также в случае: отзыва полномочий коммерческого агента субъектом, которого он представляет, или отказа коммерческого агента от дальнейшего осуществления коммерческого посредничества по договору, заключенному сторонами без определения срока его действия; выбытия одной из сторон договора вследствие ее прекращения или смерти; возникновения других обстоятельств, прекращающих полномочия коммерческого агента или субъекта, которого он представляет.

2. В случае отзыва полномочий коммерческого агента субъект, которого представляет коммерческий агент, должен уведомить его о прекращении договора не менее чем за один месяц, если более длительный срок не предусмотрен договором.

3. При устранении (окончании) обстоятельств, повлекших прекращение полнс.-мочий коммерческого агента, эти полномочия по согласию сторон могут быть возобновлены.

1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает основания прекращения, в том числе расторжения агентского договора.

Прекращение — последняя стадия существования обязательств, с завершением которой юридическая связь между сторонами, выраженная в конкретном обязательстве. теряется. Как в свое время писал Д. И. Мейер, понятие о прекращении указывает вообще на прекращение существования (Мейер Д. И. Русское гражданское право. — Г.: Устав, 2000. — С. 259). Но не всегда прекращение бывает «абсолютным». Это может быть полное или частичное прекращение обязательств, когда правоотношения между сторонами продолжают существовать лишь в части обязательств, которые остались. Это понятие охватывающее как случаи прекращения договора по воле сторон (например, при согласии сторон), так и на основаниях, которые не зависят от воли сторон (прекращение обязательства со смертью физического лица).

2. Особенностью договоров об оказании услуг является то, что расторжение таких договоров допускается не только при согласии сторон, но и в одностороннем порядке. если стороны предусмотрели такую возможность. Поэтому часть 2 комментируемое статьи предусматривает возможность отзыва полномочий коммерческого агента субъектом, которого он представляет, с обязательным уведомлением агента о прекращением договора не менее чем за один месяц, если более длительный срок не предусмотрен договором. Это положение полностью отвечает принципу свободы договора, закрепленному в ст.ст. 3, 6, 627 ГК Украины.

Согласно специфике договора агентирования такая возможность обусловлена особенным характером условия о сроке. Подобная возможность неоднократно упоминалась отечественными учеными в сфере гражданского права. К. П. Победоносцев отмечал, что любой договор, не ограниченный действиями или определенным сроком, не исключает возможности отказа с той или иной стороны, прекращения договора (Победоносцев К. П Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства.— Г.: Устав, 2003.— С. 213).

Имеется в виду длительный характер договорных отношений, которые не имеют предварительно установленного срока прекращения.

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает возможность возобновления пи? согласии сторон полномочий коммерческого агента, если обстоятельства, которые обусловили их прекращение, устранены (закончились).

Статья 305. Законодательство о коммерческом посредничестве в сфере хозяйствования

1. Отношения, возникающие при осуществлении коммерческого посредничества (агентской деятельности) в сфере хозяйствования, регулируются настоящим Кодексом, иными принятыми в соответствии с ним нормативно-правовыми актами, которые определяют особенности коммерческого посредничества в отдельных отраслях хозяйствования.

2. В части, не урегулированной нормативно-правовыми актами, указанными в настоящей статье, к агентским отношениям могут применяться соответствующие положения Гражданского кодекса Украины, которыми регулируются отношения поручения.

1. Хозяйственный кодекс Украины определяет общие правила коммерческого посредничества в сфере хозяйствования.

Особенности коммерческого посредничества в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законами и иными нормативно-правовыми актами. Например, агентирование на транспорте осуществляется в соответствии с КТМ Украины (ст.ст. 116-119).

2. Определение коммерческого представительства, предусмотренное ст. 243 ГК Украины, позволяет сделать вывод о том, что оно осуществляется на основании письменного соглашения между представителем и лицом, которое представляется, как правило, это договор поручения (глава 66 ГК Украины). Поскольку предмет агентского договора может быть определен сторонами как осуществление юридических действий от имени и в интересах лица, которого он представляет, то законодателем предусмотрена возможность применения сторонами соответствующих положений Гражданского кодекса Украины, которыми регулируются отношения поручения и предусмотрены особенности применения договора поручения в предпринимательской деятельности. Так, коммерческому представителю может быть предоставлено исключительное право на совершение от имени и за счет доверителя всех или части юридических действий, предусмотренных договором и/или на определенной территории на установленный срок (ст. 1000 ГК Украины). Доверитель в этом случае не имеет права назначать на этой территории других коммерческих представителей. Кроме того, существуют другие особенности, предусмотренные Гражданским кодексом Украины: о выполнении поручения коммерческим представителем (ст. 1004 ГК Украины), о прекращении договора коммерческого представительства (ст. 1008 ГК Украины), последствиях прекращения договора поручения, согласно которому поверенный действовал как коммерческий представитель (ст. 1009 ГК Украины). Основное требование применения этих положений — не противоречить специальным положениям об агентском договоре, предусмотренным Хозяйственным кодексом Украины.

Глава 32 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПЕРЕВОЗКИ ГРУЗОВ

Статья 306. Перевозка грузов как вид хозяйственной деятельности

1.Перевозкой грузов в настоящем Кодексе признается хозяйственная деятельность, связанная с перемещением продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления по железным дорогам, автомобильным дорогам, водным и воздушным путям, а также транспортировка продукции трубопроводами.

2.Субъектами отношений перевозки грузов являются перевозчики, грузоотправители и грузополучатели.

3.Перевозку грузов осуществляют грузовой железнодорожный транспорт, автомобильный грузовой транспорт, морской грузовой транспорт и грузовой внутренний флот, авиационный грузовой транспорт, трубопроводный транспорт, космический транспорт, другие виды транспорта.

4.Вспомогательным видом деятельности, связанным с перевозкой груза, является транспортная экспедиция.

5.Общие условия перевозки грузов, а также особые условия перевозки отдельных видов грузов (взрывчатых веществ, оружия, отравляющих, легковоспламеняющихся, радиоактивных, других опасных веществ и т. п.) определяются настоящим Кодексом и изданными в соответствии с ним транспортными кодексами, транспортными уставами и иными нормативно-правовыми актами.

6.Отношения, связанные с перевозкой пассажиров и багажа, регулируются Гражданским кодексом Украины и иными нормативно-правовыми актами.

1.В экономической жизни нашей страны отношения, связанные с транспортом, имеют важное значение, поскольку транспорт является соединительным звеном экономики страны, составляет единый комплекс, охватывающий все виды общественного производства, распределения и обмена. Под транспортом следует понимать совокупность механических средств, с помощью которых осуществляется перевозка, а также весь производственно-технологический комплекс, с помощью которого предоставляются услуги по перевозке и другие транспортные услуги потребителям.

С определением места и роли транспорта связывается понятие «транспортная деятельность», которая определяется как общественно полезная деятельность, принадлежащая к сфере материального производства и составляющая отдельную отрасль народного хозяйства. Указанное понятие употребляется почти во всех нормативно-правовых актах транспортного законодательства (хотя в самом Законе Украины «О транспорте» оно не приводится). Транспортная деятельность — это общественно полезная деятельность членов общества и их объединений по оказанию транспортных услуг с целью реализации их за плату, которая осуществляется на профессиональных принципах и основывается на сочетании частных и публичных интересов.

Кроме того, ведение транспортной деятельности связывается с предоставлением транспортных услуг — деятельности на транспорте для удовлетворения потребностей населения в перевозках, а также предоставление других услуг с использованием транспортных средств (например, транспортная экспедиция, фрахтование и т. п.).

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи перевозкой грузов является хозяйственная деятельность, связанная с перемещением продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления железными дорогами, автомобильными дорогами, водными и воздушными путями, а также транспортировка продукции трубопроводами.

Сферу хозяйственных отношений, которые возникают в процессе перевозки грузов, составляют: 1) хозяйственно-производственные (возникают при заключении и выполнении договора перевозки груза); 2) организационно-хозяйственные (например, планирование, лицензирование деятельности предприятий транспорта по осуществлению перевози грузов); 3) внутрихозяйственные отношения (например, отношения, возникающие между авиакомпанией и ее представительством или филиалом в другом населенном пункте).

Основным средством регулирования влияния государства на деятельность субъектов хозяйствования, которые осуществляют перевозку грузов, является лицензирование такой деятельности, правовые основы которого определены ст.ст. 12, 14 ГК Украины и Законом Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности*

2. Субъектами отношений перевозки грузов признаются участники хозяйственных отношений, которые организуют грузовые перевозки или осуществляют их непосредственно. Договор перевозки груза заключается между двумя лицами — грузоотправителем и перевозчиком. Поскольку для перевозки груза характерно то, что грузополучателе как правило, не отправитель, а другое лицо (получатель), в связи с чем субъектами отношений перевозки грузов являются: 1) перевозчики — транспортные организации, которые имеют права юридического лица и которым предоставлено право заключать договоры перевозки непосредственно или через свои подразделения транспортными кодексами (уставами) (железные дороги, речные и морские пароходства, авиационные предприятия и автохозяйства); 2) грузоотправители — указанные в документе на перевозку груза (накладной) юридические или физические лица, которые вверяют груз перевозчику для перевозки; 3) грузополучатели — лица, наделенные правом на получение груза, которые принимают участие в указанном договоре (часть 2 ст. 306 ХК Украины). С позиции украинского законодателя, грузополучатель — сторона в договоре, который находит свое подтверждение в специальном транспортном законодательстве, где накладная — обязательная двусторонняя письменная форма соглашения на перевозку груза, которое заключается между отправителем и перевозчиком в интересах третьей стороны — получателя, который, как правило, находится в договорных отношениях с грузоотправителем (поставки, контрактации, купли-продажи и т. п.) и уже на основе этих договоров должен принять доставленный ему перевозчиком груз. Следовательно, договор перевозки груза можно рассматривать как договор в интересах третьего лица (получателя), для которого возникают не только права, но и предусмотрены транспортными правилами обязанности.

3. Комментируемая статья в части 3 отмечает различные виды транспорта, которыми осуществляется перевозка грузов: грузовой железнодорожный, автомобильный грузовой, морской грузовой и грузовой внутренний флот, авиационный грузовой, трубопроводный, космический и другие виды.

Кроме того, перевозки в пределах территориальной сферы действия одной транспортной организации считаются перевозками местного соединения; перевозка двумя или несколькими организациями одного вида транспорта является перевозкой в прямом соединении, а перевозка по единым транспортным документам организациями различных видов транспорта — перевозками в прямом смешанном соединении.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи транспортная экспедиция — вспомогательный вид деятельности, связанный с перевозкой грузов. Она опосредствуется договором транспортного экспедирования, что регламентируется ст. 316 ХК Украины (см. комментарий к указанной статье).

5. Согласно части 5 комментируемой статьи общие условия перевозки грузов, а также особые условия перевозки отдельных видов грузов (взрывчатых веществ, оружия, ядовитых, легковоспламеняющихся, радиоактивных и других опасных веществ и т. п.) определяются ХК Украины и изданными в соответствии с ним транспортными кодексами, транспортными уставами и другими нормативно-правовыми актами.

Правила перевозок на отдельных видах транспорта утверждаются соответствующими транспортными министерствами (в частности, Министерством транспорта и связи Украины), которые должны отвечать требованиям соответствующих транспортных уставов и кодексов. В связи с этим нормы о договоре перевозки, которые содержатся в главе 32 ХК Украины (глава 64 ГК Украины), носят абстрактный характер, что проявляется в ряде договоров, направленных на регулирование различных отношений, связанных с перевозкой грузов.

Одним из основных нормативно-правовых актов транспортного законодательства является Закон Украины «О транспорте», в соответствии со ст. 1 которого транспорт — одна из важнейших отраслей общественного производства, призванный удовлетворять потребности населения и общественного производства в перевозках. Реализация возложенных на транспорт задач происходит путем становления в Украине Единой транспортной системы, в состав которой входят: 1) транспорт общего пользования в составе железнодорожного, морского, речного, автомобильного, авиационного и городского электротранспорта; 2) промышленный железнодорожный транспорт; 3) ведомственный транспорт; 4) трубопроводный транспорт; 5) пути сообщения общего пользования.

Важными нормативно-правовыми актами транспортного законодательства являются Гражданский и Хозяйственный кодексы Украины, нормы которых регулируют основные положения по перевозкам, их организацию и осуществление (при этом ХК содержит нормы лишь в отношении организации и осуществления перевозок грузов). Анализируя содержание глав 64 ГК и 32 ХК Украины, можно прийти к выводу об их сходстве, а в некоторых случаях даже дублировании отдельных положений по перевозкам. В связи с этим можно согласиться с отображенной в литературе позицией относительно объединения некоторых норм ГК и ХК Украины, согласовав их по содержанию, ведь ХК в часта перевозки грузов не содержит особенностей, которые бы не охватывались предметом регулирования ГК Украины (часть 1 ст. 1 ГК).

Согласно части 5 комментируемой статьи условия перевозки груза отдельными видами транспорта, а также ответственность сторон по этим перевозкам устанавливаются договором или специальными нормативно-правовыми актами, основные из них: Кодекс торгового мореплавания Украины от 23 мая 1995 г.; Воздушный кодекс Украины от 4 мая 1993 г.; Закон Украины «О транспорте» от 10 ноября 1994 г., «О железнодорожном транспорте» от 4 июля 1996 г., «Об автомобильном транспорте» от 5 апреля 2001 г.; Устав автомобильного транспорта Украины 1969 г.; Устав железных дорог Украины от 6 апреля 1998 г., Устав внутреннего водного транспорта СССР от 15 октября 1955 г.; Кодекс торгового мореплавания Украины от 9 декабря 1994 г.; Воздушный кодекс Украины от 4 мая 1993 г.; а также международные соглашения Украины и т. п.

Существенное значение для регулирования отношений перевозки имеют нормативные акты Правительства Украины и Министерства транспорта и связи Украины, которые издаются для выполнения прямого поручения, содержащегося в транспортных уставах и кодексах, к которым, в частности, принадлежат: Правила перевозок грузов автомобильным транспортом в Украине, утвержденные приказом Министерства транспорта Украины 14 октября 1997 г. № 363; Правила перевозок пассажиров, багажа, грузобагажа и почты железнодорожным транспортом Украины, утвержденные приказом Министерства транспорта Украины от 28 июля 1998 г. № 297; Правила воздушных перевозок грузов, утвержденные приказом Министерства транспорта Украины от 14 октября 2003 г. № 793: Правила воздушных перевозок пассажиров и багажа, утвержденные приказом Министерства транспорта Украины от 25 июля 2003 г. № 568; Правила перевозок грузов в прямом смешанном железнодорожно-водном сообщении, утвержденные приказом Министерства транспорта Украины от 28 мая 2002 г. № 334; Правила перевозок грузов железнодорожным транспортом, утвержденные приказом Минтранса Украины от 21 ноября 2000 г. № 644; Правила выполнения чартерных рейсов, утвержденные Минтрансом Украины от 18 мая 2001 г. № 297 и др.

Кроме них, существует большое количество ведомственных актов: тарифов, правил перевозок (общие для перевозок на указанном виде транспорта и специальные для отдельных категорий перевозок), технических условий нагрузки и крепления грузов и т. п.

6. Транспорт является одной из важнейших отраслей национальной экономики, в связи с чем возникают отношения между транспортными предприятиями и потребителями транспортных услуг по перевозке грузов, пассажиров, багажа, которые регулируются ГК (глава 64) и ХК Украины (глава 32) и нормами транспортного законодательства.

В соответствии с частью 6 комментируемой статьи отношения, связанные с перевозкой пассажиров и багажа, регулируются ГК Украины и другими нормативно-правовыми актами. Невзирая на внешнее сходство с договором перевозки груза, договор перевозки пассажира существенно отличается как по содержанию, так и по условиям ответственности перевозчика перед пассажиром. По договору перевозки пассажира одна сторона (перевозчик) обязуется перевезти другую сторону (пассажира) к пункту назначения, а в случае сдачи багажа — также доставить груз и выдать его лицу, которое имеет право на получение багажа; при этом пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче груза — и за перевозку груза (ст. 910 ГК Украины). Договор перевозки пассажира и багажа удостоверяется соответственно билетом и багажной квитанцией, формы которых устанавливаются в соответствии с транспортными кодексами (уставами).

Статья 307. Договор перевозки груза

1.По договору перевозки груза одна сторона (перевозчик) обязуется доставить вверенный ей другой стороной (грузоотправителем) груз в пункт назначения в установленный законодательством либо договором срок и выдать его уполномоченному на получение груза лицу (грузополучателю), а грузоотправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

2.Договор перевозки груза заключается в письменной форме. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением перевозочного документа (транспортной накладной, коносамента и т. п.) в соответствии с требованиями законодательства. Перевозчики обязаны обеспечивать грузоотправителей бланками перевозочных документов согласно правилам осуществления соответствующих перевозок.

3.Грузоотправитель и перевозчик в случае необходимости осуществления систематических в течение определенного срока перевозок грузов могут заключить долгосрочный договор, по которому перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузоотправитель — подавать к перевозке грузы в согласованном сторонами объеме.

4.В зависимости от вида транспорта, которым предусматривается систематическая перевозка грузов, заключаются следующие долгосрочные договоры: долгосрочный — на железнодорожном и морском транспорте, навигационный— на речном транспорте (внутреннем флоте), специальный — на воздушном транспорте, годовой —на автомобильном транспорте. Порядок заключения долгосрочных договоров устанавливается соответствующими транспортными кодексами, транспортными уставами или правилами перевозок.

5.Условия перевозки грузов отдельными видами транспорта, а также ответственность субъектов хозяйствования за эти перевозки определяются транспортными кодексами, транспортными уставами и иными нормативно-правовыми актами. Стороны могут предусмотреть в договоре также другие условия перевозки, не противоречащие законодательству, и дополнительную ответственность за ненадлежащее выполнение договорных обязательств.

1. Договор перевозки груза — правовое основание возникновения прав и обязанностей сторон, связанных с перевозками различными видами транспорта. Договоры перевозки грузов обязательны для перевозчика при обращении к нему клиента за предоставлением соответствующей услуги (ст. 179 ХК, ст. 633 ГК Украины).

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи по договору перевозки груза одна сторона (перевозчик) обязуется доставить вверенный ей другой стороной (грузоотправителем) груз к пункту назначения в установленный законодательством или договором срок и выдать его уполномоченному на получение груза лицу (грузополучателю), а грузоотправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

Предметом договора перевозки груза являются не отдельные действия транспортного предприятия, направленные на перемещение, а транспортные услуги, то есть услуги по перемещению (транспортировке) материальных ценностей.

Комментируемая статья содержит определение договора перевозки груза, в связи с чем можно предоставить его характеристику: 1) многосторонний хозяйственный договор, который определяет имущественно-хозяйственные обязательства, возникающие при ведении одного из видов хозяйственной деятельности — перевозки грузов; 2) оплатный; 3) договор о перевозке конкретного груза реален, поскольку считается заключенным с момента сдачи груза транспортной организации для перевозки, чем и отличается от договоров на организацию перевозок, которые являются консенсусными, поскольку считаются заключенными с момента предоставления соглашению сторон надлежащей (письменной) формы, при этом они не предусматривают перевозки конкретного груза, поэтому не являются товарными соглашениями; 4) срочный.

Перевозка груза любым видом транспорта представляет собой организационно и технически сложный процесс, который состоит из трех элементов: погрузки, перемещения и выгрузки груза, основной из которых — именно перевозка груза, осуществляемая на основании отдельного договора, правовое регулирование которого в общей форме закреплено в главах 32 и 64 ГК Украины.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи договор перевозки груза заключается в письменной форме, с оформлением соответствующих документов установленной формы, осуществляемый в соответствии с нормами специального законодательства и предусматривающий составление комплекта перевозочных документов с учетом вила транспорта, которым осуществляется перевозка груза (например, при железнодорожной перевозке груза комплект перевозочных документов составляют: накладная, дорожная ведомость, корешок дорожной ведомости и квитанция о принятии груза).

Обстоятельно форма и порядок заключения договора перевозки грузов определены транспортным законодательством, которое для всех видов транспорта устанавливает письменную форму договора. Перевозка груза оформляется специальным транспортным документом, который сопровождает груз и в сущности является письменной формой договора. Таким документом при перевозках грузов железнодорожным и речным (ст. 6 СЗУ и ст. 67 СВВТ) транспортом является накладная, автомобильным—товарно-транспортная накладная (ст. 47 САТ), морским — коносамент (ст.ст. 134, 135 КТМ).

Накладная составляется на имя определенного грузополучателя, подписывается грузоотправителем и сопровождает груз на всем пути его передвижения и в пункте назначения выдается грузополучателю вместе с грузом.

В удостоверении принятия груза к перевозке соответствующий пункт отправления (станция, порт и т. п.) выдает грузоотправителю грузовую квитанцию, в связи с чем договор перевозки грузов считается заключенным только при условии предоставления отправителем накладной.

При морских перевозках наличие и содержание договора перевозки груза может быть подтверждено чартером, коносаментом или другими письменными документами. После приема груза к перевозке перевозчик обязан выдать отправителю коносамент, который является доказательством приема перевозчиком указанного в нем груза. Коносамент — не только подтверждение приема груза перевозчиком, но и товарораспорядительный документ. Эта функция коносамента предусматривает обязательство перевозчика выдать груз юридическому лицу, указанному в коносаменте.

Договор морской перевозки груза может быть заключен при условии предоставления для перевозки всего судна, его части или определенных судовых помещений (п. 1 ст. 134 и ст. 136 КТМ). Такой договор называется рейсовым чартером, или цертепартией, он является консенсусным договором. Однако при заключении рейсового чартера для удостоверения принятия груза к морской перевозке перевозчик выдает отправителю коносамент, который, в отличие от основных транспортных документов на других видах транспорта, является товарораспорядительным документом (п. 2 ст. 334 ГК Украины).

Комментируемая статья возлагает на перевозчика обязанность обеспечить грузоотправителей бланками перевозочных документов согласно правилам осуществления соответствующих перевозок.

3,4. Удовлетворение многочисленных потребностей в перевозках грузов требует определенных организационных предпосылок, которые осуществляются прежде всего с помощью планирования перевозок (перспективного и текущего), в связи с чем предприятия транспорта, учитывая установленные объемы перевозки для каждого из отправителей, заключают с ними организационные договоры, направленные на организацию будущих перевозок грузов на любом виде транспорта (ст. 307 ХК, ст. 914 ГК Украины). Цель указанных договоров — достижение согласия на будущие перевозки.

Обязательство по конкретному грузу возникает из договора перевозки, который заключается в момент принятия перевозчиком от грузоотправителя вместе с соответствующим транспортным документом. Если заключению договора предшествует плановое задание, то стороны конкретизируют его на основе оперативных документов, в частности декадных заявок — на железнодорожном, речном и воздушном транспорте.

В долгосрочном договоре перевозки грузов определяются объемы, сроки и другие условия предоставления транспортных средств и предоставления грузов для перевозки, порядок расчетов, а также другие условия организации перевозки. Указанный договор регулирует отношения только будущего грузоотправителя с перевозчиком, в котором, как правило, не называются конкретные грузополучатели (они указываются позднее, при оформлении соглашений на каждое разовое отправление).

Характерные черты долгосрочного договора перевозки груза: 1) он консенсусный; 2) правовые нормы, которые регулируют заключение долгосрочных договоров, имеют диспозитивный характер и предоставляют тем самым сторонам возможность заключить их по своему волеизъявлению; 3) он является основанием для заключения основного договора (на перевозку конкретного груза). При этом долгосрочный договор не порождает прав и обязанностей сторон в отношении перевозки определенной партии груза.

В зависимости от вида транспорта, которым предусматривается систематическая перевозка грузов, заключаются такие долгосрочные договоры: 1) долгосрочный — на железнодорожном и морском транспорте; 2) навигационный — на речном транспорте (внутреннем флоте); 3) специальный — на воздушном транспорте; 4) годовой — на автомобильном транспорте. Порядок заключения долгосрочных договоров устанавливается соответствующими транспортными кодексами, транспортными уставами или правилами перевозок.

Заказ (заявка) — важное средство организации перевозки грузов. В ней конкретизируются задания и определяются показатели, которые обеспечивают перевозку. При этом заявка — не одностороннее соглашение, а оперативный документ, с помощью которого осуществляется организация перевозок грузов и в дальнейшем заключение договора перевозки грузов. Специальным законодательством предусматривается, что перевозчики и грузоотправители за невыполнение плана перевозки грузов несут ответственность (например, ст.ст. 106-108 СЗУ).

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи условия перевозки грузов отдельными видами транспорта, а также ответственность субъектов хозяйствования за эти перевозки определяются транспортными кодексами, транспортными уставами и иными нормативно-правовыми актами (см. комментарий к ст. 306 ХК Украины).

Существенными условиями договора перевозки груза являются: предмет, цена и срок. Комментируемой статьей предусмотрено включение в содержание договора перевозки груза как обязательных условий, необходимость внесения которых отмечена законодательством (плата за перевозку, уведомление получателя о прибытии груза), так и согласованных сторонами условий (дополнительная ответственность за ненадлежащее выполнение договорных обязательств), по которым было достигнуто согласие, которые не противоречат законодательству Украины.

Статья 308. Прием груза к перевозке

1.Груз к перевозке принимается перевозчиками в зависимости от вида транспорта и груза в местах общего или не общего пользования.

2.Ответственность перевозчика за сохранность груза возникает с момента принятия груза к перевозке.

3.Грузоотправитель обязан подготовить груз к перевозке с учетом необходимости обеспечения транспортабельности и сохранности его в процессе перевозки и имеет право застраховать груз в порядке, установленном законодательством.

4.В случае если для осуществления перевозки груза законодательством или договором предусмотрены специальные документы (удостоверения), подтверждающие качество и другие свойства перевозимого груза, грузоотправитель обязан передать такие документы перевозчику вместе с грузом.

5.О принятии груза к перевозке перевозчик выдает грузоотправителю в пункте отправления документ, оформленный надлежащим образом

1. Перевозка груза — длительный процесс, который состоит из таких стадий: 1) принятие груза к перевозке; 2) перемещение груза; 3) выдача груза.

Для процесса перевозки груза характерны: 1) системность (взаимосвязь его стадий ч 2) единство цели (как сам процесс, так и все его стадии направлены на достижение общей цели — перемещение груза); 3) динамичность (с переходом на каждую следующую стадию происходит обновление прав и обязанностей, которые возникают на основании и в связи с предшествующими).

Обязанность перевозчика по предоставлению транспортного средства для перевозки предусматривает определение места его предоставления. Согласно части 1 комментируемой статьи груз к перевозке принимается перевозчиками в зависимости от вида транспорта и груза в местах общего или необщего пользования.

Местом предоставления транспортного средства на воздушном транспорте является место нахождения аэропортов, аэродромов или специально оборудованных взлетно-посадочных площадок. Во время перевозок железнодорожным и внутренним водным транспортом транспортные средства подаются в места общего пользования (железнодорожная станция, причал, пристань и т. п.) или в места необщего пользования (железнодорожные подъездные пути, причалы, находящиеся в ведении предприятий и организаций, и т. п.). На морском транспорте местом предоставления морского судна для перевозки грузов может быть морской порт (в этом случае судно считается поданным, если находится в пределах его акватории), причал или географический район порта, если речь идет о перевозке международным сообщением (в этом случае отмечается один из портов определенной страны), а также порт, определенный в долгосрочном договоре перевозки. В отличие от других видов транспорта, лишь автомобильный обеспечивает предоставление транспортного средства к месту нахождения грузоотправителя.

2. Договор перевозки груза — это реальный договор, который считается заключенным с момента передачи грузоотправителем груза к перевозке транспортному предприятию, осуществляющему перевозку. Участники отношений, которые возникают из договора перевозки груза, обязаны строго придерживаться условий договора, за невыполнение или ненадлежащее выполнение которых законом предусмотрена имущественная (материальная) ответственность, которая имеет определенные особенности по сравнению с моделью ответственности сторон договорных обязательств, предусмотренной ГК Украины, поскольку ответственность в отношениях по перевозке грузов любым видом транспорта определяется лишь в пределах специального закона (кодекса, устава) и в любом случае — соглашением сторон (см. комментарий к статьям 306, 314 ХК Украины).

Часть 2 комментируемой статьи устанавливает момент возникновения ответственности перевозчика за потерю, нехватку, порчу или повреждение груза. Так, ответственность перевозчика за сохранность груза возникает с момента принятия груза к перевозке. Перевозчик несет ответственность за сохранность груза не только в процессе его транспортировки, но и в период нахождения груза в ведении перевозчика в пункте отправления. В соответствии с транспортным законодательством ответственность наступает, если перевозчик не докажет, что потеря, нехватка или повреждение груза возникли в результате обстоятельств, предотвратить которые перевозчик не мог и устранение которых от него не зависело (см. комментарий к ст. 324 ХК Украины).

Принятие груза к перевозке происходит путем передачи его грузоотправителем перевозчику. При этом общие правила принятия груза к перевозке установлены ст. 308 ХК Украины, которые детализированы в транспортных кодексах (уставах). В частности, на автомобильном транспорте под принятием груза понимается предоставление грузоотправителем подготовленного для отправления груза и товарно-транспортных документов перевозчику с последующей погрузкой на транспортное средство и оформлением документов о принятии груза перевозчиком для отправления (п.п. 10.1-10.5 Правил перевозки грузов автомобильным транспортом). На речном транспорте дата принятия груза к перевозке удостоверяется календарным штемпелем порта или пристани на накладной.

квитанции или дорожной ведомости (п. 67 СВВТ). На железнодорожном транспорте договор считается заключенным с момента принятия груза к перевозке, что удостоверяется наложением календарного штемпеля станции отправления в перевозочных документах. Для засвидетельствования принятия груза к перевозке станция выдает отправителю квитанцию (п. 28 Правил принятия грузов к перевозке, ст. 23 СЗУ).

3. Часть 3 комментируемой статьи возлагает на отправителя определенную обязанность — подготовить груз к перевозке с учетом необходимости обеспечения транспортабельности и сохранения его в процессе перевозки и имеет право застраховать груз в порядке, установленном законодательством. В частности, груз, который нуждается в таре или упаковке, должен подаваться к перевозке в соответствующей таре или упаковке, которые определяются с учетом вида груза (навалочный, наливной и т. п.), его особенностей (например, скоропортящийся и т. п.) и условий перевозки и устанавливается правилами перевозки грузов, которые действуют на всех видах транспорта. При этом тара (упаковка) должна отвечать госстандарту и техническим условиям, а также обеспечивать полную сохранность груза во время перевозки.

В соответствии с Правилами перевозок грузов устанавливается правило, согласно которому грузоотправитель обязан предоставить в установленный срок груз, подлежащий перевозке, в надлежащей таре и упаковке, а также отмаркировать его в соответствии с установленными требованиями для перевозки конкретного груза (по заключенному договору). Грузоотправитель также должен определить пригодность транспортного средства в коммерческом отношении для обеспечения сохранности груза, при этом он имеет право отказаться от предоставленных транспортных средств, если они не пригодны для перевозки соответствующего груза.

Нарушение грузоотправителем указанной обязанности может быть основанием для возложения на него ответственности за несохранность груза полностью или на грузоотправителя и перевозчика (смешанная форма вины, когда каждый из них нарушил свои обязанности по обеспечению сохранной перевозки груза).

Грузоотправитель имеет право застраховать груз в порядке, установленном законодательством. В частности, порядок страхования предусмотрен Законом Украины «О страховании», Порядком и правилами проведения обязательного страхования ответственности субъектов перевозки опасных грузов на случай наступления негативных последствий во время перевозки опасных грузов, утвержденными Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 июня 2002 г. и другими нормативно-правовыми актами.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи в случае, если для осуществления перевозки груза законодательством или договором предусмотрены специальные документы (удостоверения), которые подтверждают качество и другие свойства перевозимого груза, грузоотправитель обязан передать такие документы перевозчику вместе с грузом. Как правило, указанные документы удостоверяют состояние груза, его качество или другие свойства на момент предоставления перевозчику (сертификаты — для определенной категории грузов (нефтеналивные и т. п.); ветеринарные удостоверения — для продуктов животного происхождения; декларации о грузах и декларации об опасных грузах и т. п.).

Кроме того, законом отдельно предусмотрен порядок перевозки радиоактивных материалов (п. 4 Положения об основных принципах организации перевозки радиоактивных материалов по территории Украины, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 ноября 1997 г.), перевозки подкарантинных грузов (Закон Украины «О карантине растений» от 30 июня 1993 г.) и т. п.

Специальные документы прилагаются к перевозочному документу в соответствии с правилами перевозки отдельных видов грузов тем или иным видом транспорта.

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи о принятии груза к перевозке перевозчик выдает грузоотправителю в пункте отправления документ, оформленный надлежащим образом. В соответствии со ст. 307 ХК Украины договор перевозки груза заключается в письменной форме, с оформлением соответствующих документов установленной формы, что осуществляется в соответствии с нормами специального законодательства и предусматривает составление комплекта перевозочных документов с учетом вида транспорта, которым осуществляется перевозка груза. Перевозка груза оформляется специальным транспортным документом, который сопровождает груз и в сущности является письменной формой договора. Таким документом при перевозках грузов железнодорожным и речным транспортом является накладная, автомобильным — товарно-транспортная накладная, морским — коносамент.

Накладная составляется на имя определенного грузополучателя, подписывается грузоотправителем и сопровождает груз на всем пути его следования и в пункте назначения выдается грузополучателю вместе с грузом. Для засвидетельствования принятия груза к перевозке соответствующий пункт отправления (станция, порт и т. п.) выдает грузоотправителю грузовую квитанцию, в связи с чем договор перевозки грузов считается заключенным только при условии предоставления отправителем накладной.

При морских перевозках наличие и содержание договора перевозки груза может быть подтверждено чартером, коносаментом или другими письменными документами (например, грузовым ордером). После принятия груза к перевозке перевозчик обязан выдать отправителю коносамент, который является доказательством принятия перевозчиком отмеченного в нем груза. Коносамент — не только подтверждение принятия груза перевозчиком, но и товарораспорядительный документ. Эта функция коносамента предусматривает обязательство перевозчика выдать груз юридическому лицу, указанному в коносаменте.

Договор морской перевозки груза может быть заключен при условии предоставления для перевозки всего судна, его части или определенных судовых помещений (п. 1 ст. 134 и ст. 136 КТМ). Такой договор называется рейсовым чартером, он является консенсусным договором. Однако при заключении рейсового чартера для удостоверения принятия груза к морской перевозке перевозчик выдает отправителю коносамент, который, в отличие от основных транспортных документов на других видах транспорта, является товарораспорядительным документом (п. 2 ст. 334 ГК Украины).

На внутреннем водном транспорте груз считается принятым к перевозке с момента выдачи грузоотправителю грузовой квитанции, а дата принятия удостоверяется календарным штемпелем порта или на пристани на обороте накладной, дорожной ведомости и квитанции.

Особый порядок принятия груза на автомобильном транспорте. Принятие груза удостоверяется подписью шофера (как представителя перевозчика, который должен предъявить удостоверение и дорожный лист) на всех экземплярах товарно-транспортной накладной, один из которых остается грузоотправителю.

Статья 309. Изменение условий перевозки

1.Грузоотправитель имеет право в порядке, установленном транспортными кодексами либо уставами, получить обратно сданный к перевозке груз до его отправления, заменить указанного в перевозочном документе получателя груза (до его выдачи адресату), распорядиться грузом в случае непринятия его получателем либо невозможности выдачи груза получателю.

2.В случае прерывания или прекращения перевозки грузов по не зависимым от перевозчика обстоятельствам перевозчик обязан уведомить грузоотправителя и получить от него соответствующее распоряжение относительно груза.

1. Комментируемая статья предусматривает возможность изменения условий перевозки в связи с: 1) изменением адресата, что происходит в связи с переадресованием: 2) изменением объекта обязательства, что происходит в связи с переотправлением.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи грузоотправитель имеет право в порядке, установленном транспортными кодексами или уставами, получить назад сданный к перевозке груз до его отправления, заменить указанного в перевозочном документе грузополучателя (до его выдачи адресату), распорядиться грузом в случае непринятия его получателем или невозможности выдачи груза получателю. В юридической литературе это называется правом распоряжения грузом, которое характеризуется такими признаками: 1) срочность, поскольку право ограничено сроком (заявить о получении обратно груза возможно до его отправления, а о замене получателя — до выдачи груза); 2) легитимность, поскольку право основано на законе.

Переадресование грузов, которые прибыли в пункт назначения, в обратном соединении и их повторное переадресование запрещено. Следует отметить, что транспортные кодексы и уставы конкретизируют правила комментируемой статьи, которая предусматривает изменение условий перевозки (в частности, на автомобильном транспорте — ст.ст. 72—74 САТ; на железнодорожном — ст.ст. 43-45, 48 СЗУ; на морском — ст. 141 КТМ и т. п.).

От переадресования грузов следует отличать переотправление, когда следующая перевозка грузов осуществляется по новым перевозочным документам в другом направлении. Переотправление зависит от возможностей перевозчика и является прекращением по инициативе грузоотправителя одного договора перевозки и заключения вместо него другого договора (например, на внутреннем водном транспорте — ст. 92 СВВТ; на морском — ст.ст. 141, 157 КТМ).

Если груз принят к перевозке, но не отправлен, по требованию грузополучателя перевозчик обязан выдать ему груз. В этом случае договор перевозки прекращается на будущее.

Право грузоотправителя распоряжения грузом прекращается с прибытием последнего в пункт назначения и выдачей получателю. В случае, когда получатель отказался от принятия груза или его невозможно выдать получателю, грузоотправитель опять приобретает право распоряжения грузом.

2. Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что изменение условий перевозки может происходить: 1) по инициативе грузоотправителя (часть 1 ст. 309 ХК Украины); 2) по инициативе перевозчика (часть 2 ст. 309 ХК Украины).

В соответствии с частью 2 комментируемой статьи в случае прерывания или прекращения перевозки грузов по не зависящим от перевозчика обстоятельствам перевозчик обязан сообщить грузоотправителю и получить от него соответствующее указание в отношении груза. Следовательно, переадресование по инициативе перевозчика осуществляется при наличии двух фактов: 1) при определенных законом обстоятельствах, которые не зависят от перевозчика; 2) на основании распоряжения грузоотправителя.

В то же время с переадресованием у перевозчика возникаете 1) обязанность уведомить об этом грузоотправителя; 2) право осуществить указанное переадресование на основании распоряжения грузоотправителя.

Следует отметить, что комментируемая статья предусматривает лишь общие правила по изменению условий перевозки грузов, порядок же их переадресования определяется транспортными кодексами (уставами) и правилами перевозок с учетом особенностей, которые присущи тому или иному видам транспорта.

Статья 310. Получение груза в пункте назначения

1.Перевозчик обязан уведомить получателя о прибытии груза в его адрес.

2.Получатель обязан принять груз, прибывший в его адрес. Он имеет право отказаться от принятия поврежденного или испорченного груза, если будет установлено, что вследствие изменения качества исключается возможность полного или частичного использования его по первоначальному назначению.

3.Ответственность перевозчика за сохранность груза прекращается с момента его выдачи получателю в пункте назначения. Если получатель не востребовал прибывший груз в установленный срок или отказался его принять, перевозчик имеет право оставить груз у себя на хранение за счет и на риск грузоотправителя, письменно уведомив его об этом.

4.Груз, не полученный в течение месяца после уведомления перевозчиком получателя, считается невостребованным и реализуется в установленном законодательством порядке.

1. Комментируемая статья регулирует вопрос получения груза получателем, то есть в этом случае речь идет о завершающей стадии процесса перевозки — выдаче груза получателю. Обязанность перевозчика сообщить о прибытии груза в пункт назначения имеет существенное значение, поскольку в зависимость от нее поставлена своевременность выполнения обязанностей получателем.

Выдача груза — это комплекс действий, направленных на своевременную передач) груза получателю или иному уполномоченному на это лицу, который начинается на стадии завершения транспортировки груза и связан с обязанностью перевозчика сообщить о его принятии, что в императивном порядке закреплено в части 1 ст. 310 ХК Украины.

Комментируемая статья не содержит норм, которые бы определяли порядок или способ уведомления получателя о прибытии груза в его адрес, что обусловлено наличием в транспортном законодательстве соответствующих правил (в частности, на внутреннем водном транспорте — ст.ст. 94, 95 СВВТ; на железнодорожном — п.п. 1, 6, 7 Правил выдачи грузов, утвержденных приказом Минтранса Украины от 21 ноября 2000 г. № 644; на воздушном — п. 12.2.2 Правил воздушных перевозок грузов; на морском — ст. 162 КТМ и т. п.).

Кроме того, стороны могут указать это непосредственно в договоре перевозки груза (например, сообщение по указанному телефонному номеру, телеграммой, по факсу и т. п.). При этом расходы на отправку сообщения возлагаются на грузополучателя.

Выдача груза перевозчиком должна осуществляться только по предоставлению оригинала перевозочного документа (коносамента, накладной). При этом обязательна проверка полномочий получателя на получение груза, который прибыл в пункт назначения согласно договору перевозки. Получение груза удостоверяется подписью и печатью (штампом) грузополучателя в трех экземплярах накладной или другого документа.

2. Грузополучатель — один из субъектов отношений перевозки грузов (см. комментарий к ст. 306 ХК Украины), которой имеет как права, так и обязанности. Основные обязанности грузополучателя на любом виде транспорта: 1) принять и вывезти из пункта назначения груз, поступивший в его адрес; 2) выгрузить груз из транспортного средства, полностью убрать из транспортного средства все элементы крепления грузов, а также убрать бумагу, картон и другие средства упаковки для сохранности грузов; 3) уплатить все дополнительные платежи.

Часть 2 комментируемой статьи возлагает на грузополучателя обязанность — принять груз, прибывший в его адрес. В связи с этим по прибытии груза в пункт назначения получатель обязан его принять и вывезти со станции (порта) в установленный срок.

Выдача груза должна быть надлежащим образом оформлена, что заключается в следующих шагах: 1) представитель получателя подает перевозчику оригинал перевозочного документа, полученного от отправителя, в который внесены сведения о грузе, подлежащем выдаче, проведенных расчетах, заявленных получателем претензиях и т. п.; 2) после у платы получателем платежей по окончательным расчетами на перевозочный документ ставится календарный штемпель с датой прибытия груза и выписывается ордер на его выдачу (или другой документ) в соответствии с правилами перевозки тем или иным видом транспорта.

При выдаче груза в пункте назначения перевозчик и получатель должны соблюдать правила, установленные для определенного вида транспорта. Так, до выдачи груза грузополучатель и перевозчик имеют право требовать осмотра и/или проверки его количества, веса или состояния (в частности, проверить наличие пломб отправителя, их исправность; состояние тары (упаковки), наличие маркировки; соответствие наименования груза и транспортной маркировки сведениям, указанным в перевозочном документе, и т. п.). Если получатель принимает груз без проверки количества мест или веса, он имеет право обязать перевозчика сделать соответствующие оговорки в перевозочном документе.

Невзирая на то что проверка количества, веса или состояния груза является правом, а не обязанностью участников договора перевозки, транспортным законодательством (кодексами, уставами) предусмотрены случаи, когда перевозчик при выдаче груза обязан провести такую проверку (например, ст. 52 СЗУ, ст. 66 САТ, ст. 100 СВВТ).

Во время приемки груза получатель имеет право заявить перевозчику о нехватке или повреждении груза в течение определенного срока, предусмотренного специальным законодательством для того или иного вида транспорта.

Следует отметить, что в случае соответствия груза сведениям, указанным в соответствующих документах, обязанность грузополучателя принять груз безусловна. Исключением из этого правила являются случаи, связанные с изменением полностью или частично качества (количества) полученного груза, что исключает возможность его использования по первоначальному назначению. Так, получатель имеет право отказаться от принятия поврежденного или испорченного груза, если будет установлено, что в результате изменения качества исключается возможность полного или частичного использования его по первоначальному назначению.

Такие правила установлены для всех видов транспорта, за исключением морского — невозможность использования в таком случае устанавливается экспертом в определенном законодательством порядке.

3. Ответственность перевозчика за сохранность груза возникает с момента принятия груза к перевозке (см. комментарий к ст. 308 ХК Украины), которая регламентируется ст. 314 ХК Украины (см. комментарий к указанной статье). Часть 3 комментируемой статьи устанавливает момент прекращения ответственности перевозчика. Так, ответственность перевозчика за сохранность груза прекращается с момента его выдачи получателю в пункте назначения.

При этом следует различать дату фактической выдачи груза получателю (дата вывоза его из пункта назначения — порта, станции и т. п.) и дату его оформления (определяется календарным штемпелем, то есть является датой раскредитирования документов, что лежит в основе исчисления сроков выдвижения требований по перевозке), поскольку они могут не совпадать (например, груз прибыл своевременно, однако получатель вывез его через несколько дней и т. п.).

Если получатель не востребовал груз, который прибыл, в установленный срок или отказался его принять, перевозчик имеет право оставить груз у себя на хранение за счет и на риск грузоотправителя. Хранение груза в пункте назначения не обязательно для перевозчика по договору перевозки, в связи с чем потраченное перевозчиком на ожидание и хранение груза время рассматривается как простой транспортного средства, за что насчитывается соответствующая плата в размере, предусмотренном специальным законодательством. При этом перевозчик должен в письменном виде сообщить об этом грузополучателю.

4. Часть 4 комментируемой статьи предоставляет право перевозчику распорядиться грузом, который не был получен в течение одного месяца грузополучателем (при условии его надлежащего уведомления о прибытии груза). Закрепление указанной нормы обусловлено тем, что по своей правовой природе невостребованный груз принадлежит к категории бесхозяйственной вещи (ст. 335 ГК Украины). Следовательно, груз, не полученный в течение месяца после сообщения перевозчиком получателю, считается невостребованным и реализуется в установленном законодательством порядке.

В частности, законом предусмотрен порядок реализации невостребованных грузов железной дорогой (ст.ст. 48-51 СЗУ, Правила реализации грузов, утвержденные приказом Минтранса Украины от 21 ноября 2000 г. № 644), который заключается в следующем: 1) в случае применения железной дорогой права на груз с целью получения провозной платы и других платежей; 2) в случае невозможности выдать груз на станции назначения получателю, отмеченному в накладной, ввиду отсутствия получателя в районе станции назначения, если станцией в трехдневный срок со дня вручения получателю уведомления не получено указание отправителя в отношении распоряжения грузом; 3) в случае, когда получатель по тем ил г иным причинам не обратился на станцию назначения за грузом или в случае отказа получателя от груза; 4) при выявлении груза без документов.

Реализация груза другими организациями осуществляется по договору купли-продажи на станции, где находится груз, который реализуется через специальные склады реализации, созданные на каждой железной дороге. Разрешение на реализацию груза на станции или на отправление его на склад реализации предоставляется управлением железной дороги по запросу начальника станции. Все грузы, которые поступили на такой склад, регистрируются в книге установленной «Укржелдортрансом» формы, о чем составляется акт. После оценки передача грузов осуществляется по акту приемки-сдачи, который составляется в трех экземплярах и подписывается начальником станции или начальником склада реализации и представителем организации-покупателя, которая получает груз. Средства, полученные железной дорогой за реализованный иной организации груз, за вычетом сумм, принадлежащих железной дороге, перечисляются: получателю, отмеченному в накладной, — в случае оплаты им стоимости груза; отправителю — во всех других случаях.

Право перевозчика на морском транспорте на распоряжение невостребованным грузом предусмотрено п. 3.20 Общих правил перевозки грузов морским транспортом, а порядок его реализации установлен Декретом Кабинета Министров Украины от 8 апреля 1993 г. «О порядке исключения и реализации грузов, которые находятся в морских торговых портах и на припортовых железнодорожных станциях сверх установленных сроков».

Реализация изъятого у отправителя груза осуществляется уполномоченным Кабинетом Министров Украины органом на конкурсной основе и, как правило, за свободно конвертируемую валюту. Если груз реализовать невозможно, порт отправляет его отправителю. В таком случае стоимость погрузочно-разгрузочных работ, хранение, перевозка оформление документов и другие расходы, связанные с отправлением груза, списываются на отправителя или получателя в безакцептном порядке.

Статья 311. Плата за перевозку грузов

1.Плата за перевозку грузов и выполнение других работ, связанных с перевозкой, определяется по ценам, установленным в соответствии с законодательством.

1. В комментируемой статье основной обязанностью грузоотправителя по договору перевозки груза является внесение провозной платы за перевозку.

Как основное правило ГК Украины в ст. 916 предусмотрено, что за перевозку груза пассажиров, багажа, почты взимается провозная плата в размере, определяемом по договоренности сторон, если иное не установлено законом или другими нормативно-правовыми актами. Если размер провозной платы не определен, взимается разумная плата.

Согласно ст. 170 Кодекса торгового мореплавания Украины все причитающиеся перевозчику платежи платятся грузоотправителем (фрахтовщиком). В случаях, предусмотренных договором отправителя (фрахтовщика) с перевозчиком, а во время перевозки в каботаже — действующими на морском транспорте Украины правилами, допускаете* перевод платежей на получателя.

Во время перевозки грузов транспортом общего пользования плата за перевозку определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами. Так, в соответствии с п. 57 Устава железных дорог Украины, тарифы на перевозку грузов устанавливаются в порядке, обусловленном Кабинетом Министров Украины. В это же время Государственная администрация железнодорожного транспорта Украины (Укржелдортранс) устанавливает и утверждает тарифы на перевозку грузов всеми железнодорожными линиями, которые не принадлежат к общей сети железных дорог.

Это положение допускает в случаях, предусмотренных законом, применение цен (тарифов), установленных или урегулированных уполномоченными на то государственными органами.

Договор перевозки транспортом общего пользования принадлежит к категории публичных договоров, поэтому основные условия, в том числе цена, должны быть одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и другими правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Соблюдение этого требования можно обеспечить лишь путем введения единых тарифов провозной платы. Если же в соответствии с законом или другими правовыми актами установлены льготы или преимущества по провозной плате для отдельных категорий грузоотправителей, транспортной организацией, осуществляющей перевозку соответствующих грузов, должны быть компенсированы все ее расходы, связанные с осуществлением перевозок на льготных условиях.

Но независимо от того, принадлежит ли перевозчик к организациям транспорта общего пользования, работы и услуги, которые им выполняются по требованию грузовладельца, не предусмотренные тарифами, подлежат оплате в размере, определенном исключительно при согласии сторон.

Для перевозчика способом обеспечения выполнения отправителем груза, грузовладельцем обязанности по внесению провозной платы и других причитающихся перевозчику платежей является предоставленное ему право удерживать переданные ему грузы до выполнения указанными лицами своей обязанности. Это право может быть реализовано перевозчиком, если иное не установлено законом, другими правовыми актами, договором перевозки или не вытекает из сути обязательства.

Удерживание кредитором имущества должника до выполнения им своего обязательства — один из способов обеспечения выполнения обязательства, обеспечивающее кредитору возможность удовлетворить свои требования за счет удерживаемого имущества должника путем взыскания с него платы в порядке, предусмотренном для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Статья 312. Договор перевозки груза в прямом смешанном сообщении

1.По договору перевозки груза в прямом смешанном сообщении перевозка осуществляется от грузоотправителя к грузополучателю двумя или более перевозчиками разных видов транспорта по единому перевозочному документу.

2.К договорам перевозки груза в прямом смешанном сообщении применяются правила статьи 307 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено транспортными кодексами либо уставами.

3.Отношения перевозчиков при перевозке груза в прямом смешанном сообщении и условия работы перевалочных пунктов регулируются узловыми соглашениями. Порядок заключения узловых соглашений устанавливается транспортными кодексами и уставами.

1. Договор перевозки грузов в прямом смешанном сообщении — один из самостоятельных гражданско-правовых транспортных договоров. Его значение и роль заключаются в правовом регулировании процесса перевозки, в котором принимают участие два или более видов транспорта. Экономическая и социальная значимость такого договора объясняется значительным транспортным полем Украины, разным техническим уровнем развития отдельных видов транспорта, что создает объективную невозможность удовлетворить потребности грузовладельца в предоставлении ему транспортных услуг ~ силами одного вида транспорта.

В комментируемой статье предусмотрено, что основной признак перевозки в прямом смешанном сообщении — участие в нем не менее двух перевозчиков различных видов транспорта. При этом грузоотправитель освобождается от обязанности передавать груз с одного вида транспорта на другой и оформлять связанные с этим документы.

При перевозках грузов в прямом смешанном сообщении обязанности перевозчиков выполняют различные виды транспорта (железнодорожный, автомобильный, морской, речной, воздушный). Договор перевозки в прямом смешанном сообщении заключает первоначальный перевозчик. Перевозчики, принимая груз от предыдущей транспортной организации, выполняют свой долг по перевозке груза на соответствующем отрезке движения груза, возникающем из договора, который был заключен предыдущим перевозчиком.

Существенным признаком прямого смешанного сообщения согласно части 1 ст. 913 ГК Украины является перевозка грузов на основании единого транспортного документа, составленного на весь путь прохождения грузов. Это означает, что правоотношения, участниками которых являются различные виды транспорта, возникают на основании единого договора перевозки, который заключает грузоотправитель с перевозчиком в пункте отправления.

Документом, на основании которого осуществляется перевозка в прямом смешанном сообщении, является транспортная накладная. Она составляется на имя определенного грузополучателя и подписывается грузоотправителем. Накладная сопровождает груз на всем пути его прохождения и выдается грузополучателю вместе с грузом. Накладная — товарораспорядительный документ и письменное доказательство как факта заключения договора перевозки в прямом смешанном сообщении, так и его содержания. Содержание накладной не может быть доказано никакими другими документами, кроме самой накладной. Поэтому при ненадлежащем выполнении транспортным предприятием своих обязанностей по перевозке грузов в прямом смешанном сообщении грузоотправитель или грузополучатель имеет право выдвинуть любые требования к перевозчику лишь при наличии накладной.

2. Заключая между собой соглашения по организации перевозок грузов в прямом смешанном сообщении, транспортные организации руководствуются статьями и положениями гражданского законодательства о заключении договоров.

Основными нормативными актами, которые регулируют перевозку грузов в прямом смешанном сообщении железнодорожным, автомобильным, а также внутренним водным транспортом, являются транспортные уставы. В Кодексе торгового мореплавания, а также Воздушном кодексе Украины раздела о перевозке грузов в прямом смешанном сообщении нет. В Кодексе торгового мореплавания эти отношения регулируются разделом «Морские перевозки».

Нормы разделов транспортных уставов и кодексов, которые регулируют перевозку грузов в прямом смешанном сообщении, в основном идентичны.

3. При возникновении споров, связанных с перевозкой грузов в прямом смешанном сообщении, кроме кодексов и уставов, применяются тарифные справочники, правила. которые регулируют перевозку грузов на том виде транспорта, где было допущено невыполнение условий перевозки.

Сроки доставки грузов в прямом смешанном сообщении определяются по совокупности сроков, установленных для всех видов транспорта, которые принимают участие в перевозке, и вычисляются в соответствии с правилами, действующими на соответствующих видах транспорта.

Плата за перевозку грузов в прямом смешанном сообщении взимается с грузоотправителей на станциях, в портах, аэропортах отправления груза исходя из расстояний, на которые осуществляется перевозка грузов на соответствующем виде транспорта. Аналогичные правила платы за перевозку устанавливаются и для перевалочных пунктов грузов с одного вида транспорта на другой.

Ответственность по договору перевозки в прямом смешанном сообщении определяется транспортными уставами и кодексами. На этот вид сообщения распространяются общие правила и пределы имущественной ответственности за несохранность грузов и просрочки их доставки. При установлении вины железных дорог, пароходств, судоходных компаний, автотранспортных предприятий в потере, нехватке, повреждении или порче груза ответственность несут соответственно железная дорога, пароходства, судоходные компании и автотранспортные предприятия. Ответственность за сохранность груза к моменту его передачи в перевалочных пунктах лежит на сдающей стороне, после передачи — на принявшей стороне.

Статья 313. Ответственность перевозчика за просрочку доставки груза

1.Перевозчик обязан доставить груз в пункт назначения в срок, предусмотренный транспортными кодексами, уставами либо правилами. Если срок доставки грузов в указанном порядке не установлен, стороны имеют право установить этот срок в договоре.

2.Перевозчик освобождается от ответственности за просрочку в доставке груза, если просрочка произошла не по его вине.

3.Размер штрафов, взыскиваемых с перевозчиков за просрочку в доставке груза, определяется в соответствии с законом.

4.Уплата штрафа за доставку груза с просрочкой не освобождает перевозчика от ответственности за утрату, недостачу или повреждение груза, которые произошли вследствие просрочки.

1-4. В комментируемой статье срок в обязательстве перевозки — это промежуток времени, в течение которого груз должен быть доставлен в пункт назначения. Сроки доставки грузов зависят от особенностей работы транспорта определенного вида.

На речном транспорте действуют почти такие же правила, как и на железной дороге. На автомобильном транспорте действующие правила устанавливают сроки доставки грузов только для междугородных перевозок, а в других случаях они могут быть обусловлены договором. На морском транспорте перевозчик обязан доставлять грузы в сроки, установленные соглашением сторон; при отсутствии соглашения — в срок, который разумно требовать от добросовестного перевозчика с учетом конкретных обстоятельств, и обычным маршрутом.

Согласно части 1 ст. 919 ГК перевозчик обязан доставить груз в пункт назначения в срок, установленный договором, если другой срок не установлен транспортными кодексами (уставами), иными нормативно-правовыми актами и правилами, изданными в соответствии с ними, а при отсутствии таких сроков — в разумный срок.

При прямых смешанных перевозках сроки доставки определяются по совокупности сроков, вычисляемых на основании правил, которые действуют на соответствующих видах транспорта. Срок доставки соблюден, если в пункте назначения груз выгружен средствами перевозчика или вагоны (суда) поданы под разгрузку средствами получателя до истечения установленного (согласованного) срока доставки. При этом учитываются и особые обстоятельства, которые вызвали задержку в доставке грузов. Не считается, например, просрочкой в доставке задержка грузов, которые следовали в прямом смешанном железнодорожно-водном сообщении и остались в портах или на пристанях после закрытия навигации.

Сроки доставки грузов прямо и непосредственно влияют на выполнение заявок (заказов) на перевозку грузов. От количества времени, затраченного на транспортировку груза, зависят эффективность работы транспорта, ускорение оборотности транспортных средств и в значительной мере сохранность перевезенных грузов. Поэтому своевременная доставка грузов в пункты назначения, будучи условием надлежащего выполнения обязательства по перевозке, составляет одну из основных обязанностей перевозчика, за нарушение которой он несет имущественную ответственность.

За нарушение установленных сроков доставки груза (багажа) транспортными уставами и кодексами введена ответственность в виде штрафа, которая в действующих транспортных уставах носит характер исключительной неустойки и вычисляется в процентном отношении к провозной плате в зависимости от длительности просрочки в доставке груза. Размер штрафа поставлен в зависимость от величины просрочки и определяется в процентах (долях) от суммы провозной платы. Просрочка в доставке груза может стать причиной его порчи или даже гибели. Тогда, кроме уплаты штрафа за просрочку, перевозчик обязан возместить убыток, нанесенный порчей (гибелью) груза.

Однако перевозчик освобождается от ответственности, если просрочка состоялась в результате неблагоприятных метеорологических условий.

Статья 314. Ответственность перевозчика за утрату, недостачу, повреждение груза

1. Перевозчик несет ответственность за утрату, недостачу и повреждение принятого к перевозке груза, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли не по его вине.

2.В транспортных кодексах либо уставах могут быть предусмотрены случаи, когда доказательство вины перевозчика в утрате, недостаче или повреждении груза возлагается на получателя или отправителя.

3.За ущерб, причиненный при перевозке груза, перевозчик отвечает:

в случае утраты или недостачи груза — в размере стоимости груза, который утрачен или которого не хватает;

в случае повреждения груза — в размере суммы, на которую уменьшилась его стоимость;

в случае утраты груза, сданного к перевозке с объявлением его ценности, — в размере объявленной ценности, если не будет доказано, что она ниже действительной стоимости груза.

4.Если вследствие повреждения груза его качество изменилось настолько, что он не может быть использован по прямому назначению, получатель груза имеет право от него отказаться и требовать возмещения за его утрату.

5.В случае если груз, за утрату или недостачу которого перевозчик заплатил соответствующее возмещение, будет со временем найден, получатель (отправитель) имеет право требовать выдачи ему этого груза, возвратив полученное за его утрату либо недостачу возмещение.

1. В комментируемой статье ответственность по договору перевозки в первую очередь касается ответственности перевозчика за несохранность груза. Несохранность груза может проявляться в его утрате, недостаче и повреждении (порче). Под утратой понимается невозможность выдать груз получателю в течение установленных сроков (30 дней по окончании срока доставки или в другой срок). Недостача (частичная потеря) означает наличие разницы в массе или количестве груза, принятого к перевозке и сданного получателю по одной накладной (коносаменту). Порча груза — несоответствие качества прибывшего в пункт назначения груза его первоначальному качеству, указанному в транспортных документах. При потере, нехватке или порче обычно составляется документ о несохранности груза (коммерческий акт, акт общей формы и др.). Если такой документ составлен перевозчиком единолично без участия представителей грузовладельца, он не имеет предварительно установленной силы и оценивается судом наряду с другими документами и доказательствами в деле.

Общим условием ответственности перевозчика за утрату, недостачу или порчу груза в комментируемой статье является вина, которая презюмируется, В этом проявляется отклонение от общих правил ответственности коммерческих организаций, которые осуществляют предпринимательскую деятельность и отвечают на принципе риска. Перевозчик же несет ответственность за несохранность груза после принятия его к перевозке и к выдаче получателю (другому управомоченному лицу), если не докажет, что утрата, недостача или повреждение груза произошли в результате обстоятельств, которые он не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело (ст. 924 ГК Украины). Таким образом, именно перевозчик должен доказать свою невиновность путем ссылки на одно из названных обстоятельств, чтобы освободиться от ответственности.

Исключение составляет правило ст. 177 КТМ, в силу которого при морских перевозках (кроме каботажных) перевозчик вообще не отвечает за несохранность груза или просрочку в его доставке, если докажет, что утрата (повреждение) груза или просрочка в доставке состоялись в результате действий и недосмотров капитана, других лиц судового экипажа или лоцмана в судоходстве или управлении судном (за так называемую навигационную ошибку), даже когда они обусловлены поведением указанных лиц.

Он несет ответственность только за недосмотры указанных лиц согласно ст. 176 КТМ, которые имели место при принятии груза к перевозке, его погрузке, размещении на судне, хранении, выгрузке и выдаче (за так называемую коммерческую ошибку). При каботажных перевозках перевозчик на общих основаниях отвечает не только за коммерческие ошибки, но и за ошибки навигационные (ошибки в мореплавании).

Установка презумпции вины перевозчика не означает ее неопровержимости. Напротив, в транспортном законодательстве содержится перечень самых типичных случаев, когда перевозчик может освободить себя от ответственности, доказав свою невиновность. Кроме вины отправителя или получателя, к таким обстоятельствам относятся: а) особые естественные свойства груза, которые вызвали утрату им своих потребительских свойств; б) дефекты тары или упаковки, которые не могли быть отмечены по внешнему виду при принятии груза к перевозке; в) сдача груза к перевозке без указания в накладной его особых свойств, которые требуют особых условий или мер пресечения для сохранения груза во время перевозки или хранения; г) сдача к перевозке груза, влажность которого превышает установленную норму и др.; д) в других случаях. При этом вина отправителя или получателя (клиентуры) может служить основанием как для полного освобождения перевозчика от ответственности, так и для применения смешанной ответственности.

2. Действующим законодательством в комментируемой статье предусмотрены также случаи, когда перевозчик может освободиться от ответственности за утрату, недостачу или порчу груза путем простой ссылки на одно из установленных законом обстоятельств, а груз доказательства вины перевозчика возложен на грузовладельца. К ним, в частности, относятся: а) прибытие груза в исправном транспортном средстве с исправными запорно-пломбируемыми устройствами отправителя или другими средствами фиксации сохранности груза, установленными им; б) прибытие груза в сопровождении представителя (охранника, экспедитора) отправителя или получателя; в) недостоверность, неточность или неполнота информации, указанной в перевозочном документе; г) естественные причины, связанные с перевозкой груза в открытом месте (например, в открытом составе); д) естественная убыль груза в пределах нормы.

3-5. Ответственность перевозчика за несохранность перевезенного груза ограничивается частью реального убытка, нанесенного грузовладельцу. Так, согласно ст. 179 КТМ за убыток, который является результатом утраты или повреждения груза, перевозчик несет ответственность в таких размерах: 1) за утрату и недостачу груза — в размере действительной стоимости потерянного и недостаточного груза; 2) за повреждение или порчу груза — в сумме, на которую снизилась стоимость груза.

Для определения стоимости груза применяется несколько способов. Доказательством стоимости груза в первую очередь является его цена, указанная в счете продавца или в договоре. При отсутствии счета или договорной цены применяется общее правило: стоимость груза вычисляется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный товар, например, на бирже. На морском транспорте в случае, если род и вид, а также стоимость груза не были объявлены отправителем до погрузки и не были внесены в коносамент, ответственность перевозчика за потерю и повреждение груза не может превышать определенной в законе твердой ставки за каждое место груза (или за 1 кг груза). Однако морской перевозчик теряет право на ограничение ответственности, когда доказана его вина в форме намерения или грубой неосторожности. Клиент может выбрать, на какой момент вычислять цену: на дату представления иска или вынесения решения судом. Кроме того, наряду с возмещением ущерба, вызванного несохранностью груза, перевозчик возмещает отправителю (получателю) провозную плату, взысканную за перевозку груза, если она не входит в стоимость груза.

Статья 315, Порядок разрешения споров о перевозках

1.До предъявления перевозчику иска, вытекающего из договора перевозки груза, возможным является предъявление ему претензии.

2. Претензии могут предъявляться в течение шести месяцев, а претензии по уплате штрафов и премий — в течение сорока пяти дней.

3.Перевозчик рассматривает заявленную претензию и уведомляет заявителя об удовлетворении или отклонении ее на протяжении трех месяцев, а относительно претензии по перевозке в прямом смешанном сообщении — на протяжении шести месяцев. Претензии относительно уплаты штрафа или премии рассматриваются на протяжении сорока пяти дней.

4.Если претензия отклонена или ответ на нее не получен в срок, указанный в части третьей настоящей статьи, заявитель имеет право обратиться в суд в течение шести месяцев со дня получения ответа или истечения срока, установленного для ответа.

5.Для предъявления перевозчиком к грузоотправителям и грузополучателям исков, вытекающих из перевозки, устанавливается шестимесячный срок.

6.По спорам, связанным с межгосударственными перевозками грузов, порядок-предъявления исков и сроки исковой давности устанавливаются транспортными кодексами либо уставами или международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

Вред, от 26.06.2005 г.

1-6. Специфика рассмотрения споров о грузовых перевозках заключается в наличии особого претензионного порядка. До предъявления перевозчику иска, вытекающего из договора перевозки груза, возможным является предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном транспортным уставом или кодексом (ст. 925 ГК Украины).

В комментируемой статье претензия — это обращенное к перевозчику письменное требование об уплате штрафа или о возмещении убытков в связи с ненадлежащим выполнением обязательства по перевозке. Лишь при отклонении претензии (полностью или частично) или при неполучении на протяжении установленного срока ответа на нее можно предъявить иск. Если претензия не была заявлена, истец лишается права на иск. Право на предъявление претензии принадлежит: а) отправителю — при невыполнении перевозчиком обязанности подать транспортные средства; б) отправителю и получателю — при полной утрате груза в зависимости от того, кто из них предоставил документы на груз (грузовую квитанцию, коносамент); в) получателю — при недостаче, порче или повреждении груза, а также в случае просрочки в его доставке по сравнению с накладной или коносаментом; г) отправителю или получателю — при превышении грузовых платежей в зависимости от того, кто из них предоставил накладную (коносамент). Передача другим лицам права на предъявление претензии, в принципе, не позволяется, кроме случаев передачи такого права отправителем получателю и наоборот, а также каждым из них экспедитору или страховщику. Претензия с приложением необходимых документов должна быть заявлена в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами.

При частичном или полном отказе перевозчика от удовлетворения претензии или при неполучении от него ответа в тридцатидневный (на воздушном транспорте — сорокапятидневный) срок грузоотправитель или грузополучатель может предъявить перевозчику иск согласно части 2 ст. 925 ГК Украины. Срок исковой давности в соответствии с частью 3 ст. 925 ГК Украины по перевозке грузов составляет один год с момента, определенного согласно транспортным уставам и кодексам.

Статья 316. Договор транспортного экспедирования

1.По договору транспортного экспедирования одна сторона (экспедитор) обязуется за плату и за счет другой стороны (клиента) выполнить или организовать выполнение определенных договором услуг, связанных с перевозкой груза.

Договором транспортного экспедирования может быть установлена обязанность экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, выбранному экспедитором или клиентом, заключать от своего имени или от имени клиента договор перевозки груза, обеспечивать отправление и получение груза, а также выполнение других обязательств, связанных с перевозкой.

Договором транспортного экспедирования может быть предусмотрено оказание дополнительных услуг, необходимых для доставки груза (проверка количества и состояния груза, его загрузка и разгрузка, уплата таможенной пошлины, сборов и расходов, возложенных на клиента, хранение груза до его получения в пункте назначения, получение необходимых для экспорта и импорта документов, выполнение таможенных формальностей и т. п.).

2.Плата по договору транспортного экспедирования осуществляется по ценам, которые определяются в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса.

1. Договор экспедирования принадлежит к вспомогательным договорам, связанным с предоставлением транспортных услуг. Этим определяется сфера его применения и функции его субъектов (экспедитора и клиента). Он используется там, где возникают отношения по грузовой перевозке. Содержание этого договора в том, чтобы освободить отправителей и получателей от выполнения не свойственных им операций по организации и сопровождению процесса перевозки груза. Соответственно основная функция, возложенная на экспедитора, заключается в том, чтобы по поручению клиента отправлять или получать грузы, а также оказывать другие сопутствующие этому услуги (упаковку, маркировку, погрузку и выгрузку, доставку на станцию (в порт) отправления или со станции (порта) назначения на склад получателя и др.).

Договор экспедирования является взаимным и возмездным. Он может быть или консенсусным, когда экспедитор организует выполнение экспедиционных услуг, или реальным, когда он выполняет их с доверенным ему грузом (в частности, когда экспедитором выступает перевозчик).

Субъектами договора экспедиции является клиент — сторона, которой оказываются услуги, и экспедитор — сторона, оказывающая услуги клиенту. Клиентами по договору могут быть любые лица (в первую очередь отправитель и получатель груза, а также его собственник), заинтересованные в получении экспедиционных услуг.

Как экспедитор может выступать только предприниматель (коммерческая организация или физическое лицо), который получил лицензию на осуществление транспортноэкспедиционной деятельности. Экспедитором может быть как специализированная организация (другое лицо), так и обычный перевозчик (например, структурное подразделение транспортного предприятия). Как и в договорах поручения, комиссии и агентирования, экспедитор имеет право вовлечь в выполнение своих обязанностей других лиц, если иное не предусмотрено договором экспедирования. При этом экспедитор не снимает с себя ответственности за выполнение договора третьим лицом, на которого возложено выполнение.

Предметом договора транспортного экспедирования являются услуги, связанные с перевозкой груза. Такие услуги могут быть различными. Они разделяются на основные (по организации перевозок, включая заключение договора перевозки) и дополнительные, которые могут охватывать любые вопросы, касающиеся транспортировки груза. Договор может быть заключен на полное или частичное транспортно-экспедиционное обслуживание. При полном обслуживании экспедитор принимает на себя выполнение всех операций, в том числе доставку со склада отправителя на склад получателя («со склада на склад»). При частичном обслуживании он выполняет все или часть операций, связанных с отправлением или получением груза. И в том и в другом случае к основным услугам могут быть добавлены дополнительные.

Форма договора транспортного экспедирования — простая письменная. Стандартный набор экспедиционных услуг может оказываться на основании договора присоединения. Клиент должен выдать экспедитору удостоверение, если оно необходимо для выполнения его обязанностей (в частности, в том случае, когда экспедитор действует от имени клиента).

Срок, на который заключается договор экспедирования, определяется характером взаимоотношений сторон. Для выполнения разовых экспедиционных поручений, которые требуют однократного осуществления каких-либо операций (например, отправление или получение партии груза), заключаются разовые договоры экспедирования. Отношения сторон в этом случае могут оформляться путем подачи клиентом заявки и принятия ее к выполнению экспедитором. При наличии постоянной потребности в транспортно-экспедиционном обслуживании заключают длительные договоры.

Содержание договора экспедирования составляют права и обязанности его сторон Содержание и объем обязанностей экспедитора зависят от потребностей клиента.

Прекращение договора экспедирования осуществляется по общим правилам путем его надлежащего выполнения и в иных случаях, установленных законом. Особенность этого договора, как и других договоров о представительстве, — это возможность одностороннего отказа от его выполнения. Каждая из его сторон имеет право сделать это. предупредив об этом своего контрагента в разумный срок. Такой срок может быть установлен и в самом договоре экспедирования. Неблагоприятное следствие одностороннего отказа — возмещение стороной, которая отказалась от договора, другой стороне убытков, вызванных его расторжением.

1.Цену договора транспортного экспедирования составляет вознаграждение экспедитора. Она определяется при согласии сторон. В ряде случаев могут использоваться установленные экспедитором тарифы и таксы, то есть система ставок за выполнение тех или иных операций. Вознаграждение, которое платится экспедитору, необходимо отличать от компенсации расходов, понесенных последним при осуществлении своей деятельности (по внесению провозной платы, платы за погрузку и выгрузку груза, по уплате пошлин за хранение груза и др.).

Глава 33 КАПИТАЛЬНОЕ СТРОИТЕЛЬСТВО

Статья 317. Подрядные отношения в капитальном строительстве

1.Строительство объектов производственного и иного назначения, подготовка строительных участков, работы по оборудованию зданий, работы по завершению строительства, прикладные и экспериментальные исследования, разработки и т. п., которые выполняются субъектами хозяйствования для других субъектов или по их заказу, осуществляются на условиях подряда.

2.Для осуществления работ, указанных в части первой настоящей статьи, могут заключаться договоры подряда: на капитальное строительство (в том числе субподряда); на выполнение проектных и изыскательских работ; на выполнение геологических, геодезических и других работ, необходимых для капитального строительства; другие договоры. Общие условия договоров подряда определяются в соответствии с положениями Гражданского кодекса Украины о договоре подряда, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

3.Хозяйственные отношения в сфере материально-технического обеспечения капитального строительства регулируются соответствующими договорами подряда, если иное не предусмотрено законодательством или договором сторон. По согласию сторон строительные поставки могут осуществляться на основе договоров поставки.

1. Действующее хозяйственное законодательство Украины не дает нормативного понятия, что следует считать строительством вообще и капитальным строительством в частности. На основании содержания таких законов Украины, как законы «Об основах градостроения» от 16 ноября 1992 г., «Об архитектурной деятельности» от 20 мая 1999 г. и «О планировании и застройке территорий» от 20 апреля 2000 г., определяют и уточняют категориальные понятия, которые применяются в капитальном строительстве. Под капитальным строительством следует понимать деятельность субъектов хозяйствования по застройке территорий и созданию новых объектов производственного и другого назначения, их реконструкции, реставрации, капитальному ремонту, благоустройству, расширению и техническому переоборудованию предприятий.

Под объектами производственного и другого назначения в широком смысле следует понимать такие объекты: а) застройка территории Украины, территорий ее отдельных административно-территориальных единиц (или их частей) и застройка отдельных земельных участков; б) коммуникации и сооружения инженерной и транспортной инфраструктур; в) объекты архитектурной деятельности.

В узком значении под объектами производственного и иного назначения понимаются здания и сооружения жилищно-гражданского, коммунального, промышленного и другого назначения, их комплексы, объекты благоустройства, садово-парковой и ландшафтной архитектуры, монументального и монументально-декоративного искусства.

Подрядные работы в капитальном строительстве осуществляются такими способами, как: а) подрядный; б) хозяйственный; в) и смешанный способ, который объединяет два первых вида подрядных работ.

2. Глава 33 «Капитальное строительство» ХК Украины регулирует лишь выполнение работ по капитальному строительству подрядным способом. Подрядом в капитальном строительстве является выполнение работ по капитальному строительству путем привлечения специализированных организаций, предприятий и учреждений на основании договора подряда (субподряда) с заказчиком. Выполнение организацией, предприятием и учреждением работ по капитальному строительству собственными силами (хозяйственный способ) определяется нормами ХК Украины, которые регулируют организационно-хозяйственные и внутрихозяйственные отношения.

Перечень подрядных отношений в сфере капитального строительства, который определяется ст. 317 ХК Украины (прикладные и экспериментальные исследования и разработки, подготовка строительных участков, строительство объектов производственного и другого назначения, работы по оборудованию зданий, работы по завершению строительства), не является исчерпывающим и может быть расширен. В частности, ст. 318 ХК Украины предусматривает виды правоотношений по выполнению работ, которые имеют характер капитального строительства, — расширение, реконструкция и перепрофилирование объектов; выполнение отдельных комплексов строительных, монтажных, специальных, проектно-конструкторских и других работ, связанных с капитальным строительством и т. п. Расширение объектов — строительство на территории, на которой они находятся, дополнительных производств, новых отдельных цехов или участков или осуществление работ по расширению существующих на предприятии цехов или участков. Реконструкция объектов — переустройство существующих цехов, участков и других объектов, связанное с усовершенствованием производства. Перепрофилирование объектов — выполнение комплекса мероприятий как с расширением производства, так и без расширения, связанное с качественным изменением производства.

К подрядным отношениям в сфере капитального строительства принадлежат и другие виды работ, например, по капитальному ремонту зданий и сооружений. Капитальным ремонтом зданий и сооружений определяется комплекс ремонтно-строительных работ, связанных с обновлением или совершенствованием эксплуатационных показателей, с заменой или обновлением несущих или ограждающих конструкций и инженерного оборудования без замены строительных габаритов объекта и его технико-экономических показателей (письмо Госкомстроя от 13 января 1998 г. № 7/11).

Для осуществления работ по капитальному строительству между заказчиком и подрядчиком могут заключаться подрядные договоры как на выполнение всего комплекса необходимых работ, так и их отдельных видов. Подрядчик, в свою очередь, может выполнять некоторые виды работ (или даже все работы) с привлечением к работам субподрядчиков, правоотношения между подрядчиком и субподрядчиком также определяются договором, который принято называть субподрядом.

Общие условия договоров подряда и субподряда по выполнению работ в сфере капитального строительства определяются правилами ГК Украины от 16 января 2003 г., если иные правила выполнения этих работ не предусмотрены ХК Украины. Таким образом, относительно выполнения подрядных работ в строительстве существует конкуренция между нормами ХК Украины и нормами ГК Украины. Эта конкуренция норм решается по общему правилу — lex speciales derogat generali (специальный закон вытесняет закон общий), а поэтому можно говорить, что группа норм ХК Украины (ст.ст. 317-324) устанавливают особенности правового регулирования именно в сфере капитального строительства.

Среди научных работников существует точка зрения, что в сфере капитального строительства создаются новые и реконструируются действующие объекты, к которым принадлежат основные фонды производственного и непроизводственного назначения. Такую мысль следует признать ошибочной, поскольку в соответствии с Положением (стандарта) бухгалтерского учета 7 «Основные средства», утвержденного приказом Министерства финансов Украины от 27 апреля 2000 г. № 92, к основным средствам (или фондам) кроме зданий и сооружений, принадлежат, в частности, транспортные средства, инструменты, рабочий скот и т. п. Должен существовать другой критерий, по которому можно размежевать отношения в сфере капитального строительства и отношения в сфере строительства вообще.

Однако действующее законодательство Украины не устанавливает такого критерия. Поэтому граница, отделяющая эти правоотношения, имеет оценочный характер. Критериями, позволяющими отделить правоотношения в сфере капитального строительства от общей сферы строительства, могут быть следующие: а) большие капиталовложения или средства; б) потребность в привлечении для выполнения подрядных работ специализированных предприятий, учреждений и организаций, которые имеют соответствующие лицензии; в) потребность в привлечении специализированной строительной техники и устройств; г) социальные потребности для строительства объектов и т. п. В соответствии с таким подходом строительство усадебных жилых домов для граждан, реконструкция встроенно-пристроенных помещений, чердаков и мансард и т. п. не может принадлежать к сфере правоотношений капитального строительства.

3. Вопросы материально-технического обеспечения выполнения подрядных работ в капитальном строительстве (обеспечение строительства материалами; привлечение специализированных техники, оборудования и устройств; энергетическое обеспечение строительства; привлечение соответствующих квалифицированных кадров и трудовых ресурсов и т. д.) могут регулироваться соответствующими договорами подряда, в частности, в виде обязательств сторон по договору. В то же время эти отдельные вопросы могут регулироваться другими видами договоров. Например, специализированная техника может привлекаться по договорам аренды. Использование энергетических ресурсов (электроэнергия, газ) может определяться договорами поставки. Транспортировка крупногабаритной техники (экскаваторов, кранов, бульдозеров и т. п.) может осуществляться на основании договора перевозки или буксировки. Строительные материалы могут покупаться или поставляться одной из сторон по самостоятельному договору поставки.

Статья 318. Договор подряда на капитальное строительство

1.По договору подряда на капитальное строительство одна сторона (подрядчик) обязуется своими силами и средствами по заказу другой стороны (заказчика) построить и сдать заказчику в установленный срок определенный договором объект в соответствии с проектно-сметной документацией или выполнить обусловленные договором строительные и другие работы, а заказчик обязуется передать подрядчику утвержденную проектно-сметную документацию, предоставить ему строительную площадку, принять оконченные строительством объекты и оплатить их.

2.Договор подряда в соответствии с настоящей статьей заключается на строительство, расширение, реконструкцию и перепрофилирование объектов; строительство объектов с возложением полностью или частично на подрядчика выполнение работ по проектированию, поставке оборудования, пусконаладочным и другим работам; выполнение отдельных комплексов строительных, монтажных, специальных, проектно-конструкторских и других работ, связанных со строительством объектов.

3.Обеспечение строительства материалами, технологическим, энергетическим, электротехническим и другим оборудованием возлагается на подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

4. Содержание договора подряда на капитальное строительство, который заключается на основании государственного заказа, должно соответствовать этому заказу.

5.Договор подряда на капитальное строительство должен предусматривать: наименование сторон; место и дату заключения; предмет договора (наименование объекта, объемы и виды работ, предусмотренных проектом); сроки начала и завершения строительства, выполнения работ; права и обязанности сторон; стоимость и порядок финансирования строительства объекта (работ); порядок материально-технического, проектного и другого обеспечения строительства; режим контроля качества работ и материалов заказчиком; порядок принятия объекта (работ); порядок расчетов за выполненные работы, условия о дефектах и гарантийных сроках; страхование рисков, финансовые гарантии; ответственность сторон (возмещение убытков); урегулирование споров, основания и условия изменения и расторжения договора.

1. Понятие договора подряда на капитальное строительство в понимании ХК Украины не отличается в целом от общего понятия договора строительного подряда (ст. 875 ГК Украины). Таким образом, квалифицирующих признаков, которые бы отмежевывали договор подряда на капитальное строительство от других договоров подряда на другие виды строительства, ни ГК Украины, ни ХК Украины не содержат. Однако исходя из содержания правоотношений в капитальном строительстве, таким главным квалификационным признаком отличия этих видов договора подряда выступают признаки капитального характера строительства.

Договор подряда на капитальное строительство является двусторонним договором В нем всегда принимает участие подрядчик и заказчик. Договор подряда — всегда возмездный договор, то есть за выполненные работы заказчик должен уплатить подрядчику соответствующие деньги. Договор подряда в капитальном строительстве — консенсуальный договор. Он считается заключенным с момента, когда стороны в установленной законом форме достигли согласия по всем условиям, предусмотренным ХК Украины.

Риск случайного уничтожения или повреждения объекта строительства до его принятия заказчиком несет подрядчик, кроме случаев, когда это произошло в результате обстоятельств, которые зависят от заказчика. К таким случаям принадлежат риски, возникающие в результате недостатков переданной заказчиком подрядчику проектной документации; скрытых недостатков материальных ресурсов, которыми обеспечивал строительство заказчик; нарушение заказчиком своего обязательства по предоставлению подрядчику доступа к строительной площадке и т. п. Перечень этих случаев не исчерпывающий. Договором подряда заказчик может быть освобожден от ответственности по таким рискам. Подрядчик в любом случае, когда выявит обстоятельства, грозящие уничтожением или повреждением объекта строительства, риск которых возлагается кг заказчика, должен прекратить работы и сообщить о таких обстоятельствах заказчик}.

2-5. Ст. 318 ХК Украины, в зависимости от вида работ по капитальному строительству, выполняемых подрядчиком, определяет три основных вида договора подряда на капитальное строительство: а) на строительство, расширение, реконструкцию и перепрофилирование объектов, где выполнение всего комплекса работ полностью возлагается на подрядчика; б) строительство объектов с возложением полностью или частично на подрядчика выполнения таких специфических работ, как работы по проектированию, поставке оборудования, пусконаладочные и другие работы; в) выполнение подрядчиком по договору отдельных комплексов строительных, монтажных, специальных, проектнконструкторских и других работ, связанных со строительством объектов.

Заказчик, таким образом, приобретает право заключать договор подряда на капитальное строительство как с одной специализированной организацией, предприятием или учреждением, выполняющим весь комплекс строительных работ, так и с нескольким такими организациями, предприятиями, учреждениями, которые могут выполнять отдельные подрядные работы. В тех случаях, когда в капитальном строительстве принимают участие несколько подрядчиков, а возможно, и финансовые учреждения, договор подряда на капитальное строительство многосторонен. В капитальном строительстве именно многосторонние договоры наиболее распространены.

Подрядчиком в договоре подряда на капитальное строительство является субъект хозяйствования, который своими силами и средствами выполняет за плату на заказ других лиц обусловленный договором объем капитальных работ и в определенном законодательством порядке передает законченные результаты этих работ в собственность заказчику. Основные обязанности подрядчика: а) использование в строительстве собственных средств, сил и ресурсов; б) выполнение строительных работ как в целом по объект, так и по отдельным видам работ; в) передача объекта строительства или результатов выполненных работ заказчику; г) соблюдение сроков строительства или выполнения работ, предусмотренных договором; д) выполнение работ, которые отвечают утвержденной т установленном порядке проектно-сметной документации.

Заказчиком в договоре подряда на капитальное строительство является субъект хозяйствования или другое лицо, которое по собственному решению или по поручению инвестора заказывает субъекту хозяйствования обусловленный договором объем капитальных работ, оплачивает полученные результаты строительства или выполненных работ и принимает результат законченных работ в собственность в определенном законодательством порядке. Основные обязанности заказчика: а) передача подрядчику утвержденной проектно-сметной документации; б) предоставление подрядчику строительной площадки или другого участка земли, отведенного заказчику в установленном порядке под строительство объекта; в) обязанность принять законченные строительством объекты или выполненные результаты работ, если их качество отвечает условиям договора и техническим правилам выполнения работ; г) обязанность оплатить выполненные подрядчиком работы или переданный объект строительства.

Обязанность подрядчика использовать свои силы и средства при капитальном строительстве, а именно — обеспечение строительства материалами, технологичным, энергетическим, электротехническим и другим оборудованием может быть возложено в случаях, предусмотренных самим договором, на заказчика как в целом, так и в некоторых частях.

Предметом договора на капитальное строительство в широком понимании является законченный результат деятельности подрядчика — объект строительства или комплекс выполненных работ, передаваемых заказчику в собственность. Таким результатом является создание новой или переработка старой вещи с использованием новых материалов, где создание или переработка имеют индивидуально-определенный характер — построение промышленного объекта, объекта недвижимости, реконструкция, ремонт, переоборудование таких объектов и т. п. Предметом соответствующего заключенного договора подряда является именующийся объект строительства и объемы и виды работ, предусмотренные проектом.

Содержанием договора подряда на капитальное строительство являются права и обязанности его участников, которые раскрываются в ст. 318 ХК Украины путем конкретизации обязанностей подрядчика и заказчика. Взаимные обязанности участников договора корреспондируются с их взаимными правами.

К существенным условиям договора подряда на капитальное строительство относятся условия, предусмотренные частью 5 ст. 318 ХК Украины и п. 5 Общих условий заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденных Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 августа 2005 г. № 668: а) наименование сторон; б) место и дата заключения договора; в) предмет договора; г) сроки начала и завершения строительства, выполнения работ; д) права и обязанности сторон; е) стоимость и порядок финансирования строительства объекта (работ); ж) порядок материально-технического, проектного и другого обеспечения строительства; з) режим контроля качества работ и материалов заказчиком; и) порядок принятия объекта (работ); к) порядок расчетов за выполненные работы; л) условия о дефектах и гарантийных сроках; м) страхование рисков, финансовых гарантий; н) ответственность сторон (возмещение убытков); о) урегулирование споров; п) основания и условия изменения и расторжения договора.

Договор подряда на капитальное строительство, который содержит такие существенные условия договора, становится основным правовым документом, регулирующим правоотношения между сторонами по этому предмету. Стороны в договоре подряда по своему усмотрению могут предусмотреть и другие условия, которые они считают существенными или важными для них.

Капитальное строительство — вид хозяйственной деятельности, который в соответствии с законодательством подлежит ограничению (п. 30 ст. 9 Закона Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г.). Не каждый субъект хозяйствования может занять место подрядчика в договоре капитального строительства. Подрядчик должен иметь соответствующую лицензию .на соответствующие виды строительных работ. Поскольку строительство без выданной в установленном порядке лицензии незаконно, поэтому договоры на капитальное строительство, заключенные не имеющими соответствующей лицензии субъектами хозяйствования, должны признаваться недействительными (п. 3 письма Высшего хозяйственного суда Украины «О Законе Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 13 сентября 2000 г. № 01-8/493 с изменениями, внесенными согласно письму Высшего хозяйственного суда Украины от 9 сентября 2003 г. № 01-8/1000).

Порядок заключения, предмет, содержание и условия договора подряда на капитальное строительство регулируются главой 33 «Капитальное строительство» ХК Украины. Общими условиями заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденными Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 август» 2005 г. № 668. В отдельных случаях, ввиду социальной потребности в защите интересов сторон капитального строительства, государство в лице уполномоченных органов дополнительно устанавливает нормативные правила, которые регулируют отдельные условия договора подряда на капитальное строительство.

Так, Порядок принятия в эксплуатацию законченных строительством объектов, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 22 сентября 2004 г. № 1145. определяет основные требования и условия принятия в эксплуатацию законченных строительством объектов независимо от источников финансирования их строительства. Дав выполнения этого постановления приказом Государственного комитета Украины т» строительству и архитектуре от 27 января 2005 г. № 21 утверждена форма акта приема в эксплуатацию законченных строительством объектов. Такой акт выполняет функции правоустанавливающего документа.

Некоторые права и обязанности сторон в договоре подряда, когда строительство объекта прекращено, в том числе в связи с прекращением действия договора подряда, регулируются Положением о порядке консервации и расконсервации объектов строительства, утвержденным приказом Государственного комитета Украины по строительству и архитектуре от 21 октября 2005 г. № 2.

Потребность в детальном нормативном регулировании правоотношений в капитальном строительстве может не только возникать, но и со временем исчезать. Так, в связи с усилением рыночных механизмов ценообразования в капитальном строительстве государство отказалось от формирования договорных цен в этой сфере (Правила формирования договорных цен и их уточнение в процессе строительства, утвержденные приказов Государственного комитета строительства, архитектуры и жилищной политики Украины от 9 сентября 1998 г. № 197, в настоящее время утратили силу). Стороны договора самостоятельно определяют цены в капитальном строительстве.

В отдельных случаях в капитальном строительстве применяются Типовые договоры. Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 2000 г. № 1519 утвержден Типовой концессионный договор на строительство и эксплуатацию автомобильной дороги.

В случаях, когда государство выступает заказчиком в договоре на капитальное строительство, заключается соответствующий контракт подряда, основа которого — государственный заказ на выполнение определенных объемов работ. Содержание договора подряда на капитальное строительство, заключаемого на основании государственного заказа (государственного контракта), приводится сторонами в соответствие с его условиями Государственный контракт — это договор, заключенный государственным заказчиков от имени государства с исполнителем государственного заказа, в котором определяютд экономические и правовые обязательства сторон и регулируются взаимоотношения заказчика и исполнителя.

Статья 319. Генеральный подрядчик и субподрядчик

1.Договор подряда на капитальное строительство может заключать заказчик с одним подрядчиком или с двумя и более подрядчиками.

2.Подрядчик имеет право по согласию заказчика привлекать к выполнению договора как третьих лиц субподрядчиков, на условиях заключенных с ними субподрядных договоров, отвечая перед заказчиком за результаты их работы. В этом случае подрядчик выступает перед заказчиком как генеральный подрядчик, а перед субподрядчиками — как заказчик.

3.Договор подряда на выполнение работ по монтажу оборудования заказчик может заключать с генеральным подрядчиком или с поставщиком оборудования. По согласию генерального подрядчика договоры на выполнение монтажных и других специальных работ могут заключаться заказчиком с соответствующими специализированными предприятиями.

1-3. Характерной особенностью правоотношений в капитальном строительстве является система договорных связей между несколькими участниками, сложившаяся в течение многих лет и которую принято называть системой генерального подряда, или договором генерального подряда. По договору генерального подряда заказчик для выполнения всего необходимого ему комплекса работ заключает договор лишь с одной подрядной организацией, которая получает название генеральный подрядчик, который, в свою очередь, имеет право по согласию заказчика для выполнения отдельных работ, предусмотренных основным договором подряда на капитальное строительство, привлекать другие строительные организации. Такой договор, согласно которому в интересах заказчика и в пределах основного договора подряда отдельные виды работ, предусмотренные основным договором, выполняются лицами иными, а не генеральным подрядчиком, получил название договора субподряда.

Статья 319 ХК Украины определяет особенности правового статуса сторон в договоре субподряда. Субподрядный договор по своей природе — это договор на капитальное строительство, где генеральный подрядчик выступает как заказчик, а субподрядчик является подрядчиком. К правоотношениям между генеральным подрядчиком и субподрядчиком применяются общие нормы ХК Украины по регулированию договора подряда на капитальное строительство.

Обязательственные правоотношения, предусмотренные ст. 319 ХК Украины, являются специальным случаем возложения выполнения обязательств на третье лицо, что предусмотрено ст. 194 ХК Украины. Складывается система хозяйственных связей между несколькими участниками, где существует один главный договор на капитальное строительство (основной договор) и может заключаться неопределенное количество других договоров на выполнение отдельных работ, предусмотренных основным договором.

Заказчик имеет договорные отношения лишь с генеральным подрядчиком, который и отвечает перед ним за выполнение всего комплекса работ по строительству объекта, за качество работ, за соблюдение сроков строительства и т. п. Генеральный подрядчик передает в целом объект строительства заказчику, отвечает перед заказчиком за выполнение всех работ, выполняемых непосредственно субподрядчиком или субподрядчиками. Генеральный подрядчик выполняет функции заказчика — передает субподрядчику необходимую документацию, обеспечивает возможность проведения работ на строительной площадке, финансирует работы и осуществляет контроль за сроками работ, их качеством и соответствием проекту.

Субподрядчик несет ответственность за выполнение порученных ему работ перед генеральным подрядчиком. Как правило, на генерального подрядчика возлагается координирование деятельности всех субподрядчиков, ответственность и гарантирование заказчику выполнения ими всех видов работ по капитальному строительству, в том числе генеральный подрядчик отвечает за все недостатки или нарушения при строительстве, допущенные субподрядчиками.

Субподрядчик обязан своими силами и средствами и за свой счет и на свой риск выполнить предусмотренные основным договором виды работ в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией на капитальное строительство. Он самостоятельно выполняет работы, обеспечивает их надлежащее качество, устраняет недостатки работ и предоставляет соответствующие гарантии качества. Субподрядчик обеспечивает выполнение работ своими материалами, ресурсами, оборудованием и т. п., кроме случаев, когда условиями основного договора или договора субподряда предусмотрено иное.

Главное условие заключения договоров субподряда — согласие на это заказчика. Заказчик имеет право отказать генеральному подрядчику в привлечении определенных субподрядчиков. Такое право заказчика соответственно корреспондируется с обязанностями генерального подрядчика доказать необходимость привлечения третьих лиц к выполнению работ.

Правовые отношения между генеральным подрядчиком и субподрядчиками, кроме ст. 319 ХК Украины, регулируются также Общими условиями заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденными Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 августа 2005 г. № 668.

Кроме заключенного договора генерального подряда, заказчик имеет право для выполнения отдельных специальных работ, необходимых для строительства этого объекта, заключить договор с другими организациями, отличными от генерального подрядчика. Такие договоры принято называть прямыми договорами, они не являются договорами субподряда.

Часть 3 ст. 319 ХК Украины предусматривает возможность наряду с договором генерального подряда заключения между заказчиком и другим подрядчиком отдельного прямого договора — договора на монтаж оборудования, поставляемого его поставщиком. То есть поставщик оборудования может выступить подрядчиком по выполнению монтажных работ этого оборудования, которое им же и поставляется. Во всех других случаях этот прямой договор на монтаж оборудования должен согласно части 3 ст. 319 ХК Украины заключаться лишь с генеральным подрядчиком (то есть эти виды работ включены в работы по договору генерального подряда) или при согласии генерального подрядчика с другими специализированными организациями. Такой же правовой режим предусмотрен для выполнения других специальных подрядных работ капитального характера, например, для работ по углублению дна.

Однако с таким правовым подходом к ограничению права заказчика заключать прямые договоры трудно согласиться. Часть 3 ст. 319 ХК Украины почти буквально воспроизводит нормативные правила, установленные частями 2 и 3 ст. 354 ГК УССР от 18 июля 1963 г. Правила подряда, характерные для плановой экономики, где стороны были лишены возможности свободного заключения договоров, не имеют смысла в условиях рыночной экономики, где стороны свободно и по своему усмотрению избирают подрядчиков. В любом случае, исходя из принципов предпринимательской деятельности заказчик имеет право заключить договор подряда на монтаж оборудования и выполнение других специализированных работ не только с поставщиком оборудования или генеральным подрядчиком, но и с другой организацией, учреждением, предприятием, если такие виды работ не возложены на генерального подрядчика по условиям основного договора подряда, когда действительно будет необходимо согласие генерального подрядчика.

Договор субподряда заключается в письменной форме. Обязательного для сторон типового или примерного договора субподряда не существует. Договор заключается сторонами по взаимному согласию, его условия, предмет, содержание и иное должны отвечать общим правилам заключения договора подряда в капитальном строительстве.

Статья 320. Права заказчика

1.Заказчик имеет право, не вмешиваясь в хозяйственную деятельность подрядчика, осуществлять контроль и технический надзор за соответствием объема, стоимости и качества выполненных работ проектам и сметам. Он имеет право проверять ход и качество строительных и монтажных работ, а также качество используемых материалов.

2.В случае если подрядчик не принимается своевременно за выполнение договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее в срок становится явно невозможным, заказчик имеет право требовать расторжения договора и возмещения убытков.

3.Подрядчик имеет право не приниматься за работу, а начатую работу приостановить в случае нарушения заказчиком своих обязательств по договору, вследствие которого начало или продолжение работ подрядчиком оказывается невозможным либо значительно осложненным.

4.Недостатки выполнения работ либо материалов, используемых для работ, допущенные по вине подрядчика или субподрядчика, должны быть устранены подрядчиком за свой счет.

1. Общие права и обязанности заказчика по договору подряда в капитальном строительстве предусматриваются ст. 318 ХК Украины, Общими условиями заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденными Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 августа 2005 г. № 668 и условиями соответствующего договора подряда в капитальном строительстве. Такие права заказчика не являются исчерпывающими. Ст. 320 ХК Украины определяет и конкретизирует лишь некоторые из существующих прав и обязанностей заказчика, для которых считается нужным особое нормативное регулирование:

а) заказчик имеет право осуществлять контроль и техническое наблюдение за соответствием объема, стоимости и качества выполненных подрядчиком работ, утвержденным проектам и сметам, проверять ход и качество строительных и монтажных работ, а также качество материалов, которые используются в строительстве. При этом заказчик не имеет права вмешиваться в хозяйственную деятельность подрядчика;

б) заказчик имеет право расторгнуть договор подряда и требовать возмещения убытков в тех случаях, когда подрядчик не берется своевременно за выполнение договора или выполняет работы настолько медленно, что заказчику становится понятным невозможное окончание работ в определенные договором сроки;

в) заказчик обязан в порядке, предусмотренном договором подряда, способствовать подрядчику в выполнении работ, в том числе, но не исключительно заказчик обязан предоставить подрядчику строительную площадку, передать разрешающую и другую договорную документацию, данные, необходимые для разработки проектной документации и т. п.;

г) заказчик имеет право на устранение допущенных по вине подрядчика или субподрядчиков недостатков в выполнении ими работы или недостатков материалов, используемых подрядчиками для выполнения работ.

Право заказчика осуществлять контроль и технический надзор за строительными работами. Подрядные работы и материальные ресурсы, которые используются для выполнения работ, должны отвечать государственным стандартам, строительным нормам, проектной документации и договорным требованиям к их качеству. Одна из форм контроля — проверка документации подрядчика. С целью обеспечения контроля над соответствием подрядных работ и используемых материалов законодательством Украины установлено требование, что заказчик проверяет ход выполнения работ подрядчиком и их качество. Осуществление технического контроля может поручаться заказчиком специализированной консультационной или проектной организации или отдельным специалистам в этой области знаний. Для технического надзора за выполнением пусконаладочных работ контроль может поручаться производителям или поставщикам оборудования.

Заказчик имеет право проверять наличие у подрядчика всех необходимых для выполнения работ разрешений, лицензий, сертификатов, паспортов и т. п., ведение подрядчиком строительной документации и выполнение им предписаний соответствующих наблюдательных государственных органов. Для осуществления технического контроля подрядчик обязан по требованию заказчика предоставлять ему необходимые информацию и документы.

Другая форма контроля за качеством подрядных работ и материалов — выполнение соответствующих строительных и других экспертиз или испытаний. Заказчик имеет право заказывать проведение экспертизы соответствия работ и материалов установленным законодательством Украины и договором требованиям, принимать участие в проведении таких экспертиз.

2. Право заказчика на прекращение договора подряда в случае нарушения подрядчиком сроков. Сроки выполнения работ по строительству объекта устанавливаются договором подряда, определяются датой их начала и окончания и могут быть изменены или скорректированы лишь по согласию сторон. Как правило, неотъемлемой частью договора подряда в капитальном строительстве является календарный график выполнения работ, в котором определяются сроки выполнения (начала и окончания) всех видов, этапов, отдельных комплексов работ и т. п. Сроки выполнения работ могут связываться с выполнением заказчиком определенных обязанностей — предоставлением подрядчику строительной площадки, передачи проектной или разрешительной документации, уплаты аванса или периодических платежей и т. п.

Лишь заказчик может принимать решение о замедлении темпов выполнения работ или их остановки, в остальных случаях подрядчик должен придерживаться сроков и темпов работ, определенных условиями договора подряда. Несоблюдение подрядчиком этих условий дает право заказчику расторгнуть или прекратить договор.

3. Обязанность заказчика способствовать подрядчику в исполнении работ. Часть 3 ст. 32Г ХК Украины определяет специфическую обязанность заказчика и корреспондирующее ему право подрядчика. Подрядчик имеет право не начинать или приостанавливать работы в случае невыполнения заказчиком тех своих обязательств по договору подряда, невыполнение которых привело к осложнению или к невозможности начала или последующего проведения подрядчиком работ или их значительному осложнению. Эта норма не касается других оснований, когда подрядчик имеет право отказаться от выполнения работ по договору подряда, например, в случае повышения цен, которые существенно увеличили себестоимость работ (свыше 10 % от утвержденной сторонами стоимости работ).

4. Право заказчика на устранение допущенных по вине подрядчика недостатков. Заказчик имеет право требовать от подрядчика устранения за его счет недостатков в исполнении работ или недостатков материалов, которые использует подрядчик, если эти недостатки допущены по вине генерального подрядчика и субподрядчиков.

Такое право заказчика распространяется также на случаи, когда недостатки выявлены на протяжении гарантийных сроков, о чем должен быть составлен соответствующий акт. Заказчик, который выявил недостатки, приглашает подрядчика для составления такого акта. Этим актом устанавливается порядок и сроки устранения недостатков. Если подрядчик уклоняется от устранения недостатков за свой счет, заказчик может их устранить самостоятельно и взыскать с подрядчика соответствующие убытки. Если между сторонами возник какой-либо спор о технических причинах возникновения недостатков, может быть назначена соответствующая строительно-техническая экспертиза.

Право заказчика на устранение подрядчиком недостатков также распространяется на приемку-сдачу законченных работ. Если заказчик на заключительном этапе строительства выявит недостатки, допущенные по вине подрядчика, он сообщает об этом подрядчику и устанавливает ему сроки устранения их. В тех случаях, когда подрядчик уклоняется или отказывается от устранения указанных недостатков, заказчик имеет право устранить их самостоятельно собственными силами и средствами и позже взыскать убытки с подрядчика. Если выявленные заказчиком недостатки вообще не могут быть устранены ни подрядчиком, ни заказчиком, ни другим лицом, заказчик имеет право отказаться от принятия строительных работ или требовать от подрядчика снижения их стоимости.

Статья 321. Расчеты по договору подряда на капитальное строительство

1.В договоре подряда на капитальное строительство стороны определяют стоимость работ (цену договора) или способ ее определения.

2.Стоимость работ по договору подряда (компенсация расходов подрядчика и причитающееся ему вознаграждение) может определяться составлением приблизительной или твердой сметы. Смета считается твердой, если договором не предусмотрено иное. Изменения в твердую смету могут быть внесены лишь по согласованию сторон.

3.В случае возникновения потребности значительно превысить приблизительную смету подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Если подрядчик не предупредил заказчика о превышении сметы, он обязан выполнить работу, не требуя возмещения понесенных дополнительных расходов.

4.Подрядчик не имеет права требовать увеличения твердой сметы, а заказчик — ее уменьшения. В случае существенного возрастания после заключения договора стоимости материалов и оборудования, которые должны были быть предоставлены подрядчиком, а также услуг, которые оказывались ему третьими лицами, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной стоимости работ, а в случае отказа заказчика — расторжения договора в установленном порядке.

5.Если договором не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную договором цену после окончательной сдачи объекта строительства, при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок или, по согласию заказчика, — досрочно.

6.Подрядчик имеет право требовать выплаты ему аванса, если такая выплата и размер аванса предусмотрены договором.

7.При необходимости консервации строительства по не зависимым от сторон обстоятельствам заказчик обязан оплатить подрядчику выполненные до консервации работы и возместить ему связанные с консервацией расходы.

1. Статья 321 ХК Украины определяет общие нормативные правила порядка расчетов между заказчиком и подрядчиком за выполненные последним работы согласно договору на капитальное строительство. Эти нормы также могут применяться и по договорам субподряда к расчетам между генеральным подрядчиком и субподрядчиками.

Порядок проведения расчетов за выполненные работы следует отличать от плана финансирования строительства объекта. План финансирования строительства объекта, как правило, — это отдельный документ или приложение к договору капитального строительства, составляющее его неотъемлемую часть. Он составляется заказчиком, согласовывается с инвестором или распорядителем бюджетных средств и подрядчиком. План финансирования объекта складывается на основании архитектурного проекта с учетом календарных графиков выполнения работ и уже на его основании в договоре определяется порядок расчетов за выполненные работы. План финансирования строительства составляется на весь период строительства по годам и по месяцам с определением источников и направлений финансирования. Порядок расчетов по договору подряда должен отвечать плану финансирования строительства.

Государство отказалось от излишнего вмешательства в порядок формирования цен в капитальном строительстве, которое проводится за счет частных лиц. По приказу Государственного комитета строительства, архитектуры и жилищной политики Украины от 29 сентября 2000 г. № 215 потеряли действие правила формирования договорных цен и их уточнения в процессе строительства, утвержденные приказом Госстроя Украины от 9 сентября 1998 г. № 197. Однако в случаях, когда финансирование капитального строительства проводится за счет бюджетных средств или средств предприятий, учреждений и организаций государственной собственности, стоимость строительства определяется: 1) Правилами определения стоимости строительства ДБН Д.].1-1-2000, утвержденными приказом Госстроя Украины от 27 августа 2000 г. № 174, и 2) Правилами определения стоимости проектно-изыскательских работ для строительства, осуществляемых на территории Украины ДБН Д.1.1-7-2000, утвержденными приказом Госстроя Украины от 14 декабря 2000 г. № 285. При строительстве объектов, которое осуществляется за счет других источников финансирования, в частности, частных, эти Правила имеют рекомендательный характер и их применение может быть обусловлено только договором подряда. Во всех других случаях договорные цены в капитальном строительстве формируются на рыночных принципах, цены свободны.

Стороны самостоятельно по собственному усмотрению согласовывают стоимость работ по договору подряда, согласованная стоимость работ составляет цену договора. Могут существовать случаи, когда трудно или невозможно четко определить стоимость работ, в частности, в связи с прогнозируемым увеличением стоимости строительных материалов. В таком случае стороны могут установить способ определения общей стоимости договора или отдельных работ, в частности индексные оговорки.

2-4. В общую стоимость работ по договору подряда включается компенсация всех расходов подрядчика (на приобретение материалов, оборудования, энергетические затраты и т. п.) и стоимость собственно выполненных им работ, являющаяся вознаграждением подрядчика (генерального подрядчика). Общая стоимость работ (цена договора) определяется так называемым сведенным сметным расчетом строительства предприятий, зданий, сооружений или их очередей. Сведенный сметный расчет строительства предприятий, зданий, сооружений или их очередей — это сметный документ, определяющий полную сметную стоимость строительства всех объектов, предусмотренных проектом, включая сметную стоимость строительных и монтажных работ, расходы на приобретение оборудования, мебели и инвентаря, а также все сопутствующие расходы.

Кроме сведенных, сметы могут быть локальными, объектными и на отдельные видь; расходов. Статья 321 ХК Украины определяет лишь порядок формирования сведенной сметы, поскольку именно на ее основании определяется цена договора в целом.

Смета по договору подряда (сведенная смета) может быть твердой или приблизительной. Твердая смета — это смета, изменения к которой могут быть внесены лишь по согласованию сторон, увеличения которой не имеет права требовать подрядчик, а уменьшения — заказчик. Смета, не отвечающая таким признакам, приблизительна.

Эти виды смет также отличаются по правовым последствиям их превышения. Если у подрядчика возникла потребность значительно превысить приблизительную смету, он должен заблаговременно предупредить об этом заказчика. Если предупреждение сделано своевременно, подрядчик имеет право без согласия заказчика увеличить или превысить смету. Если предупреждение об этом сделано несвоевременно или вообще не сделано подрядчиком, он не имеет права превышать смету и должен за свой счет выполнять действующую смету. Незначительное превышение сметы относится на счет подрядчика, если иное не предусмотрено договором подряда. Таким образом, превышение приблизительной сметы возможно без соответствующего согласования с заказчиком при соблюдении вышеуказанных условий.

В случаях, предусмотренных ст. 321 ХК Украины (существенный рост цен на материалы, которые предоставляются подрядчику; рост стоимости услуг, предоставляемых подрядчику третьими лицами и т. п.), подрядчик имеет право требовать превышения твердой сметы. Если заказчик откажется от этого, подрядчик имеет право расторгнуть договор подряда без негативных последствий для себя. Таким образом, превышение твердой сметы без согласования сторон невозможно, но закон учитывает коммерческие и хозяйственные интересы подрядчика и создает определенные механизмы защиты его интересов от убытков при применении вышеуказанных условий.

6. Учитывая общие правовые признаки подряда, когда подрядчик, как правило, выполняет работы своими средствами, своими силами и на свой риск, часть 5 ст. 321 ХК Украины закрепляет обязанность и одновременно право заказчика оплатить подрядчику обусловленную договором цену лишь после окончательной сдачи объекта строительства. Это общее правило расчетов в системе подряда в капитальном строительстве. Наряду с этим установлены правила, которые определяют возможность других форм порядка оплаты подрядных работ. Во-первых, договором подряда может быть предусмотрен порядок оплаты по результатам выполнения определенных этапов или видов работ. Этот порядок встречается в практике строительства. Во-вторых, договором подряда можно предусмотреть также такой порядок оплаты, как предварительная оплата подрядных работ или отдельных их этапов. И, в-третьих, договором подряда может быть предусмотрена выплата аванса.

Таким образом, можно выделить четыре формы расчетов в системе капитального строительства.

Расчеты за выполненные работы проводятся на основании документов об объемах работ и их стоимости. Такие документы составляются и подписываются подрядчиком и передаются заказчику. Заказчик проверяет эти документы и в случае отсутствия замечаний подписывает их. После подписания таких документов у заказчика возникает обязательство оплатить выполненные работы в предусмотренные договором сроки. В договоре подряда нужно определить определенный порядок составления, проверки и подписания этих документов для того, чтобы избежать лишних споров и недоразумений. Если заказчик выявит несоответствие работ установленным требованиям, завышение их объемов, неправильное применение сметных норм, текущих цен и расценок и т. п., он имеет право с участием подрядчика откорректировать сумму, подлежащую уплате, или отказаться от уплаты проведенных работ. Выполнение работ надлежащим образом и в сроки, обусловленные договором, — две обязательные предпосылки для выполнения заказчиком своих денежных обязательств перед подрядчиком.

7. Часть 7 ст. 321 ХК Украины определяет особый порядок оплаты подрядных работ, а именно оплату в случае консервации объекта строительства. Консервацией объекта строительства является комплекс работ и мероприятий, связанных с обеспечением сохранения на определенное долговременное время объекта (строения), на котором прекращено строительство, включающее временные и постоянно действующие защитные или конструктивные меры, которые предотвращают разрушение объекта (строения). Основаниями для прекращения строительства и консервации объектов являются независимые от сторон обстоятельства, которые исключают возможность последующего выполнения работ. В капитальном строительстве, ведущимся за счет бюджетных средств, такими основаниями могут быть отсутствие нужных для строительства средств и несоответствие технического состояния объекта современным нормативно-техническим требованиям.

Решение о консервации объекта принимают распорядители бюджетных средств (когда строительство ведется за счет Государственного бюджета) и сторона (стороны), определенная договором подряда (когда строительство ведется за негосударственные средства). Во всех случаях заказчик имеет обязательство по уплате средств, нужных для консервации объекта. Заказчик также обязан оплатить подрядчику все выполненные им работы, в том числе и технологически не завершенные.

Статья 322. Ответственность за нарушение договора подряда на капитальное строительство

1.За невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по договору подряда на капитальное строительство виновная сторона уплачивает штрафные санкции, а также возмещает другой стороне убытки (сделанные другой стороной расходы, утрату или повреждение ее имущества, неполученные доходы) в сумме, не покрытой штрафными санкциями, если иной порядок не установлен законом.

2.Недостатки, обнаруженные при принятии работ (объекта), подрядчик обязан устранить за свой счет в сроки, согласованные с заказчиком. При нарушении сроков устранения недостатков подрядчик несет ответственность, предусмотренную договором.

3.Исковая давность для требований, вытекающих из ненадлежащего качества работ по договору подряда на капитальное строительство, определяется со дня принятия работы заказчиком и составляет:

один год — по недостаткам некапитальных конструкций, а в случае если недостатки не могли быть обнаружены при обычном способе принятия работы, — два года;

три года — по недостаткам капитальных конструкций, а в случае если недостатки не могли быть обнаружены при обычном способе принятия работы, — десять лет;

тридцать лет — по возмещению убытков, причиненных заказчику противоправными действиями подрядчика, которые повлекли разрушения либо аварии.

4.В случае если договором подряда или законодательством предусмотрено предоставление гарантии качества работы и недостатки обнаружены в пределах гарантийного срока, течение срока исковой давности начинается со дня обнаружения недостатков.

1. Статья 322 ХК Украины предусматривает ответственность обеих сторон договора подряда на капитальное строительство в двух формах: а) уплата штрафных санкций; б) возмещение убытков.

Штрафными санкциями за нарушение договора подряда в капитальном строительстве, руководствуясь ст. 230 ХК Украины, признаются хозяйственные санкции в виде денежной суммы, которую сторона в договоре подряда на капитальное строительство обязана уплатить в случае нарушения ею правил осуществления капитального строительства, невыполнения или ненадлежащего выполнения хозяйственных обязательств в сфере капитального строительства. Виды штрафных санкций в капитальном строительстве — неустойка, штраф и пеня.

Под убытками, нанесенными в результате нарушения договора подряда в капитальном строительстве, понимаются расходы, сделанные второй стороной, утрата или повреждение ее имущества и неполученные доходы.

Часть 1 ст. 322 ХК Украины содержит общее правило для хозяйственных правоотношений по соотношению неустойки и убытков, нанесенных ненадлежащим выполнением хозяйственных обязательств. Таким общим правилом является зачетный характер взыскания убытков, то есть убытки взыскиваются с виновной стороны в размере, не покрытом штрафными санкциями. Зачетный характер возмещения убытков не может быть изменен сторонами в договоре капитального подряда, исключения из этого правила могут быть определены лишь законом.

Согласно ст. 217 ХК Украины в сфере ведения хозяйства применяются такие виды хозяйственных санкций: а) возмещение убытков; б) штрафные санкции; в) оперативно-хозяйственные санкции. Невзирая на то, что ст. 322 ХК Украины прямо не предусматривает возможность применения к стороне — нарушителю договора подряда оперативно-хозяйственных санкций, они могут применяться на общих основаниях (ст.ст. 235-237 ХК Украины). Действующее законодательство Украины, в частности Общие условия заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденные Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 августа 2005 г. № 668, дополнительно устанавливают такие правовые последствия в случае нарушения обязательств по договору подряда: а) прекращение выполнения обязательств, если это установлено договором: б) расторжение договора подряда; и в) изменение условий договора подряда.

Штрафные санкции и убытки квалифицируются хозяйственным законом как меры хозяйственной ответственности и применяются при наличии общих оснований, в том числе и вины стороны, которая нарушила договор подряда.

2. Часть 2 ст. 322 ХК Украины определяет частный случай привлечения к ответственности генерального подрядчика (подрядчика). Если при приемке работ или объекта строительства заказчиком обнаружены недостатки, подрядчик обязан за свой счет и в сроки, согласованные с заказчиком, устранить их. Исходя из содержания этой нормы, можно считать, что обнаруженные недостатки не считаются невыполнением или ненадлежащим выполнением подрядчиком своих обязательств по договору капитального подряда, если он устранит такие недостатки. В этом случае подрядчик не может привлекаться к ответственности. Но если подрядчик не устранил недостатки в сроки, согласованные с заказчиком, он несет ответственность, предусмотренную договором, на общих основаниях. Нарушение сроков устранения недостатков, таким образом, является основанием для применения к подрядчику хозяйственных санкций.

3. В хозяйственных правоотношениях применяются общий и сокращенный сроки исковой давности, предусмотренные ГК Украины. ХК Украины пользуется общецивилистическим подходом в установлении сроков исковой давности, однако в случаях, специально определенных последним, применяются другие сроки исковой давности, чем те сроки, которые определены ГК Украины. Таким образом, сроки исковой давности, специально определенные ХК Украины, являются специальными сроками исковой давности относительно сроков исковой давности, установленных ГК Украины, и они преобладают над ними. Статья 322 ХК Украины устанавливает пять таких специальных сроков исковой давности, которые применяются исключительно в сфере капитального строительства:

а) срок исковой давности в один год, который применяется по недостаткам некапитальных конструкций;

б) срок исковой давности в два года, который применяется для ответственности за недостатки некапитальных конструкций, которые не могли быть обнаружены при обычном способе принятия работ;

в) срок исковой давности в три года, который применяется по недостаткам капитальных конструкций;

г) срок исковой давности в десять лет, который применяется по недостаткам капитальных конструкций, если такие недостатки не могли быть обнаружены при обычном способе принятия работ;

д) срок исковой давности в тридцать лет по возмещению убытков, нанесенных заказчику противоправными действиями подрядчика, при условии, если эти действия подрядчика привели к разрушениям или авариям.

Во всех последних случаях в сфере капитального строительства применяются общий и специальные сроки исковой давности, в частности, по уплате неустойки, которые предусмотрены ГК Украины.

Исковая давность в капитальном строительстве начинает отсчитываться со дня принятия работ заказчиком. Момент или день, когда начинается течение специальных сроков исковой давности в капитальном строительстве, определяется согласно Порядку принятия в эксплуатацию законченных строительством объектов, утвержденному Постановлением Кабинета Министров Украины от 22 сентября 2004 г. № 1243, который распространяется на принятие в эксплуатацию законченных строительством объектов независимо от источников финансирования их строительства. По результатам работы государственной приемной комиссии составляют акт о принятии в эксплуатацию законченного строительством объекта. Форма такого акта утверждена приказом Государственного комитета Украины по строительству и архитектуре от 27 января 2005 г. № 21. Акт государственной приемной комиссии подлежит утверждению в пятнадцатидневный срок органом исполнительной власти или местного самоуправления, который образовал эту комиссию. Этот акт также регистрируется в инспекции государственного архитектурно-строительного контроля, которая выдала разрешение на выполнение строительных работ.

Датой введения в эксплуатацию законченного строительством объекта является дата утверждения акта государственной приемной комиссии о принятии в эксплуатацию этого объекта органом исполнительной власти или местного самоуправления, образовавшего комиссию. Отсюда эта дата и считается датой, с которой начинается течение специальных сроков исковой давности в капитальном строительстве, установленных ст. 322 ХК Украины.

4. Генеральный подрядчик (подрядчик) обязан гарантировать заказчику качество законченных работ и смонтированных конструкций, достижение показателей, определенных в проектной документации, и возможность эксплуатации объектов строительства в течение гарантийного срока. Установка подрядчиком гарантийных сроков — существенное условие договора на капитальное строительство.

Гарантийные сроки качества законченных работ и эксплуатации смонтированных конструкций устанавливаются в договоре подряда с учетом технических требований к этим работам, определенным законодательством Украины и проектной документацией. Гарантийный срок эксплуатации объектов строительства определен п. 103 Общих условий заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденных Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 августа 2005 г. № 668, и составляет десять лет. Стороны могут установить и больший гарантийный срок.

В тех случаях, когда заказчиком обнаружены недостатки в пределах гарантийных сроков, предусмотренных договором или законодательством Украины, течение сроков исковой давности, предусмотренных ст. 322 ХК Украины, начинается не со дня принятия в эксплуатацию объекта, а со дня обнаружения этих недостатков.

Статья 323. Условия заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве

1.Договоры подряда (субподряда) на капитальное строительство заключаются и выполняются на общих условиях заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденных Кабинетом Министров Украины, в соответствии с законом.

2.Договоры подряда на капитальное строительство при участии иностранных субъектов хозяйствования заключаются и выполняются в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, межгосударственными соглашениями, а также особыми условиями заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, утвержденными в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

1. Статья 323 ХК Украины предоставляет органу исполнительной власти право нормативного регулирования договорных отношений в капитальном строительстве. Ныне действующие Общие условия заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 августа 2005 г. № 668 (далее — Общие условия). Этот нормативный акт принят на основании правил ГК Украины и ХК Украины в отношении подрядных работ в сфере капитального строительства и определяет порядок заключения, условия, выполнение и ответственность по договорам подряда нового строительства, реконструкции, реставрации, капитального ремонта зданий, сооружений, технического переоснащения предприятий, а также отдельных комплексов или видов работ, связанных со строительством объектов.

Общие условия обязательны для применения в капитальном строительстве независимо от источников его финансирования и формы собственности сторон договора.

Общие условия имеют такие разделы: 1) Общая часть. 2) Заключение договора подряда. 3) Предмет договора подряда. 4) Сроки выполнения работ (строительства объекта). 5) Договорная цена. 6) Права и обязанности сторон. 7) Обеспечение выполнения обязательств по договору подряда. 8) Риски случайного уничтожения или повреждения объекта строительства и их страхование. 9) Обеспечение работ (строительства объекта) проектной документацией. 10) Обеспечение работ материальными ресурсами и услугами. 11) Привлечение к выполнению работ субподрядчиков. 12) Привлечение к выполнению работ рабочей силы. 13) Организация выполнения работ. 14) Порядок осуществления заказчиком контроля за качеством работ и материальных ресурсов. 15) Финансирование работ (строительства объекта). 16) Принятие-сдача законченных работ (объекта строительства). 17) Проведение расчетов за выполненные работы. 18) Гарантийные сроки качества законченных работ (эксплуатации объекта строительства) и порядок устранения обнаруженных недостатков (дефектов). 19) Ответственность сторон за нарушение обязательств по договору подряда и порядок урегулирования споров. 20) Внесение изменений в договор подряда и его расторжение. 21) Особенности заключения и выполнения договоров подряда при участии иностранных субъектов хозяйствования.

2. Часть 2 ст. 323 ХК Украины определяет общий правовой подход в Украине к участию иностранных субъектов хозяйствования в капитальном строительстве, которое осуществляется на территории Украины. Такие субъекты могут выступать в договоре подряда на капитальное строительство и как подрядчики, и как заказчики. Законы Украины предоставляют равные права и создают равные условия хозяйственной деятельности для всех иностранных субъектов хозяйствования независимо от их места нахождения. Иностранные субъекты хозяйствования также имеют равные права с субъектами хозяйствования, зарегистрированными по законам Украины. Основное условие начала хозяйственной деятельности для иностранных субъектов хозяйствования — потребность в регистрации своего представительства, филиала или другого подразделения. Таким образом, ст. 323 ХК Украины (наряду с другими законами Украины) образует национальный режим инвестиционной и хозяйственной деятельности в сфере капитального строительства для всех иностранных субъектов хозяйствования.

Требования к условиям договора подряда на капитальное строительство, установленные действующим законодательством Украины, могут быть изменены, если это предусмотрено соответствующим международным соглашением или договором. Согласно ст. 19 Закона Украины «О международных договорах Украины» от 29 июня 2004 г. действующие международные договоры, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства и применяются в порядке, предусмотренном для норм национального законодательства.

В соответствии со ст.ст. 5, 10 и 43 Закона «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г. и со ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. стороны договора подряда на капитальное строительство, в котором принимает участие иностранный субъект хозяйствования, могут избрать право другой страны, а не право Украины. В таких случаях иностранные субъекты хозяйствования применяют, как правило, известные международные обычаи в сфере инвестирования в капитальное строительство. Такие международные обычаи, в частности, отображаются в стандартной проформе, известной под названием «Договор FIDIC». Эта проформа подготовлена Международной федерацией инженеров-консультантов и содержит условия капитального строительства в негосударственной сфере. Широко применяются также рекомендации ЮНСИТРАЛ «О составлении международных контрактов на строительство промышленных объектов».

Статья 324. Договор подряда на проведение проектных и изыскательских работ

1.По договору подряда на проведение проектных и изыскательских работ подрядчик обязуется разработать по заданию заказчика проектную документацию или выполнить обусловленные договором проектные работы, а также выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их.

2.К отношениям, возникающим в процессе выполнения проектных и изыскательских работ, могут применяться положения статьи 318 настоящего Кодекса.

3.Подрядчик несет ответственность за недостатки проекта, в том числе обнаруженные в процессе его реализации и эксплуатации построенного по данному проекту объекта.

4.При обнаружении недостатков проекта подрядчик обязан безвозмездно переделать проект, а также возместить заказчику убытки, вызванные недостатками проекта.

5.Иск о возмещении заказчику убытков, вызванных недостатками проекта, может быть заявлен в течение десяти лет, а если убытки заказчику причинены противоправными действиями подрядчика, которые повлекли разрушения, аварии, обвалы, — в течение тридцати лет со дня принятия построенного объекта.

1. Любое капитальное строительство начинается с проведения предварительных поисковых, проектных либо научно-исследовательских и иных работ. Результаты этих работ лежат в основе договора подряда на капитальное строительство, а сами работы являются соответствующей и необходимой стадией выполнения работ по капитальному строительству. Эти работы нельзя рассматривать отдельно от работ капитального строительства, поскольку они примыкают к подрядным договорам. Но эти виды работ не тождественны работам по договору подряда на капитальное строительство и не являются его разновидностью. Проектные и исследовательские работы занимают среди обязательств по выполнению работ особое положение — они примыкают к обязательствам по капитальному строительству и в то же время выступают как самостоятельные или особые договорные обязательства.

Статья 324 ХК Украины объединяет две группы договоров: а) договоры на выполнение проектных и поисковых работ и б) работы на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и других технологических работ. Выполнение этих работ, кроме норм ХК Украины, предусмотрено также соответствующими нормами Законов Украины «Об архитектурной деятельности» от 20 мая 1999 г. и «О планировании и застройке территорий» от 20 апреля 2000 г.

Поисковыми работами являются работы по разведке будущего места застройки, исследованию его грунтов, будущих трасс дорог, трубопроводов, коммуникаций и т. п., которые завершаются созданием соответствующей градостроительной документации. Проектные работы — работы по подготовке документации для строительства объектов архитектуры (объектов строительства), которая состоит из чертежей, графических и текстовых материалов, инженерных и сметных расчетов, которые определяют градостроительные, объемно-планировочные, архитектурные, конструктивные, технические и технологические решения, стоимостные показатели конкретного объекта.

Работы по выполнению научно-исследовательских, опытно-конструкторских и других технологических работ характеризуются тем, что в них не всегда можно получить положительный результат, даже если он и предусмотрен договором. Результат, которого достиг подрядчик, может быть не только другим, чем тот, которого ожидает заказчик, но и прямо противоположным. Однако негативный результат не является нарушением подрядчиком своих обязательств, заказчик должен принять его в любом случае. Этим исследовательские работы существенно отличаются от проектных. Если подрядчик по договору на выполнение проектных работ не выполнил работы (то есть не создал проектной документации), он не имеет права на вознаграждение. Если подрядчик по договору подряда на выполнение исследовательских работ достиг негативного результата исследования, он имеет право требовать уплаты ему вознаграждения.

2. К правоотношениям между сторонами договора подряда при выполнении проектных и исследовательских работ и к его содержанию и условиям могут применяться нормы ст. 318 ХК Украины. Но их применение не обязательно, стороны имеют право по взаимному согласию отойти от этих правил или использовать их частично. Стороны не могут изменить предмет договора и свои основные права и обязанности, предусмотренные частью 1 ст. 324 ХК Украины.

3. Для договора подряда на проведение проектных и исследовательских работ ст. 324 ХК Украины не устанавливает особых правил ответственности. За недостатки проекта, в том числе и недостатки, обнаруженные в процессе его реализации и последующей эксплуатации построенного по этому проекту объекта, подрядчик несет ответственность на общих основаниях и в общих видах, предусмотренных ХК Украины.

4. Статья 324 ХК Украины определяет отдельный вид ответственности — ответственность за недостатки проекта. То есть в случае выявления недостатков подрядчик обязан безвозмездно и собственными силами переделать проект. Если при этом подрядчик нарушил предусмотренные договором подряда сроки, он должен возместить заказчику убытки, вызванные недостатками проекта.

5. В сфере выполнения подряда на проведение проектных и исследовательских работ применяются два специальных срока исковой давности. В сфере других видов работ по капитальному строительству они не применяются. Срок исковой давности в десять лет применяется для представления заказчиком иска о возмещении ему убытков, вызванных недостатками проекта. Срок исковой давности в тридцать лет применяется, когда убытки заказчику причинены противоправными действиями подрядчика, которые повлекли разрушения, аварии и обвалы.

Моментам, с которого исчисляется ход этих сроков, является дата утверждения акта государственной приемной комиссии о принятии в эксплуатацию этого объекта органом исполнительной власти или местного самоуправления (см. комментарий к ст. 322 ХК Украины).

Глава 34 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИННОВАЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 325. Инновационная деятельность

1.Инновационной деятельностью в сфере хозяйствования является деятельность участников хозяйственных отношений, которая осуществляется на основе реализации инвестиций с целью выполнения долгосрочных научно-технических программ с длительными сроками окупаемости расходов и внедрения новых научно-технических достижений в производство и другие сферы общественной жизни.

1. В отличие от комментируемой статьи в Законе от 18 сентября 1991 г. «Об инвестиционной деятельности» инновационная деятельность определяется как одна из форм инвестиционной деятельности, которая осуществляется с целью внедрения достижений научно-технического прогресса в производство и социальную сферу, что включает: выпуск и распространение принципиально новых видов техники и технологии; реализацию долгосрочных научно-технических программ с большими сроками окупаемости расходов; финансирование фундаментальных исследований; разработку и внедрение новой ресурсосберегающей технологии (ст. 3). В свою очередь, инвестиционная деятельность определяется как совокупность практических действий граждан, юридических лиц и государства по реализации инвестиций (ст. 2). Определение ст. 3 Закона от 18 сентября 1991 г. является наиболее широким.

Определение, приведенное в комментируемой статье, характеризует инновационную деятельность с точки зрения более узкой сферы — сферы хозяйствования. В специальном Законе Украины от 4 июля 2002 г. «Об инновационной деятельности» также приводится другое определение: «инновационная деятельность, направленная на использование и коммерциализацию результатов научных исследований и разработок и обусловливающая выпуск на рынок новых конкурентоспособных товаров и услуг». По сравнению с комментируемой статьей данное определение вместе с определениями инноваций, инновационного продукта, инновационной продукции, инновационного проекта и другими (ст. 1 Закона) обстоятельно характеризует этот вид деятельности с точки зрения принципиально другой позиции — коммерциализации и рынка.

Статья 326. Инвестирование инновационной деятельности

1.Инвестициями в сфере хозяйствования признаются долгосрочные вложения разных видов имущества, интеллектуальных ценностей и имущественных прав в объекты хозяйственной деятельности с целью получения дохода (прибыли) или достижения другого социального эффекта.

2.Формами инвестирования инновационной деятельности являются: государственное (коммунальное) инвестирование, которое осуществляется органами государственной власти или органами местного самоуправления за счет бюджетных средств и других средств в соответствии с законом;

коммерческое инвестирование, которое осуществляется субъектами хозяйствования за счет собственных или заемных средств с целью развития базы предпринимательства;

социальное инвестирование, которое осуществляется в объекты социальной сферы и другие непроизводственные сферы;

иностранное инвестирование, которое осуществляется иностранными юридическими лицами или иностранцами, а также другими государствами;

совместное инвестирование, которое осуществляется субъектами Украины совместно с иностранными юридическими лицами или иностранцами.

3. Общие условия реализации инвестиций в Украине определяются законом.

1. В части 1 комментируемой статьи под термином «вложения» понимается не инвестиция как материальный предмет, а инвестирование как действие, процесс, то есть здесь фактически определяется инвестирование в сфере хозяйствования, которое охватывает инвестирование инновационной деятельности. Поэтому понятие «инвестиции», приведенное в части 1 комментируемой статьи, не совпадает с определением части 1 ст. 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г.: «Инвестициями являются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, которые вкладываются в объекты предпринимательской и иных видов деятельности, в результате которой создается прибыль (доход) или достигается социальный эффект». Инвестирование как процесс также определяется в этом Законе иным образом: «Совокупность практических действий граждан, юридических лиц и государства по реализации инвестиций» (ст. 2).

2. Формы инвестирования инновационной деятельности следует отличать от определенных в законодательстве форм осуществления инвестиций (например, в ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.). Формы инвестирования инновационной деятельности, перечисленные в части 2 комментируемой статьи, во многом совпадают с приведенными в части 2 ст. 2 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г., где они именуются «принципами» инвестиционной деятельности.

3. Часть 3 комментируемой статьи носит отсылочный характер. Общие условия реализации инвестиций определяются Законом Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г.

Статья 327. Виды инновационной деятельности

1.Инновационная деятельность предусматривает инвестирование научных исследований и разработок, направленных на осуществление качественных изменений в состоянии продуктивных сил и прогрессивных межотраслевых структурных сдвигов, разработку и внедрение новых видов продукции и технологий.

2.Инновационная деятельность осуществляется по следующим направлениям: проведение научных исследований и разработок, направленных на создание объектов интеллектуальной собственности, научно-технической продукции;

разработка, освоение, выпуск и распространение принципиально новых видов техники и технологии;

разработка и внедрение новых ресурсосберегающих технологий, предназначенных для улучшения социального и экологического состояния;

техническое перевооружение, реконструкция, расширение, строительство новых предприятий, которые осуществляются впервые как промышленное освоение производства новой продукции или внедрение новой технологии.

3.Инвестирование воспроизводства основных фондов и прироста материально-производственных запасов осуществляется как капитальные вложения.

1. Об общем понятии инвестиций и инвестиционной деятельности см. комментарий к ст.ст. 325, 326 ХК.

2. Направления инновационной деятельности, указанные в части 2 комментируемой статьи, во многом отвечают содержанию понятия «внедрение достижений научно-технического прогресса в производство и социальную сферу» в ст. 3 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г.

3. Часть 3 комментируемой статьи касается не только видов инновационной деятельности, но и инвестирования в целом и воспроизводит часть 3 ст. 1 Закона Украины от 18 сентября 1991 г.

Статья 328. Государственное регулирование инновационной деятельности

1.Государство регулирует инновационную деятельность путем: определения инновационной деятельности как необходимой составляющей инвестиционной и структурно-отраслевой политики; формирования и обеспечения реализации инновационных программ и целевых проектов;

создания экономических, правовых и организационных условий для обеспечения государственного регулирования инновационной деятельности;

создания и содействия развитию инфраструктуры инновационной деятельности.

2.Государство осуществляет контроль за инновационной деятельностью субъектов хозяйствования и других участников хозяйственных отношений, ее соответствием требованиям законодательства и государственным инновационным программам. Законом могут быть предусмотрены отрасли или объекты инновационной деятельности, в которых ограничивается либо запрещается использование иностранных инвестиций.

1. Более подробная по сравнению с частью 1 комментируемой статьи характеристика мер государственного регулирования инновационной деятельности приводится в ст. 6 Закона Украины «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г.

С целью обеспечения государственной инновационной политики и привлечения отечественных и иностранных инвестиций на базе Государственного инновационного фонда была создана Украинская государственная инновационная компания как небанковское финансово-кредитное учреждение с целью финансирования инновационных проектов (Постановление Кабинета Министров Украины от 13 апреля 2000 г. № 654).

2. Закон Украины «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г. определяет более узкие цели контроля в сфере инновационной деятельности — обеспечение соблюдения всеми ее субъектами требований законодательства об инновационной деятельности. Государственный контроль в сфере инновационной деятельности, согласно ст. 11 Закона, осуществляется: а) специально уполномоченным центральным органом исполнительной власти в сфере инновационной деятельности; б) Верховной Радой Автономной Республики Крым, органами местного самоуправления в пределах их полномочий; в) Государственной налоговой администрацией Украины по вопросам особенностей налогообложения, определенным в разделе V Закона.

Указами Президента Украины от 18 сентября 2006 г. № 1086 и от 30 декабря 2005 г. № 1873 образованы Национальный совет Украины по инновационному развитию Украины как совещательный орган при Президенте Украины и Государственное агентство Украины по инвестициям и инновациям как центральный орган исполнительной власти со специальным статусом (Госинвестиций Украины). Согласно Положению о Государственном агентстве Украины по инвестициям и инновациям, утвержденному Указом Президента Украины от 30 декабря 2005 г. № 1873/2005, Госинвестиций Украины — специально уполномоченный центральный орган центральной исполнительной власти в сфере инновационной деятельности. В пределах своих полномочий Госинвестиций Украины организует выполнение актов законодательства, осуществляет контроль за их реализацией.

В отношении ограничения или запрещения использования иностранных инвестиций см. комментарий к части 4 ст. 394 ХК Украины.

Статья 329. Государственные гарантии инновационной деятельности

1. Государство гарантирует субъектам инновационной деятельности:

поддержку инновационных программ и проектов, направленных на реализацию экономической и социальной политики государства;

поддержку создания и развития субъектов инфраструктуры инновационной деятельности;

охрану и защиту прав интеллектуальной собственности, защиту от недобросовестной конкуренции в сфере инновационной деятельности;

свободный доступ к информации о приоритетах государственной экономической и социальной политики, об инновационных потребностях и результатах научно-технической деятельности, кроме случаев, предусмотренных законом;

поддержку по подготовке, переподготовке и повышению квалификации кадров в сфере осуществления инновационной деятельности.

1. Государственные гарантии инновационной деятельности отображены в комментируемой статье путем общей характеристики объектов гарантий без указания собственно гарантийных мер. Таковыми являются меры государственного регулирования инновационной деятельности (часть 1 ст. 328 ХК Украины, ст. 6 Закона Украины «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г.).

Статья 330. Государственная экспертиза инновационных проектов

1.Инновационные проекты, которые инвестируются за счет Государственного бюджета Украины или местных бюджетов, а также проекты, заказчиками которых являются органы государственной власти либо органы местного самоуправления, подлежат обязательной государственной экспертизе в соответствии с законодательством. Инновационные проекты, которые инвестируются за счет других источников, подлежат обязательной государственной экспертизе по вопросам соблюдения экологических, градостроительных и санитарно-гигиенических требований.

2.При необходимости экспертиза отдельных инновационных проектов, имеющих важное народнохозяйственное значение, может осуществляться по решению Кабинета Министров Украины.

1. Одним из критериев для проведения обязательной государственной экспертизы инновационных проектов часть 1 комментируемой статьи определяет инвестирование за счет государственного или местных бюджетов. Закон Украины «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г. (часть 5 ст. 13) связывает экспертизу проектов с их государственной регистрацией. Государственная регистрация инновационного проекта осуществляется по инициативе субъекта инновационной деятельности, однако при этом государственная регистрация, а следовательно, и экспертиза проекта являются условием для государственной поддержки реализации проекта (части 2 и 3 ст. 12 Закона). Виды финансовой поддержки для выполнения инновационных проектов определены в ст. 17 Закона, причем ею охватываются меры, которые прямо не относятся к мерам бюджетного инвестирования, например, предоставление государственных гарантий коммерческим банкам, осуществляющим кредитование приоритетных инновационных проектов. В последнем случае проведение экспертизы необходимо. К мерам государственной поддержки реализации инновационных проектов принадлежит также поддержка Национальным банком Украины ликвидности банков, которые осуществляют кредитование инновационно-инвестиционных проектов (п. 4 Постановления Кабинета Министров Украины «О мерах поддержки инновационно-инвестиционных проектов» от 5 августа 2002г. № 1106).

Проведение экспертизы инновационных проектов регулируется Законом Украины «О научной и научно-технической экспертизе» от 10 февраля 1995 г. Научная и научно-техническая экспертиза проводится в форме государственной, общественной и другой экспертиз. Государственную экспертизу проводят органы исполнительной власти в сфере научной и научно-технической деятельности, а также предприятия, учреждения и организации, временные экспертные коллективы, компетентные в соответствующей отрасли научной и научно-технической деятельности, по поручению государственных органов. Проведение государственной экспертизы обязательно для национальных, государственных и межгосударственных научно-технических программ (ст. ст. 9, 10 Закона). Органом государственной экспертизы инновационных проектов является Украинский государственный центр научно-технической и инновационной экспертизы (приказ Министерства образования и науки Украины от 20 декабря 2002 г. № 733).

С другой стороны, часть 1 комментируемой статьи расширяет сферу обязательной государственной научной и научно-технической экспертизы, включая в эту сферу инновационные проекты по заказам органов государственной власти и местного самоуправления.

2. В соответствии с Законом Украины «О научной и научно-технической экспертизе» от 10 февраля 1995 г. в компетенции Кабинета Министров Украины находится инициирование проведения научной и научно-технической экспертизы (ст. 29). Часть 2 комментируемой статьи ограничивает эту компетенцию относительно инновационных проектов теми проектами, которые имеют важное народнохозяйственное значение.

Статья 331. Договор на создание и передачу научно-технической продукции

1.По договору на создание и передачу научно-технической продукции одна сторона (исполнитель) обязуется выполнить обусловленные заданием второй стороны (заказчика) научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (дальше — НИОКР), а заказчик обязуется принять выполненные работы (продукцию) и оплатить их.

2.Предметом договора на передачу научно-технической продукции может быть модифицированная научно-техническая продукция.

3.Научно-технической продукцией являются завершенные научно-исследовательские, проектные, конструкторские, технологические работы и услуги, создание пробных образцов или партий изделий, необходимых для проведения НИОКР в соответствии с требованиями, согласованными с заказчиками, которые выполняются или предоставляются субъектами хозяйствования (научно-исследовательскими, конструкторскими, проектно-конструкторскими и технологическими учреждениями, организациями, а также научно-исследовательскими и конструкторскими подразделениями предприятий, учреждений и организаций и тому подобное).

4.Договор может заключаться на выполнение всего комплекса работ от исследования до внедрения в производство научно-технической продукции, а также на ее последующее техническое сопровождение (обслуживание).

5.В случае, если научно-техническая продукция является результатом инициативных работ, договор заключается на ее передачу, включая предоставление услуг на ее внедрение и освоение.

6.Договоры на создание и передачу научно-технической продукции для приоритетных государственных потребностей и при участии иностранных субъектов хозяйствования заключаются и выполняются в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины в соответствии с законом.

(Часть шестая статьи 331 с изменениями, внесенными согласно с Законом № 3205-1У (3205-15) от 15.12.2005)

1-3. В части 1 комментируемой статьи закреплено определение договора на создание и передачу научно-технической продукции, исходя из которого можно выделить следующие его характеристики: консенсусный, двусторонне обязывающий, возмездный.

Порядок заключения и выполнения договоров о создании и передаче научно-технической продукции установлен также в главе 62 Гражданского кодекса Украины. Также к отношениям, которые возникают из договоров на создание и передачу научно-технической продукции применяются положения законодательства об инновационной деятельности.

Сторонами (заказчиком и исполнителем) в этих договорах, согласно с действующим законодательством, в частности Законом Украины «О научной и научно-технической деятельности», могут быть не только юридические, но и физические лица. Так, изготовителями научно-технической продукции могут быть научные организации (учреждения) — научно-исследовательские институты, вузы, проектные, конструкторские, технологические организации, а также отдельные физические лица и группы граждан, которые отвечают за технический уровень и качество научно-технической продукции, ее конкурентоспособность.

В соответствии с ч.2 комментируемой статьи предметом договора может быть не только вновь созданная, но и модифицированная научно-техническая продукция, а именно усовершенствованная продукция, с внесением прогрессивных изменений, создание улучшенного варианта.

В части 3 комментируемой статьи закреплено определение научно-технической продукции, которая выступает предметом договоров о создании и передаче научно-технической продукции.

4—5. Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ предусматривают как конечную цель выполнение работ и передачу их результатов исполнителем заказчику. Договор может охватывать как весь цикл

исследовательских работ, так и отдельные их этапы, в том числе последующее техническое сопровождение (обслуживание). В случае, если научно-техническая продукция является результатом инициативных работ и создается без соответствующего заказа, договор заключается на ее передачу, включая предоставление услуг на ее внедрение и освоение.

6. В соответствии с п.6 комментируемой статьи для отдельной категории договоров, а именно на создание и передачу научно-технической продукции для приоритетных государственных потребностей и при участии иностранных субъектов, может устанавливаться Кабинетом Министров Украины специальный порядок заключения и выполнения. В соответствии с Законом Украины «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных потребностей» от 22 декабря 1995 г. № 493/95-ВР приоритетные государственные потребности — это потребности Украины в товарах, работах и услугах, необходимых для решения самых важных социально-экономических проблем, поддержки обороноспособности страны и ее безопасности, создания и поддержки на надлежащем уровне государственных материальных резервов, реализации государственных и межгосударственных целевых программ, обеспечение функционирования органов государственной власти, что содержатся за счет Государственного бюджета Украины.

Статья 332. Законодательство об инновационной деятельности

1.Отношения, возникающие в процессе осуществления инновационной деятельности, регулируются настоящим Кодексом и другими законодательными актами. К указанным отношениям в части, не урегулированной настоящим Кодексом, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины.

1. Поскольку инновационная деятельность является разновидностью инвестиционной деятельности, необходимо отметить как источник, в первую очередь, законодательство об инвестиционной деятельности (см. комментарий к ст. 400 ХК Украины). Среди специальных законодательных актов, которые регулируют инновационную деятельность, необходимо отметить законы Украины «О научной и научно-технической деятельности» от 13 декабря 1991 г., «О специальном режиме инновационной деятельности технологических парков» от 16 июля 1999 г. (в редакции от 12 января 2006 г.), «О государственном прогнозировании и разработке программ экономического и социального развития Украины» от 23 марта 2000 г., «О приоритетных направлениях развития науки и техники» от 11 июля 2001 г., «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г., «О приоритетных направлениях инновационной деятельности в Украине» от 16 января 2003 г., Постановления Кабинета Министров Украины «О мерах по поддержке инновационно-инвестиционных проектов» от 5 сентября 2002 г. № 1106, «Об утверждении Порядка государственной регистрации инновационных проектов и ведения Государственного реестра инновационных проектов» от 17 сентября 2003 г. № 1474, нормативные акты ведомственного уровня, в первую очередь, Государственного агентства Украины по инвестициям и инновациям и Министерства образования и науки Украины.

В части 2 ст. 9 Гражданского кодекса Украины закреплено, что законом могут быть предусмотрены особенности регулирования имущественных отношений в сфере хозяйствования, а в части 2 ст. 4 Хозяйственного кодекса отмечено: «Особенности регулирования имущественных отношений субъектов хозяйствования определяются настоящим Кодексом». Таким образом, соотношение правил Гражданского и Хозяйственного кодексов — это соотношение общего и особенного. Следовательно, применение норм Гражданского кодекса к имущественным отношениям субъектов хозяйствования, которые возникают в процессе инновационной деятельности, по своей природе является параллельным, а не субсидиарным (дополнительным) к нормам Хозяйственного кодекса. Поэтому оговорку в ст. 332 Хозяйственного кодекса о том, что отношения, которые возникают в процессе инновационной деятельности, регулируются Гражданским кодексом в части, не урегулированной Хозяйственным кодексом, не следует понимать как оговорку о субсидиарном (дополнительном) применении норм Гражданского кодекса.

Глава 35 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФИНАНСОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Финансы и банковская деятельность

Статья 333. Финансовая деятельность субъектов хозяйствования

1.Финансы субъектов хозяйствования являются самостоятельным звеном национальной финансово-кредитной системы с индивидуальным кругооборотом средств, обеспечивающей покрытие расходов производства продукции (работ, услуг) и получение прибыли.

2.Финансовая деятельность субъектов хозяйствования включает денежное и другое финансовое посредничество, страхование, а также вспомогательную деятельность в сфере финансов и страхования.

3.Финансовым посредничеством является деятельность, связанная с получением и перераспределением финансовых средств, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Финансовое посредничество осуществляется учреждениями банков и другими финансово-кредитными организациями.

4.Страхованием в сфере хозяйствования является деятельность, направленная на покрытие долгосрочных и краткосрочных рисков субъектов хозяйствования с использованием сбережений через кредитно-финансовую систему или без такого использования.

5.Вспомогательной деятельностью в сфере финансов и страхования является негосударственное управление финансовыми рынками, биржевые операции с фондовыми ценностями, другие виды деятельности (посредничество в кредитовании, финансовые консультации, деятельность, связанная с иностранной валютой, страхованием грузов, оценка страхового риска и убытков, другие виды вспомогательной деятельности).

1. Финансы (от лат. financia— наличность, доход) — это обобщающая категория, которая отражает экономические отношения в процессе создания и использования фондов денежных средств, денежного оборота. В процессе деятельности субъектами хозяйствования формируются и используются финансовые ресурсы. Финансовые ресурсы — это совокупность всех видов денежных средств, финансовых активов, которые находятся в распоряжении экономического субъекта. Финансовые ресурсы являются результатом взаимодействия поступления и расходов, распределения денежных средств, их накопления и использования. Источниками формирования финансовых ресурсов субъектов хозяйствования является прибыль (доход), амортизационные отчисления, средства, полученные от продажи ценных бумаг, взносы участников и другие поступления.

2—5. В части 2 комментируемой статьи под финансовой деятельностью субъектов хозяйствования понимается деятельность по предоставлению финансовых услуг. Финансовые услуги — это операции с финансовыми активами (денежными средствами, ценными бумагами, долговыми обязательствами и правами требования долга, не отнесенными к ценным бумагам), которые осуществляются в интересах третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, — и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов.

В соответствии со ст. 4 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» финансовыми являются такие виды услуг: выпуск платежных документов, платежных карточек, дорожных чеков и/или их обслуживание, клиринг, другие формы обеспечения расчетов; доверительное управление финансовыми активами; деятельность по обмену валют; привлечение финансовых активов с обязательством последующего их возвращения; финансовый лизинг; предоставление средств взаем, в том числе и на условиях финансового кредита; предоставление гарантий и поручительства; перевод денег; услуги в сфере страхования и накопительного пенсионного обеспечения; торговля ценными бумагами; факторинг; иные операции, которые отвечают критериям, определенным в законе.

Финансовые услуги осуществляются финансовыми учреждениями. Финансовыми учреждениями признаются юридические лица, которые в соответствии с законом предоставляют одну или несколько финансовых услуг и внесенные в соответствующий государственный реестр в порядке, установленном законом. К финансовым учреждениям принадлежат банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверительные общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные фонды и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг.

Статья 334. Правовой статус банков

1.Банковская система Украины состоит из Национального банка Украины и других банков (государственных и негосударственных), созданных и действующих на территории Украины в соответствии с законом.

2.Банки — это финансовые учреждения, функциями которых являются привлечение во вклады денежных средств граждан и юридических лиц и размещение указанных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск, открытие и ведение банковских счетов граждан и юридических лиц.

3.Банки являются юридическими лицами. Банки могут функционировать как универсальные или как специализированные — сберегательные, инвестиционные, ипотечные, расчетные (клиринговые).

4.Должностным лицам органов государственной власти и органов местного самоуправления запрещается участие в органах управления банков, если иное не предусмотрено законом.

5.Банки не отвечают по обязательствам государства, а государство не отвечает по обязательствам банков, кроме случаев, предусмотренных законом, и случаев, когда государство в соответствии с законом берет на себя такую ответственность.

6.Банки в своей деятельности руководствуются настоящим Кодексом, законом о банках и банковской деятельности, другими законодательными актами.

7.Субъект хозяйствования не имеет права в своем названии использовать слово «банк» без регистрации этого субъекта в качестве банка в Национальном банке Украины, кроме случаев, предусмотренных законом.

1. Банковская система — внутренне организованная, взаимозависимая, объединенная общей целью совокупность банков и банковских институтов, с помощью которых осуществляется мобилизация средств и оказываются клиентам разнообразные банковские услуги. Она состоит из Национального банка Украины и других банков, созданных и действующих на территории Украины в соответствии с законом.

2. Согласно ст. 2 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. банк — это юридическое лицо, которое имеет на основании лицензии Национального банка Украины право осуществлять в совокупности такие операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц и размещение указанных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Банки имеют специальную правоспособность. Отмеченные выше операции составляют предмет банковской деятельности и принадлежат исключительно к банковским операциям, осуществлять которые в совокупности позволяется только юридическим лицам, которые имеют банковскую лицензию. Другие юридические лица имеют право осуществлять операции по открытию и ведению текущих счетов клиентов и кредитование на основании лицензии на осуществление отдельных банковских операций.

3. В части 3 комментируемой статьи определен правовой статус банков — они являются юридическими лицами, поэтому имеют все признаки юридического лица. Банки также классифицированы на два вида — универсальные и специализированные.

Универсальный банк — это банк, который выполняет все виды основных банковских операций (кредитные, депозитные, расчетные, инвестиционные и т. п.). Банк получает статус специализированного банка, если 50 % его активов — это активы одного типа. В Положении о порядке создания и государственной регистрации банков, открытия их филиалов, представительств, отделений, утвержденном постановлением Правления НБУ от 31 августа 2001 г. № 375, указывается, что виды активов должны быть такими:

—для инвестиционного банка (полностью или в значительной степени оперирует на рынке ценных бумаг) — эмиссия и размещение ценных бумаг, которые осуществляются за счет денежных средств частных инвесторов;

—ипотечного банка (специализируется на выдаче долгосрочных кредитов под залог недвижимости — земли, зданий) — активы, размещенные под залог земли или недвижимого имущества;

—расчетного (клирингового) банка (предоставляет услуги по открытым в нем клиринговым счетам: ведение сведений о состоянии материальных ценностей, получение и поставка ценных бумаг, осуществление выплат и расчетов, а также деятельность по определению взаимных обязательств клиентов и их зачета) — активы, которые размещаются на клиринговых счетах.

Банк получает статус специализированного сберегательного банка, если более 50 % его пассивов являются вкладами физических лиц.

4. Органами управления банка являются общее собрание участников, наблюдательный совет, правление (совет директоров) банка. Кроме того, Закон Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. (ст. 42) выделяет такую категорию лиц, как руководители банка (председатель, его заместители и члены совета банка, председатель, его заместители и члены правления (совета директоров), главный бухгалтер, его заместитель, руководители обособленных структурных подразделений банка). Действующее законодательство ограничивает круг лиц, которые могут быть руководителями банка. Так, не могут быть назначены на руководящие должности:

—лица, отмеченные в ст. 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах», а именно: члены выборных органов общественных организаций, военнослужащие, должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, Хозяйственного суда, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые должны осуществлять контроль за деятельностью общества;

—лица, которым суд запретил заниматься определенной (банковской) деятельностью;

—лица, которые имеют непогашенную судимость за кражи, взяточничество и другие корыстные преступления;

—лица, указанные в п. 6 ст. 3 Закона Украины «О статусе народного депутата Украины», то есть народные депутаты Украины;

—другие лица, которые в соответствии с действующим законодательством Украины не могут быть руководителями или работать в банке.

Кроме того, Положением о порядке создания и государственной регистрации банков, открытия их филиалов, представительств, отделений, утвержденным постановлением Правления НБУ от 31 августа 2001 г. № 375, установлен запрет на назначение на руководящие должности банка лиц, которые не имеют безукоризненной деловой репутации, профессиональные и управленческие способности которых не отвечают требованиям банковского законодательства, в том числе: которые не выполнили обязательств по оплате долгов в отношении любого банка, другого физического или юридического лица; незаконные действия которых в прошлом привели к банкротству или ликвидации банка или другого юридического лица которые были освобождены по требованию Национального банка Украины.

5. Государство, например, может нести ответственность по обязательствам государственного банка, то есть банка, 100 % уставного капитала которого принадлежат государству.

6. Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется ХК Украины, ГК Украины, законами Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г., «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г., «О платежных системах и переводе денег в Украине» от 5 апреля 2001 г. и т. п.

Ведущее место в банковском законодательстве занимают нормативно-правовые акты Национального банка Украины (НБУ), в которых конкретизированы правовые нормы, закрепленные в общих и специальных законах, детально регламентированы разные направления банковской деятельности. Нормативно-правовыми актами НБУ признаются постановления Правления НБУ, а также инструкции, положения, правила, утвержденные постановлениями Правления НБУ.

7. Такое же положение, как в части 7 комментируемой статьи, закреплено в Законе Украины «О банках и банковской деятельности» (ст. 15), в соответствии с которым слово «банк» и производные от него разрешается использовать только тем юридическим лицам, которые зарегистрированы Национальным банком Украины как банк и имеют банковскую лицензию. Исключение составляют международные организации, действующие на территории Украины в соответствии с международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины и законодательством Украины.

Статья 335. Национальный банк Украины. Совет Национального банка Украины

1.Национальный банк Украины — центральный банк государства, основной функцией которого является обеспечение стабильности денежной единицы Украины — гривны.

2.Правовой статус Национального банка Украины определяется законом о Национальном банке Украины.

3.Разработку основных принципов денежно-кредитной политики и контроль за ее выполнением осуществляет Совет Национального банка Украины. Правовой статус Совета Национального банка Украины определяется законом.

1,2. Правовые основы деятельности Национального банка Украины (НБУ) закреплены в Законе Украины «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г. Национальный банк Украины — центральный банк Украины и особый центральный орган государственного управления. НБУ — юридическое лицо, имеет обособленное имущество, которое является объектом государственной собственности и находится в его полном хозяйственном ведении.

НБУ имеет уставный капитал, являющийся государственной собственностью. Размер уставного капитала составляет 10 млн грн. Источниками формирования уставного капитала являются доходы НБУ, а при необходимости — Государственный бюджет Украины. НБУ — экономически самостоятельный орган, осуществляющий расходы за счет собственных доходов в пределах утвержденной сметы, а в определенных законом случаях — также за счет Государственного бюджета Украины. Однако цель Национального банка — не получение прибыли. Планируемые доходы и расходы отображаются в смете, которая должна обеспечивать возможность выполнения НБУ его функций.

НБУ не отвечает по обязательствам органов государственной власти, а также других банков, а последние не отвечают по обязательствам Национального банка, кроме случаев, когда они добровольно берут на себя такие обязательства.

В своей деятельности Национальный банк подотчетен Президенту Украины и Верховной Раде Украины в пределах их конституционных полномочий. Национальный банк, а также его учреждения, филиалы и представительства имеют печать с изображением Государственного Герба Украины и своим наименованием. Местонахождение руководящих органов и центрального аппарата НБУ — город Киев.

Основная функция НБУ в соответствии со ст. 99 Конституции Украины — обеспечение стабильности денежной единицы Украины. Для выполнения своей основной функции НБУ способствует соблюдению стабильности банковской системы, а также, в пределах своих полномочий, — ценовой стабильности.

В соответствии со ст. 7 Закона Украины «О Национальном банке Украины» НБУ выполняет следующие функции:

—в соответствии с разработанными Советом Национального банка Украины Основными принципами денежно-кредитной политики определяет и проводит денежно-кредитную политику;

—монопольно осуществляет эмиссию национальной валюты Украины и организует ее оборот;

—выступает кредитором последней инстанции для банков и организует систему рефинансирования;

—устанавливает для банков правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности, защиты информации, средств и имущества;

—организует создание и методологически обеспечивает систему денежно-кредитной и банковской статистической информации и статистики платежного баланса;

—определяет систему, порядок и формы платежей, в том числе между банками;

—определяет направления развития современных электронных банковских технологий, создает, координирует и контролирует создание электронных платежных средств, платежных систем, автоматизации банковской деятельности и средств защиты банковской информации;

—осуществляет банковское регулирование и наблюдение;

—ведет Государственный реестр банков, осуществляет лицензирование банковской деятельности и операций в предусмотренных законами случаях;

—ведет официальный реестр идентификационных номеров эмитентов платежных карточек внутригосударственных платежных систем;

—осуществляет сертификацию аудиторов, которые будут проводить аудиторскую проверку банков, временных администраторов и ликвидаторов банка;

—составляет платежный баланс, осуществляет его анализ и прогнозирование;

—представляет интересы Украины в центральных банках других государств, международных банках и других кредитных учреждениях, где сотрудничество осуществляется на уровне центральных банков;

— осуществляет согласно определенным специальным законом полномочиям валютное регулирование, определяет порядок осуществления операций в иностранной валюте, организует и осуществляет валютный контроль за банками и другими финансовыми учреждениями, которые получили лицензию Национального банка на осуществление валютных операций;

—обеспечивает накопление и хранение золотовалютных резервов и осуществление операций с ними и банковскими металлами;

—анализирует состояние денежно-кредитных, финансовых, ценовых и валютных отношений;

—организует инкассацию и перевозку банкнот и монет и других ценностей, выдает лицензии на право инкассации и перевозки банкнот и монет и других ценностей;

—реализует государственную политику по вопросам защиты государственных секретов в системе Национального банка;

—принимает участие в подготовке кадров для банковской системы Украины;

— определяет особенности функционирования банковской системы Украины в случае введения военного положения или особого периода, осуществляет мобилизационную подготовку системы Национального банка;

—осуществляет другие функции в финансово-кредитной сфере в пределах своей компетенции, определенной законом.

3. В соответствии с Законом Украины «О Национальном банке Украины» Совет Национального банка наделен следующими полномочиями:

—в соответствии с общегосударственной программой экономического развития и основных параметров экономического и социального развития Украины разрабатывать и вносить для информирования Верховной Рады Украины Основные принципы денежно-кредитной политики и осуществлять контроль за их выполнением;

—осуществлять анализ влияния денежно-кредитной политики Украины на состояние социально-экономического развития Украины и разрабатывать предложения по внесению в нее соответствующих изменений;

—утверждать Регламент Совета НБУ;

—утверждать смету доходов и расходов Национального банка и подавать Верховной Раде Украины и Кабинету Министров Украины прогнозируемые сведения о сальдо сметы для включения в проект Государственного бюджета Украины;

—принимать решения об увеличении размера уставного капитала НБУ;

—определять аудиторскую компанию для проведения аудиторской проверки НБУ, рассматривать аудиторский вывод и утверждать бухгалтерский баланс НБУ;

—утверждать отчет о выполнении сметы НБУ и распределении прибыли за отчетный бюджетный год;

—утверждать решение Правления НБУ об участии в международных финансовых организациях;

—вносить рекомендации Правлению Национального банка в пределах разработанных Основных принципов денежно-кредитной политики о методах и формах прогнозирования макропоказателей экономического и социального развития Украины, а также денежно-кредитной политике; отдельных мерах монетарного и регулятивного характера и их влияния на экономическое и социальное развитие Украины; политике курсообразования и валютного регулирования; развитии банковской системы и отдельных нормативных актов по вопросам банковской деятельности; совершенствовании платежкой системы; других вопросах в пределах своей компетенции;

—вносить рекомендации Кабинету Министров Украины о влиянии политики государственных заимствований и налоговой политики на состояние денежно-кредитной сферы Украины;

—применять право отлагательного вето к решениям Правления НБУ по вопросам, которые отнесены к компетенции Совета.

Совет Национального банка состоит из четырнадцати человек. Семь членов Совета, в состав которых входит и Председатель Национального банка, назначаются Президентом Украины путем принятия соответствующего Указа. Другие члены Совета назначаются

Верховной Радой Украины путем принятия соответствующего постановления. Срок полномочий членов Совета Национального банка — семь лет, кроме Председателя Национального банка, который назначается на срок осуществления его полномочий по должности.

Статья 336. Организационно-правовые формы банков

1.Банки создаются в форме открытого акционерного общества или кооперативного банка.

(Часть первая статьи 336 в редакции Закона № 133-У (133-16) от 14.09.2006)

2.Участниками банка могут быть юридические лица и граждане, резиденты и нерезиденты, а также государство в лице Кабинета Министров Украины или уполномоченных им органов. Участниками банка не могут быть юридические лица, в которых банк имеет существенное участие, объединения граждан, религиозные и благотворительные организации.

3.Запрещается использовать для формирования уставного фонда банка бюджетные средства, если такие средства имеют другое целевое назначение, средства, полученные в кредит и под залог, а также увеличивать уставный фонд банка для покрытия убытков.

4.Банки имеют право создавать банковские объединения, виды которых определяются законом, а также быть участниками промышленно-финансовых групп. Банк может быть участником лишь одного банковского объединения.

5.Условия и порядок создания, государственной регистрации, лицензирования деятельности и реорганизации банков, требования относительно устава, формирования уставного и других фондов, а также осуществления функций банков устанавливаются законом о банках и банковской деятельности (2121-14). Законодательство о хозяйственных обществах и о кооперации распространяется на банки в части, которая не противоречит этому Кодексу и указанному закону.

1. В части первой комментируемой статьи предусмотрены организационно-правовые формы, в которых могут создаваться банки в Украине. Во-первых, банк может быть создан в форме акционерного общества. В соответствии со ст. 24 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. № 1576-XII акционерным признается общество, которое имеет уставный капитал, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества. Открытым является акционерное общество, акции которого могут распространяться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах. Общие положения относительно создания и деятельности акционерных обществ предусмотрены в Гражданском кодексе Украины, Хозяйственном кодексе Украины и Законе Украины «О хозяйственных обществах». Законодательство Украины об акционерных обществах применяется к банкам в части, которая не противоречит Закону Украины «О банках и банковской деятельности». Во-вторых, банк может быть создан в форме кооперативного банка. Понятие и требования к кооперативному банку установлены в ст. 338 этого Кодекса (см. комментарий к ст. 338 Кодекса) и ст. 8 Закона Украины «О банках и банковской деятельности».

Следует отметить, что до принятия Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно формы создания банков и размера уставного капитала» от 14 сентября 2006 № 133-4 которым часть первая Кодекса была изложена в новой редакции, кроме открытого акционерного общества и кооперативного банка, банки могли создаваться также в форме закрытого акционерного общества и общества с дополнительной ответственностью. В соответствии с разделом II Закона № 133Л^ от 14 сентября 2006 г. банки, созданные в форме закрытого акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, обязаны на протяжении трех лет со дня вступления в силу этого Закона (а именно с 4 октября 2006 г.) привести свою организационно-правовую форму в соответствие с требованиями этого Закона.

В соответствии со ст. 25 Закона Украины «О хозяйственных обществах» закрытое акционерное общество может быть реорганизовано в открытое путем регистрации его акций в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах и фондовой бирже, и внесением изменений в устав общества. Порядок регистрации акций общества во время реорганизации установлен в Положении о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии во время реорганизации обществ, утвержденном Решением Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовом рынке № 221 от 30 декабря 1998 г.

2. В части второй комментируемой статьи установлено две категории субъектов: субъекты, которые могут выступать участниками банка, и субъекты, которые не могут выступать участниками банка.

В соответствии с Законом Украины «О банках и банковской деятельности» участники банка — это учредители банка, акционеры банка, который является открытым акционерным обществом, и пайщики кооперативного банка. Закон Украины «О банках и банковской деятельности» в ст. 14 устанавливает требования к владельцам существенного участия в банке, а именно они должны иметь безукоризненную деловую репутацию и удовлетворительное финансовое состояние. Требования относительно деловой репутации и удовлетворительности финансового состояния основателей и акционеров (пайщиков), которые приобретают существенное участие в банке, устанавливаются этим Законом и нормативно-правовыми актами Национального банка Украины. В соответствии с Положением о порядке создания и государственной регистрации банков, открытие их филиалов, представительств, отделений, утвержденного Постановлением Национального банка Украины от 31 августа 2001 г. № 375 вместе с заявлением о регистрации банка его учредители должны предоставлять документацию, которая подтверждает:

1) надлежащее финансовое состояние и платежеспособность участников (для юридических лиц — выводы аудиторских фирм (аудиторов) относительно наличия собственных средств (собственного капитала) в размере, что обеспечивает выполнение обязательств относительно формирования уставного капитала банка, или их (его) отсутствии на основании расчета собственных средств (собственного капитала) юридических лиц — участников; для физических лиц — участников банка, которые вносят средства в уставной капитал банка в размере, равном или превышающем 80 тыс. грн (или в иностранной свободно конвертируемой валюте, эквивалент которой равняется или превышает 80 тыс. грн, — для физических лиц— иностранцев), для подтверждения наличия доходов в достаточном размере для внесения в уставный капитал банка и источников происхождения этих средств, подают справки Государственной налоговой администрации Украины о доходах за последний отчетный период (год) (либо справку компетентного органа страны проживания иностранца о его доходах за последний отчетный период (год), либо справку банка, в котором открыт счет, о наличии средств на счете физического лица — иностранца на дату их перечисления);

2) документы, которые дают возможность сделать вывод о профессиональной пригодности и безукоризненной деловой репутации участников, которые назначаются на должность главы и его заместителей, членов исполнительного органа (правление или советы директоров) и главного бухгалтера, его заместителей (справки банков, в которых получены кредиты, о состоянии выполнения обязательств относительно их возвращения, напечатанных на официальном бланке банка; информации территориального управления Национального банка, осуществляющего надзор за деятельностью банковских учреждений, в которых работали указанные лица, об отсутствии в их работе злоупотреблений и нарушений законодательства Украины о банковской деятельности, нормативно-правовых актов Национального банка и внутренних документов банка (если они работали в других регионах Украины).

К субъектам, которые не могут выступать участниками банка, относятся:

Во-первых, юридические лица, в которых банк имеет существенное участие. В соответствии с Законом Украины «О банках и банковской деятельности» существенное участие — это прямое или опосредствованное, самостоятельное или совместно с другими лицами владение 10 и более процентами уставного капитала или права голоса приобретенных акций (паев) юридического лица или не зависимая от формального владения возможность решающего влияния на руководство или деятельность юридического лица.

Во-вторых, объединение граждан — добровольное общественное формирование, созданное на основе единства интересов для общей реализации гражданами своих прав и свобод (ст.1 Закона Украины «Об объединении граждан» от 16 июня 1992 г. № 2460-ХII):

В-третьих, религиозные и благотворительные организации. Относительно статуса благотворительных организаций см. комментарий к ст. 131 Кодекса, а также Закон Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября 1997 г. № 531/97-ВР и Закон Украины «О свободе совести и религиозных организациях» от 23 апреля 1991 г. № 987-XII.

3. В части третьей комментируемой статьи установлен перечень средств, которые не могут использоваться для формирования уставного фонда банка. Общие положения относительно формирования уставного капитала банка предусмотрены в разделе III Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. № 2121-III, Законе Украины «О хозяйственных обществах», в части, которая не противоречит Закону от 7 декабря 2000 г. № 2121-III, Положении о порядке создания и государственной регистрации банков, открытие их филиалов, представительств, отделений, утвержденного постановлением Национального банка Украины от 31 августа 2001 г. № 375, Положении о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного капитала акционерного общества, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 22 февраля 2007 г. № 387.

В соответствии с Законном Украины «О банках и банковской деятельности» формирование и увеличение уставного капитала банка может осуществляться исключительно путем денежных взносов участников. Денежные взносы для формирования и увеличения уставного капитала банка резиденты Украины осуществляют в гривнах, а нерезиденты — юридические лица, физические лица— иностранцы — в иностранной свободно конвертируемой валюте или гривнах. Статутный капитал банка не может формироваться за счет бюджетных средств, если такие средства имеют другое целевое назначение, средств, полученных в кредит или под залог, а также не должен формироваться за счет средств, источники происхождения которых неизвестны. Банк должен получить от участников банка документы и сведения, необходимые для установления источника происхождения средств, которые направляются на формирование его уставного капитала. Средства для формирования уставного капитала создаваемого банка в размере, предусмотренном действующим законодательством, аккумулируются участниками банка (резидентами) на накопительном счете, который открывается в территориальном управлении Национального банка по месту создания банка в соответствии с требованиями нормативно-правовых актов Национального банка Украины. Для этого в недельный срок с даты подачи документов для государственной регистрации банка уполномоченное учредителями лицо подает в территориальное управление Национального банка заявление об открытии накопительного счета для формирования уставного капитала. На основании документов и заявления территориальное управление Национального банка открывает накопительный счет, на котором аккумулируются средства уставного капитала банка. Участники банка или уполномоченное учредителями лицо обязаны перечислить средства у размере подписного капитала на накопительный счет в Национальном банке (или территориальном управлении Национального банка по месту создания банка) не позже чем за 15 дней до окончания строка, установленного для рассмотрения документов, поданных для государственной регистрации банка и государственной регистрации банка.

Минимальный размер уставного капитала на момент регистрации банка не может быть меньше 10 миллионов евро.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи банкам предоставлено право создавать банковские объединения, а также выступать участником промышленно-финансовой группы.

Понятия и виды банковских объединений предусмотрены в Законе Украины «О банках и банковской деятельности». В соответствии со ст. 9 указанного Закона банки имеют право создавать банковские объединения таких типов: банковская корпорация, банковская холдинговая группа, финансовая холдинговая группа. Участниками и основателями банковской корпорации и банковской холдинговой группы могут быть только банки, тогда как в состав финансовой холдинговой группы могут входить кроме банка другие финансовые учреждения. Понятие, правовой статус и виды финансовых учреждений закреплены в Законе Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. № 2664, в соответствии со ст. 1 которого финансовое учреждение — это юридическое лицо, которое в соответствии с законом предоставляет одну или несколько финансовых услуг и которое внесено в соответствующий реестр в порядке, установленном законом. К финансовым учреждениям принадлежат банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверительные общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные фонды и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг. Банк может быть участником лишь одного банковского объединения.

Банковская корпорация — это юридическое лицо (банк), основателями и акционерами которой могут быть исключительно банки. Банковская корпорация создается с целью концентрации капиталов банков — участников корпорации, повышения их общей ликвидности и платежеспособности, а также обеспечения координации и надзора за их деятельностью. Банки, которые вошли в банковскую корпорацию, сохраняют свою юридическую самостоятельность в пределах, обусловленных их уставами и уставом банковской корпорации. Банки, которые вошли в банковскую корпорацию, не могут входить в другие банковские объединения, кроме как по согласию корпорации (исключение — участие в профессиональных ассоциациях, созданных не на коммерческих основах). Банки, которые вошли в банковскую корпорацию, обязаны во всех своих документах, заключенных соглашениях и тому подобное указывать свою принадлежность к корпорации. Банковская корпорация выполняет функции расчетного центра для банков — членов корпорации и не ведет непосредственного обслуживания клиентов (физических и юридических лиц, кроме банков и других финансовых учреждений). Все банки — члены корпорации выполняют свои расчеты и платежи (как в национальной, так ив иностранных валютах) исключительно через свои корреспондентские счета, открытые в Национальном банке Украины или непосредственно в банковской корпорации.

Банковская холдинговая группа — это банковское объединение, в состав которого входят исключительно банки. Материнскому банку банковской холдинговой группы должно принадлежать не меньше 50 процентов акционерного (паевого) капитала или голосов каждого из других участников группы, которые являются его дочерними банками. Дочерний банк не имеет права владеть акциями материнского банка. В случае, если дочерний банк приобрел право собственности на акции материнского банка, он обязан отчуждать их в месячный, срок. Банковские холдинговые группы позволяется создавать лишь при условии, что соглашение об их создании предусматривает возложение на главный банк группы дополнительных организационных функций относительно банков — членов группы, а также создания системы управления совместной деятельностью. Банковский надзор за деятельностью банковской холдинговой группы осуществляется на индивидуальной и консолидированной основе. Материнский банк обязан подавать консолидированно-финансовый и статистический отчеты группы в соответствии с требованиями этого Закона. Материнский банк банковской холдинговой группы отвечает по обязательствам своих членов в пределах своего взноса в капитале каждого из них. если другое не предусмотрено законом или соглашением между ними (ст. 11 Закона).

Финансовая холдинговая группа должна состоять преимущественно или исключительно из учреждений, которые предоставляют финансовые услуги, причем среди них должен быть по меньшей мере один банк, и материнская компания должна быть финансовым учреждением. Материнской компании должно принадлежать более 50 процентов акционерного (паевого) капитала каждого из участников финансовой холдинговой группы. Материнская компания финансовой холдинговой группы обязана подавать наблюдательным органам консолидированно-финансовый и статистический отчеты группы в соответствии с требованиями этого Закона. Материнская компания финансовой холдинговой группы при осуществлении своей деятельности по управлению и координации деятельности ее членов на выполнение законодательства и нормативно-правовых актов Национального банка Украины имеет право устанавливать правила, которые являются обязательными для членов финансовой холдинговой группы. Материнская компания финансовой холдинговой группы отвечает по обязательствам своих членов в пределах своего взноса в капитал каждого из них, если другое не предусмотрено законом или соглашением между ними.

Банковское объединение создается по предварительному согласию Национального банка Украины и подлежит государственной регистрации путем внесения соответствующей записи в Государственный реестр банков. Порядок получения разрешения на создание банковского объединения и порядок его государственной регистрации установлено в постановлении Правления Национального банка Украины «Об утверждении Положения о порядке создания и государственной регистрации банковских объединений» от 31 августа 2001 г. № 377. В указанном Положении регламентирован порядок создания и регистрации лишь двух банковских объединений: банковской корпорации и банковской холдинговой группы.

Также ст.13 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» предусмотрена возможность создания некоммерческого договорного объединения банков ассоциации (союза) основной целью которого является защита и представление интересов своих членов, развитие межрегиональных и международных связей, обеспечение научного и информационного обмена и профессиональных интересов, разработки рекомендаций относительно банковской деятельности.

Условия участия банка в промышленно-финансовых группах установлены в Законе Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21 ноября 1995 г. и ст. 125 комментируемого Кодекса, Положении о создании (регистрации), реорганизации и ликвидации промышленно-финансовых групп от 20 июля 1996 г. № 781.

Промышленно-финансовая группа (ПФГ) — объединение, в которое могут входить промышленные предприятия, сельскохозяйственные предприятия, банки, научные и проектные учреждения, другие учреждения и организации всех форм собственности, которые имеют целью получение прибыли, и которое создается по решению Правительства Украины на определенный срок с целью реализации государственных программ развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики Украины, включая программы согласно с межгосударственными договорами, а также производства конечной продукции В составе ПФГ может быть только один банк. Банк не может быть главным предприятием ПФГ.

5. Общие основы создания, деятельности и реорганизации банков установлены в Законе Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. № 2121-III.

Государственная регистрация банков и предоставление лицензии осуществляется Национальным банком Украины. Регистрация банков осуществляется путем внесения соответствующей записи в Государственный реестр банков, после чего банк приобретает статус юридического лица. Национальный банк Украины в недельный срок с даты представления документов для государственной регистрации банка открывает временный счет для накопления подписных взносов основателей и других участников банка. Решение о государственной регистрации банка или об отказе в государственной регистрации банка принимается Национальным банком Украины не позже трехмесячного срока с момента представления полного пакета документов, указанных в Законе. Кроме указанного Закона порядок создания и регистрации банков установлен в Положении о порядке создания и государственной регистрации банков, открытии их филиалов, представительств, отделений, утвержденном постановлением Национального банка Украины от 31 августа 2001 г. № 375.

Порядок получения лицензии и разрешения на предоставление банковских услуг установлен кроме Закона в Положении о порядке выдачи банкам банковских лицензий, письменных разрешений и лицензий на выполнение отдельных операций, утвержденном постановлением Правления Национального банка Украины от 17 июля 2001 г. № 275.

В соответствии с гл. 5 ст.26 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» реорганизация банка осуществляется добровольно по решению его владельцев или принудительно по решению Национального банка Украины. Реорганизация может осуществляться путем слияния, присоединения, деления, выделения, превращения. Реорганизация по решению владельцев банка осуществляется согласно с законодательством Украины о хозяйственных обществах при условии предварительного разрешения Национального банка Украины. Порядок проведения реорганизации обществ предусмотрен в Гражданском кодексе Украины.

Порядок формирования резервов на покрытие убытков установлен в Положении о порядке формирования и использования резерва для возмещения возможных потерь по кредитным операциям банков, утвержденном Постановлением Правления Национального банка Украины № 279 от 6 июля 2000 г.

Литература:

1. Цивільний кодекс України

2. Про господарські товариства: Закон України від 19.09.1991 р. №1576-XII//Відомості Верховної Ради.-№49.-Ст.682

3. Про банки і банківську діяльність: Закон України від 07.12.2000р. №2121-III//Відомості Верховної Ради.-2001.-№ 5-6.-Ст.30.

4. Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо форми створення банків та розміру статутного капіталу: Закон України від 14.09.2006 №133-V // Урядовий кур’єр.-04.10.2006.-№185. Відомості Верховної Ради (ВВР).-1992.-№34.-Ст.-504

5. Про благодійництво та благодійні організації: Закон України від 16.09.1997№531/97-ВР//Відомості Верховної Ради.-1997.-№46.-Ст.292

6. Про свободу совісті та релігійні організації: Закон України від23.04.1991 №987-XII// Відомості Верховної Ради України.-1991.-№25.-Ст.283.

7. Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг:Закон України від12.07.2001 №2664-III//Відомості Верховної Ради.-2002.-№1.

8. Про промислово-фінансові групи в Україні: Закон України від 21.11.1995р.//Відомості Верховної Ради України.-1996.-№23.-Ст.88

9. Про затвердження Положення про порядок реєстрації випуску акції та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств: Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 №221// Офіційний вісник України.-26.03.1999.-№10.

10. Про затвердження Положення про порядок створення і державної реєстрації банківських об’єднань: Постанова Правління Національного банку України від 31.08.2001р.№377 //Офіційний вісник України.-2001.-№43.-Ст.1936.

11. Про затвердження Положення про порядок створення і державної реєстрації банків, відкриття їх філій, представництв, відділень: Постанова Національного банку України від 31.08.2001№375// Офіційний вісник України.-2001.-№44.-Ст.1991.

12. Про затвердження Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства: Рішення Державної комісії цінних паперів та фондового ринку від22.02.2007 №387// Офіційний вісник України.-2007.-№23.-Ст.956.

13. Про затвердження Положення про порядок видачі банкам банківських ліцензій, письмових дозволів та ліцензій на виконання окремих операцій: Затверджено Постановою Правління Національного банку України від 17.07.2001№275// Офіційний вісник України.-2001.-№34.-Ст.1601.

14. Про затвердження Положення про порядок формування та використання резерву для відшкодування можливих втрат за кредитними операціями банків: Постанова Правління Національного банку України від 06.07.2000 // Офіційний вісник України.-2000.- №32.-Ст.1378.

Статья 337. Государственные банки

1.Государственным является банк, созданный по решению Кабинета Министров Украины на основе государственной собственности.

2.Устав государственного банка утверждается постановлением Кабинета Министров Украины.

3.Наименование государственного банка должно содержать слово «государственный».

4.Государство осуществляет полномочия владельца относительно акций (паев), принадлежащих ему в уставном фонде государственного банка, через органы управления государственного банка.

5.При принятии решения о частичном или полном отчуждении государством принадлежащих ему акций (паев) государственного банка этот банк утрачивает статус государственного.

1,2. В соответствии со ст. 7 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. государственный банк — это банк, 100 % уставного капитала которого принадлежат государству.

Государственный банк учреждается по решению Кабинета Министров Украины при условии получения позитивного вывода Национального банка Украины. Кабинет Министров утверждает устав государственного банка соответствующим постановлением, а также принимает решение об изменении размера уставного капитала банка и прекращении его деятельности. Государственную регистрацию государственного банка осуществляет Национальный банк Украины. Уставный капитал государственного банка формируется из государственного бюджета.

3. Указание на наличие статуса государственного банка содержится в его наименовании. Кроме того, Закон Украины «О банках и банковской деятельности» предоставляет право государственным банкам использовать изображение Государственного Герба Украины и Государственного Флага Украины.

4. Органами управления государственного банка являются наблюдательный совет и правление банка. Органом контроля — ревизионная комиссия, которая формируется наблюдательным советом.

Высшим органом управления является наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью правления банка с целью сохранения привлеченных во вклады денежных средств, обеспечения возвращения их вкладчикам и защиты интересов государства как акционера. В функции совета входит определение основных направлений деятельности банка, распределение прибыли, утверждение годовых результатов деятельности банка, назначение членов исполнительного органа банка и контроль за их деятельностью и другие функции. Однако наблюдательный совет не имеет права вмешиваться в оперативную деятельность государственного банка.

В состав наблюдательного совета входят члены наблюдательного совета, назначенные Верховной Радой Украины и Президентом Украины. В состав наблюдательного совета могут входить народные депутаты Украины, представители органов исполнительной власти и другие лица. Членом наблюдательного совета может быть гражданин Украины, который отвечает следующим требованиям: 1) наличие полного высшего экономического или юридического образования или ученой степени в области экономики, финансов и/или права; 2) наличие опыта работы в органах законодательной власти или на руководящей должности в органах центральной исполнительной власти Украины или банковском учреждении или опыт научной, практической работы в области экономики, финансов, права.

Срок полномочий членов наблюдательного совета — 5 лет. Семь членов наблюдательного совета назначаются Президентом Украины путем принятия соответствующего указа. Семь членов наблюдательного совета назначаются Верховной Радой Украины путем принятия постановления. Возглавляет наблюдательный совет председатель, который избирается наблюдательным советом из состава его членов. Полномочия назначенного состава наблюдательного совета и/или каждого из его членов могут прекращаться в соответствии с решением Верховной Рады Украины и Президента Украины, но не раньше чем через один год со дня назначения.

5. В соответствии со ст. 7 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» банк теряет статус государственного в случае принятия решения о частичном или полном отчуждении государством принадлежащих ему акций (паев) государственного банка. Собственники акций в таком случае обязаны привести устав и деятельность банка в соответствие с требованиями Закона Украины «О банках и банковской деятельности» и нормативно-правовыми актами НБУ.

Статья 338. Кооперативные банки

1.Кооперативный банк — это банк, созданный субъектами хозяйствования, а также другими лицами по принципу территориальности на основе добровольного членства и объединения паевых взносов для совместной денежно-кредитной деятельности. В соответствии с законом могут создаваться местные и центральный кооперативные банки.

2.Уставный фонд кооперативного банка делится на паи.

3.Каждый участник кооперативного банка независимо от его участия (пая) в уставном фонде банка имеет право одного голоса.

1. Правовой статус кооперативного банка детально регламентирован в Законе Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. (ст. 8).

Минимальное количество участников местного (в пределах области) кооперативного банка должно быть не менее 50 лиц. В случае уменьшения количества участников и отсутствия возможности у кооперативного банка в течение одного года увеличить их количество до минимально необходимого деятельность такого банка прекращается путем изменения организационно-правовой формы или ликвидации.

Участниками центрального кооперативного банка являются местные кооперативные банки. К функциям центрального кооперативного банка, кроме предусмотренных законом, принадлежат централизация и перераспределение ресурсов, аккумулированных местными кооперативными банками, а также осуществление контроля за деятельностью кооперативных банков регионального уровня. Местные кооперативные банки и центральный кооперативный банк могут привлекать вклады (депозиты, в том числе на текущие счета) только от своих участников. На кооперативные банки не распространяются ограничения, установленные Законом Украины «О банках и банковской деятельности» для операций банков со связанными лицами.

Органами управления кооперативного банка являются общее собрание участников (пайщиков), наблюдательный совет и правление банка. Орган контроля — ревизионная комиссия банка.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что уставный фонд кооперативного банка делится на паи.

Уровень минимального размера уставного капитала составляет для местных кооперативных банков — не менее 1 млн евро, для центрального кооперативного банка — не менее 5 млн евро.

3. В соответствии с принципами организации кооператива размер пая участника кооперативного банка не влияет на его значимость при принятии решений на общем собрании участников и при голосовании. Однако размер пая участников имеет значение при распределении прибыли и убытков кооперативного банка по результатам финансового года, осуществляемых пропорционально размеру пая каждого участника.

Статья 339. Банковские операции

1.Финансовое посредничество осуществляется банками в форме банковских операций. Основными видами банковских операций являются депозитные, расчетные, кредитные, факторинговые и лизинговые операции.

2.Перечень банковских операций определяется законом о банках и банковской деятельности.

3.Банковские операции проводятся в порядке, установленном Национальным банком Украины.

1,2. Банки имеют право осуществлять банковские операции только после получения банковской лицензии в Национальном банке Украины. В соответствии со ст. 47 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. на основании банковской лицензии банки имеют право осуществлять следующие виды банковских операций:

—прием вкладов (депозитов) от юридических и физических лиц;

— открытие и ведение текущих счетов клиентов и банков-корреспондентов, в том числе перевод денежных средств с этих счетов с помощью платежных инструментов и зачисление средств на них;

—размещение привлеченных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск.

В соответствии с п. 2.2 Положения о порядке выдачи банкам банковских лицензий, письменных разрешений и лицензий на выполнение отдельных операций, утвержденного постановлением Правления НБУ от 17 июля 2001 г. № 275 при наличии банковской лицензии банки имеют право без получения письменного разрешения осуществлять такие операции и соглашения:

—предоставление гарантий и поручительства и других обязательств от третьих лиц. которые предусматривают их выполнение в денежной форме;

—приобретение права требования на выполнение обязательств в денежной форме за поставленные товары или оказанные услуги, принимая на себя риск выполнения таких требований и принятия платежей (факторинг);

—лизинг;

—услуги по ответственному хранению и предоставлению в аренду сейфов для хранения ценностей и документов;

—выпуск, куплю, продажу и обслуживание чеков, векселей и других оборотных платежных инструментов;

—выпуск банковских платежных карточек и осуществление операций с использованием этих карточек;

—предоставление консультационных и информационных услуг по банковским операциям.

При наличии банковской лицензии и при условии получения письменного разрешения Национального банка банки имеют право осуществлять:

—операции с валютными ценностями:

—эмиссию собственных ценных бумаг;

—организацию купли и продажи ценных бумаг по поручению клиентов;

—операции на рынке ценных бумаг от своего имени (включая андерайтинг);

—инвестиции в уставные фонды и акции других юридических лиц;

— выпуск, оборот, погашение (распространение) государственной и другой денежной лотереи;

—перевозку валютных ценностей и инкассацию средств;

—операции по поручению клиентов или от своего имени с инструментами денежного рынка; с инструментами, базирующимися на обменных курсах и процентах; финансовыми фьючерсами и опционами;

—доверительное управление средствами и ценными бумагами по договорам с юридическими и физическими лицами;

—депозитарную деятельность и деятельность по ведению реестров собственников именных ценных бумаг.

3. Банк имеет право осуществлять банковские операции лишь при условии соблюдения требований действующих законодательных актов Украины и нормативно-правовых актов НБУ, которыми определяются условия осуществления соответствующих операций, в том числе наличие технических условий, специальных подразделений, их руководителей, соответствующих специалистов и внутренних положений, которые регламентируют порядок осуществления операций.

Виды деятельности банков, которые регулируются нормативно-правовыми актами Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку и на осуществление которых необходимо иметь ее лицензию, могут осуществляться банками только после получения такой лицензии.

Статья 340. Депозитные операции банков

1.Депозитные операции банков заключаются в привлечении средств во вклады и размещение сберегательных (депозитных) сертификатов.

2.Депозиты образуются за счет средств в наличной или в безналичной форме, в гривнах или в иностранной валюте, размещенных юридическими лицами либо гражданами (клиентами) на их счетах в банке на договорной основе на определенный срок хранения или без указания такого срока и подлежат выплате вкладчику в соответствии с законодательством и условиями договора. Договор банковского вклада (депозита) заключается в письменной форме.

1. Кроме Хозяйственного кодекса, порядок осуществления банками депозитных операций регулируется Гражданским кодексом Украины от 16 января 2003 г. (§ 3 главы 71), Положением о порядке осуществления банками Украины вкладных (депозитных) операций с юридическими и физическими лицами, утвержденным постановлением Правления НБУ от 3 декабря 2003 г. № 516.

По своей сути депозитная операция — это операция банка по привлечению денежных средств или банковских металлов от юридических и физических лиц во вкладные (депозитные) счета в банк на договорных основах или депонирование средств вкладчиками с оформлением их сберегательными (депозитными) сертификатами. Субъектами депозитных операций являются банки, которые выступают как заемщики, и собственники средств (юридические и физические лица) — кредиторы. Объектом депозитных операций являются денежные средства, переданные банку на условиях, предусмотренных двусторонним договором.

В Положении о порядке осуществления банками Украины вкладных (депозитных) операций вклад (депозит) определяется как средства в наличной либо безналичной форме в валюте Украины или в иностранной валюте, либо банковских металлах, которые банк принял от вкладчика или которые поступили для вкладчика на договорных основах на определенный срок хранения или без указания такого срока (под процент или доход в другой форме) и подлежат выплате вкладчику согласно законодательству Украины и условиям договора.

Привлечение банком депозитов (вкладов) юридических и физических лиц подтверждается:

—договором банковского вклада (депозита);

—договором банковского вклада (депозита) с выдачей сберегательной книжки;

—договором банковского вклада (депозита) с выдачей сберегательного (депозитного) сертификата;

— договором банковского вклада (депозита) с выдачей другого документа, отвечающего требованиям, установленным законом, иными нормативно-правовыми актами в сфере банковской деятельности (банковскими правилами) и обычаями делового оборота.

2. Порядок открытия и функционирования вкладных (депозитных) счетов регламентирован в Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12 ноября 2003 г. № 492. Вкладной (депозитный) счет — это счет, открываемый банком вкладчику на договорной основе для хранения денег или банковских металлов, которые передаются вкладчиком банку на установленный срок (или без указания такого срока) под определенный процент в соответствии с условиями договора. Вкладной (депозитный) счет открывается вкладчику на основании договора банковского вклада. Договор банковского вклада (депозита) удостоверяет обязательство банка хранить привлеченные от юридических и физических лиц денежные средства или банковские металлы, выплатить доход в установленный договором срок и право вкладчиков получить в определенный договором срок сумму вклада (депозита) и процентов по нему. Обязательным условием взаимоотношений между банком и вкладчиком по договору банковского вклада является соблюдение письменной формы договора. Письменная форма договора банковского вклада считается такой, которая соблюдена, если внесение денежной суммы на вкладной (депозитный) счет вкладчика подтвержден договором банковского вклада с выдачей сберегательной книжки или иного документа, отвечающего требованиям, установленным законом, иными нормативно-правовыми актами в сфере банковской деятельности (банковскими правилами) и обычаями делового оборота.

Договор банковского вклада должен содержать такие условия:

—вид банковского вклада;

—сумма, которая вносится или перечисляется на вкладной (депозитный) счет;

—срок действия договора;

—размер и порядок уплаты процентов, условия пересмотра их размера;

—ответственность сторон;

—условия досрочного расторжения договора;

—другие условия по согласию сторон.

Открытие вкладного счета субъекта хозяйствования осуществляется в таком порядке. Лицо, которое от имени субъекта хозяйствования открывает вкладной (депозитный) счет, обязано:

—предъявить паспорт или документ, его заменяющий, и документ, подтверждающий его полномочия. Физическое лицо — резидент дополнительно предъявляет документ. выданный соответствующим органом государственной налоговой службы, удостоверяющий присвоение ему идентификационного номера налогоплательщика;

—подать документы (копии документов, засвидетельствованные в установленном порядке) согласно перечню, определенному Инструкцией о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах;

—на основании этих документов уполномоченный работник банка осуществляет идентификацию субъекта хозяйствования и лиц, уполномоченных распоряжаться вкладным (депозитным) счетом;

—между банком и субъектом хозяйствования заключается в письменной форме договор банковского вклада.

Относительно вкладных (депозитных) счетов субъектов хозяйствования установлены следующие требования:

—средства на вкладные (депозитные) счета субъектов хозяйствования перечисляются с текущего счета и после наступления обстоятельств их возвращения, определенных договором, возвращаются на текущий счет;

—с вкладных (депозитных) счетов субъектов хозяйствования запрещается проведение расчетных операций и выдача средств наличностью, за исключением операций, связанных со вступлением в действие имущественных прав на сумму вклада (депозита) в соответствии с заключенными договорами закладной и законодательства Украины.

Возвращение взносов (депозитов) и начисленных процентов осуществляется банком в сроки, определенные условиями договора банковского вклада (депозита) между вкладчиком и банком. Банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада (депозита) в размере, установленном в договоре банковского вклада (депозита). Если договором не установлен размер процентов, то банк обязан выплатить их в размере учетной ставки Национального банка Украины.

Банк имеет право изменить размер процентов, которые выплачиваются на вклад (депозит) по требованию, если другое не установлено договором. В случае уменьшения банком размера процентов на вклад (депозит) по требованию новый размер процентов, применяется к вкладу (депозиту), внесенному с ведома вкладчика об уменьшении процентов, через один месяц со времени послания соответствующего уведомления, если другое не установлено договором.

Установленный банком в соответствии с договором банковского вклада (депозита) размер процентов на вклад (депозит), на срок или на вклад (депозит), внесенный на условиях его возвращения в случае наступления определенных договором обстоятельств, не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не установлено законодательством Украины.

Проценты на банковской вклад (депозит) выплачиваются вкладчику по его требованию в соответствии со сроками, определенными в договоре банковского вклада (депозита). Если срок получения вклада (депозита) просрочен, то такой вклад (депозит) считается вкладом (депозитом) по требованию, по которому на банк возлагается обязательство уплатить отмеченную сумму вклада (депозита) и процентов по заявлению вкладчика, если иное не установлено законодательством Украины.

Привлечение вкладов (депозитов) юридических и физических лиц может осуществляться путем выдачи депозитных (сберегательных) сертификатов. Для банка отмеченная операция соединяет в себе два направления банковской деятельности: в этом случае наряду с привлечением средств на депозит банковское учреждение осуществляет операции по эмиссии и обороту ценных бумаг, потому что в соответствии с действующим законодательством Украины сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой. В соответствии со ст. 18 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» от 18 июня 1991 г. сберегательный (депозитный) сертификат — это письменное свидетельство банка о депонировании денежных средств, которое удостоверяет право вкладчика на получение по окончании установленного срока депозита и процентов по нему.

Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть номинированы как в национальной, так и в иностранной валюте. Сертификаты могут выпускаться: одноразово или сериями, именными или на предъявителя, по требованию или на срок. Именные сберегательные (депозитные) сертификаты не подлежат обороту, а их продажа (отчуждение) другим лицам недействительна. Сберегательные (депозитные) сертификаты на предъявителя могут быть отчуждены их приобретателем и могут быть предъявлены к погашению любым другим лицом.

Сберегательные (депозитные) сертификаты должны быть эмитированы в бумажной (документарной) форме. Сертификаты могут выпускаться:

—процентными — это сберегательные (депозитные) сертификаты, выпущенные банком с определенной процентной ставкой;

—купонными — это сберегательные (депозитные) сертификаты, которые имеют отдельные купоны, на каждом из которых отмечен срок осуществления выплаты процентной платы. В случае наступления этого срока банк отрывает купон и выплачивает владельцу сертификата доход согласно определенному проценту;

—бескупонными — это сертификаты, которые не имеют отдельных отрывных купонов, проценты выплачиваются вместе с возвращением суммы вклада (депозита).

Срок оборота сертификата устанавливается с даты выдачи его непосредственно вкладчику до даты, с которой владелец сертификата получил право требования взноса (депозита).

Депозитные сертификаты имеют такие обязательные реквизиты:

—название «Сберегательный (депозитный) сертификат»;

—порядковый номер сертификата и его серию (если выпуск серийный);

—дату внесения вклада (депозита);

—размер вклада (депозита), оформленного сертификатом (буквами и цифрами);

—обязательство банка вернуть сумму, внесенную на вклад (депозит);

—дату требования вкладчиком суммы по сертификату;

—процентную ставку за пользование вкладом (депозитом);

—условия уплаты процентной ставки — в случае требования вкладчика о возвращении вклада до обусловленного срока;

—название и адрес банка-эмитента, а для именного сертификата — название (ФИО) вкладчика;

—место для подписи лица, уполномоченного банком подписывать обязательство, и место для печати банка.

Банк — эмитент сертификата может приобщить к его реквизитам другие дополнительные условия и реквизиты, которые не противоречат законодательным актам Украины. Сертификат также должен содержать условия выпуска, уплаты и оборота сертификата.

Выдача и погашение депозитных сертификатов осуществляются только банком-эмитентом. Сертификат, оформленный на имя юридического лица, получает в банке руководитель предприятия или уполномоченное на это лицо. Сертификат, оформленный на имя физического лица, получает лицо, которое внесло средства на вклад (депозит), или другое уполномоченное на это лицо.

При условии наступления срока требования вклада (депозита) банк осуществляет платеж против предъявления сберегательного (депозитного) сертификата. До погашения принимаются только оригиналы сертификатов. Расчеты за приобретенные сертификаты и уплата денежных средств по ним для юридических лиц осуществляются лишь в безналичной форме, для физических лиц — как в наличной, так и в безналичной форме.

При условии досрочного представления сберегательного (депозитного) сертификата к погашению банк должен уплатить владельцу сертификата сумму вклада (депозита) и проценты, которые выплачиваются в размере как по вкладу (депозиту) по требованию, если условиями сертификата не установлен другой размер процентов.

В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата на предъявителя, номинированного как в национальной, так и в иностранной валюте, к погашению денежные средства засчитываются банком на текущий счет вкладчика и могут быть выданы или перечислены по распоряжению вкладчика на другой счет не раньше чем через пять рабочих дней после их зачисления.

В случае если срок получения вклада по срочному депозитному сертификату просрочен, такой сертификат считается документом по требованию, по которому на банк возложена обязанность уплатить определенную в нем сумму вклада и процентов по нему в случае предъявления сберегательного (депозитного) сертификата.

Статья 341. Расчетные операции банков

1.Расчетные операции банков направлены на обеспечение взаимных расчетов между участниками хозяйственных отношений, а также других расчетов в финансовой сфере.

2.Для осуществления расчетов субъекты хозяйствования хранят денежные средства в учреждениях банков на соответствующих счетах.

3.Безналичные расчеты могут осуществляться в форме платежных поручений, платежных требований, требований-поручений, векселей, чеков, банковских платежных карточек и других дебетовых и кредитовых платежных инструментов, которые применяются в международной банковской практике.

4.При безналичных расчетах все платежи проводятся через учреждения банков путем перечисления надлежащих сумм со счета плательщика на счет получателя или путем зачета взаимных обязательств и денежных претензий. Платежи осуществляются в пределах имеющихся средств на счету плательщика. При необходимости банк может предоставить плательщику кредит для осуществления расчетов.

5.Учреждения банков обеспечивают расчеты в соответствии с законодательством и требованиями клиента, на условиях договора на расчетное обслуживание. Договор должен содержать реквизиты сторон, условия открытия и закрытия счетов, виды услуг, которые оказываются банком, обязанности сторон и ответственность за их невыполнение, а также условия прекращения договора.

1. Основные правила осуществления банками расчетных операций закреплены в Гражданском кодексе Украины от 16 января 2003 г. (главы 72, 74), законах Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. (ст. 51) и «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 5 апреля 2001 г. Более детальная регламентация содержится в Инструкции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте, утвержденной постановлением Правления НБУ от 21 января 2004 г. № 22.

В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» расчетные банковские операции — это движение денег на банковских счетах, осуществляемое согласно распоряжениям клиентов или в результате действий, которые в пределах закона привели к изменению права собственности на активы.

2. Для осуществления расчетов, связанных с хозяйственной деятельностью субъектов хозяйствования, банки открывают последним текущие счета, которые используются их владельцами для хранения денежных средств и осуществления всех видов операций по этим счетам в соответствии с действующим законодательством Украины. По текущим счетам осуществляются все операции, связанные с реализацией товаров (услуг), обеспечением их производства, производственными расходами, уплатой налогов, выдачей заработной платы; на текущие счета засчитывается выгода от реализации товаров (услуг) и т. п. Для хранения временно свободных средств субъекты хозяйствования могут открывать в банке также вкладные (депозитные) счета.

3. Безналичные расчеты — это система денежных расчетов, которые проводятся се: участия наличных средств, то есть перечислением банком со счетов плательщиков счета получателей определенной суммы средств, а также перечислением банками по поручению предприятий и физических лиц средств, внесенных ими наличностью в к банка, на счета получателей средств. Эти расчеты проводятся банком на основании соответствующего платежного инструмента. Платежный инструмент — это средство определенной формы на бумажном, электронном или другом носителе информации, использование которого инициирует перевод денег с соответствующего счета плательщика. Как правило, для инициации перевода денег со своих счетов субъекты хозяйствования используют расчетные документы, к которым принадлежат:

платежное поручение — расчетный документ, который содержит письменное поручение плательщика обслуживающему банку о списании со своего счета указанной суммы средств и ее перечислении на счет получателя. Платежные поручения применяются в расчетах по платежам товарного и нетоварного характера (за фактически отгруженную (проданную) продукцию (выполненные работы, предоставленные услуги); в порядке предварительной оплаты; для осуществления расчетов по актам сверки взаимной задолженности предприятий; для перечисления предприятиями сумм, которые принадлежат физическим лицам (заработная плата, пенсии и др.), на их счета, открытые в банках: для уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) в бюджеты и государственные целевые фонды; в других случаях в соответствии с заключенными договорами и/или действующим законодательством);

платежное требование-поручение — комбинированный расчетный документ, который состоит из двух частей: верхняя — требование получателя средств непосредственно: к плательщику об уплате определенной суммы средств; нижняя — поручение плательщика обслуживающему банку о списании со своего счета определенной им суммы средств и перечислении ее на счет получателя;

платежное требование — расчетный документ, содержащий требование взыскателе или при договорном списании получателя к банку, который обслуживает плательщика, осуществить без согласования с плательщиком перевод определенной суммы средств счета плательщика на счет получателя;

расчетный чек — это расчетный документ, содержащий ничем не обусловленное письменное поручение владельца счета (чекодателя) банка-эмитента, в котором открыт его счет об уплате чекодержателю указанной в чеке суммы средств.

Кроме того, субъекты хозяйствования могут использовать при осуществлении расчетов другие виды платежных инструментов, в том числе:

вексель — ценная бумага, удостоверяющая безусловное денежное обязательство векселедателя уплатить после наступления срока определенную сумму денег собственнику векселя;

банковские платежные карточки — специальные платежные средства в виде эмитированной в установленном законодательством порядке пластиковой или другого вин карточки, которая используется для инициации перевода денег со счета плательщика или с соответствующего счета банка с целью оплаты стоимости товаров и услуг, перечисления денег со своих счетов на счета других лиц, получения денег в наличной форме в кассах банков, пунктах обмена иностранной валюты уполномоченных банков и через банковские автоматы, а также осуществления других операций, предусмотренных соответствующим договором. При осуществлении расчетов между субъектами хозяйствования могут использоваться только корпоративные платежные карточки.

4. Для осуществления расчетной операции (перевода средств) банком перевод должен быть инициирован. Инициатором перевода могут быть: плательщик; получатель — при инициации перевода с помощью платежного требования при договорном списании и других случаях, предусмотренных законодательством; взыскатель — на основании исполнительных документов в случаях, предусмотренных законом.

Расчетные документы на перевод средств принимаются банком от клиентов в течение операционного времени. Операционное время — часть операционного дня банка, регламентированное внутренним режимом работы банковского учреждения время работы с клиентами, особенность которого заключается в том, что все расчетные документы, принятые банком в течение этого времени, должны быть выполнены в день их поступления. Расчетные документы на перечисление средств со счетов выполняются банками в соответствии с очередностью их поступления и исключительно в пределах остатка денег на этих счетах. Банки не ведут учет расчетных документов инициаторов переводов в случае отсутствия (недостаточности) средств на счетах плательщиков, если иное не предусмотрено договором между банком и его клиентом. В случае наличия договора невыполненные расчетные документы (сообщение об их поступлении) банки обязаны передавать плательщикам — клиентам этих банков с получением от них письменного уведомления об их вручении.

5. Банк осуществляет расчетное обслуживание клиентов на основании договора банковского счета. По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, которые ему поступают, выполнять распоряжение клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций со счетом.

Статья 342. Банковские счета

1.Счета юридического лица, являющегося клиентом банка, открываются в учреждениях банков по месту его регистрации либо в любом банке на территории Украины по согласию сторон. Порядок открытия счетов в учреждениях банков за пределами Украины устанавливается законом.

2.Субъектам хозяйствования, имеющим самостоятельный баланс, счета открываются для расчетов за продукцию, выполненные работы, оказанные услуги, для выплаты заработной платы, уплаты налогов, сборов (обязательных платежей), а также других расчетов, связанных с финансовым обеспечением их деятельности.

3.Субъект предпринимательства имеет право открывать счета для хранения денежных средств, осуществления всех видов операций в любых банках Украины и других государств по своему выбору и по согласию этих банков в порядке, установленном Национальным банком Украины.

4.Юридические лица и граждане-предприниматели открывают счета для хранения денежных средств и осуществления всех видов банковских операций в любых банках Украины по своему выбору и по согласию этих банков в порядке, установленном Национальным банком Украины.

5.Субъектам хозяйствования, которым выделяются средства для целевого использования из Государственного бюджета Украины или местных бюджетов, открываются счета в соответствии с законом.

6.Порядок открытия счетов в учреждениях банков, формы расчетов и порядок их осуществления определяются законом о банках и банковской деятельности, другими законами, а также нормативно-правовыми актами Национального банка Украины.

Вред, от 04.02.2005 г.

1.Право на открытие счета в банке имеют зарегистрированные в установленном законодательством порядке юридические лица и физические лица — субъекты предпринимательской деятельности, филиалы, представительства, отделения и другие обособленные подразделения субъектов хозяйствования, представительства юридических лиц — нерезидентов, юридические лица — нерезиденты, иностранные инвесторы, а также физические лица.

В соответствии с п. 4 ст. 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. субъекты хозяйствования — резиденты Украины могут открывать счета в учреждениях банков за пределами Украины только после получения индивидуальной лицензии НБУ. Порядок получения лицензий на открытие юридическими лицами — резидентами Украины любых видов счетов в иностранных банках регламентирован в Положении о порядке выдачи Национальным банком Украины индивидуальных лицензий на размещение резидентами (юридическими и физическими лицами) валютных ценностей на счетах за пределами Украины, утвержденном постановлением Правления НБУ от 14 октября 2004 № 485.

2. Банки могут открывать следующие виды счетов субъектам хозяйствования.

Текущие счета открываются банком клиенту на основании договора банковского счета для хранения денег и осуществления расчетно-кассовых операций с помощью платежных инструментов в соответствии с условиями договора и требований законодательства Украины. Текущий счет открывается субъектом хозяйствования для осуществления хозяйственной деятельности. По этим счетам осуществляются все операции, связанные с реализацией товаров, обеспечением их производства, производственными и другими расходами. На эти счета зачисляется прибыль, с них списываются средства для выплаты заработной платы, платятся налоги и т. п.

К текущим счетам также принадлежат:

—счета со специальными режимами их использования, которые открываются в случаях, предусмотренных Законами Украины или актами Кабинета Министров Украины:

—текущие счета типа «Н», которые открываются в национальной валюте официальным представительствам и представительствам юридических лиц — нерезидентов, которые не занимаются предпринимательской деятельностью на территории Украины;

—текущие счета типа «П», которые открываются в национальной валюте постоянным представительствам юридических лиц — нерезидентов, через которые полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность нерезидента на территории Украины;

—карточные счета, которые открываются для учета операций с применением платежных карточек;

—текущие (накопительные) счета избирательных фондов;

—инвестиционные счета, которые открываются нерезидентам-инвесторам в уполномоченных банках Украины для осуществления инвестиционной деятельности в Украине, а также для возвращения иностранной инвестиции и прибылей, доходов, других средств, полученных иностранным инвестором от инвестиционной деятельности в Украине.

Вкладные (депозитные) счета открываются банком клиенту на основании договора банковского вклада для хранения денег, которые передаются клиентом в управление на установленный срок или без указания такого срока под определенный процент и подлежат возвращению клиенту в соответствии с законодательством Украины и условиями договора. Средства на вкладные (депозитные) счета субъекта хозяйствования перечисляются с его текущего счета и по окончании срока хранения возвращаются на текущий счет. Проценты по вкладным (депозитным) счетам могут перечисляться на текущий счет или засчитываться на пополнение депозита. Проведение расчетных операций и выдача средств наличностью со вкладного (депозитного) счета субъекта хозяйствования запрещается.

Количество счетов, которые могут открываться клиентами в банках, законодательство не ограничено. Единственное ограничение по количеству установлено для счетов, которые открываются для формирования уставного фонда до регистрации хозяйственного общества, а также для счетов, которые открываются для совместной деятельности без созданы юридического лица. Клиенты банка могут открывать лишь по одному такому счету.

3,4. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает право субъекта предпринимательства открывать счета для хранения средств, осуществления всех видов операций в любых банках Украины и других государств по своему выбору и по согласию этих банков.

Банк открывает счет клиенту на основании предоставленного им пакета документов. Документы на открытие, переоформление банковских счетов должны предоставляться в банк лицами, которые имеют право первой и второй подписей (как правило, руководителям и главным бухгалтерам). Этими лицами предъявляется паспорт (или документ, его заменяющий); документы, которые подтверждают их полномочия; документ о присвоении идентификационного номера налогоплательщика, выданный налоговым органом (для физических лиц — резидентов).

Для открытия текущих счетов юридические лица предоставляют в учреждение банка следующие документы:

—заявление об открытии текущего счета, которое подписывает руководитель или другое уполномоченное лицо;

—копию свидетельства о государственной регистрации, засвидетельствованную нотариально или органом, который выдал свидетельство (кроме бюджетных учреждений и организаций);

—копию надлежащим образом зарегистрированного учредительного документа (устава, учредительного договора, положения), засвидетельствованную нотариально или органом, который осуществил регистрацию. Положения юридических лиц публичного права, которые утверждаются предписывающими актами Президента Украины, органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления, в засвидетельствовании не нуждаются. Юридические лица публичного права, которые действуют на основании законов, учредительный документ не подают;

—копию справки о внесении юридического лица в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины, засвидетельствованную нотариально, органом, выдавшим справку, или уполномоченным работником банка;

—копию документа, подтверждающего взятие юридического лица на учет в органе государственной налоговой службы, засвидетельствованную нотариально, налоговым органом или уполномоченным работником банка;

—карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом и подписывать расчетные документы, засвидетельствованную нотариально или организацией, которой клиент административно подчинен. В карточку включается образец оттиска печати юридического лица.

Юридические лица, которые используют наемный труд и являются плательщиками страховых взносов, дополнительно подают:

—копию документа, подтверждающего регистрацию в органе Пенсионного фонда Украины, засвидетельствованную нотариально, органом, который выдал справку, или уполномоченным работником банка;

—копию страхового свидетельства, подтверждающего регистрацию юридического лица в Фонде социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний Украины как плательщика страховых взносов, засвидетельствованную нотариально, органом, выдавшим справку, или уполномоченным работником банка.

После открытия счета в банке субъект предпринимательской деятельности обязан на протяжении трех рабочих дней уведомить об этом налоговый орган по месту своей регистрации. Об открытии счета обособленному подразделению также необходимо уведомить налоговый орган по месту регистрации предприятия — юридического лица. До получения банком сообщения от налогового органа о взятии счетов на учет на этих счетах могут осуществляться операции только по зачислению средств и запрещаются операции по расходу средств.

5.Субъектам хозяйствования, которым выделяются средства для целевого использования из Государственного бюджета Украины или местных бюджетов, открываются счета, которые функционируют в режиме текущих счетов. Открытие банками таких счетов осуществляется в порядке, предусмотренном Инструкцией о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах.

6. Порядок открытия счетов в банках определяется в Гражданском кодексе Украины от 16 января 2003 г. (глава 72), законах Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г., «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 5 апреля 2001 г., Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12 ноября 2003 г. № 492.

Статья 343. Ответственность за нарушение сроков расчетов

1.Плательщики и получатели средств осуществляют контроль за своевременным проведением расчетов и рассматривают возникшие претензии без участия учреждений банка.

2.Плательщик денежных средств уплачивает в пользу получателя этих средств за просрочку платежа пеню в размере, который устанавливается по согласию сторон, но не может превышать двойной учетной ставки Национального банка Украины, действовавшей в период, за который уплачивается пеня.

3.В случае задержки зачисления денежных поступлений на счет клиента банки уплачивают в пользу получателей денежных средств пеню в размере, предусмотренном соглашением о проведении кассово-расчетных операций, а при отсутствии соглашения о размере пени — в размере, установленном законом.

4.Плательщик обязан самостоятельно начислять пеню на просроченную сумма платежа и давать банку поручение о ее перечислении из имеющихся на счету плательщика средств.

1,2. Применение ответственности за нарушение сроков расчетов регламентировано в Гражданском кодексе Украины (глава 51), Хозяйственном кодексе Украины (раздел vi законах Украины «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств» от 22 ноября 1996 г. и «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 5 апреля 2001 г. Основным видом ответственности за несвоевременное перечисление средств является пеня — денежная сумма, которая вычисляется в процентах от суммы несвоевременно выполненного денежного обязательства за каждый день просрочки выполнения. Плательщик и получатель средств в договоре предусматривают размер пени. подлежащей уплате в случае просрочки платежа, а также сроки и порядок ее уплаты.

3. Банки несут ответственность перед своими клиентами, связанную с проведением перевода средств, в соответствии с Законом Украины «О платежных системах и переводе средств в Украине» и условиями договоров на расчетно-кассовое обслуживание. Законом на банки возлагается ответственность, в первую очередь, за нарушение сроков выполнения поручения клиента на перевод и сроков завершения перевода, то есть зачисление средств на счет получателя.

В случае нарушения банком, обслуживающим плательщика, установленных законом сроков выполнения поручения клиента на перевод этот банк обязан уплатить плательщику пеню в размере 0,1 % суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, которая не может превышать 10 % суммы перевода, если другой размер пени не установлен договором между ними. В случае нарушения банком, который обслуживает получателя. сроков завершения перевода и несвоевременного зачисления поступившей суммы кг счет получателя этот банк обязан уплатить получателю пеню в размере 0,1 % суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, которая не может превышать 10 % суммы перевода, если другой размер пени не установлен договором между ними. В этом случае плательщик освобождается от ответственности перед получателем за просрочку платежа. Плательщик и получатель имеют право на возмещение обслуживающими их банками убытков, причиненных в результате нарушения сроков выполнения перевода денежных средств.

4. Часть 4 комментируемой статьи возлагает на плательщика обязанность по начислению пени на просроченную сумму платежа и перечисления пени получателю.

В случае если плательщик самостоятельно не перечисляет получателю пеню за нарушение сроков расчетов, взыскание ее может быть осуществлено в судебном порядке.

Статья 344. Международные расчетные операции

1.Международные расчетные операции проводятся по денежным требованиям и обязательствам, возникающим при осуществлении внешнеэкономической деятельности между государствами, субъектами хозяйствования, другими юридическими лицами и гражданами, находящимися на территории разных стран.

2.Субъектами международных расчетов являются экспортеры, импортеры и банки, вступающие в отношения, связанные сдвижением товарораспорядительных документов и операционным оформлением платежей.

3.Международные расчеты регулируются нормами международного права, банковскими обычаями и правилами, условиями внешнеэкономических контрактов, валютным законодательством стран — участниц расчетов.

4.Общие условия расчетных отношений с иностранными государствами определяются международными договорами. Порядок расчетов и ведения банковских счетов устанавливается договорами, которые заключаются уполномоченными на это банками.

5.Международные расчеты осуществляются через учреждения банков, между которыми имеются корреспондентские отношения (банки, имеющие договоренность о проведении платежей и расчетов по взаимному поручению).

6.Для осуществления международных расчетов используются коммерческие документы: коносамент, накладная, счет-фактура, страховые документы (страховой полис, сертификат), документ о праве собственности и другие коммерческие документы. Финансовыми документами, которые используются для осуществления международных расчетов, являются простой вексель, переводной вексель, долговая расписка, чек и другие документы, которые используются для получения платежа.

1,2. Международные расчеты представляют собой систему организации и регулирования платежей в сфере международных экономических отношений. Они осуществляются преимущественно в безналичной форме. Все международные расчеты, связанные с экспортом и импортом товаров, оказанием услуг и другими коммерческими соглашениями, осуществляются субъектами внешнеэкономической деятельности через уполномоченные банки, которые имеют лицензию НБУ на осуществление валютных операций. Банки осуществляют безналичные международные расчеты через корреспондентские счета, открытые в других банках. В Украине осуществление международных расчетов по экспортно-импортным операциям регулируется Законом Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23 сентября 1994 г. и Инструкцией о порядке осуществления контроля и получения лицензий для экспортных, импортных и лизинговых операций, утвержденной постановлением Правления НБУ от 24 марта 1999 г. № 136.

3. Решающее значение при осуществлении международных расчетов имеют валютно-финансовые условия внешнеэкономических контрактов. Они содержат такие основные элементы: валюту цены, валюту платежа, курс пересчета валюты цены в валюту платежа (при их разногласии), условия платежа (наличный платеж или в кредит), формы расчетов, валютные предостережения, страхующие от риска валютных потерь в случае изменения курса валют, и т. п.

4-6. Основными формами международных расчетов являются аккредитив, инкассо, банковский перевод, чековая и вексельная формы расчетов. Использование аккредитивов в международных расчетах регламентируется Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 1993 г., разработанными Международной торговой палатой (публикация № 500). Аккредитив во внешнеэкономических соглашениях является односторонним обязательством банка-эмитента осуществлять по поручению клиента-импортера (приказодателя аккредитива) платежи (акцентировать переводные векселя-траты) в интересах бенефициара (экспортера) или обеспечить платеж (акцепт тратт) другим банком в пределах определенных сумм и обусловленного срока против документов, приведенных в аккредитиве. В практике международных расчетов могут применяться разные виды документарных аккредитивов: отзывные и безотзывные; подтвержденные и неподтвержденные; трансферабельные (переводные); револьверные (возобновляемые); покрытые и непокрытые.

Использование инкассовой формы расчетов регулируется Унифицированными правилами с инкассо в редакции 1995 г., разработанными Международной торговой палатой (публикация № 322). Инкассо является расчетной банковской операцией, при которой банк-ремитент, действующий в строгом соответствии с инструкциями своего клиента (доверителя), принимает на себя обязательство проделать операции с предоставленными доверителем документами с целью получения от плательщика (импортера) акцепта или платежа, выдачи коммерческих документов против акцепта или платежа или выдачи документов на других условиях. В зависимости от документов, по которым осуществляются расчеты, различают чистое и документарное инкассо. Чистое инкассо осуществляете* на основании чеков, векселей, платежных расписок и других видов документов, которые используются для получения платежа. Документарное инкассо — это инкассо финансовых документов, которое сопровождается коммерческими документами (счета, транспортные и страховые документы, документы о праве собственности и др.), а также инкассо только коммерческих документов.

Банковский перевод является расчетной банковской операцией, которая осуществляется с помощью платежных поручений, адресованных одним банком другому, а также ; помощью банковских чеков или других платежных документов. Платежное поручение представляет собой приказ банка, адресованный своему корреспонденту, о выплате определенной суммы денег по просьбе и за счет переводоотправителя иностранному получателю (бенефициару) с указанием способа возмещения банку-плательщику выплаченной им суммы. Банковские переводы используют при оплате долгов по займам и кредитам, при предоставлении авансов, перерасчете по ранее заключенным договорам, возвращении ошибочно зачтенных средств и разного рода разовых выплат.

Использование в международном платежном обороте чековой формы расчетов регулируется Единообразным чековым законом, принятым на Женевской конференции 1931 г Чек является безусловным приказом банку-плательщику от имени лица, выдавшего чек. уплатить владельцу чека определенную сумму. Различают два вида чеков — именные и ордерные. Они отличаются тем, что передача прав по ордерным чекам осуществляется путем индоссамента (передаточной надписи) на чеке, а по именным — в общем порядке предусмотренном гражданским законодательством для передачи прав по долговым обязательствам.

Порядок использования в международных расчетах вексельной формы расчетов регулируется Единообразным законом о переводных и простых векселях, принятым 7 июня 1930 г. на Женевской вексельной конференции. Вексельная форма расчетов характеризуется использованием простых или переводных векселей. Простой вексель — это обязательство одного лица-векселедателя осуществить платеж определенной суммы средств другом} лицу-векселеполучателю в определенный срок в определенном месте. Переводной вексель (тратта) является распоряжением одного лица — трассанта другому — трассату уплатить 5 установленный срок определенную сумму средств третьему лицу — ремитенту.

Статья 345. Кредитные операции банков

1.Кредитные операции заключаются в размещении банками от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск привлеченных средств юридических лиц (заемщиков) и граждан. Кредитными признаются банковские операции, определенные как таковые законом о банках и банковской деятельности.

2.Кредитные отношения осуществляются на основании кредитного договора, который заключается между кредитором и заемщиком в письменной форме. В кредитном договоре предусматриваются цель, сумма и срок кредита, условия и порядок его выдачи и погашения, виды обеспечения обязательств заемщика, процентные ставки, порядок платы за кредит, обязанности, права и ответственность сторон по выдаче и погашению кредита.

1. Часть 1 комментируемой статьи определяет кредитные операции и для обозначения их видов содержит отсылку к Закону Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г.

В соответствии со ст. 49 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» банки осуществляют такие виды кредитных операций: размещение привлеченных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск; организацию купли и продажи ценных бумаг по поручению клиентов; осуществление операций на рынке ценных бумаг от своего имени; предоставление гарантий и поручительства и других обязательств от третьих лиц, которые предусматривают их выполнение в денежной форме; приобретение права требования на выполнение обязательств в денежной форме за поставленные товары или оказанные услуги, принимая на себя риск выполнения таких требований и прием платежей (факторинг); лизинг.

2. Кредитный договор определяется в Гражданском кодексе Украины (ст. 1054) как договор, по которому банк или другое финансовое учреждение (кредитодатель) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, установленных договором, а заемщик обязуется вернуть кредит и уплатить проценты. К правоотношениям по кредитному договору применяются положения, которые регулируют правоотношения по договору ссуды, если иное не установлено законодательством и не вытекает из сути кредитного договора.

Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме как путем составления одного документа, подписанного кредитором и заемщиком, так и путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, подписанными стороной, которая их направляет. Несоблюдение письменной формы влечет признание кредитного договора недействительным. Такой договор считается ничтожным.

Характеристики кредитного договора: консенсусный, двусторонний, возмездный.

По своей правовой природе кредитный договор соединяет намерение сторон и выполнение этих намерений, то есть соединяет в себе признаки консенсусного и реального обязательства. В части намерения кредитный договор отображает согласие банка предоставить кредит на определенных условиях и готовность заемщика вернуть его по истечении определенного времени. Как выполнение намерений кредитный договор предусматривает конкретные действия по предоставлению и погашению кредита. Реальные обязанности заемщика по возвращению кредита возникают лишь после его получения, хотя подписание договора, как правило, осуществляется раньше. При этом ГК Украины (ст. 1056) предусматривает возможность отказа кредитодателя от предоставления заемщику кредита частично или в полном объеме в случае возбуждения дела о признании заемщика банкротом или при наличии других обстоятельств, которые свидетельствуют о том, что предоставленный заемщику кредит не будет своевременно возвращен. Кроме того, банк имеет право отказаться от последующего кредитования заемщика в случае нецелевого использования последним кредитных средств. Заемщик имеет право отказаться от получения кредита частично или в полном объеме, сообщив об этом банку до установленного договором срока его предоставления, если иное не установлено договором или законом.

По содержанию кредитный договор содержит существенные и дополнительные условия. Существенными являются условия, без достижения согласия по которым договор не может считаться заключенным. Перечень существенных условий кредитного договора приведен в части 2 статьи, которая комментируется. Дополнительные условия договора направлены на создание дополнительных предпосылок возвращения кредита. Дополнительные условия кредитного договора могут предусматривать обязанность заемщика представлять свои финансовые документы в обусловленный срок, обязанность заемщика по сохранности заложенного имущества, соблюдение правил банковского контроля, обязанность заемщика создавать условия и не создавать препятствий проверке целевого использования кредита, запрещение на реорганизацию предприятия без сообщения банку и т. п.

Статья 346. Кредитование субъектов хозяйствования

1.Для получения банковского кредита заемщик предоставляет банку следующие документы:

ходатайство (заявление), в котором указываются характер кредитной сделки, цель использования кредита, сумма займа и срок пользования им;

технико-экономическое обоснование кредитного мероприятия и расчет экономического эффекта от его реализации;

другие необходимые документы.

2.Для снижения степени риска банк предоставляет кредит заемщику при наличии гарантии платежеспособного субъекта хозяйствования либо поручительства другого банка, под залог принадлежащего заемщику имущества, под другие гарантии, принятые в банковской практике. С этой целью банк имеет право предварительно изучить состояние хозяйственной деятельности заемщика, его платежеспособность и спрогнозировать риск непогашения кредита.

3.Кредиты предоставляются банком под процент, ставка которого, как правило, не может быть ниже процентной ставки по кредитам, которые берет сам банк, и процентной ставки, которая выплачивается им по депозитам. Предоставление беспроцентных кредитов запрещается, кроме случаев, предусмотренных законом.

1. Банк принимает решение о возможности кредитования субъекта хозяйствования после получения полного пакета документов, позволяющих оценить платежеспособность и деловую репутацию потенциального заемщика, а также экономическую эффективность проекта, который кредитуется. Ходатайство (заявление) о выдаче кредита является правовым основанием для начала реализации процедуры кредитования. Технико-экономическое обоснование кредитного мероприятия (бизнес-план) позволяет определить экономический эффект проекта, который кредитуется, его рентабельность и окупаемость с учетом ожидаемых поступлений, за счет которых предусматривается осуществлять погашение кредита. Кроме уже названных документов, заемщик предоставляет в банк:

—учредительные документы, карточку с образцами подписей должностных лиц, лицензии, патенты, свидетельства и т. п.;

—финансовые документы: баланс, годовой отчет, декларации о доходах, аудиторские выводы, другие документы, которые свидетельствуют о кредитоспособности заемщика:

—копии договоров в подтверждение кредитной операции и других документов, которые сопровождают осуществление кредитного мероприятия;

—выписки из счетов заемщика в случае, если его счет открыт в другом банке;

—перечень имущества, предоставленного в залог, а также правоустанавливающие документы, которые подтверждают право собственности заемщика на предоставленное в залог имущество (договоры купли-продажи, мены, дарования и т. п.; платежные документы; регистрационные свидетельства органов БТИ; технический паспорт и другие необходимые документы);

—документы, которые подтверждают полномочия должностных лиц заемщика на подписание кредитного договора (приказы, протоколы, поручения).

В случае необходимости банк может привлечь другие документы, необходимые ему для принятия решения о предоставлении кредита.

2.До принятия решения о возможности предоставления кредита банк анализирует, изучает деятельность потенциального заемщика, определяет его кредитоспособность, прогнозирует риск невозвращения кредита. Основные критерии оценки кредитоспособности заемщика:

—обеспеченность собственными средствами не менее чем 50 % всех его расходов;

—репутация заемщика (квалификация, способности руководителя, соблюдение деловой этики, договорной и платежной дисциплины);

—оценка продукции, которая выпускается, наличие заказа на ее реализацию, характер услуг, которые оказываются (конкурентоспособность на внутреннем и внешнем рынках, спрос на продукцию, услуги, объемы экспорта);

—экономическая конъюнктура (перспективы развития заемщика, наличие источников средств для капиталовложений) и т. п.

Банки осуществляют кредитование, руководствуясь принципом обеспеченности кредита. Видами обеспечения кредитов является неустойка (штраф, пеня), залог, поручительство, гарантия. Кредитный риск может обеспечиваться страхованием.

3. Размер процентных ставок за использование кредитных средств и порядок их уплаты устанавливаются банком и определяются в кредитном договоре в зависимости от кредитного риска, предоставленного обеспечения, спроса и предложений, которые сложились на кредитном рынке, срока пользования кредитом, учетной ставки НБУ и других факторов.

Размеры и динамика процентных ставок банков по кредитам во многом определяются размером учетной ставки НБУ, то есть ставки, по которой НБУ предоставляет кредиты коммерческим банкам. В случае изменения учетной ставки НБУ банк не может в одностороннем порядке изменить размер процентной ставки по предоставленному кредиту. В этом случае условия договора могут пересматриваться и изменяться только на основании взаимного согласия кредитора и заемщика в порядке, установленном ст. 188 Хозяйственного кодекса Украины (см. комментарий к отмеченной статье) и ст. 11 Хозяйственного процессуального кодекса Украины.

Статья 347. Формы и виды банковского кредита

1.В сфере хозяйствования могут использоваться банковский, коммерческий, лизинговый, ипотечный и другие формы кредита.

2.Кредиты, которые предоставляются банками, различаются по: срокам пользования (краткосрочные — до одного года, среднесрочные — до трех лет, долгосрочные — свыше трех лет); способу обеспечения; степени риска; методам предоставления; срокам погашения; другим условиям предоставления, пользования или погашения.

1. Часть 1 комментируемой статьи определяет формы кредита, которые могут использоваться в сфере хозяйствования, а именно:

— банковский кредит. В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. банковский кредит — это любое обязательство банка предоставить определенную сумму денег, любая гарантия, любое обязательство приобрести право требования долга, любое продление срока погашения долга, которое предоставлено в обмен на обязательство должника по возвращению суммы задолженности, а также на обязательство по уплате процентов и других сборов с такой суммы;

—коммерческий кредит — это товарная форма кредита. Участники кредитных отношений при коммерческом кредите регулируют свои хозяйственные отношения и могут создавать платежные средства в виде векселей — обязательств должника уплатить кредитору отмеченную сумму в определенный срок. Объектом коммерческого кредита могут быть реализованные товары, оказанные услуги, по которым предоставляется отсрочка платежа;

— лизинговый кредит — это отношения между субъектами лизинга, которые возникают в случае аренды имущества и сопровождаются заключением лизингового соглашения. Объектом лизинга является различное движимое (транспортные средства, оборудование, техника и т. п.) и недвижимое (дома, сооружения и т. п.) имущество;

— ипотечный кредит — это особый вид экономических отношений по поводу предоставления кредитов под залог недвижимого имущества. Кредиторами по ипотеке могут быть как обычные банки, так и специализированные ипотечные банки, ипотечные компании.

Кроме вышеупомянутых, в банковской практике применяются такие формы кредитных операций, как бланковое кредитование, консорциумное кредитование, кредитование, связанное с обращением векселей, факторинг, форфейтинг, кредитование по текущим счетам предприятия (овердрафт), банковская гарантия.

Бланковый кредит — это кредит, предоставляемый без закладной или других видов обеспечения, а только под обязательство вернуть кредит. Такой кредит предоставляется надежным заемщикам, которые имеют стабильные источники погашения кредита и безукоризненную деловую репутацию, с применением повышенной процентной ставки.

Консорциумный (синдицированный) кредит — кредит, предоставленный специально созданным для этой цели банковским консорциумом за счет кредитных ресурсов банков — участников консорциума. Консорциумное кредитование регулируется отдельным нормативно-правовым актом — Положением о порядке осуществления консорциумного кредитования, утвержденным постановлением Правления НБУ от 21 февраля 1996 г. №37.

Кредитные операции банков с векселями регулируются отдельным нормативно-правовым актом — Положением о порядке осуществления банками операций с векселями в национальной валюте на территории Украины, утвержденным постановлением Правления НБУ от 16 декабря 2002 г. № 508. Кредитными операциями банков с векселями являются операции, которые сопровождаются предоставлением или привлечением средств против векселей или под обеспечение векселями, а именно: учет векселей и предоставление банком кредитов под залог векселей.

Учет векселей — форма кредитования банком юридического или физического лица путем приобретения векселя до наступления срока платежа по ним со скидкой (дисконтом) за денежные средства с целью получения прибыли от погашения векселя в полной сумме.

Кредиты под залог векселей предоставляются банком по общим принципам банковского кредитования. Особенность этого вида кредитования — порядок предоставления-хранения и реализации залога, которым являются векселя. Прием векселей в качестве залога банком осуществляется на основании заключенного с векселедержателем-заемщиком договора залога.

Банковское кредитование осуществляется также и с помощью гарантийных операций с векселями. Гарантийные операции — это операции, сопровождающиеся принятием банком на себя обязательств платежа по векселям с отлагательным условием, то есть оплатить векселя при наступлении определенных обстоятельств и в обусловленный срок-Гарантия платежа по векселю может предоставляться путем авалирования векселя.

Авалирование — это принятие банком на себя обязательства оплатить вексель полностью или частично за одно из обязанных по векселю лиц в случае неуплаты плательщиком векселя в срок или если нет возможности получить платеж по векселю в срок. Аваль оформляется как надпись на векселе или аллонже (дополнительном листе, прилагаемом к векселю для проставления подписей) и подписывается банком.

Факторинг — операция, которая объединяется с кредитованием оборотного капитала заемщика, связанная с переуступкой клиентом-поставщиком неуплаченных платежных требований за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги. Приобретение дебиторской задолженности заемщика осуществляется банком с дисконтом.

Форфейтинг — операция, которая объединяется с кредитованием оборотного капитала заемщика, связанная с переуступкой клиентом-экспортером неуплаченных платежных требований за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги. Эта операция аналогична операции факторинга, однако разница заключается в том, что осуществляется переуступка требования по внешнеэкономическим контрактам на получение задолженности от заграничной стороны — должника.

Овердрафт — это кредит, предоставленный по текущему счету заемщика до определенного лимита и на определенный срок для финансирования его хозяйственной деятельности. Заемщик использует овердрафт в случае, когда его финансовые обязательства превышают размер средств на его счету. Погашение задолженности по такому кредиту осуществляется путем зачисления текущих поступлений на счет заемщика. Кредитование по текущему счету клиента, то есть осуществление платежей со счета клиента в случае отсутствия на нем средств, предусмотрено в Гражданском кодексе Украины (ст. 1069).

Банковская гарантия — это обязательство банка-гаранта выполнить финансовые обязательства своего клиента перед другими кредиторами в том случае, если сам должник их вовремя не выполнит. Выполнение обязательств банка по банковской гарантии осуществляется за счет кредита банка. Банк-гарант в случае уплаты задолженности за должника имеет к последнему право регрессного требования. Во время предоставления банковской гарантии банки руководствуются такими нормативно-правовыми актами: ХК Украины (ст. 200), ГК Украины (§ 4 главы 49), Унифицированными правилами договорных гарантий 1978 г. (публикация Международной торговой палаты № 325), Унифицированными правилами для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация МТП № 458).

2. Кредиты, которые предоставляются банками, подразделяются на виды таким образом:

—по срокам пользования: а) краткосрочные — до 1 года, б) среднесрочные

—до 3 лет, в) долгосрочные — более 3 лет;

—по обеспечению: а) обеспеченные залогом (имуществом, имущественными правами, ценными бумагами), б) гарантированные (обеспеченные гарантиями банков, финансами или имуществом третьего лица), в) с другим обеспечением (поручительство, страхование), г) необеспеченные (бланковые);

—по степени риска: а) стандартные, б) с повышенным риском;

—по методам предоставления: а) в разовом порядке — кредиты, решение о предоставлении которых принимается банком отдельно по каждому случаю кредитования на основании заявки и других документов клиента, б) в соответствии с открытой кредитной линией — предоставлением кредита в пределах предварительно установленного лимита кредитования. Кредит выдается частями в течение периода, обусловленного договором. Используется для финансирования потребностей заемщика в оборотных средствах с возможностью неоднократного использования средств в пределах лимита. Кредитная линия может быть возобновляемой (поступления на заимообразный счет увеличивают сумму доступного кредита) и невозобновляемой (после погашения вторичное использование средств не допускается), в) гарантийные (с предварительно оговоренной датой предоставления, по необходимости, с взиманием комиссии за обязательство). Суть гарантийной кредитной операции заключается в принятии банком обязательства в случае потребности предоставить клиенту сумму определенного размера в течение обусловленного срока;

—по срокам погашения: а) в тот же момент, б) в рассрочку, в) досрочно (по требованию кредитора или по заявлению заемщика), г) с регрессией платежа, д) по окончании обусловленного периода (месяца, квартала).

Статья 348. Контроль банка за использованием кредита

1.Банк осуществляет контроль за выполнением условий кредитного договора, целевым использованием, своевременным и полным погашением займа в порядке, установленном законодательством.

2.В случае если заемщик не выполняет свои обязательства, предусмотренные кредитным договором, банк имеет право приостановить дальнейшую выдачу кредита в соответствии с договором.

1. На этапе использования заемщиком полученных в банке кредитных средств банк осуществляет контроль за выполнением заемщиком условий кредитного договора, в том числе соблюдением лимита кредитования (кредитной линии), целевым использованием кредита, своевременностью уплаты процентов за использование кредита, своевременностью и полнотой возвращения кредитных средств. На этом этапе банк продолжает анализировать кредитоспособность заемщика, изучает и контролирует состояние его хозяйственной и финансовой деятельности, проводит проверки состояния хранения залогового имущества, осуществляет другие мероприятия по мониторингу кредитного соглашения. На протяжении всего срока действия кредитного договора банк поддерживает деловые контакты с заемщиком, при необходимости проводятся встречи, переговоры с клиентом, корректируются условия и сроки кредитования.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает право банка приостановить последующую выдачу кредита, если заемщик не выполняет обязательства, предусмотренные кредитным договором.

В случае недобросовестного выполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору действующее законодательство наделяет банк правом отказаться от последующего кредитования заемщика. Однако, кроме отказа заемщику в последующем предоставлении кредитных средств, банк в таком случае может применять другие меры, направленные на досрочное прекращение кредитных взаимоотношении с заемщиком и возвращение кредитных средств. Так, Гражданский кодекс Украины (ст. 1056) предусматривает право банка отказаться от последующего кредитования в случае использования заемщиком ранее предоставленных кредитных средств не по целевому назначению. В случае несвоевременного погашения долга по кредиту и уплаты процентов (комиссий), при отсутствии договоренности об отсрочке погашения кредита, банк имеет право на применение штрафных санкций в размерах, предусмотренных кредитным договором.

В случае нарушения заемщиком обязательств по возвращению кредита и уплате процентов за его использование банк принимает меры по принудительному возвращению такой задолженности, в частности: оформление на основании ст. 49 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. приказа банка о принудительном списании суммы долгового обязательства по кредитному договору с текущего счета заемщика и списании суммы задолженности на основании такого приказа; обращение взыскания на предмет залога; выдвижение претензии к должнику или его поручителю (гаранту); взыскание задолженности по кредиту с заемщика или поручителя (гаранта) в судебном порядке; принятие мер по взысканию задолженности в пределах процедуры банкротства; другие меры.

Статья 349. Кредитные ресурсы

1.Банки осуществляют кредитные операции в пределах кредитных ресурсов, которые они образуют в процессе своей деятельности. Они могут заимствовать друг у друга на договорной основе ресурсы, привлекать и размещать средства в форме депозитов, вкладов и осуществлять взаимные операции, предусмотренные их уставами.

2.При недостаточности средств для осуществления кредитных операций и выполнения взятых на себя обязательств банки могут получать займы у Национального банка Украины. Кредитные ресурсы Национального банка Украины составляют средства уставного и других фондов, другие средства, используемые как кредитные ресурсы в соответствии с законом.

3.Общие условия использования кредитных ресурсов определяются настоящим Кодексом и другими законами.

1-3. Кредитные ресурсы банка представляют собой совокупность собственных и привлеченных средств, которые имеются в его распоряжении и используются для осуществления кредитных операций.

Собственными средствами банка являются различные фонды (уставный, резервный и т. д.), которые создаются банком для обеспечения его финансовой возможности, коммерческой и хозяйственной деятельности, а также полученная прибыль по результатам деятельности текущего и прошлых годов.

Основные источники кредитных ресурсов банков — привлеченные средства, которые подразделяются на депозиты и недепозитные привлеченные средства. Основную часть привлеченных кредитных ресурсов банков составляют депозиты, то есть средства юридических и физических лиц, размещенные в банке на депозитных и текущих счетах. Недепозитные привлеченные средства — это средства, которые банк получает в виде ссуд или путем продажи собственных долговых обязательств на денежном рынке. Недепозитными источниками привлечения кредитных ресурсов являются межбанковские кредиты, полученные в Национальном банке Украины или в других банках; средства, полученные в результате осуществления операций по учету векселей, выпуску облигаций, выпуску других ценных бумаг и другие источники.

Статья 350. Факторинговые услуги банков

1.Приобретение банком права требования в денежной форме по поставке товаров или оказанию услуг с принятием риска выполнения такого требования и прием платежей (факторинг) является банковской операцией, которая осуществляется на комиссионных началах на договорной основе.

2.По договору факторинга банк берет на себя обязательство передать за плату средства в распоряжение клиента, а клиент берет на себя обязательство уступить банку денежное требование к третьему лицу, вытекающее из отношений клиента с этим третьим лицом.

3.Факторинговые операции банков могут сопровождаться оказанием клиентам дополнительных консультационных и информационных услуг.

4.Договор факторинга является действительным независимо от соглашения между клиентом и его должником о запрещении или ограничении передачи денежного требования.

5.Общие условия и порядок осуществления факторинговых операций определяются Гражданским кодексом Украины, настоящим Кодексом, законом о банках и банковской деятельности, другими законами, а также нормативно-правовыми актами Национального банка Украины.

1. Факторинг является специфической услугой банка, которая представляет собой операции по приобретению банком (фактором) дебиторской задолженности клиента с дисконтом, то есть по цене, более низкой, чем размер долга; банк-фактор принимает на себя риск неплатежа по приобретенным обязательствам и отвечает за поступление денег на уплату. Факторинг — кредитная операция банка. Традиционные факторинговые отношения допускают оплату фактором приобретенных долговых требований авансом, то есть до взыскания самой задолженности. Таким способом банк-фактор предоставляет кредит своему клиенту до момента поступления платежа от должника, за что взимает процент.

Различают факторинг конвенционный (открытый) и факторинг конфиденциальный (закрытый). При конвенционном договоре факторинга дебитору (должнику, плательщику) сообщается о факторинге с предложением осуществлять платежи непосредственно банку-фактору. При конфиденциальном факторинге дебитору (должнику, плательщику) не сообщается о факторинге, и клиент, который уступил права требования по обязательствам, рассчитывается с банком-фактором самостоятельно. На практике преимущественно заключают договоры конвенционного (открытого) факторинга.

2. Кроме Хозяйственного кодекса, правоотношения, которые возникают между сторонами при заключении договора факторинга, регулируются Гражданским кодексом Украины (глава 73). Статья 1077 ГК Украины договор факторинга определяет как договор, по которому одна сторона (фактор) передает или обязуется передать средства в распоряжение второй стороны (клиента) за плату, а клиент уступает или обязуется уступить фактору свое право денежного требования к третьему лицу (должнику). В случае если финансирование клиента осуществляется путем купли банком права денежного требования, банк приобретает право требования на все суммы, которые он получит от должника на выполнение требования, а клиент не отвечает перед фактором, если полученные им суммы меньше суммы, оплаченной фактором клиенту.

Факторинг также может быть способом обеспечения выполнения обязательства клиента перед банком-фактором. В случае если уступленное право денежного требования банка осуществляется с целью обеспечения выполнения обязательства клиента перед банком, банк-фактор обязан предоставить клиенту отчет и передать сумму, превышающую сумму долга клиента, который обеспечен уступленным правом денежного требования, если иное не установлено договором факторинга. Если сумма, полученная банком от должника, оказалась меньше суммы долга клиента перед банком по обязательству, которое обеспечено уступленным правом требования, клиент обязан уплатить банку остаток долга.

Предметом договора факторинга может быть право денежного требования, срок платежа по которому наступил (имеющееся требование), а также право требования, которое возникнет в будущем (будущее требование).

Сторонами в договоре факторинга являются фактор и клиент. Клиентом в договоре факторинга может быть юридическое лицо или физическое лицо — субъект предпринимательской деятельности. Фактором является банк.

Существенными условиями договора факторинга являются: предмет факторинга, то есть обязательство (договор), по которому к банку-фактору переходит право денежного требования; срок действия договора; размеры денежного требования, которое уступается, средства, которые передаются клиенту (суммы финансирования), дисконта, процентной ставки, комиссионного вознаграждения банка; сроки и порядок выполнения обязательств по договору; права и обязанности сторон; ответственность сторон.

3. При осуществлении факторингового обслуживания клиента банк может предоставлять ему широкий спектр других услуг: аудиторских, подготовку аналитических материалов, ведение учета дебиторской задолженности, полное управление долговыми требованиями клиента и т. п.

4. Действительность договора факторинга при наличии договоренности между клиентом и должником о запрете на возможность уступить право денежного требования или его ограничение не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с нарушением клиентом отмеченной договоренности.

5. При осуществлении факторинговых операций банки руководствуются Гражданским кодексом Украины, Хозяйственным кодексом Украины, Законом Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г., нормативно-правовыми актами НБУ.

Статья 351. Лизинговые операции банков

1.Банки имеют право приобретать за собственные денежные средства производства для передачи их в лизинг с соблюдением требований, установленных в статье 292 настоящего Кодекса.

2.Общие условия и порядок осуществления лизинговых операций определяются законом о банках и банковской деятельности, другими законодательными актами, а также нормативно-правовыми актами Национального банка Украины.

1. Статьей 292 ХК Украины лизинг определен как хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных или привлеченных финансовых средств, которая заключается в предоставлении по договору лизинга одной стороной (лизингодателем) в исключительное пользование второй стороне (лизингополучателю) на определенный срок имущества, принадлежащего лизингодателю или приобретаемого им в собственность (хозяйственное ведение) по доверенности или соглашению лизингополучателя у соответствующего поставщика (продавца) имущества при условии уплаты лизингополучателем периодических лизинговых платежей (см. комментарий к настоящей статье).

В соответствии с Законом Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. лизинг — кредитная операция банка, форма имущественного кредита. Лизинговый кредит — это отношения между субъектами лизинга, которые возникают в случае аренды имущества и сопровождаются заключением лизингового соглашения.

Основные элементы лизинговой операции: объект лизинга, стороны лизингового договора, срок лизинга, лизинговые платежи, услуги, которые оказываются по лизингу.

Объектом лизинга является разнообразное движимое (машины, оборудование, транспортные средства, вычислительная и другая техника) и недвижимое (здания, сооружения, системы коммуникаций и т. д.) имущество.

Субъекты лизинговой операции: банк-лизингодатель, который является собственником объекта лизинга и предоставляет его в аренду; лизингополучатель — субъект хозяйствования, который получает в пользование объект лизинга по договору с банком; продавец лизингового имущества — субъект хозяйствования, осуществляющий производство или реализацию объекта лизинга.

Под сроком лизинга понимается срок действия лизингового договора. Этот срок определяют такие факторы, как срок службы объекта лизинга, период его амортизации, динамика инфляционных процессов, конъюнктура рынка заимообразных капиталов и тенденции его развития.

В состав лизингового платежа входят такие основные элементы: сумма амортизации или стоимость объекта лизинга; плата за ресурсы (кредит), которые привлекаются лизингодателем для приобретения имущества по договору лизинга; доход лизингодателя за услуги, которые им оказываются (лизинговая маржа); рисковая премия, величина которой зависит от уровня разнообразных рисков, которые несет лизингодатель. Плата за ресурсы, лизинговая маржа и рисковая премия составляет лизинговый процент.

При осуществлении лизинговой операции банк может оказывать лизингополучателю ряд дополнительных услуг, виды которых можно условно распределить на две группы:

—технические — связаны с организацией транспортировки объекта лизинга к месту его использования клиентом, с монтажом и наладкой предоставленного в лизинг имущества, технического обслуживания и текущего ремонта оборудования и т. п.;

—консультационные — по оформлению лизинговой операции, по вопросам налогообложения и т. п.

Банки в своей деятельности используют финансовый лизинг, по которому роль банка заключается в выплате продавцу стоимости объекта лизинга, заказанного лизингополучателем, и передачи его в лизинг. По окончании срока договора финансового лизинга объект лизинга переходит в собственность лизингополучателя или выкупается им по остаточной стоимости.

2. Правовая регламентация отношений лизинга содержится в ХК Украины (см. ст. 292 и комментарий к этой статье), Гражданском кодексе Украины (§ 6 главы 58), законах Украины «О финансовом лизинге» от 16 декабря 1997 г. (в редакции от 11 декабря 2003 г.) и «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г.

§2 Страхование

Статья 352. Страхование в сфере хозяйствования

1.Страхование — это деятельность специально уполномоченных государственных организаций и субъектов хозяйствования (страховщиков), связанная с оказанием страховых услуг юридическим лицам или гражданам (страхователям) по защите их имущественных интересов при наступлении определенных законом либо договором страхования событий (страховых случаев), за счет денежных фондов, формируемых путем уплаты страхователями страховых платежей.

2.Страхование может осуществляться на основе договора между страхователем и страховщиком (добровольное страхование) или на основе закона (обязательное страхование).

3.Субъекты хозяйствования с целью страховой защиты их имущественных интересов могут создавать общества взаимного страхования в порядке и на условиях, определенных законодательством.

1. Закон Украины «О страховании» дает такое определение страхованию: «Страхование — это вид правоотношений по защите имущественных интересов граждан и юридических лиц в случае наступления определенных событий (страховых случаев), определенных договором страхования или действующим законодательством, за счет денежных фондов, которые формируются путем уплаты гражданами и юридическими лицами страховых платежей (страховых взносов, страховых премий) и доходов от размещения средств этих фондов».

Страховая деятельность в Украине должна осуществляться исключительно страховщиками-резидентами.

Закон Украины «О страховании» (ст. 4) считает объектом страхования имущественные интересы, которые не противоречат закону и связаны: с жизнью, здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением (личное страхование); владением, пользованием и распоряжением имуществом (имущественное страхование); возмещением ущерба, нанесенного страхователем (страхование ответственности).

Страховым случаем Закон Украины «О страховании» считает событие, предусмотренное договором страхования по законодательству, которое произошло и с наступлением которого возникает обязанность страховщика осуществить выплату страховой суммы (страхового возмещения) страхователю, застрахованному лицу или иному третьему лицу (ст. 8).

Страховщики обязаны придерживаться таких условий обеспечения платежеспособности: наличие оплаченного уставного фонда и гарантийного фонда страховщика; создание страховых резервов, достаточных для будущих выплат страховых сумм и страховых возмещений; превышение фактического запаса платежеспособности страховщика по сравнению с расчетным нормативным запасом платежеспособности.

Минимальный уставный фонд страховой компании, которая занимается страхованием жизни, должен составлять сумму, эквивалентную 1,5 млн евро, при предоставлении услуг по иным видам страхования, чем жизнь, — 1 млн евро (часть 2 ст. 30 Закона Украины «О страховании»).

К гарантийному фонду страховщика принадлежат дополнительный и резервный капитал, а также сумма нераспределенной прибыли.

Страховщики за счет нераспределенной прибыли могут создавать свободные резервы.

Свободные резервы — это доля собственных средств страховщика, которая резервируется с целью обеспечения платежеспособности страховщика в соответствии с принятой методикой осуществления страховой деятельности.

Для обеспечения выполнения страховщиками обязательств по отдельным видам обязательного страхования страховщики могут образовывать централизованные страховые резервные фонды и органы, которые осуществляют управление этими фондами. Положение об этих фондах утверждается уполномоченным органом.

Источниками образования централизованных страховых резервных фондов могут быть отчисления от поступлений страховых платежей, взносы собственных средств страховщика, а также доходы от размещения средств централизованных страховых резервных фондов,

Страховщики в соответствии с объемами страховой деятельности обязаны поддерживать надлежащий уровень фактического запаса платежеспособности (нетто-активы)

2. В зависимости от источника возникновения страховых правоотношений эти отношения могут приобрести две формы — добровольной и обязательной.

Первая форма страховых правоотношений возникает на основе единственного юридического факта — договора, который был заключен в соответствии с соглашением сторон правоотношений. Вторая форма — на основе закона, поэтому этот вид страхования либо совсем не нуждается в договорном оформлении, либо если и требует, то заключение такого договора происходит по предписаниям закона.

Для осуществления обязательного страхования Кабинет Министров Украины устанавливает порядок и правила его проведения, формы типового договора, особые условия лицензирования обязательного страхования, размеры страховых сумм и максимальные размеры страховых тарифов или методику актуарных расчетов.

3. Граждане и юридические лица с целью страховой защиты своих имущественных интересов могут создавать общества взаимного страхования в порядке и на условиях, определенных законодательством Украины.

Основные принципы правового положения обществ взаимного страхования определены Законом «О страховании» и Временным положением об обществе взаимного страхования, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 февраля 1997 г. (далее — Временное положение).

Отличительная черта страховых организаций этого типа заключается в том, что они не преследуют цели получения прибыли от операций, которые осуществляют, поскольку страхуют только имущественные интересы тех лиц, которые являются членами этих организаций. Однако общества взаимного страхования могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению цели, для которой они были созданы.

Согласно Временному положению общество взаимного страхования является юридическим лицом — страховщиком, созданным в соответствии с Законом «О страховании» с целью страхования рисков членов этого общества. Законодательное закрепление положения о том, что общество взаимного страхования признается юридическим лицом — страховщиком, свидетельствует о том, что требования действующего законодательства

Украины относительно создания, регистрации, лицензирования, реорганизации и ликвидации страховых компаний полностью распространяются и на указанные общества.

Страхователями общества взаимного страхования выступают его члены, которыми могут быть как юридические, так и физические дееспособные лица.

Пункт 6 Временного положения предусматривает, что члены общества заключают с ним договор страхования, в котором объекты страхования, страховые суммы, порядок их выплаты и порядок внесения страховых платежей определяются с учетом особенностей каждого члена общества.

В договоре страхования может предусматриваться внесение одним из членов общества полностью или частично платежей за других членов.

Члены общества в подтверждение присоединения к договору страхования получают сертификат, порядок выдачи которого должен устанавливаться Государственной комиссией по регулированию рынка финансовых услуг.

В соответствии с п. 8 Временного положения общество формирует общие страховые резервы для выплаты им будущих страховых сумм и страховых возмещений по обязательствам всех своих членов.

Условия выхода из общества взаимного страхования предусматриваются в его учредительных документах. Каждому члену общества в случае его выхода из общества возвращается часть его взноса на условиях, предусмотренных Законом «О страховании», в соответствии с которым в случае досрочного прекращения действия договора страхования по требованию страхователя страховщик возвращает ему страховые платежи за период, оставшийся до окончания действия договора, с вычетом нормативных расходов на ведение дела, определенных при расчете страхового тарифа, фактических выплат страховых сумм и страхового возмещения, которые были осуществлены этим договором страхования. Если требование страхователя обусловлено нарушением страховщиком условий договора страхования, то последний возвращает страхователю уплаченные им страховые платежи полностью.

При досрочном прекращении действия договора страхования по требованию страховщика страхователю возвращаются полностью уплаченные им страховые платежи. Если требование страховщика обусловлено невыполнением страхователем условий договора страхования, то страховщик возвращает страхователю страховые платежи за время действия договора с вычетом расходов на ведение дела, определенных нормативом в размере страхового тарифа, выплат страховых сумм и страхового возмещения, которые были осуществлены по этому договору страхования.

В случае ликвидации одного из страхователей — члена общества или его выхода из состава этого общества договор между другими его членами не теряет силу (п. 6 Временного положения).

Статья 353. Субъекты страховой деятельности в сфере хозяйствования

1.Субъекты хозяйствования — страховщики осуществляют страховую деятельность при условии получения лицензии на право проведения определенного вида страхования. Страховщик имеет право заниматься лишь теми видами страхования, которые определены в лицензии.

2.Предметом непосредственной деятельности страховщика может быть лишь страхование, перестрахование и финансовая деятельность, связанная с формированием, размещением страховых резервов и управлением ими. Допускается осуществление указанных видов деятельности в виде оказания услуг для других страховщиков по договорам о совместной деятельности.

3.Страхователями в настоящем Кодексе определяются участники хозяйственных отношений, которые заключили договоры страхования со страховщиками или являются страхователями в соответствии с законом.

1. Согласно ст. 2 Закона «О страховании» страховщиками признаются финансовые учреждения, которые созданы в форме акционерных, полных, коммандитных обществ или обществ с дополнительной ответственностью согласно Закону Украины «О хозяйственных обществах» с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Законом, а также получили в установленном порядке лицензию на осуществление страховой деятельности. В соответствии с частью 1 ст. 1 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. страховые компании отнесены к финансовым учреждениям и являются участниками рынка финансовых услуг с целью предоставления финансовых услуг.

В отдельных случаях, установленных законодательством Украины, страховщиками признаются государственные организации, которые созданы и действуют в соответствии с настоящим Законом. В этом случае использование слов «государственная», «национальная» или производных от них в названии страховщика позволяется лишь при условии, что единственным владельцем такого страховщика является государство.

Слова «страховщик», «страховая компания», «страховая организация» и производные от них позволяется использовать в названии лишь тем юридическим лицам, которые имеют лицензию на осуществление страховой деятельности. Однако страховые компании или общества, приобретя статус юридического лица со дня государственной регистрации, могут начать страховую деятельность лишь при условии внесения их в Единый государственный реестр страховщиков (п. 1 ст. 36 Закона Украины «О страховании»). Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр, открытый для общего ознакомления. В то же время получение лицензии специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти по делам надзора за страховой деятельностью (ст. 38 Закона Украины «О страховании», Лицензированные условия осуществления страховой деятельности) дает полное право на осуществление страховой деятельности. Следует отметить, что эта лицензия не может быть передана третьим лицам.

Минимальный уставный фонд страховой компании в случае оказания услуг по страхованию жизни должен составлять сумму, эквивалентную 1,5 млн евро, при предоставлении услуг по другим видам страхования — 1 млн евро (часть 2 ст. 30 Закона Украины О страховании»), В случае предоставления услуг по страхованию жизни другим видом страхования заниматься не разрешается Законом Украины «О страховании».

Общий размер взносов страховщика в уставные фонды других страховщиков Украины не может превышать 30 % его собственного уставного фонда, в том числе размер взноса в уставный фонд отдельного страховщика не может превышать 10 %. Эти требования не распространяются на страховщика, который осуществляет иные виды страхования, чем страхование жизни, в случае осуществления им взносов в уставный фонд страховщика, который осуществляет страхование жизни.

При создании страховщика или увеличении зарегистрированного уставного фонда уставный фонд должен быть оплачен исключительно в денежной форме. Позволяется формирование уставного фонда страховщика ценными бумагами, которые выпускаются государством, по их номинальной стоимости в порядке, определенном специальным уполномоченным центральным органом исполнительной власти в делах надзора за страховой деятельностью (далее — Уполномоченный орган), но не более 25 % общего размера уставного фонда.

Запрещается использовать для формирования уставного фонда векселя, средства страховых резервов, а также средства, полученные в кредит, ссуду и под залог, и вносить неимущественные активы.

2. Предметом непосредственной деятельности страховщика может быть лишь страхование, перестрахование, финансовая деятельность, связанная с формированием, размещением страховых резервов и их управлением.

Разрешается выполнение указанных видов деятельности в виде предоставления услуг для других страховщиков на основании заключенных гражданско-правовых соглашений, предоставление услуг (выполнение работ), если это непосредственно связано с отмеченными видами деятельности, а также любые операции для обеспечения собственных хозяйственных потребностей страховщика.

Страховщики, которые осуществляют страхование жизни, могут предоставлять кредиты страхователям, которые заключили договоры страхования жизни.

Порядок, условия выдачи и размеры кредитов и порядок формирования резерва для покрытия возможных потерь устанавливается Уполномоченным органом по согласованию с Национальным банком Украины.

Закон запрещает юридическим лицам, которые не отвечают установленным требованиям, заниматься страховой деятельностью.

Законодательство предусматривает с целью обеспечения финансовой стойкости страховой деятельности возможность и порядок передачи всех или части принятых на страхование рисков одним страховщиком другому или нескольким другим в порядке перестрахования. По договору перестрахования одна сторона — цедент — передает полностью или частично страховой риск (группу страховых рисков определенного вида) другой стороне — перестраховщику, которая, в свою очередь, принимает на себя обязательство возместить цеденту соответствующую часть уплаченного страхового возмещения.

При согласии страхователя предмет договора страхования может быть застрахован по одному договору страхования несколькими страховщиками (сострахование) с определением прав и обязанностей каждого из страховщиков.

По согласованию между состраховщиками и страхователем один из состраховщиков может представлять всех других состраховщиков в отношениях со страхователем, оставаясь ответственным перед ним в размерах своей доли.

Сострахование — это страхование одного объекта несколькими страховщиками (ст. 10 Закона Украины «О страховании»). При состраховании ответственность за риск солидарно распределяется между страховщиками. Договор о состраховании должен содержать условия, которые определяют права и обязанности каждого страховщика. В соответствии с частью 2 ст. 986 ГК Украины одному из состраховщиков по согласованию между состраховщиками может быть поручено представительстве всех других во взаимоотношениях со страхователем, но отвечают они перед последним лишь в размере определенной доли.

3. Страхователями согласно ХК являются:

—предприятия и объединения предприятий, а также другие субъекты, предусмотренные ХК, образованные для осуществления хозяйственной деятельности и зарегистрированные в установленном порядке как субъекты хозяйствования;

—граждане Украины и другие физические лица, которые осуществляют хозяйственную деятельность и зарегистрированы в установленном законодательством порядке к!« предприниматели;

—подразделения (структурные единицы) субъектов хозяйствования, образованные этими субъектами для осуществления хозяйственной деятельности.

В случае смерти страхователя-предпринимателя, который заключил договор имущественного страхования, его права и обязанности переходят к лицам, которые унаследовали это имущество. Страховщик или любой из наследников имеет право инициировать перезаключение договора страхования.

В других случаях права и обязанности страхователя-предпринимателя могут перейти к другому гражданину или юридическому лицу лишь при согласии страховщика, если иное не предусмотрено договором страхования.

В случае смерти страхователя-предпринимателя, который заключил договор личного страхования в интересах третьих лиц, его права и обязанности могут перейти как к этим лицам, так и к лицам, на которых согласно действующему законодательству возложены обязанности по охране прав и законных интересов застрахованных.

В случае признания судом страхователя-предпринимателя недееспособным его права и обязанности по договору страхования переходят к его опекуну, а действие договора страхования гражданской ответственности прекращается с момента потери им дееспособности.

В случае, если страхователь-предприниматель признан судом ограниченно дееспособным, он осуществляет свои права и обязанности страхователя по договору страхования лишь при согласии попечителя.

Если страхователь — юридическое лицо прекращает свое существование, устанавливаются его правопреемники, права и обязанности страхователя переходят к правопреемнику.

Статья 354. Договор страхования

1.По договору страхования страховщик обязуется при наступлении страхового случая осуществить страховую выплату страхователю или другому лицу, определенному страхователем в договоре страхования, а страхователь обязуется уплачивать страховые платежи в определенные сроки и выполнять другие условия договора.

2.Орган государственной власти, уполномоченный осуществлять надзор за страховой деятельностью, имеет право в соответствии с законом устанавливать дополнительные требования к договорам страхования.

3.При заключении договора страхования страховщик имеет право требовать у страхователя справку о его финансовом состоянии, подтвержденную аудитором (аудиторской организацией).

4.Заключение договора страхования может удостоверяться страховым свидетельством (полисом, сертификатом), являющимся формой договора страхования.

1. В соответствии с частью 1 ст. 16 Закона Украины «О страховании» договор страхования — это письменное соглашение между страхователем и страховщиком, согласно которому страховщик берет на себя обязательство в случае наступления страхового случая осуществить страховую выплату страхователю или другому лицу, указанному в договоре страхования страхователем, в интересах которого заключен договор страхования (оказать помощь, оказать услугу и т. п.), а страхователь обязуется платить страховые платежи в определенные сроки и выполнять другие условия договора.

Договоры страхования оформляются в соответствии с действующими правилами страхования и должны содержать такие реквизиты: название документа; название и адрес страховщика; фамилию, имя, отчество или название страхователя и застрахованного лица, их адреса и даты рождения; фамилию, имя, отчество, дату рождения или название получателя выгоды и его адрес; указание объекта страхования; размер страховой суммы по договору страхования имущества; размер страховой суммы и/или размеры страховых выплат по договору страхования жизни; перечень страховых случаев; размеры страховых взносов (платежей, премий) и сроки их уплаты; страховой тариф (страховой тариф не определяется для страховых случаев, для которых не устанавливается страховая сумма); срок действия договора; порядок замены и прекращения действия договора; условия осуществления страховой выплаты; причины отказа в страховой выплате; права и обязанности сторон и ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение условий договора; другие условия по согласию сторон; подписи сторон.

Страховым случаем Закон Украины «О страховании» считает событие, предусмотренное договором страхования по законодательству, которое произошло, и с наступлением которого возникает обязанность страховщика осуществить выплату страховой суммы (страхового возмещения) страхователю, застрахованному лицу или иному третьему лицу (ст. 8).

В соответствии с Законом Украины «О страховании» страховая сумма — денежная сумма, в пределах которой страховщик в соответствии с условиями страхования обязан провести выплату при наступлении страхового случая (часть 1 ст. 9). Размер страховой суммы и/или размеры страховых выплат определяются по договоренности между страховщиком и страхователем во время заключения договора страхования либо при внесении изменений в договор страхования, либо в случаях, предусмотренных действующим законодательством (часть 4 ст. 9).

Страховая выплата — денежная сумма, которая выплачивается страховщиком согласно условиям договора страхования при наступлении страхового случая. По договор) страхования жизни страховые выплаты осуществляются в размере страховой суммы или ее части и/или в виде регулярных, последовательных выплат обусловленных в договоре страхования сумм (ануитета). Размер страховой суммы и/или размеры страховых выплат определяется по договоренности сторон во время заключения договора страхования либо при внесении изменений в договор страхования, либо в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Страховое возмещение — денежная сумма, которая выплачивается страховщиком по договорам имущественного страхования и страхования ответственности. Размер страхового возмещения не может превышать размера прямого убытка, который понес страхователь.

Страховой платеж (страховой взнос, страховая премия) — плата за страхование, которую страхователь обязан внести страховщику согласно договору страхования. Страховой тариф — ставка страхового взноса с единицы страховой суммы за определенный период страхования.

Страховые тарифы при добровольной форме страхования вычисляются страховщиком математически на основании соответствующей статистики наступления страховых случаев с учетом требований действующего законодательства.

Еще одно условие, почти всегда присутствующее в договорах страхования, — франшиза. Франшиза (франц. franchise— льгота, вольность) — это часть убытков, которая не возмещается страховщиком согласно договору страхования (Закон Украины «О страховании», ст. 9). Следует отметить, что это понятие не имеет ничего общего с договором франчайзинга.

Моментом вступления в силу договора страхования считается момент уплаты первого взноса страхователем, если иной момент не предусмотрен договором. Договор страхования распространяется на страховые случаи, имевшие место после вступления его в силу, если только в нем не предусмотрен другой срок вступления в силу страхования.

Основание прекращения договора страхования — окончание срока его действия или его досрочное прекращение.

Действие договора страхования прекращается и теряет силу по согласию сторон, а также в случае: окончания срока действия; выполнения страховщиком обязательств перед страхователем в полном объеме; неуплаты страхователем страховых платежей в установленные договором сроки. При этом договор считается досрочно прекращенным в случае, если первый (или дежурный) страховой платеж не был уплачен по письменному требованию страховщика на протяжении десяти рабочих дней со дня выдвижения такого требования страхователю, если иное не предусмотрено условиями договора; ликвидации страхователя — юридического лица или смерти страхователя-гражданина или потери им дееспособности, за исключением случаев, предусмотренных ст.ст. 994-996 Гражданского кодекса; ликвидации страховщика в порядке, установленном законодательством Украины; принятия судебного решения о признании договора страхования недействительным; в других случаях, предусмотренных законодательством Украины.

Действие договора страхования может быть досрочно прекращено по требованию страхователя или страховщика, если это предусмотрено условиями договора страхования. Действие договора личного страхования не может быть прекращено страховщиком досрочно, если на это нет согласия страхователя, который выполняет все условия договора страхования, и если иное не предусмотрено условиями договора и законодательством Украины.

О намерении досрочно прекратить действие договора страхования любая из сторон обязана сообщить другой не позже, чем за 30 календарных дней до даты прекращения действия договора страхования, если иное им не предусмотрено (часть 3 ст. 28 Закона Украины «О страховании»).

Договор страхования также признается судом недействительным, если:

—он заключен после наступления страхового случая;

—объектом договора страхования является имущество, подлежащее конфискации.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи орган государственной власти, уполномоченный осуществлять надзор за страховой деятельностью, имеет право в соответствии с Законом устанавливать дополнительные требования к договорам страхования.

3. При заключении договора страхования страховщик имеет право требовать у страхователя справку о его финансовом состоянии, подтвержденную аудитором (аудиторской организацией).

4. По общему правилу, факт заключения договора может удостоверяться страховым свидетельством (полисом, сертификатом), который является формой договора страхования (часть 2 ст. 18 Закона Украины «О страховании»).

Существуют два вида полисов: разовый и генеральный. Разовый — применяется при оформлении простых операций страхования (с одним предметом). Генеральный — распространяется на несколько однородных операций страхования имущества относительно группы предметов.

Страхование по генеральному полису осуществляется при соблюдении некоторых правил: предметом страхования должно быть имущество; это имущество должно состоять из партий; условия страхования для однородного имущества должны быть подобными; договор должен быть заключен на определенный срок.

Страховые сертификаты проще, в них содержатся лишь существенные условия договора, а в остальном они отсылают к стандартным правилам страхования.

Статья 355. Законодательство о страховании в сфере хозяйствования

1.Объекты страхования, виды обязательного страхования, а также общие условия осуществления страхования, требования к договорам страхования и порядок осуществления государственного надзора за страховой деятельностью определяются Гражданским кодексом Украины, настоящим Кодексом, Законом «О страховании», другими законодательными актами.

1. Отношения по осуществлению страхования в сфере хозяйствования регулируются нормативно-правовыми актами, которые в зависимости от сферы действия разделяются на общее законодательство о предпринимательстве (распространяется на всех субъектов предпринимательской деятельности и страховой в частности) и на специальное законодательство Украины о страховании в сфере хозяйствования как отдельный вид предпринимательства.

К общему законодательству относят нормативные акты, регулирующие любой вид предпринимательской деятельности, в том числе и страховую как ее отдельный вид.

Специальное законодательство о страховании в сфере хозяйствования включает: Закон «О страховании», нормы других законов Украины, касающихся страхования; постановления Верховной Рады Украины по вопросам страховой деятельности; указы Президента Украины и постановления Кабинета Министров Украины по вопросам страховой деятельности; ведомственные акты; локальные нормативные акты страховых компаний.

§ 3. Посредничество в осуществлении операций с ценными бумагами. Фондовая биржа

Статья 356. Посредничество, связанное с выпуском и обращением ценных бумаг

1.Посреднической деятельностью в сфере выпуска и обращения ценных бумаг является предпринимательская деятельность субъектов хозяйствования (далее — торговцы ценными бумагами), для которых операции с ценными бумагами составляют исключительный вид их деятельности или которым такая деятельность разрешена законом.

Часть вторая статьи 356 исключена на основании Закона № 3480-1V (3480-15) от 23.02.2006)

2.Законом могут предусматриваться также другие виды посреднической деятельности с ценными бумагами (деятельность по управлению ценными бумагами и тому подобное).

1-2. В соответствии с комментируемой статьей посредническая деятельность осуществляется в сфере выпуска и обращения ценных бумаг. В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» выпуск ценных бумаг — это совокупность определенного вида эмиссионных ценных бумаг одного эмитента, одной номинальной стоимости, которые имеют одинаковую форму выпуска и международный идентификационный номер, обеспечивают их владельцам одинаковые права независимо от времени приобретения и размещения на фондовом рынке. Обращение ценных бумаг определяется как совершение сделок, связанных с переходом прав собственности на ценные бумаги и прав по ценным бумагам, за исключением договоров, которые заключаются во время размещения ценных бумаг.

Посредническая деятельность осуществляется торговцами ценными бумагами —хозяйственными обществами, для которых операции с ценными бумагами являются исключительным видом деятельности, а также банками.

В комментируемой статье предусмотрен лишь один вид посреднической деятельности с ценными бумагами — деятельность по управлению ценными бумагами, и установлено, что законодательством могут быть предусмотрены и другие виды. В соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» деятельность по управлению ценными бумагами — деятельность, которая осуществляется торговцем ценными бумагами от своего имени за вознаграждение на протяжении определенного срока на основании договора об управлении переданными ему ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также полученными в процессе этого управления ценными бумагами и денежными средствами, которые принадлежат на праве собственности установителю управления, в его интересах или в интересах определенных им третьих лиц. Договор об управлении заключается торговцем с физическими и юридическими лицами. Договор об управлении не может заключаться торговцем с компанией по управлению активами.

В соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» торговцы ценными бумагами могут осуществлять также:

—брокерскую деятельность—заключение торговцем ценными бумагами гражданско-правовых договоров (в частности договоров комиссии, поручения) ценными бумагами от своего имени (от имени другого лица), по доверенности и за счет другого лица.

—дилерскую деятельность — заключение торговцем ценными бумагами гражданско-правовых договоров с ценными бумагами от своего имени и за свой счет с целью перепродажи, кроме случаев, предусмотренных законом.

—андеррайтинг — размещение (подписка, продажа) ценных бумаг торговцем ценными бумагами по доверенности, от имени и за счет эмитента. В случае публичного размещения ценных бумаг андеррайтер может брать на себя обязательство по договоренности с эмитентом относительно гарантирования продажи всех ценных бумаг эмитента, которые подлежат размещению, или их части. Если выпуск ценных бумаг публично размещается не в полном объеме, андеррайтер может осуществить полный или частичный выкуп нереализованных ценных бумаг по определенной в договоре фиксированной цене на началах коммерческого представительства в соответствии со взятыми на себя обязательствами.

Договор поручения, договор комиссии или договор об управлении ценными бумагами заключается с торговцем ценными бумагами в письменной форме. Права и обязанности торговца ценными бумагами относительно его клиента, условия заключения договоров относительно ценных бумаг, порядок отчетности торговца перед его клиентом, порядок и условия выплаты торговцу вознаграждения определяются в договоре, что заключается между ними.

Требования относительно деятельности торговцев, сделок и других операций с ценными бумагами, основные обязанности торговцев и порядок осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке торговцев ценными бумагами установлены в Правилах (условиях) осуществления деятельности по торговле ценными бумагами: брокерской деятельности, дилерской деятельности, андеррайтинга, управления ценными бумагами, утвержденных Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 12 декабря 2006 г. № 1449.

Статья 357. Лицензирование посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг

1.Осуществление посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг допускается на основе лицензии, выдаваемой в порядке, установленном законодательством.

2.Субъекты исключительной посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг могут осуществлять отдельные виды деятельности, связанные с обращением ценных бумаг (предоставление консультаций владельцам ценных бумаг и т. п.).

1. Лицензирование определенных видов хозяйственной деятельности регулируется Законом Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г. и принятым для его выполнения постановлением Кабинета Министров Украины и решениями других государственных органов. Согласно п. 57 ст. 9 этого закона лицензированию подлежит профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг. Таким образом, лицензированию подлежат как посредническая деятельность по выпуску ценных бумаг, так и посредническая деятельность по обращению ценных бумаг. Кроме наличия лицензии, торговцы ценными бумагами еще должны быть участниками хотя бы одной саморегулирующейся организации. Саморегулирующейся организацией является добровольное объединение профессиональных .участников рынка ценных бумаг, которое не имеет цели получения прибыли, а создано для защиты интересов своих членов, интересов владельцев ценных бумаг и других участников рынка ценных бумаг и зарегистрировано Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Специальные требования к торговцам ценными бумагами, являющиеся обязательными для осуществления их профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, установлены Лицензионными условиями осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденными приказом Государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства и решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 14 марта 2001 г. № 49/60 (далее —Лицензионные условия). При выполнении требований этих Лицензионных условий торговцы ценными бумагами могут получить лицензию на осуществление профессиональной деятельности. Лицензию на осуществление деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг могут получить только те юридические лица, которые созданы в форме хозяйственных обществ, в том числе акционерных. При этом уставный фонд таких акционерных обществ должен быть сформирован исключительно за счет именных акций. Уставный фонд торговца ценными бумагами, созданный в формах, отличных от акционерного общества, должен быть оплачен при его создании исключительно за счет денежных средств.

Лицензия на осуществление всех или отдельных (кроме комиссионной) видов деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг может быть выдана торговцам ценными бумагами, которые имеют внесенный уставный фонд в размере не менее 1 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан, а на осуществление комиссионной деятельности по ценным бумагам — не менее 200 необлагаемых минимумов доходов граждан.

Торговец ценными бумагами имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг лишь по получении соответствующей лицензии и при условии вступления по меньшей мере в одну саморегулирующуюся организацию. Срок действия лицензии — три года. Филиал или другое обособленное подразделение торговца ценными бумагами имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг лишь по получении копии лицензии, заверенной органом лицензирования. Лицензия или ее заверенная копия не подлежит передаче для использования другими лицами для осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг по окончании срока действия лицензии или ее аннулирования не разрешается.

Руководящие должностные лица торговца ценными бумагами и руководящие должностные лица его филиалов, которым предоставлены полномочия для осуществления деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг, а также специалисты торговца ценными бумагами (его филиалов), которые непосредственно выполняют операции с ценными бумагами, должны быть сертифицированы согласно Положению о сертификации лиц, которые осуществляют профессиональную деятельность с ценными бумагами в Украине. утвержденному решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовом} рынку от 29 июля 1998 г. № 93, и должны иметь сертификаты установленного образца.

Для торговцев ценными бумагами (кроме банков) Лицензионными условиями установлены следующие квалификационные требования. Во-первых, они должны иметь в составе своих работников не менее трех сертифицированных в установленном порядке специалистов, в том числе учитывается сертификат руководящего должностного лица торговца. Во-вторых, каждый филиал торговца ценными бумагами, которому предоставлены полномочия по осуществлению деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг, должен иметь в составе своих работников по два сертифицированных в установленном порядке специалиста. В-третьих, отмеченные специалисты, кроме руководящих должностных лиц, для которых указанное место работы основное, могут иметь указанное место работы как основное или работать по совместительству, но не более чем у двух торговцев ценными бумагами.

Для торговцев ценными бумагами — банков — квалификационные условия при получении лицензии такие. Они должны иметь не менее четырех сертифицированных в установленном порядке специалистов (в том числе руководящие должностные лица) для главной конторы и по три сертифицированных специалиста (в том числе руководящие должностные лица) — для каждого филиала, которому предоставлены полномочия по осуществлению деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг.

Лицензия торговца ценными бумагами для осуществления деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг может быть аннулирована на основаниях и в порядке, определенных Лицензионными условиями. Основания для аннулирования лицензии: 1) явление торговца об аннулировании лицензии; 2) акт о повторном нарушении Лицензионных условий; 3) решение об отмене государственной регистрации торговца как субъекта хозяйствования; 4) акт о выявлении недостоверных сведений в документах, поданных для получения лицензии; 5) акт об установлении факта передачи лицензии другому юридическому лицу для осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; 6) акт об установлении факта неподачи торговцем ценными бумагами в установленный срок уведомления об изменении данных, указанных в документах, которые прилагались к заявлению для получения лицензии; 7) акт о невыполнении распоряжения об устранении нарушений Лицензионных условий; 8) невозможность торговца ценными бумагами обеспечить выполнение Лицензионных условий; 9) акт об отказе торговца ценными бумагами в проведении проверки органом лицензирования.

Перечень оснований для аннулирования лицензии исчерпывающий и расширенному толкованию не подлежит. Решение об аннулировании лицензии вступает в силу через десять дней с даты его принятия органом лицензирования. Если торговец ценными бумагами в течение этих десяти дней подает жалобу в экспертно-апелляционный совет, действие этого решения приостанавливается до принятия соответствующего решения специально уполномоченным органом. Решение об аннулировании лицензии в течение установленных законом сроков может быть обжаловано в судебном порядке.

2. Закон позволяет торговцам ценными бумагами осуществлять без специального разрешения другие отдельные виды деятельности, связанные с выпуском и обращением ценных бумаг, в частности осуществление такой деятельности, как предоставление консультаций владельцам ценных бумаг. Кроме ст. 357 ХК Украины, это право торговца ценными бумагами также предусмотрено Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. При решении вопроса, какие виды деятельности относятся к таким «другим отдельным видам», которые не подлежат лицензированию, нужно руководствоваться п. 1.3 Лицензионных условий, где установлен исчерпывающий перечень видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые подлежат обязательному лицензированию. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые не принадлежат к этим указанным лицензированным видам деятельности, лицензированию не подлежат.

Статья 358. Условия, при которых не допускается осуществление посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг

1.Лицензию на осуществление какого-либо вида посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг не может получить торговец ценными бумагами, который непосредственно или косвенно владеет имуществом другого торговца ценными бумагами, стоимость которого превышает размер, установленный законом.

2.Торговец ценными бумагами, имеющий лицензию на осуществление какого-либо вида посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг, не может непосредственно или косвенно владеть имуществом другого торговца ценными бумагами, стоимость которого превышает размер, установленный законом.

3.Торговец ценными бумагами не может осуществлять торговлю: ценными бумагами собственного выпуска;

акциями того эмитента, у которого он непосредственно или косвенно владеет имуществом в размере свыше пяти процентов уставного фонда.

1-3. С целью предотвращения злоупотреблений и нарушений на рынке ценных бумаг государство осуществляет комплексные меры по благоустройству, контролю, надзору за рынком ценных бумаг, за добропорядочным поведением всех участников рынка ценных бумаг. Именно в связи с этой целью законодательство Украины содержит отдельные ограничения, касающиеся корпоративных и других имущественных прав торговцев ценными бумагами. Статья 358 ХК Украины устанавливает три вида таких ограничений корпоративных и имущественных прав торговцев ценными бумагами: а) корпоративные ограничения, которые препятствуют получению лицензии; б) наличие лицензии, которая препятствует приобретению торговцем ценными бумагами определенных корпоративных прав; в) ограничение по осуществлению торговцем ценными бумагами собственно самой торговой деятельности. Непосредственное или косвенное владение имуществом другого торговца ограничивается согласно размеру, установленному законом.

Корпоративные ограничения, которые препятствуют получению лицензии. Лицензию на осуществление какого-либо вида деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг не может получить торговец ценными бумагами (в том числе банк), который непосредственно или косвенно владеет имуществом другого торговца ценными бумагами стоимостью свыше 10 % уставного фонда, в том числе непосредственно — стоимостью свыше 5 % уставного фонда другого торговца.

Дополнительное нормативное запрещение для получения лицензии содержится также в п. 2.2.6 Лицензионных условий осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденных приказом Государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства и решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 14 марта 2001 г. № 49/60, —лицензию на осуществление какого-либо вида деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг не может получить торговец ценными бумагами (в том числе банк), если доля какого-либо торговца ценными бумагами (в том числе и банка) в его уставном фонде непосредственно или косвенно превышает 10 %, в том числе непосредственно — 5 % его уставного фонда. Этот нормативный акт не является законом, но Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку применяет такое ограничение при выдаче лицензии.

Непосредственным владением имуществом признается владение долей в уставном фонде какого-либо общества. Косвенным владением имуществом признается владение долей в уставном фонде такого общества, которое является участником в другом обществе.

Наличие лицензии, препятствующей приобретению торговцем ценными бумагами определенных корпоративных прав. Торговец ценными бумагами, получивший лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг одновременно с приобретением лицензии (на срок ее действия) ограничивается законом о приобретении в этот период соответствующих корпоративных прав относительно имущества другого торговца ценными бумагами, а именно торговец не может непосредственно или косвенно владеть имуществом другого торговца ценными бумагами стоимостью свыше 10 % уставного фонда, в том числе непосредственно — стоимостью свыше 5 % уставного фонда другого торговца.

Ограничение по осуществлению торговцем ценными бумагами собственно самой торговой деятельности. Торговец ценными бумагами не имеет права осуществлять торговлю ценными бумагами, которые были эмитированы им самим, — акциями, векселями, облигациями и др. Для этого он должен заключить соответствующее соглашение с другим торговцем.

Торговец также не имеет права осуществлять торговлю акциями того эмитента, у которого он непосредственно или косвенно владеет имуществом в размере свыше 5 % уставного фонда.

Посредством таких ограничений государство пытается предотвратить монополизацию рынка ценных бумаг отдельной группой торговцев, что может привести к экономическим злоупотреблениям и кризисам. Благодаря такому подходу к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг возникло понятие афилированных лиц.

Афилированными лицами торговца ценными бумагами принято считать, во-первых, его основателей; во-вторых, лиц, доля которых в уставном фонде торговца от непосредственного и/или опосредствованного владения составляет свыше 5 %; в-третьих, лиц, доля торговца в уставном фонде которых составляет свыше 5 %; в-четвертых, лиц, которые находятся в трудовых отношениях с торговцем ценными бумагами.

Торговец ценными бумагами, который получил лицензию, должен предоставлять отчеты Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку согласно таким нормативным актам как решение ДКЦПФР «Об утверждении Порядка представления отчетности торговцами ценными бумагами» от 10 июня 1997 г. № 11/1 и «Об утверждении Порядка расчетов показателей ликвидности и финансового состояния торговцев ценными бумагами» от 21 марта 1997 г. № 3. Таким образом, торговец ценными бумагами должен сообщать обо всех изменениях в учредительных документах и изменениях собственных корпоративных прав, которые состоялись в период действия лицензии. Если он нарушил требования ст. 358 ХК Украины, выданная ему лицензия на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг может быть аннулирована.

Статья 359. Заключение сделок по ценным бумагам

1.При принятии поручения на куплю или продажу ценных бумаг торговец ценными бумагами обязан предоставлять лицу, по поручению и за счет которого он действует, информацию о курсе ценных бумаг.

2.Торговец ценными бумагами обязан предоставлять фондовой бирже информацию о всех заключенных им сделках с ценными бумагами в сроки и порядке, определенные правилами фондовой биржи.

3.Специальные требования к заключению сделок по ценным бумагам устанавливаются законом.

4.Особенности ведения бухгалтерского учета, операций с ценными бумагами определяются в соответствии с законом.

1. Статья 359 ГК Украины устанавливает специальные условия и требования к заключению торговцами ценными бумагами сделок с ценными бумагами. Одно из таких важных условий — обязанность торговца ценными бумагами предоставлять лицу, по доверенности и за счет которого он действует, всю информацию, касающуюся курса ценных бумаг. Она должна включать данные как о действующем курсе, так и прогнозы относительно его колебаний или изменений в течение действия поручения.

2. Закон предусматривает обязанность торговца ценными бумагами представлять фондовой бирже соответствующую информацию о всех заключенных им сделках с ценными бумагами. Порядок и сроки представления такой информации определяются правилами фондовой биржи. Таким образом, в соответствии со ст. 359 ХК Украины на фондовые биржи возложен контроль за профессиональной деятельностью торговцев ценными бумагами, в том числе возложен контроль за предоставлением торговцами информации о сделках с ценными бумагами. Фондовые биржи должны принять свои правила представления бирже торговцем ценными бумагами информации обо всех заключенных им сделках с ценными бумагами. Эти правила фондовые биржи должны также согласовать с Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Торговцы ценными бумагами — члены фондовых бирж ежеквартально отчитываются перед одной избранной ими фондовой биржей, а не члены фондовых бирж отчитываются перед избранной ими одной фондовой биржей или перед саморегулирующейся организацией при условии, если этой организации Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку делегировала такие полномочия. Фондовые биржи отчитываются перед Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку в двухнедельный срок по окончании общего отчетного периода.

3. Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, используя свои полномочия, предоставленные ей Законом Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30 октября 1996 г., утвердила своим приказом от 23 декабря 1996 г. № 331 Правила осуществления торговцами ценными бумагами коммерческой и комиссионной деятельности по ценным бумагам (далее — Правила), которые содержат специальные условия по заключению сделок с ценными бумагами и действуют до принятия в дальнейшем соответствующего закона. Все торговцы ценными бумагами при осуществлении деятельности по обращению ценных бумаг обязаны придерживаться этих Правил.

Согласно Правилам торговец ценными бумагами может заключать как договоры на выполнение разового заказа, так и на обслуживание в течение определенного срока. Договор на выполнение разового заказа предусматривает выполнение операции определенного вида с конкретными ценными бумагами. Договор на обслуживание предусматривает, что торговец в течение определенного срока будет выполнять разовые заказы клиента, где разовые заказы содержат поручение клиента оказать услугу определенного вида и выполнить определенную операцию с конкретными ценными бумагами.

Правила имеют такие разделы: 1) Общие положения. 2) Требования к договорам на осуществление комиссионной деятельности по ценным бумагам. 3) Обязанности торговцев ценными бумагами. 4) Порядок ведения и хранения документов торговцами ценными бумагами. 5) Контроль и регулирование деятельности торговцев ценными бумагами по выпуску и обращению ценных бумаг. Правила имеют дополнения.

Правила предусматривают взаимные права и обязанности сторон соглашения, требования к содержанию договоров поручения, специальные сроки, которые отображают торговые обычаи на рынке ценных бумаг, формы документов, которые используются сторонами и т. п.

4. Статья 359 ХК Украины предусматривает также возможность правового регулирования особенностей ведения бухгалтерского учета профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и операций с ценными бумагами, которые устанавливаются законами, которые имеют специальный характер.

Статья 360. Фондовая биржа

1.Для обеспечения функционирования рынка ценных бумаг образуется фондовая биржа. Порядок образования и осуществления деятельности фондовой биржи определяется законом.

(Часть первая статьи 360 в редакции Закона № 3480-1У (3480-15) от 23.02.2006)

2.Фондовая биржа создается учредителями — торговцами ценными бумагами в порядке, установленном законом.

3.Деятельность фондовой биржи направляется исключительно на организацию заключения соглашений купли-продажи ценных бумаг и их производных. Фондовая биржа не может осуществлять операции с ценными бумагами от собственного имени и по поручению клиентов, а также выполнять функции депозитария.

4.Фондовая биржа приобретает статус юридического лица со дня ее государственной регистрации в соответствии с законом.

1. В соответствии с ч.1 комментируемой статьи фондовая биржа создается для обеспечения функционирования рынка ценных бумаг. Правовые основы деятельности фондовой биржи как профессионального участника рынка ценных бумаг закреплены в Законе Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. В соответствии с ч.1. ст.21 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» фондовая биржа образуется и действует в организационно-правовой форме общества (кроме полного, коммандитного общества и общества с дополнительной ответственностью) или дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами, и осуществляет свою деятельность в соответствии с Гражданским кодексом Украины, законами, которые регулируют вопрос образования, деятельности и прекращения юридических лиц, с особенностями, определенными этим Законом.

Основными принципами функционирования фондовой биржи являются:

создание условий для конкурентного ценообразования на ценные бумаги и другие финансовые инструменты путем сосредоточения спроса и предложений на их куплю-продажу;

поддержка целостности и стабильности рынка ценных бумаг путем внедрения справедливых и равных для всех участников биржевых торгов правил поведения;

обеспечение прозрачности рынка ценных бумаг путем обнародования информации, характеризующей конъюнктуру рынка;

обеспечение информирования участников биржевых торгов и инвесторов касательно эмитентов и их ценных бумаг;

применение эффективных технологий заключения биржевых соглашений и выполнения биржевых контрактов, которые отвечают международным стандартам;

обеспечение функционирования фондовой биржи на постоянно действующей основе;

обеспечение защиты участников биржевых торгов и инвесторов от злоупотреблений путем установления требований относительно допуска к торговле, применения процедур наблюдения, контроля и наложения санкций за нарушение.

Кроме Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», деятельность фондовых бирж регулируется, в частности Гражданским кодексом Украины, Законами Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине», «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг», «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» и др.

Порядок деятельности фондовой биржи определяется в Положении о функционировании фондовых бирж, утвержденном Решением Государственной комиссии но ценным бумагам и фондовому рынку от 19 декабря 2006 № 1542.

2-4. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи основателями фондовой биржи являются торговцы ценными бумагами. По закону Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» торговцами ценными бумагами являются хозяйственные общества, для которых операции с ценными бумагами являются исключительным видом деятельности, а также банками.

К торговцам ценными бумагами применяются положения Гражданского Кодекса Украины и Закона Украины «О хозяйственных обществах» о хозяйственных обществах, с учетом положений законодательства о фондовых биржах.

Деятельность фондовой биржи как организатора торговли временно останавливается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку, если количество ее членов стало менее 20, а если фондовая биржа образована в форме дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами — когда количество членов такого объединения стало меньше 20. Если на протяжении шести месяцев принятие новых членов не состоялось, деятельность фондовой биржи прекращается.

Торговля на фондовой бирже осуществляется по правилам фондовой биржи, которые утверждаются биржевым советом и регистрируются Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Правила фондовой биржи состоят из порядка: организации и проведения биржевых торгов; листинга и делистинга ценных бумаг; допуска членов фондовой биржи и других лиц, определенных законодательством, к биржевым торгам; котировка ценных бумаг и обнародование их биржевого курса; раскрытие информации о деятельности фондовой биржи и ее обнародование; решение споров между членами фондовой биржи и другими лицами, которые имеют право принимать участие в биржевых торгах в соответствии с законодательством; осуществление контроля за соблюдением членами фондовой биржи з другими лицами, которые имеют право принимать участие в биржевых торгах согласно с законодательством, правил фондовой биржи; наложение санкций за нарушение правил фондовой биржи.

Фондовая биржа создается как некоммерческая организация без цели получения прибыли. Поэтому она не может осуществлять операции с ценными бумагами от своего имени и по поручению клиентов. Также фондовая биржа не может осуществлять функции депозитария, а именно предоставление услуг по хранению ценных бумаг независимо от формы их выпуска, открытия и ведения счетов в ценных бумагах, обслуживания операций на этих счетах (включая клиринг и расчеты по соглашениям о ценных бумагах) и обслуживания операций эмитента по выпущенным им ценным бумагам. Прибыль фондовой биржи направляется на ее развитие и не подлежит распределению между ее учредителями (участниками).

Фондовая биржа создает организационные условия для заключения договоров с ценными бумагами путем котировки ценных бумаг на основе данных спроса и предложений, полученных от участников торгов на фондовой бирже. В торгах на фондовой бирже имеют право принимать участие члены фондовой биржи и другие лица в соответствии с законодательством.

Фондовая биржа приобретает статус юридического лица с момента государственной регистрации. Государственная регистрация фондовой биржи осуществляется в порядке, установленном Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей». В соответствии с ч. 4 ст. 3 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» Министерство юстиции Украины и его территориальные органы осуществляют регистрацию бирж и выдают свидетельство о государственной регистрации, оформленное государственным регистратором в соответствующем исполнительном комитете городского совета города областного значения или в районной, районной в городах Киеве и Севастополе государственной администрации за местонахождением юридического лица.

Слова «фондовая биржа» и производные от них допускается использовать только юридическим лицам, которые созданы и функционируют в соответствии с требованиями этого Закона.

Фондовая биржа имеет право осуществлять деятельность по организации торговли на фондовом рынке с момента получения лицензии Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.

Лицензионные условия осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке — деятельности по организации торговли на фондовом рынке утверждены Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 26 мая 2006 г. № 347.

Статья 361. Особые условия прекращения деятельности фондовой биржи

1.Деятельность фондовой биржи прекращается при условии, если количество ее членов в течение установленного законом срока остается меньше минимального количества, определенного законом.

2.Деятельность фондовой биржи прекращается в порядке, установленном для прекращения деятельности хозяйственных обществ, если иное не предусмотрено законом.

1,2. Для государственной регистрации фондовой биржи предусмотрено минимальное количество основателей — 20 человек. Если основателей меньше, фондовая биржа не может быть зарегистрированной. В дальнейшем, после государственной регистрации фондовой биржи, получения Свидетельства и соответствующей лицензии количество участников может уменьшиться. Уменьшение участников фондовой биржи не является основанием для отмены государственной регистрации или аннулирования лицензии.

Деятельность фондовой биржи как организатора торговли временно приостанавливается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку в случае, когда количество ее членов стало менее 20, а если фондовая биржа образована в форме дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами — когда количество членов такого объединения стало менее 20. Если в течение шести месяцев новые члены не приняты, деятельность фондовой биржи прекращается. Оно осуществляется путем ее реорганизации или ликвидации. Порядок прекращения фондовой биржи определяется Законом Украины «О хозяйственных обществах» и другими законами Украины.

Отмена государственной регистрации фондовой биржи осуществляется Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку путем принятия ею соответствующего решения на основании поданного заявления о прекращении деятельности и соответствующих документов и на основании решения суда после проведения ликвидационной комиссией всех необходимых согласно действующему законодательству мер по ликвидации биржи.

Отмена государственной регистрации фондовой биржи осуществляется согласно Положению о государственной регистрации фондовых бирж и торгово-информационных систем, утвержденному решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 4 сентября 2003 г. № 364 (далее — Положение). Это Положение определяет, какие документы должны подать Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку учредители (акционеры, участники) фондовой биржи: 1) заявление об отмене государственной регистрации; 2) копию решения о прекращении деятельности; 3) оригиналы учредительных документов; 4) оригинал Свидетельства; 5) акт ликвидационной комиссии и ликвидационный баланс, утвержденный высшим органом фондовой биржи; 6) справку аудитора, если это необходимо согласно требованиям действующего законодательства; 7) справку налоговой службы о снятии биржи с учета; 8) подтверждение опубликованием в печатных средствах массовой информации объявления о ликвидации фондовой биржи.

Отмена государственной регистрации фондовой биржи лишает ее статуса юридического лица.

§ 4. Аудит

Статья 362. Аудиторская деятельность

1.Аудиторской деятельностью признается деятельность граждан и организаций, предметом которой является осуществление аудита, организационное и методическое обеспечение аудита и оказание других аудиторских услуг.

2.Аудиторская деятельность регулируется настоящим Кодексом, законом об аудиторской деятельности и иными принятыми в соответствии с ними нормативно-правовыми актами.

1. Потребность в создании хозрасчетных органов финансового контроля, или аудита. возникла лишь в условиях формирования рыночных отношений и возникновения разнообразных форм собственности. Основная предпосылка аудита — взаимная заинтересованность в обеспечении реальности и достоверности учета (отчетности) и других результатах как предприятия (заказчика), так и аудитора (исполнителя). Аудиторская деятельность как разновидность предпринимательской деятельности принадлежит ж творческой, интеллектуальной деятельности. Она включает в себя: а) организационное ж методическое обеспечение аудита; б) практическое выполнение аудиторских проверяв (собственно аудит); в) и предоставление других аудиторских услуг

2. Аудиторская деятельность в Украине регулируется Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. (с последующими изменениями и дополнениями), подзаконными нормативными актами. В случаях, когда международным договором, в котором Украина принимает участие, установлены другие правила, чем в этом Законе, применяются правила международного договора. Закон Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. определяет правовые принципы осуществления аудиторской деятельности в Украине и направлен на создание в Украине системы независимого финансового контроля с целью защиты интересов собственника. Нормы этого Закона распространяются на все субъекты хозяйствования Украины независимо от их форм собственности и видов деятельности. Действие этого Закона не распространяется лишь на аудиторскую деятельность государственных органов и их должностных лиц, уполномоченных Законом на осуществление государственного финансового контроля.

Аудиторские услуги предоставляются клиентам в форме аудита (аудиторских проверок), различных экспертиз, консультаций по вопросам отчетности, бухгалтерского учета, налогообложения, анализа финансово-хозяйственной деятельности и других видов экономико-правового обеспечения хозяйственной деятельности юридических и физических лиц.

Аудиторская деятельность подчиняется определенным принципам отношения аудиторов к выполнению своих профессиональных обязанностей, среди которых основными являются принципы независимости, объективности и конфиденциальности. Независимость аудитора обусловлена тем, что он не является штатным работником государственных органов или предприятия, организации, учреждения, не подчиняется различным контрольно-ревизионным органам и не зависит от них. Объективность выводов базируется на тщательном исследовании хозяйственной деятельности клиента, использовании достоверных данных его бухгалтерского учета, применении оптимальных методов их анализа и составлении аудиторского вывода по результатам проверки. Конфиденциальность деятельности заключается в том, что аудитор должен постоянно хранить производственные, коммерческие и другие хозяйственные тайны своих клиентов и не распространять конфиденциальную информацию.

Процесс аудиторской деятельности состоит из трех основных этапов: а) планирование работы; б) сбор и анализ информации, необходимой для оценки достоверности баланса и финансовой отчетности; в) написание аудиторского отчета или вывода. Цель аудиторской деятельности — содействие эффективности работы, рациональному использованию материальных, финансовых, трудовых ресурсов в предпринимательской и хозяйственной деятельности для получения максимальной прибыли.

По поручению Совета Международной федерации бухгалтеров Комитет международной аудиторской практики формулирует международные нормативы аудита. Международные стандарты аудита опубликованы Международной федерацией бухгалтеров в 2001 г. Эти стандарты Аудиторская палата аудита перевела на государственный язык в 2003 г. Международные нормативы и стандарты служат основой для создания национальных нормативов внешнего и внутреннего аудита. Решением Аудиторской палаты Украины от 18 декабря 1998 г. № 73 утверждены 32 национальных норматива аудита.

Статья 363. Аудит и государственный финансовый аудит

1.Аудит — это проверка публичной бухгалтерской отчетности, учета, первичных документов и другой информации о финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования с целью определения достоверности их отчетности, учета, его полноты и соответствия законодательству и установленным нормативам.

2.Аудит осуществляется независимыми лицами (аудиторами), аудиторскими организациями, которые уполномочены субъектами хозяйствования на его проведение.

3.Государственный финансовый аудит является разновидностью государственного финансового контроля и заключается в проверке и анализе фактического положения дел относительно законного и эффективного использования государственных и коммунальных денежных средств и имущества, иных активов государства, правильности ведения бухгалтерского учета и достоверности финансовой отчетности, функционирования системы внутреннего контроля.

4. Государственный финансовый аудит осуществляется Счетной палатой и органами государственной контрольно-ревизионной службы в соответствии с законами.

5. Аудит и государственный финансовый аудит может проводиться по инициативе субъектов хозяйствования, а также в случаях, предусмотренных законом (обязательный аудит).

Вред, от 15.12.2005 г.

1. Аудит — это проверка или экспертиза публичной бухгалтерской и финансовой отчетности, учета, первичных документов и другой информации о финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования с целью подтверждения их достоверности, соответствия действующему законодательству и установленным нормам (стандартам) для государственных органов или собственников. Аудит оказывает практическую помощь руководству и экономическим службам субъекта хозяйствования по ведению дел и управлению финансами, налаживанию должного и правильного бухгалтерского, финансового и управленческого учета, предоставлению различных консультаций. Он также охватывает вопрос проверки коммерческой и другой хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования относительно правильности составления и реальности объявленной к уплате облагаемой налогом прибыли.

2. Аудиторская деятельность осуществляется согласно Закону Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. независимыми лицами — аудиторами как частными предпринимателями и аудиторскими фирмами, которые должны иметь статус юридического лица с исключительным видом деятельности — аудиторская деятельность.

3. Основные задания аудита: а) проверка финансовой отчетности и других документов для установления их достоверности и соответствия осуществленных хозяйственных операций действующему законодательству Украины; б) выявление и предупреждение нарушений в финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования; в) реальность определения полученных субъектом хозяйствования финансовых и других результатов; г) оценка эффективности внутреннего хозяйственного контроля; д) предоставление консультационных услуг по вопросам экономики и права.

4.5. Принято отличать аудит добровольный и обязательный. Добровольный аудит — это аудит, который проводится по заказу заинтересованной в нем стороны, когда такая проверка не предусмотрена действующим законодательством. Обязательный аудит проводится в соответствии с требованиями действующего законодательства, то есть заказчик должен (обязан) пригласить аудитора для проверки собственной финансово-хозяйственной деятельности. Аудит также принято разделять на внутренней и внешней. Внутренним аудитом является независимая оценка уставным контрольным органом деятельности определенного предприятия, организации, учреждения, определение его платежеспособности и предупреждение банкротства. За проведение внутреннего аудита отвечает субъект хозяйствования. Внешний аудит проводится аудитором или аудиторской фирмой по соглашению (договоренности) с заказчиком — субъектом хозяйствования о выполнении независимой проверки и экспертизы хозяйственной финансовой деятельности и разработки предложений, касающихся эффективности хозяйствования.

Аудит необходимо отличать от ревизии финансово-хозяйственной деятельности субъекта хозяйствования после завершения хозяйственных операций с целью поиска и фиксации фактов злоупотреблений с обязательным сообщением ее результатов руководящей организации и правоохранительным органам.

Статья 363 ХК Украины определяет понятие такой разновидности государственного финансового контроля, как государственный финансовый аудит — проверка и анализ фактического состояния дел в отношении законного и эффективного использования государственных или коммунальных средств и имущества, других активов государства, правильности ведения бухгалтерского учета и достоверности финансовой отчетности, функционирования системы внутреннего контроля. Результаты государственного финансового аудита и их оценка излагаются в отчете.

Вторая форма государственного финансового контроля — инспекция, которая осуществляется в форме ревизии и заключается в документальной и фактической проверке определенного комплекса или отдельных вопросов финансово-хозяйственной деятельности подконтрольного учреждения и которая должна обеспечивать выявление имеющихся фактов нарушения законодательства, установление виновных в их допущении должностных и материально ответственных лиц. Результаты ревизии излагаются в акте.

Государственный финансовый контроль разделяется на внутренней и внешней. Внутренний финансовый контроль — специфическая форма управления бюджетным учреждением и бюджетными средствами, средство обеспечения законности в финансовой деятельности, которое обеспечивает постоянную оценку достаточности и соответствия деятельности бюджетного учреждения и распорядителя бюджетными средствами требованиям действующего законодательства. Он проводится соответствующими контрольными органами предприятия, организации и учреждения. Внешний финансовый контроль проводится по совокупным показателям финансово-хозяйственной деятельности подконтрольных учреждений по письменному решению руководителя соответствующего органа государственной контрольно-ревизионной службы.

Правовыми основаниями осуществления государственного финансового аудита, кроме ст. 363 ХК Украины, являются также Закон Украины «О государственной контрольно-ревизионной службе в Украине» от 26 января 1993 г. и ст. 26 Бюджетного кодекса Украины. Государственный аудит финансовой и хозяйственной деятельности бюджетных учреждений и деятельности других распорядителей бюджетными средствами осуществляется Счетной палатой — в части контроля за использованием средств Государственного бюджета Украины, и Главным контрольно-ревизионным управлением Украины — в части их полномочий, определенных законами Украины.

Статья 364. Аудитор и аудиторская организация

1.Аудитором может быть физическое лицо, имеющее сертификат, который определяет его квалификационную пригодность на занятие аудиторской деятельностью на территории Украины.

2.Аудитор имеет право объединиться с другими аудиторами в союз с соблюдением требований законодательства.

3.Аудиторской организацией является хозяйственная организация, созданная в соответствии с требованиями закона.

4.Условия и порядок осуществления аудиторской деятельности, права и обязанности аудиторов и аудиторских организаций определяются законом, иными нормативно-правовыми актами.

В ред. от 6.07.2005 г.

1. Субъектами аудиторской деятельности являются аудиторы и аудиторские организации. Аудитор — физическое лицо, зарегистрированное как субъект предпринимательской деятельности и имеет соответствующий сертификат, определяющий его квалификационную пригодность для занятия аудиторской деятельностью. Аудиторские организации создаются в соответствии с законами Украины. Законом пока еще предусмотрен единственный вид такой организации — аудиторская фирма. Это хозяйственная организация, которая осуществляет исключительно аудиторскую деятельность и отвечает требованиям к ее созданию, определенным Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г.

Статус аудиторской фирмы должен отвечать следующим требованиям: а) учредительными документами предусмотрено осуществление исключительно аудиторской деятельности; б) общий размер доли основателей аудиторской фирмы, которые не являются аудиторами, не должен превышать 30 %; в) аудиторской фирме разрешается осуществление деятельности лишь при условии, что в ней работает хотя бы один аудитор; г) руководителем аудиторской фирмы может быть лишь аудитор.

Определение квалификационной пригодности лиц (сертификацию) осуществляет Аудиторская палата Украины. Квалификационным сертификатом, который предоставляет право осуществления аудиторской деятельности, является официальный документ, владелец которого может осуществлять аудит на предприятиях и в хозяйственных обществах (серия А), в банках (серия Б) или в этих структурах одновременно (серия АБ). Право на получение сертификата аудитора имеют лица, которые получили высшее образование, определенные знания по вопросам аудита и имеют опыт работы не менее трех лет подряд в должностях аудитора, ревизора, бухгалтера, юриста, финансиста или экономиста. Срок действия сертификата не может превышать 5 лет.

Протоколом № 95 Аудиторской палаты Украины от 31 октября 2000 г. утверждено Положение о Реестре субъектов аудиторской деятельности. Этот Реестр выполняет функции официального общегосударственного реестра аудиторских фирм и аудиторов — частных предпринимателей. Ведение этого Реестра возложено на Аудиторскую палату Украины.

2,3. Аудиторы объединяются в общественную организацию — Союз аудиторов Украины. Она может иметь свои региональные местные ячейки при наличии не менее 5 аудиторов, которые являются членами Союза. Союз аудиторов Украины имеет право делегировать своих представителей в Аудиторскую палату Украины, а также может выносить на рассмотрение Аудиторской палаты Украины проекты норм и стандартов аудита.

4. Условия, порядок проведения аудита и предоставления других аудиторских услуг определяются специальным Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. и иным действующим законодательством Украины.

Согласно этому Закону аудитор может оказывать услуги индивидуально или как работник аудиторской фирмы. Он имеет право оказывать аудиторские услуги только на основании действующего сертификата. Аудиторская фирма имеет право предоставлять аудиторские услуги при наличии в ее составе хотя бы одного аудитора, который имеет соответствующий сертификат. Аудит проводится на основании договора между аудитором (аудиторской фирмой) и заказчиком. Аудиторские услуги в виде консультаций могут предоставляться и на основании письменного или устного обращения заказчика к аудитору. Заказчик имеет право свободного выбора аудитора, кроме требований, которые ограничивают участие аудитора в конкретных случаях. Закон Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. предусматривает специальные права, обязанности и ответственность аудиторов (аудиторских фирм) и субъектов хозяйствования.

Статья 365. Аудиторская палата Украины

1.Аудиторская палата Украины — самоуправляющийся орган, который осуществляет сертификацию субъектов, намеренных заниматься аудиторской деятельностью, утверждает программы подготовки аудиторов, нормы и стандарты аудита, ведет учет аудиторских организаций и аудиторов.

2.Правовой статус и порядок деятельности Аудиторской палаты Украины определяются законом об аудиторской деятельности и иными принятыми в соответствии с ним нормативно-правовыми актами.

1.Аудиторская палата Украины — юридическое лицо, созданное и функционирующее как независимый самостоятельный орган на основах самоуправления. Она сформировалась путем делегирования в ее состав 5 представителей профессиональной общественности аудиторов и по одному представителю от Счетной палаты, Министерства финансов Украины, Главного контрольно-ревизионного управления Украины, Государственной налоговой администрации Украины, Национального банка Украины, Государственного комитета статистики Украины, Министерства юстиции Украины, государственных органов, уполномоченных на осуществление финансового контроля и отдельных специалистов от учебных, научных и других организаций. Общее количество членов Аудиторской палаты Украины — 25 человек.

2. Статус Аудиторской палаты Украины определяется Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. и ее Уставом.

Аудиторская палата Украины осуществляет следующие функции: а) сертификацию субъектов, которые намереваются заниматься аудиторской деятельностью; б) утверждение программ подготовки аудиторов; в) утверждение норм и стандартов аудита; г) ведение Реестра аудиторских фирм и аудиторов; д) обеспечение независимости аудиторов при проведении ими аудиторских проверок; е) осуществление контроля за качеством аудиторских услуг. Среди этих функций функция утверждения норм и стандартов аудита — исключительное право Аудиторской палаты Украины. Утвержденные Аудиторской палатой Украины нормы и стандарты аудита обязательны для их соблюдения всеми предприятиями, организациями и учреждениями.

Члены Аудиторской палаты Украины выполняют свои обязанности на общественных началах. Срок полномочий ее членов не может превышать 5 лет. Персональный состав Аудиторской палаты Украины подлежит ежегодной ротации не менее 3 членов. Ротация осуществляется на основании личного рейтинга, который определяется путем тайного анкетирования аудиторов. Назначение новых членов вместо выбывших проводится в общем порядке.

Все решения Аудиторской палаты Украины принимаются на ее заседаниях простым большинством голосов при кворуме две трети ее членов. При равенстве голосов преимущество предоставляется решению, за которое проголосовал председатель. Функции председателя выполняют поочередно все члены Аудиторской палаты Украины в алфавитном порядке их фамилий.

Глава 36 ИСПОЛЬЗОВАНИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРАВ ДРУГИХ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ (КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ)

Статья 366. Договор коммерческой концессии

1.По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без определения срока право использования в предпринимательской Деятельности пользователя комплекса прав, надлежащих правообладателю, а пользователь обязуется соблюдать условия использования предоставленных ему прав и уплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

2.Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса предоставленных пользователю прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме, с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

1. В части 1 комментируемой статьи дается определение договора коммерческой концессии. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в его предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) товарный знак, торговую марку правообладателя, охраняемую коммерческую информацию, а пользователь обязуется соблюдать условия использования предоставленных ему прав и уплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

Коммерческая концессия является сравнительно новым для Украины договором, получающим в последнее время все более широкое распространение. Договор коммерческой концессии эквивалентен сделкам франчайзинга за рубежом.

Правовое регулирование договора коммерческой концессии осуществляется также нормами главы 76 ГК Украины. Договор коммерческой концессии, поскольку он означает предоставление права пользования принадлежащими правообладателю объектами исключительных прав, тесно связан с правовым регулированием в области интеллектуальной собственности, в первую очередь с нормами, определяющими правовой режим различных объектов исключительных прав.

В правовой литературе для определения подобного рода рыночных отношений используются термины «франчайзинг» и «франшиза». Термин «франчайзинг» образован от английского «franchising» — право, привилегия. Термин «франшиза» образован от французского «franchise» — льгота, привилегия. По своей сути эти термины равнозначны (равноценны), и различия в их написании обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы. По сложившейся в Украине практике термин «франчайзинг» используется преимущественно для обозначения определенной системы организации предпринимательских отношений в целом, а термин «франшиза» используется преимущественно для определения договорных отношений (договора) между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике. По своему содержанию термины «франчайзинг» и «франшиза» соответствуют содержанию определенных в главе 36 ХК Украины и главе 76 ГК Украины терминов «коммерческая концессия» и «договор коммерческой концессии».

Часть 1 комментируемой статьи определяет стороны договора коммерческой концессии. Ввиду того, что договор рассчитан на применение в сфере предпринимательской деятельности, сторонами в договоре коммерческий концессии могут быть субъекты предпринимательской деятельности, зарегистрированные в установленном законом порядке, — правообладатель и пользователь. Договор коммерческой концессии является консенсуальным, взаимным, возмездным и должен быть заключен в письменной форме.

Исходя из зарубежного и международного опыта выделяют четыре группы отношений, называемых в украинском законодательстве коммерческой концессией: промышленную коммерческую концессию, предусматривающую производство товаров; сбытовую коммерческую концессию, предусматривающую продажу товаров; коммерческую концессию на обслуживание, предусматривающую оказание услуг; коммерческую концессию бизнес-формата. Если первые три вида франчайзинга связаны определенным видом деятельности, то франчайзинг бизнес-формата предполагает не только расширение деятельности во внутриотраслевом масштабе и смежных отраслях, но и включение в систему разнородных направлений деятельности. В основу франчайзинга бизнес-формата положены единая методология, внутрисистемные интересы, идентификация правообладателя и пользователя, то есть становление их как части единой корпоративной системы.

В настоящее время применительно к договору коммерческой концессии используются термины «концессионный договор», «предоставление прав по концессии», что приводит к терминологической путанице и вызывает ассоциации с концессиями. Понятие и правовые основы регулирования отношений концессии государственного и коммунального имущества, а также условия и порядок ее осуществления определены Законом Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. Этот Закон определяет концессию как предоставление с целью удовлетворения общественных нужд уполномоченным органом исполнительной власти или органом местного самоуправления на основании концессионного договора на платной и срочной основе юридическому или физическому лицу (субъекту предпринимательской деятельности) права на создание (строительство) и (или) управление (эксплуатацию) объектом концессии (срочное платное владение) при условии принятия субъектом предпринимательской деятельности (концессионером) на себя обязательств по созданию (строительству) и (или) управлению (эксплуатации) объектом концессии, имущественной ответственности и возможного предпринимательского риска. Таким образом, договор коммерческой концессии (франчайзинг) не тождественен концессионному договору.

Кроме того, договор коммерческой концессии необходимо отличать от договоров комиссии и агентских договоров. Их юридическое содержание различно. Комиссионер и агент действуют в интересах и по поручению комитента (принципала), оказывая последнему определенные услуги, за что получают от него вознаграждение. Иначе строятся отношения сторон по договору коммерческой концессии. Здесь пользователь действует без поручения правообладателя. Он осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации правообладателя, его ноу-хау, коммерческого опыта, за что выплачивает правообладателю вознаграждение. Таким образом, если агент, работающий по агентскому договору, получает от производителя товаров вознаграждение, то пользователь по договору коммерческой концессии сам платит производителю за возможность работать под его именем. Смысл коммерческой концессии (франчайзинга) состоит в том, что один предприниматель (пользователь) включается в систему деловой активности, организуемую другим предпринимателем (правообладателем). Правообладатель предоставляет пользователю свои конфиденциальную коммерческую информацию, метод производства, свое реноме (имидж), свои методы сбыта, накопленные знания и опыт, ноу-хау, товарные знаки, фирменное наименование и т. п. Тем самым происходит унификация хозяйственной деятельности всех пользователей, состоящих в деловых отношениях с одним правообладателем, что и является целью данной системы. При этом почти каждый аспект деловой активности контролируется правообладателем.

Применение франчайзинга дает преимущества как лицу, предоставляющему право использования своего товарного знака, так и лицу, которому это право предоставляется. Для правообладателя франчайзинг удобен как средство расширения предпринимательства, ему не нужно открывать филиалы и дочерние предприятия, необходимые для дальнейшего развития. Пользователи при этом вливаются в интегрированную структуру правообладателя, который сохраняет над ними практически такой же контроль, как если бы они были его обособленными подразделениями. Франчайзинг, являясь определенным типом организации предпринимательства, предполагает создание широкой сети однородных предприятий, имеющих единую торговую марку (товарный знак) и соблюдающих одинаковые условия, стиль, методы и формы продаж товаров или оказания услуг, наиболее важными из которых являются единые требования к качеству товаров (услуг) и единые цены, устанавливаемые и регулируемые централизованно.

Франчайзинг — это не только разновидность договорно-обязательственных отношений. В зарубежной литературе он рассматривается гораздо шире: как особая, отвечающая потребностям современного рынка, философия предпринимательства; как новая прогрессивная система организации бизнеса, этики деловых отношений и развития деловых связей. Тенденции развития мировой экономики указывают на дальнейшее увеличение использования франчайзинга как эффективной и гибкой формы организации бизнеса, позволяющей снизить риск в малом предпринимательстве и способствующей быстрому продвижению современных технологий как в сфере производства, так и услуг и делающей деловые связи между участниками этих отношений стабильными и взаимовыгодными.

2. Часть 2 комментируемой статьи конкретизирует положение относительно предмета договора коммерческой концессии. Предметом договора коммерческой концессии является право на использование объектов права интеллектуальной собственности (торговых марок, промышленных образцов, изобретений, произведений, коммерческих тайн и т. п.), коммерческого опыта и деловой репутации. Речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности. Предмет договора коммерческой концессии можно определить как комплекс имущественных прав, закрепленных за правообладателем и индивидуализирующих его, в частности таких, как право на фирменное наименование или производимые им товары, выполняемые работы, оказываемые услуги (право на торговую марку или знак для обслуживания). Этот перечень прав не является исчерпывающим, однако права, которые могут быть предметом договора коммерческой концессии, должны носить имущественный характер и обладать способностью отчуждения. Предметом договора является также право на коммерческую информацию (ноу-хау), которая принадлежит правообладателю и не подлежит специальной государственной регистрации, а также его деловая репутация и коммерческий опыт.

В договоре коммерческой концессии может содержаться специальное указание территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности. Внесение в договор ограничений относительно территории использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса прав, принадлежащих правообладателю, не является обязательным для сторон договора. Однако это позволяет правообладателю вне пределов обусловленной договором сферы деятельности пользователя самостоятельно использовать комплекс исключительных прав либо заключить договор коммерческой концессии с другим субъектом предпринимательской деятельности.

Статья 367. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

1.Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме в виде единого документа. Несоблюдение этого требования влечет недействительность договора.

2.Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации органом, осуществившим регистрацию субъекта хозяйствования, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве субъекта хозяйствования не в Украине, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, зарегистрировавшим субъект хозяйствования, который является пользователем.

3.В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии имеют право ссылаться на договор лишь со дня его государственной регистрации. Отсутствие регистрации договора лишает стороны права в случае спора ссылаться на настоящий договор.

4.Другие требования к заключению договора коммерческой концессии устанавливаются законом.

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит требование относительно формы договора коммерческой концессии. Он должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами и скрепленного печатями. Заключение договора коммерческой концессии в упрощенной письменной форме — путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи — не допускается под угрозой его недействительности. Основания и последствия признания договора недействительным закреплены в ст.ст. 207-208 ХК Украины (см. комментарий к этим статьям).

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит государственной регистрации органом, который осуществлял регистрацию субъекта хозяйствования, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве субъекта хозяйствования не в Украине, договор коммерческой концессии регистрируется органом, который зарегистрировал пользователя. В соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц— предпринимателей» от 15 мая 2003 г. государственная регистрация юридических лиц и физических лиц — предпринимателей осуществляется государственным регистратором исключительно в исполнительном комитете городского совета города областного значения или в районной, районной в городах Киеве и Севастополе государственной администрации по местонахождению юридического лица или по месту проживания физического лица — предпринимателя. На эти органы возложена и обязанность регистрации договоров коммерческой концессии.

3. Часть 3 комментируемой статьи регулирует отношения сторон договора коммерческой концессии с третьими лицами до его государственной регистрации. Стороны договора имеют право ссылаться на договор только со дня его государственной регистрации. При отсутствии государственной регистрации договор коммерческой концессии не приобретает силу в отношениях с третьими лицами, прежде всего с потребителями товаров (работ, услуг), однако имеет силу в отношениях сторон договора. Данное положение комментируемой статьи предусмотрено с целью защиты прав потребителей, так как пользователь еще не имеет права использовать предоставленный ему договором коммерческой концессии комплекс исключительных прав, однако позволяет сторонам до регистрации договора проводить необходимую подготовительную работу на основании договора, который считается заключенным до государственной регистрации.

4. Часть 4 комментируемой статьи закрепляет общее положение относительно иных требований, предъявляемых законом к заключению договора коммерческой концессии. Ввиду того, что правовое регулирование договора коммерческой концессии осуществляется нормами двух нормативно-правовых актов — Хозяйственного кодекса Украины и Гражданского кодекса Украины, стороны при заключении договора должны руководствоваться нормативными предписаниями этих актов.

Статья 368. Коммерческая субконцессия

1.Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса прав или части этого комплекса прав на условиях коммерческой субконцессии, согласованных им с правообладателем или определенных в договоре коммерческой концессии.

2.Если договор коммерческой концессии признан недействительным, недействительны также заключенные на его основе договоры коммерческой субконцессии.

1,2. Часть 1 комментируемой статьи предоставляет сторонам возможность предусмотреть в договоре коммерческой концессии право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему правообладателем комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии. Сделать это пользователь вправе лишь по предварительному согласованию такой передачи с правообладателем либо в том случае, когда право разрешать другим лицам использование предоставленного пользователю комплекса исключительных прав или части этого комплекса определено в договоре коммерческой концессии.

Заключение пользователем договоров коммерческой субконцессии предоставляет правообладателю дополнительные возможности расширения своей товарно-сбытовой сети. Поэтому в договоре коммерческой концессии, как правило, закрепляется не право, а обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии обязательно согласуется с правообладателем либо заранее определяется в договоре коммерческой концессии. Предоставленные на основе субконцессии права являются производными от прав, полученных пользователем по основному договору, и не выходят за их пределы.

К договору коммерческой субконцессии применяются положения о договоре коммерческой концессии, установленные Хозяйственным кодексом Украины, а также главой 76 Гражданского кодекса Украины.

Договор коммерческой субконцессии имеет производный характер от договора коммерческой концессии, и поэтому его судьба зависит от судьбы основного договора. В частности, в случае признания договора коммерческой концессии недействительным считаются недействительными и договоры коммерческой субконцессии, заключенные на его основании.

Статья 369. Вознаграждение по договору коммерческой концессии

1.Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме разовых или периодических платежей или в иной форме, предусмотренной договором.

1. Норма, содержащаяся в комментируемой статье, носит диспозитивный характер, предоставляя сторонам право самостоятельно определять порядок и формы выплаты вознаграждения, что должно найти соответствующее закрепление в договоре коммерческой концессии.

На практике форма вознаграждения может быть разной. Она определяется сторонами в договоре в зависимости от специфики конкретных отношений. Комментируемая статья дает сторонам некоторые рекомендательные варианты решения этого вопроса. Платежи по договору коммерческой концессии принято делить на: первоначальный единовременный платеж (взнос); периодические (текущие) платежи; дополнительные платежи.

Первоначальный единовременный (разовый) платеж представляет собой своеобразную плату пользователя за предоставленную возможность вступить в франчайзинговое предпринимательство. Первоначальный единовременный взнос должен покрывать и определенный перечень услуг правообладателя, связанных с налаживанием предпринимательства пользователя (первоначальное обучение специалистов, поставка оборудования, помощь в его установке, предоставление необходимой документации и консультирование по его применению и т.д.).

Периодические (текущие) платежи называют платой за управленческие услуги. Текущие платежи показывают, насколько эффективно действует та или иная франчайзинговая система, так как выплачиваются они правообладателю обычно от суммы прибыли или от объема реализации товаров (работ, услуг). Поэтому чем выше показатели результатов хозяйственной деятельности пользователя, тем больше сумма текущего платежа правообладателю.

Дополнительные платежи пользователь осуществляет, как правило, в случае, если прибегает к тем услугам правообладателя, которые не предусмотрены договором коммерческой концессии. К дополнительным услугам правообладателя относятся: консультирование по текущим проблемам, возникающим в результате управления бизнесом; предоставление в аренду зданий, сооружений и иного имущества; проведение независимой аудиторской проверки пользователя в случае не предоставления им необходимой финансовой отчетности и др.

Статья 370. Обязанности правообладателя

1.Правообладатель обязан:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии (разрешения), обеспечив их оформление в установленном законодательством порядке.

2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии;

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

контролировать качество товаров (работ, услуг), которые производятся (выполняются или оказываются) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

1. Часть 1 комментируемой статьи императивно устанавливает обязанности правообладателя.

Выполнение правообладателем обязанности передать пользователю документацию, профессиональный опыт, соответствующие инструкции для работников пользователя является необходимым условием надлежащего осуществления прав пользователя, а передача лицензий (разрешений) и их оформление необходимы для реализации пользователем его прав по использованию объектов интеллектуальной собственности.

2. Часть 2 комментируемой статьи также содержит нормативное предписание относительно обязанностей правообладателя, однако стороны в договоре коммерческой концессии имеют право отступить от этих требований.

Статья 371. Обязанности пользователя

1.С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности торговую марку и другие обозначения правообладателя определенным в договоре способом;

обеспечить соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполненных работ, оказываемых услуг качеству таких же товаров (работ, услуг), которые производятся (выполняются или оказываются) непосредственно правообладателем;

соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса предоставленных прав использованию этих прав правообладателем;

оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, покупая (заказывая) товар (работу, услуги) непосредственно у правообладателя;

информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом об использовании им торговой марки и других обозначений правообладателя по договору коммерческой концессии;

не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную информацию;

уплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

1. В соответствии со ст. 370 ХК Украины правообладатель обязан обеспечить пользователю фактические и правовые условия, необходимые ему для реализации предоставленных прав и осуществления договорной деятельности. Пользователь, в свою очередь, с учетом требований комментируемой статьи обязан реализовать в полном объеме полученные права. Он должен осуществлять предусмотренную договором хозяйственную деятельность в обусловленном масштабе и на обусловленном качественном уровне, полностью соответствующем качеству товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, включая требования эстетики, комфортности, то есть обеспечить соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполненных работ, оказываемых услуг качеству таких же товаров (работ, услуг), которые производятся (выполняются или оказываются) непосредственно правообладателем, оказывать покупателям (заказчикам) также дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, покупая (заказывая) товар (работу, услуги) непосредственно у правообладателя. При этом он не вправе вводить потребителя в заблуждение и обязан информировать его о том, что торговля товаром или иная деятельность осуществляется им по договору франчайзинга. Пользователь обязан использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности торговую марку и другие обозначения правообладателя определенным в договоре способом.

К основным обязанностям пользователя отнесено также неразглашение предоставленной ему правообладателем конфиденциальной коммерческой информации. Нарушение этой обязанности может нанести ущерб правообладателю, так как сохранение информации в тайне служит необходимой и объективной предпосылкой ее коммерческой ценности.

Кроме того, в комментируемой статье содержится указание на обязанность пользователя соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса предоставленных прав использованию этих прав правообладателем. Пользователь обязан также оплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение. Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме разовых или периодических платежей или в другой форме, предусмотренной договором (см. ст. 369 ХК Украины и комментарий к ней).

Статья 372. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

1.Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав по этому договору, в частности:

обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

обязанность пользователя не допускать его конкуренции с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю прав;

отказ пользователя от получения по договору коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

обязанность пользователя согласовывать с правообладателем место расположения производственных помещений, которые должны использоваться при осуществлении предоставленных по договору прав, а также их внутреннее и внешнее оформление.

2.Ограничительные условия могут быть признаны недействительными, если эти условия противоречат законодательству.

1. Для договоров коммерческой концессии характерны ограничительные условия, то есть условия, реализация которых ограничивает права сторон, а также может привести к ограничению конкуренции на соответствующем рынке. Чаще всего такие условия связаны с закреплением за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, либо с запретом для пользователя вступать с правообладателем в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (причем, этот запрет может действовать в течение определенного срока и после прекращения договора).

В каждом конкретном случае ограничительные условия нуждаются в анализе с точки зрения антимонопольно-конкурентного законодательства, требующем как изучения общей ситуации на определенном товарном рынке, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Если будет установлено, что ограничительные условия договора нарушают антимонопольно-конкурентное законодательство, они могут быть признаны судом недействительными.

Договор коммерческой концессии может предусматривать конкретный объем использования полученных пользователем от правообладателя исключительных прав и коммерческой информации (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или оказанных услуг, использованию их на одном предприятии или на определенном их количестве и т. п.), причем с указанием или без указания территории использования (например, торговля определенным видом товаров или оказание соответствующих услуг только в данном регионе). Такого рода ограничения предпринимательской деятельности, вытекающие из договорных условий, будучи, по сути, ограничениями конкуренции на соответствующем рынке, не могут нарушать запреты антимонопольно-конкурентного законодательства и должны исключать цели монополизации определенного рынка или ограничения доступа определенных потребителей к товарам и услугам. Вместе с тем по условиям договора коммерческой концессии допускаются ограничения (самоограничения) прав сторон, закрепленные в части 1 комментируемой статьи. Правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае пользователь приобретает, по сути, монопольные возможности на соответствующем рынке, поскольку на нем уже не могут выступать с аналогичными товарами или услугами ни другие пользователи, ни правообладатель.

Со своей стороны, пользователь может принять на себя обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на территории, где действует договор коммерческой концессии, либо об отказе от получения аналогичных прав у конкурентов или возможных конкурентов правообладателя (включая, например, отказ от приобретения значительных долей участия в их уставном капитале). Это гарантирует правообладателю возможность самостоятельного выступления на определенном рынке. К числу возможностей добровольного ограничения прав пользователя закон относит также его обязательство согласовывать с правообладателем место расположения и оформление коммерческих помещений, используемых при реализации предоставленных правообладателем исключительных прав.

Каждое из перечисленных условий не должно нарушать установленных законом антимонопольных запретов (под страхом признания их недействительными). Два вида возможных ограничительных условий договора объявлены ничтожными (части 2 и 3 ст.1122 ГК Украины). К ним отнесены условия, по которым либо правообладатель получает право определять цену реализуемых пользователем товаров (работ или услуг), как в виде конкретной цены, так и путем установления ее верхнего или нижнего предела, либо пользователь вправе каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков, оказывая услуги исключительно покупателям-заказчикам, которые имеют местонахождение на территории, определенной в договоре. В ином случае речь могла бы идти о попытке раздела рынка (путем фактического прикрепления потребителей к строго определенному изготовителю или услугодателю), условия сбыта на котором, по сути, диктовал бы не участвующий в нем правообладатель. Исключение территориальных ограничений для услугополучателей дает возможность выступать в этом качестве более широкому кругу потребителей, которым пользователь по концессионному договору не сможет отказать в предоставлении соответствующих товаров или услуг.

2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет общее положение о возможности признания недействительными ограничительных условий, если эти условия противоречат законодательству.

Статья 373. Ответственность-правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

1.Правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю коммерческой концессии при несоответствии качества товаров (работ, услуг), которые продаются (выполняются, оказываются) пользователем.

2.По требованиям, которые предъявляются к пользователю как производителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем.

1. Часть 1 комментируемой статьи направлена на защиту прав потребителей товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем. Установлена субсидиарная ответственность правообладателя по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. Общие положения о субсидиарной ответственности закреплены в ст. 619 ГК Украины.

До предъявления требований к правообладателю, который несет субсидиарную ответственность, потребитель должен предъявить требование к пользователю. Если пользователь отказался удовлетворить требование потребителя или потребитель не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, потребитель может предъявить требование в полном объеме к правообладателю. Правообладатель должен до удовлетворения требования, предъявленного к нему потребителем, сообщить об этом пользователю, а в случае предъявления иска — заявить ходатайство о привлечении пользователя к участию в деле. В случае несоблюдения этих требований правообладателем пользователь имеет право выдвинуть против регрессного требования правообладателя возражения, которые он имел против потребителя.

2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет солидарную ответственность пользователя и правообладателя в случае, когда пользователь является производителем продукции (товаров) правообладателя. Таким образом, если пользователь не только продает, но и сам производит товар правообладателя, то потребитель имеет право заявить требования как обеим сторонам, так и любой из них. В этой ситуации возникает пассивное солидарное обязательство, которое предоставляет потребителю (кредитору) право требовать исполнения от любого из должников в полном объеме либо от всех должников совместно. Если исполнение, предоставленное одним из должников — пользователем или правообладателем, окажется неполным, потребитель вправе требовать недополученное с остальных ' должников. Обязательство считается исполненным только в случае полного его исполнения. Общие вопросы солидарных обязательств регулируются ст.ст. 541, 543 ГК Украины.

Статья 374. Изменение и расторжение договора коммерческой концессии

1.Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с положениями, установленными статьей 188 настоящего Кодекса.

2.В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии имеют право ссылаться на изменение договора лишь со дня государственной регистрации этого изменения в соответствии со статьей 367 настоящего Кодекса, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее.

3.Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указанного срока, имеет право в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

4.Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок, а также расторжение договора, заключенного без определения срока, подлежат государственной регистрации в соответствии со статьей 367 настоящего Кодекса.

5.При объявлении правообладателя или пользователя неплатежеспособным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит ссылку на ст. 188 ХК Украины, которая закрепляет общие нормы, регламентирующие порядок изменения хозяйственных договоров (см. ст. 188 ХК и комментарий к ней).

2. Часть 2 комментируемой статьи, ссылаясь на ст. 367 ХК, закрепляет необходимость государственной регистрации и изменений к договору. В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии имеют право ссылаться на изменения договора, лишь со дня государственной регистрации этого изменения. Если отсутствие регистрации договора коммерческой концессии вообще лишает стороны права в случае спора ссылаться на настоящий договор, то отсутствие государственной регистрации изменения к договору разрешает ссылаться на это изменение в отношениях с третьими лицами только в случае, если стороны докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее.

3. Часть 3 комментируемой статьи предоставляет право каждой стороне договора коммерческой концессии (при условии, что в договоре не указан определенный срок его действия) в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев. В случае если договором предусмотрен более продолжительный срок, чем шесть месяцев, стороны должны руководствоваться сроком, определенным для этого случая в договоре.

4. Изменение и расторжение договора, так же как и его заключение, подчиняются определенным правилам. Прежде всего действия по изменению или расторжению договоров по своей юридической природе являются сделками. Следовательно, к ним применяются общие правила о совершении сделок, в частности, правила о форме совершения сделок. Наряду с этим к изменению и расторжению договоров коммерческой концессии применяются и специальные правила, относящиеся к форме их совершения. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок, равно как и расторжение договора, заключенного без определения срока, подлежат государственной регистрации в соответствии со ст. 367 ХК Украины. Кроме того, в соответствии со ст. 654 ГК Украины соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

5. В части 5 комментируемой статьи закреплено специальное правило прекращения договора коммерческой концессии. Он прекращается при объявлении правообладателя или пользователя неплатежеспособным (банкротом). Вопросы признания субъекта предпринимательской деятельности банкротом регламентированы в главе 23 ХК Украины (см. ст.ст. 209-215 ХК и комментарии к ним).

Договор коммерческой концессии прекращается также в случае прекращения права правообладателя на торговую марку или другое обозначение, определенное в договоре, без его замены аналогичным правом.

Таким образом, договор коммерческой концессии прекращается как по общим основаниям прекращения обязательств, так и по специальным основаниям, указанным в комментируемой статье и в ст.1126 ГК Украины. Одно из таких специальных оснований — несостоятельность (банкротство) любой из сторон договора. Поскольку договор коммерческой концессии относится к предпринимательским договорам, действие его не может продолжаться, если одна из сторон утрачивает статус предпринимателя.

Договор коммерческой концессии также прекращается вследствие отпадения существенных элементов предоставленного по договору комплекса исключительных прав. К существенным элементам комплекса относятся права на коммерческое (фирменное) наименование и коммерческое обозначение. Эти права считаются отпавшими, если правообладатель утратил их без приобретения других аналогичных прав. Право на фирменное наименование прекращается и при ликвидации юридического лица, что является общим основанием прекращения обязательств или его реорганизации за исключением случаев реорганизации, не влекущих прекращения юридического лица — обладателя фирменного наименования.

Статья 375. Последствия изменения торговой марки или другого обозначения правообладателя

1.В случае изменения торговой марки или другого обозначения правообладателя, права на использование которых входят в комплекс прав по договору коммерческой концессии, этот договор сохраняет действие в отношении новых обозначений правообладателя, если пользователь не требует расторжения договора.

2.В случае продолжения действия договора коммерческой концессии пользователь имеет право требовать соответствующего уменьшения надлежащего правообладателю вознаграждения.

3.Если в период действия договора коммерческой концессии прекратилось право, пользование которым предоставлено по этому договору, договор продолжает свое действие, кроме положений, касающихся прекратившегося права, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, имеет право требовать соответствующего уменьшения надлежащего правообладателю вознаграждения.

1,2. При изменении или замене правообладателем своей торговой марки, коммерческого наименования или коммерческого обозначения, используемых пользователем по договору коммерческой концессии (например, в случаях преобразования, изменения основного профиля деятельности и т. д.), договор сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения), но лишь при условии согласия на это пользователя, который вправе в этом случае потребовать расторжения договора. Пользователь, кроме того, вправе требовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, поскольку новое наименование последнего обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как прежнее.

3. Часть 3 комментируемой статьи содержит положение в отношении последствий прекращения права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии. Основания прекращения исключительных прав конкретизируются в специальном законодательстве, например, в Законе Украины «Об охране прав на изобретения и полезные модели» от 15 декабря 1993 г. По общему правилу, прекращение права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии, не является основанием для прекращения договора. Договор продолжает свое действие, за исключением тех положений, которые касаются прекратившегося права, а пользователь имеет право требовать соответствующего уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. При этом если иное предусмотрено договором, стороны руководствуются соответствующим положением договора. То есть если в договоре стороны придут к соглашению об отсутствии у пользователя права требовать соответствующего уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения при прекращении исключительного права, пользование которым предоставлено по договору, пользователь не может воспользоваться правом, предоставленным ему частью 3 комментируемой статьи.

Вместе с тем положение части 3 комментируемой статьи не распространяется на ряд случаев. Так, договор коммерческой концессии прекращается в случае прекращения права правообладателя на торговую марку или другое обозначение, определенное в договоре, без его замены аналогичным правом.

Статья 376. Правовое регулирование коммерческой концессии 1. Отношения, связанные с использованием в предпринимательской деятельности прав других субъектов хозяйствования, регулируются настоящим Кодексом и другими законами.

1. Комментируемая статья предусматривает не только правовое регулирование коммерческой концессии, но и правовое регулирование отношений, связанных с использованием в предпринимательской деятельности прав других субъектов хозяйствования. Их круг значительно шире, чем отношения коммерческой концессии.

Так, отношения, связанные с использованием в предпринимательской деятельности имущественных прав интеллектуальной собственности других субъектов хозяйствования, могут возникать на основании лицензионного договора, договора о создании на заказ и использовании объекта права интеллектуальной собственности, договора о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности и других договоров, перечень которых в ст. 1107 ГК Украины не является исчерпывающим.

Отношения, связанные с использованием в предпринимательской деятельности прав других субъектов хозяйствования, регулируются нормами Хозяйственного кодекса Украины, Гражданского кодекса Украины, законами, подзаконными нормативно-правовыми актами, а также международными актами, ратифицированными Верховной Радой Украины.

РАЗДЕЛ VII ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Глава 37 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 377. Понятие внешнеэкономической деятельности

1.Внешнеэкономической деятельностью субъектов хозяйствования является хозяйственная деятельность, которая в процессе ее осуществления нуждается в пересечении таможенной границы Украины имуществом, указанным в части первой статьи 139 настоящего Кодекса, и/или рабочей силой.

2.Внешнеэкономическая деятельность осуществляется на принципах свободы ее субъектов добровольно вступать во внешнеэкономические отношения, осуществлять их в любых формах, не запрещенных законом, и равенства перед законом всех субъектов внешнеэкономической деятельности.

3.Общие условия и порядок осуществления внешнеэкономической деятельности субъектами хозяйствования определяются настоящим Кодексом, законом о внешнеэкономической деятельности и иными нормативно-правовыми актами.

1. Часть 1 комментируемой статьи, как, впрочем, и вся статья, во многом носит отсылочный характер. Под хозяйственной деятельностью в Хозяйственном кодексе понимается деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ либо предоставление услуг стоимостного характера, имеющих ценовое выражение (часть 1 ст. 3 ХК).

О понятии «субъекты хозяйствования» см. комментарий к ст. 55 ХК, а также к части 1 ст. 378 ХК.

Часть 1 ст. 139 ХК определяет употребляемый в Кодексе термин «имущество» как «совокупность вещей и других ценностей (включая нематериальные активы), которые имеют стоимостное определение, производятся либо используются в деятельности субъектов хозяйствования и отображаются в их балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов».

Существенно иное определение внешнеэкономической деятельности (ВЭД) приводится в статье Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. (далее — Закон о ВЭД) — это деятельность субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, построенная на взаимоотношениях между ними, имеющая место как на территории Украины, так и за ее пределами. В свою очередь, хозяйственная деятельность определяется как любая деятельность, в том числе предпринимательская, связанная с производством и обменом материальных и нематериальных благ, которые выступают в форме товара. Под товаром же понимаются любые продукция, услуги, работы, права интеллектуальной собственности и другие неимущественные права, предназначенные для продажи (возмездной передачи). Таким образом, ВЭД в соответствии с Законом о ВЭД не выходит за пределы товарного оборота, носит возмездный характер, не связанный обязательно с пересечением имуществом или рабочей силой таможенной границы Украины, не ограничивается предпринимательской деятельностью, другими словами, может иметь неприбыльный характер и не отвечать другим признакам предпринимательства. Признаком ВЭД является территориальный признак, то есть возможность ведения хозяйственной деятельности за пределами Украины. С другой стороны, ВЭД может вестись на территории Украины. Так, например, экспорт не обязательно связан с вывозом товаров за пределы Украины. В соответствии с формулировкой Закона, ВЭД связана с иностранным субъектом хозяйственной деятельности, который, не будучи «субъектом внешнеэкономической деятельности», остается вместе с тем ее участником. Расхождение в формулировках состоит в том, что Кодекс регулирует деятельность субъектов хозяйствования, которыми могут быть из числа нерезидентов Украины только физические лица, зарегистрированные в Украине как предприниматели, и структурные единицы иностранных хозяйственных организаций, расположенные в Украине.

2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет принципы ВЭД. Нужно иметь в виду, что принципы ВЭД определены и в ст. 2 Закона «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г., и с учетом этого их можно определить следующим образом:

— принцип суверенитета при осуществлении ВЭД заключается в праве народа Украины самостоятельно вести внешнеэкономическую деятельность на территории Украины, руководствуясь законами, действующими на территории Украины, и в обязанности Украины как государства неуклонно соблюдать и выполнять все договоры и обязательства Украины в сфере международных экономических отношений. Таким образом, гарантируется невмешательство иностранных государств в правовое регулирование ВЭД в Украине (которое, например, является возможным ввиду доминирования того или иного иностранного государства в каких-либо экономических объединениях, участником которых является Украина). Осуществление этого принципа во внешнеэкономической политике Украины не препятствует субъектам и другим участникам ВЭД формулировать арбитражную оговорку, в том числе определять арбитраж (третейский суд), включая международный, на случай возникновения спора (ст. ст. 2, 7 Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24 февраля 1994 г.);

—принцип свободы внешнеэкономической деятельности означает прежде всего право субъектов ВЭД добровольно вступать во внешнеэкономические отношения. Другими словами, субъекта ВЭД нельзя побуждать к ведению внешнеэкономических операций. С другой стороны, гарантируется право субъектов ВЭД на осуществление внешнеэкономических операций, если законом не установлено ограничение (например, временное приостановление внешнеэкономической деятельности согласно ст. 37 Закона «О внешнеэкономической деятельности» в случае нарушения Закона о ВЭД субъектом ВЭД или иностранным субъектом хозяйственной деятельности). Субъекты ВЭД имеют право на ВЭД в любых формах, прямо не запрещенных законом. Подзаконными нормативными актами та или иная форма ВЭД не может быть запрещена.

Свобода внешнеэкономического предпринимательства обеспечивает исключительное право собственности субъектов ВЭД на все полученные ими результаты ВЭД. Кроме того, следует учитывать и положение ст. 5 Закона о ВЭД, в соответствии с которой изъятие результатов ВЭД у собственника в какой-либо возмездной или безвозмездной форме без его согласия запрещается, за исключением случаев, предусмотренных законами Украины. Частью 1 ст. 387 ХК Украины установлено, что субъекты ВЭД после уплаты предусмотренных законом налогов и сборов (обязательных платежей) самостоятельно распоряжаются валютной выручкой от проведенных ими операций, кроме случаев, определенных законом в соответствии с Кодексом.

Рамками свободы внешнеэкономической деятельности является обязанность соблюдать при осуществлении ВЭД порядок, установленный законами Украины:

—принцип юридического равенства и недискриминации заключается в равенстве перед законом всех субъектов ВЭД, независимо от форм собственности, создании равных возможностей для субъектов ВЭД развивать все виды предпринимательской деятельности независимо от форм собственности и все направления использования доходов и осуществления инвестиций. Он заключается также в запрещении непосредственного вмешательства государства в деятельность субъектов ВЭД негосударственного сектора экономики, любых действий государства, результатом которых является ограничение прав и дискриминация субъектов ВЭД, а также иностранных субъектов хозяйственной деятельности по формам собственности, месту расположения и другим признакам, в недопустимости ограничительных действий со стороны любых субъектов ВЭД, кроме случаев, предусмотренных Законом о ВЭД, а также в поощрении конкуренции и ограничении монополизма в сфере ВЭД;

—принцип защиты интересов субъектов ВЭД обеспечивает равную защиту интересов всех субъектов ВЭД и иностранных субъектов хозяйственной деятельности. Этим для них обусловливаются, например, особенности защиты нарушенного права (ст. ст. 34, 38, 39 Закона о ВЭД).

Статьей 2 Закона о ВЭД установлено, что защита государственных интересов обеспечивается только в соответствии с законами Украины, условиями подписанных ею международных договоров и нормами международного права. Это означает, что другие субъекты могут защищать свои интересы с использованием более широкого круга инструментов, в том числе в соответствии с другими источниками права, например, судебными прецедентами, если стороны внешнеэкономического контракта как применимое право избрали право государства, где судебный прецедент признается источником права;

—принцип верховенства закона (ст. 2 Закона о ВЭД) означает регулирование ВЭД только законами Украины, а также запрещение применения подзаконных актов и актов управления местных органов, которые любым способом создают для субъектов ВЭД условия менее благоприятные, чем те, которые установлены законами Украины. Следовательно, незаконной является, например, практика органов регионального управления по ограничению вывоза тех или иных товаров за пределы региона, в том числе за границу.

Принцип верховенства права связан с перечисленными выше принципами, в первую очередь — с принципом верховенства закона, но имеет особое содержание. Принцип верховенства права закреплен в ст. 8 Конституции Украины и определяет не только иерархию нормативно-правовых актов, верховенство закона и Конституции как Основного закона Украины. Этот принцип, который называют в международной практике «Rule of Law», несовместим с монополией государства на правотворчество и допускает негосударственную эмиссию правовых норм и негосударственное правовое регулирование. Это особенно важно для правового регулирования ВЭД, где широко применяются договоры, обычное право, независимый арбитраж, арбитражный прецедент и другие формы негосударственного правового регулирования;

—принцип эквивалентности обмена (ст. 2 Закона о ВЭД) обусловливает недопустимость демпинга при ввозе и вывозе товаров, ограничение субсидирования экспорта, необходимость соблюдения стоимостного баланса в товарообменных и других внешнеэкономических операциях.

3. Часть 3 комментируемой статьи допускает регулирование общих условий и порядка осуществления ВЭД, кроме законов, «другими нормативно-правовыми актами», то есть и подзаконными актами. Однако следует иметь в виду, что п. 9 части 1 ст. 92 Конституции Украины «основы внешнеэкономической деятельности» отнесены к вопросам, которые регулируются исключительно законами Украины. Органы исполнительной власти, в силу их целевой функции по реализации законов, издавая нормативно-правовые акты по вопросам ВЭД, обязаны руководствоваться законами Украины и не могут без делегирования им соответствующих прав Верховной Радой Украины создавать новые правовые нормы. С другой стороны, органы местного самоуправления имеют право создавать такие нормы, если они носят местный характер и не противоречат законам. Так, например, распространилась практика заключения органами местного самоуправления рамочных договоров о торговле с отдельными территориями зарубежных государств.

Статья 378. Субъекты внешнеэкономической деятельности

1.Субъектами внешнеэкономической деятельности являются субъекты хозяйствования, указанные в пунктах 1, 2 части второй статьи 55 настоящего Кодекса.

2.Во внешнеэкономической деятельности могут принимать участие также внешнеэкономические организации, имеющие статус юридического лица, образованные в Украине в соответствии с законом органами государственной власти или органами местного самоуправления.

3.Государство гарантирует одинаковую защиту всех субъектов внешнеэкономической деятельности.

Вред, от 04.02.2005 г.

1. Согласно ст. 55 ХК Украины субъектами хозяйствования являются хозяйственные организации, зарегистрированные в установленном порядке, граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, зарегистрированные как предприниматели. Таким образом, к структурным единицам юридических лиц, а также к лицам, зарегистрированным или созданным не по законодательству Украины, нельзя применять понятие «субъекты хозяйствования», установленное в Хозяйственном кодексе.

При определении субъектов ВЭД в Украине следует руководствоваться также ст. 3 Закона о ВЭД, согласно которой к ним относятся:

—физические лица — граждане Украины, иностранные граждане и лица без гражданства, которые имеют гражданскую правоспособность и дееспособность согласно законам Украины и постоянно проживают на территории Украины;

—юридические лица, зарегистрированные как таковые в Украине и имеющие постоянное местонахождение на территории Украины (предприятия, организации и объединения всех видов, включая акционерные общества и другие виды хозяйственных обществ, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома, посреднические и консультационные фирмы, кооперативы, кредитно-финансовые учреждения, международные объединения, организации и др.), в том числе юридические лица, имущество и/или капитал которых полностью находится в собственности иностранных субъектов хозяйственной деятельности;

—объединения физических, юридических, физических и юридических лиц, которые не являются юридическими лицами согласно законам Украины, но имеют постоянное местонахождение на территории Украины и которым гражданско-правовыми законами Украины не запрещена хозяйственная деятельность;

—структурные единицы иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые не являются юридическими лицами согласно законам Украины (филиалы, отделения и т. п.), но имеют постоянное местонахождение на территории Украины;

—предприятия при участии субъектов хозяйствования Украины и иностранных субъектов хозяйствования, зарегистрированные как таковые в Украине и имеющие постоянное местонахождение на территории Украины;

—другие субъекты хозяйствования, предусмотренные законами Украины.

С другой стороны, не являются субъектами ВЭД иностранные участники соглашений, заключенных согласно Закону Украины «О разделе продукции» от 14 сентября 1999 г. Если они создают в Украине структурные единицы, субъектами ВЭД являются эти структурные единицы.

Юридические лица имеют право на ВЭД в соответствии с их учредительными документами с момента приобретения ими статуса юридического лица. Таким образом, право на ВЭД должно быть закреплено в уставе юридического лица, учредительном договоре или положении о юридическом лице, то есть это право зависит от учредителей юридического лица.

Физические лица имеют право на ВЭД с момента приобретения ими гражданской дееспособности в соответствии с законами Украины. Они пользуются указанным правом, если зарегистрированы как предприниматели в установленном законом порядке. Согласно ст. 22 Закона Украины «Об охране детства» от 26 апреля 2001 г. лица, которые достигли 16-летнего возраста, имеют право заниматься предпринимательской деятельностью в порядке, установленном законом. Оснований для отказа в регистрации предпринимателя ввиду того, что он не достиг совершеннолетия, в этом случае нет. Регистрация как субъекта предпринимательской деятельности при наличии письменного согласия на это родителей (усыновителей), попечителя или органа опеки и попечительства означает признание за этим лицом полной гражданской дееспособности (часть 3 ст. 35 ГК Украины). Поэтому следует исходить из того, что в этом случае возникает и внешнеэкономическая правосубъектность физических лиц, которые имеют постоянное место проживания в Украине.

Субъекты хозяйственной деятельности — физические лица, которые не имеют постоянного места проживания на территории Украины, являются иностранными субъектами хозяйственной деятельности (ст. 1 Закона о ВЭД) и, следовательно, не считаются субъектами ВЭД.

К субъектам ВЭД, не являющимся юридическими лицами, принадлежат промышленно-финансовые группы (Закон Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21 ноября 1995 г., Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении Положения о создании (регистрации), реорганизации и ликвидации промышленно-финансовых групп» от 20 июля 1996 г. № 781).

Внешнеэкономическую правосубъектность имеют и структурные единицы иностранных субъектов хозяйствования: филиалы, представительства, отделения, агентства и т. п. с местонахождением в Украине. Они не являются по законодательству Украины юридическими лицами и не подлежат соответствующей государственной регистрации. Вместе с тем представительства иностранных субъектов хозяйствования подлежат особой регистрации в порядке, установленном ст. 5 Закона о ВЭД и Инструкцией о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утвержденной приказом Министерства внешнеэкономических связей и торговли Украины от 18 января 1996 г. № 30 (в настоящее время регистрацию представительств осуществляет Министерство экономики Украины). При этом следует отличать такую регистрацию от регистрации налоговыми органами украинских физических и юридических лиц, а также структурных единиц украинских или иностранных субъектов хозяйственной деятельности (в том числе и представительств, зарегистрированных в вышеуказанном порядке), когда они выступают как так называемые «постоянные представительства нерезидентов», посредством которых нерезиденты ведут в Украине хозяйственную деятельность. Такая регистрация внедрена с целью налогообложения доходов нерезидентов в Украине (о понятиях и видах представительств см. также комментарий к части 1 ст. 392 Кодекса).

Все субъекты ВЭД имеют право на открытие своих представительств на территории других государств в соответствии с их законодательством, на участие в международных неправительственных экономических организациях в соответствии с уставными документами этих организаций (например, на вступление в члены Международной торговой палаты).

Все субъекты ВЭД имеют равное право на любые виды ВЭД, которые прямо не запрещены законами Украины, независимо от форм собственности и других признаков. Это право может ограничиваться либо учредителями субъекта ВЭД, либо законодательством. Так, операции с определенными товарами осуществляются «уполномоченными субъектами» ВЭД (ст. 20 Закона о ВЭД). Вмешательство государственных органов в деятельность субъектов ВЭД в случаях, не предусмотренных законом, в том числе путем издания подзаконных актов, которые создают для ведения ВЭД условия, худшие по сравнению с установленными Законом о ВЭД, рассматривается как ограничение права на осуществление ВЭД и как таковое запрещается. Вместе с тем к субъекту ВЭД может быть применена санкция в виде временного приостановления права на осуществление ВЭД в случае нарушения им законов, относящихся к ВЭД (ст. 37 Закона о ВЭД).

Иностранные субъекты хозяйственной деятельности не отнесены Хозяйственным кодексом к субъектам хозяйствования. Ни Хозяйственный кодекс, ни Закон о ВЭД не относит их также к субъектам ВЭД. Законом о ВЭД иностранные субъекты хозяйственной деятельности определяются как субъекты хозяйственной деятельности, которые имеют постоянное местонахождение или постоянное место проживания за пределами Украины. При этом постоянное местонахождение определяется как местонахождение официально зарегистрированного главного органа управления (конторы) субъекта хозяйственной деятельности, а постоянное место проживания — как место проживания на территории любого государства не менее одного года физического лица, которое не проживает постоянно на территории других государств и намеревается проживать на территории этого государства на протяжении неопределенного времени, не ограничивая такое проживание определенной целью, и при условии, что такое проживание не является следствием выполнения этим лицом служебных обязанностей или обязательств по договору (контрактом) (ст. 1 Закона о ВЭД).

Существенным признаком ВЭД является в соответствии с Законом о ВЭД участие в ней иностранного субъекта хозяйственной деятельности. В роли последнего предусматривается любое иностранное юридическое или физическое лицо уже постольку, поскольку оно вступает во взаимоотношения с субъектом хозяйственной деятельности Украины. В соответствии со ст. 5 Закона о ВЭД, физические лица, которые не имеют постоянного места проживания на территории Украины, пользуются правом на ведение ВЭД (то есть на взаимоотношения с украинскими субъектами ВЭД) при условии, если они являются субъектами хозяйственной деятельности по закону государства, в котором имеют постоянное место проживания или гражданами которого они являются. Вместе с тем порядок подтверждения хозяйственной правосубъектности такого физического лица по закону иностранного государства законодательством Украины не определен, хотя в некоторых случаях законодательство Украины предусматривает предоставление иностранных регистрационных документов (например, при регистрации договора о совместной инвестиционной деятельности на территории Украины). В необходимых случаях (например, для определения правового положения участника судебного процесса) правовой статус иностранного физического лица определяется по закону страны, гражданином которой является это лицо или в которой оно постоянно проживает (разъяснение Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики рассмотрения дел при участии иностранных предприятий и организаций» от 31 мая 2001 г. № 04-5/608). Следовательно, как правило, иностранное физическое лицо не обязано доказывать, что в соответствии с его национальным законодательством оно является субъектом хозяйственной деятельности.

Возможны ситуации, когда иностранный участник ВЭД еще не вступил в правоотношения, но, учитывая его потенциальное участие, уже на этом этапе следует рассматривать хозяйственную деятельность украинского субъекта хозяйствования как ВЭД (например, размещение товара украинским экспортером на таможенном лицензионном складе без указания покупателя). Кроме того, возможна деятельность субъекта ВЭД без участия иностранного субъекта хозяйственной деятельности и наоборот, например, при создании дочерних предприятий иностранных субъектов в Украине или украинских субъектов за границей, когда другим участником правоотношений является не субъект хозяйственной деятельности, а государственный или другой уполномоченный регистрирующий орган. Возможны и другие внешнеэкономические или тесно связанные с ними правоотношения без участия второго партнера — субъекта хозяйственной деятельности, но при наличии любого иностранного элемента (иностранной территории, иностранного товара, иностранной валюты и др.), например, при транзите товаров, купле-продаже иностранной валюты. Такого рода деятельность следует считать ВЭД в широком смысле. К сфере ВЭД в широком смысле относится также деятельность иностранных субъектов, где присутствует украинский элемент (украинская территория, товар украинского происхождения, украинский персонал и др.), но не принимает участия субъект ВЭД Украины. К ВЭД относится и ввоз через границу Украины товаров в специальные (свободные) экономические зоны (СЭЗ) Украины, а также вывоз из них товара, когда внешнеэкономический договор (контракт) еще не заключен и если в СЭЗ действует режим специальной таможенной зоны, поскольку территории специальных таможенных зон считаются находящимися за пределами таможенной территории Украины (см. комментарий к части 1 ст. 401 настоящего Кодекса).

Если в предмет правового регулирования ВЭД в широком смысле включаются отношения в сфере хозяйственной деятельности с иностранным элементом, то методами правового регулирования здесь выступают методы диспозитивный (частноправовой) и императивный (публично-правовой). Диспозитивный метод проявляется на «горизонтальном» уровне, где регулирование осуществляется с помощью договоров (соглашений, контрактов) их равноправными сторонами с потенциальной возможностью обратиться за защитой к государству (государствам) или к уполномоченным международным организациям. Императивный метод оказывается на «вертикальном» и «диагональном» уровнях. На «диагональном» уровне осуществляются правоотношения между субъектом хозяйственной деятельности и государством (его органами). Предметом таких отношений является установление (изменение) условий ВЭД и применение этих условий. Наконец, на «вертикальном» уровне осуществляются отношения между высшими и подчиненными органами государственного регулирования ВЭД. В отношениях публично-правового характера в сфере ВЭД (в широком смысле) субъекты хозяйственной деятельности могут либо вообще не принимать участия, либо в них может принимать участие лишь один субъект хозяйственной деятельности. В таких отношениях может непосредственно и не присутствовать иностранный элемент, однако они должны быть, по крайней мере, связанными с таким элементом.

Таким образом, среди субъектов ВЭД на «горизонтальном» уровне можно выделить:

а) юридические лица, в том числе те, которые специализируются исключительно на внешнеэкономических операциях (например, внешнеэкономические ассоциации, торговые дома);

б) физические лица;

в) субъекты, которые не являются ни юридическими, ни физическими лицами.

2. Украина в лице ее органов, местные органы власти и местного самоуправления, которые принимают участие в ВЭД, рассматриваются как ее участники. Созданные ими организации, которые занимаются внешнеэкономическими операциями, то есть действуют на «горизонтальном» уровне, являются субъектами ВЭД. Так, например, в соответствии со ст.ст. 78, 79 Закона Украины «О зерне и рынке зерна в Украине» от 4 июля 2002 г. реализацию международных договоров Украины по экспорту и импорту зерна и продуктов его переработки осуществляет Государственный агент, которого определяет Кабинет Министров Украины на конкурсных началах.

3. Равная защита всех субъектов ВЭД, закрепленная в части 3 комментируемой статьи, обусловливается принципом равенства перед законом всех субъектов ВЭД (см. комментарий к ст. 377 ХК Украины).

Статья 379. Виды внешнеэкономической деятельности и внешнеэкономические операции

1.Все субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право на осуществление любых видов внешнеэкономической деятельности и внешнеэкономических операций, если иное не установлено законом.

2.Виды внешнеэкономической деятельности, перечень внешнеэкономических операций, осуществляемых на территории Украины, условия и порядок их осуществления субъектами внешнеэкономической деятельности, а также перечень товаров (работ, услуг), запрещенных для экспорта и импорта, определяются законом.

1. По содержанию части 1 комментируемой статьи внешнеэкономическая деятельность является деятельностью только субъектов ВЭД (а не других участников ВЭД), поэтому виды ВЭД определяются применительно к ним как к сторонам внешнеэкономических договоров (контрактов) — получателей (заказчиков), продавцов (покупателей) продукции (товаров, услуг, работ) и т. п.

2. Согласно части 2 комментируемой статьи виды внешнеэкономической деятельности определяются законом. Статья 4 Закона о ВЭД определяет виды ВЭД. Следует учесть, что этот перечень не исчерпывающий, допускает другие виды ВЭД, не запрещенные прямо и в исключительной форме законами Украины. К видам ВЭД, в частности, относятся:

—экспорт и импорт товаров, капиталов и рабочей силы;

—предоставление услуг иностранным субъектам хозяйственной деятельности, в том числе производственных, транспортно-экспедиционных, страховых, консультационных, маркетинговых, экспортных, посреднических, брокерских, агентских, консигнационных, управленческих, учетных, аудиторских, юридических, туристических и других, которые прямо и исключительно не запрещены законами Украины; предоставление указанных услуг иностранными субъектами хозяйственной деятельности субъектам ВЭД Украины;

—научная, научно-техническая, научно-производственная, производственная, учебная и другая кооперация с иностранными субъектами хозяйственной деятельности, обучение и подготовка специалистов на коммерческой основе;

—международные финансовые операции и операции с ценными бумагами в случаях, предусмотренных законами Украины;

—кредитные и расчетные операции между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности; создание субъектами ВЭД банковских, кредитных и страховых учреждений за пределами Украины; создание иностранными субъектами хозяйственной деятельности указанных учреждений на территории Украины в случаях, предусмотренных законами Украины;

—совместная предпринимательская деятельность между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности, включающая создание совместных предприятий различных видов и форм, проведение совместных хозяйственных операций и совместное владение имуществом как на территории Украины, так и за ее пределами;

—предпринимательская деятельность на территории Украины, связанная с предоставлением лицензий, патентов, ноу-хау, торговых марок и других нематериальных объектов собственности со стороны иностранных субъектов хозяйственной деятельности; аналогичная деятельность субъектов ВЭД за пределами Украины;

—организация и деятельность в сфере проведения выставок, аукционов, торгов, конференций, симпозиумов, семинаров и других подобных мероприятий, осуществляемых на коммерческой основе, при участии субъектов ВЭД; организация и осуществление оптовой, консигнационной и розничной торговли на территории Украины за иностранную валюту в предусмотренных законами Украины случаях;

—товарообменные (бартерные) операции и другая деятельность, построенная на формах встречной торговли между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности;

—арендные, в том числе лизинговые, операции между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности;

—операции по приобретению, продаже и обмену валюты на валютных аукционах, валютных биржах и на межбанковском валютном рынке;

—работы по контракту физических лиц Украины с иностранными субъектами хозяйственной деятельности как на территории Украины, так и за ее пределами; работы иностранных физических лиц по контракту на возмездной основе с субъектами ВЭД как на территории Украины, так и за ее пределами.

Исходя из содержания последней части ст. 4 Закона о ВЭД посреднические операции, при которых право собственности на товар переходит к посреднику, могут быть ограничены.

Перечень внешнеэкономических операций, которые осуществляются на территории Украины, не издан, но гражданское и хозяйственное законодательство, в первую очередь Гражданский и Хозяйственный кодексы, перечисляют различные виды соглашений и определяют их признаки, при этом такие перечни не являются исчерпывающими. Так, в главе 30 комментируемого Кодекса перечисляются и характеризуются договоры в рамках хозяйственно-торговой деятельности, однако часть 4 ст. 263 ХК допускает заключение и «других договоров». В соответствии с частью 1 ст. 6 Гражданского кодекса Украины, стороны имеют право заключить договор, который не предусмотрен актами гражданского законодательства, но отвечает общим принципам гражданского законодательства. Статья 6 Закона о ВЭД предусматривает, что субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право заключать любые виды внешнеэкономических договоров (контрактов), кроме тех, которые прямо и в исключительной форме запрещены законами Украины.

Единый перечень товаров (работ, услуг), запрещенных для экспорта и импорта, не издан, однако в некоторых нормативных актах такие перечни по тем или иным основаниям устанавливаются. Так, например, Законом Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в сфере внешнеэкономической деятельности» от 23 декабря 1998 г. Кабинету Министров Украины предоставлено право определять перечень товаров (работ, услуг), осуществление с которыми товарообменных (бартерных) операций запрещается (часть 4 ст. 1). Такие перечни утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 апреля 1999 г. № 756.

Статья 380. Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности

1.Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности направляется на защиту экономических интересов Украины, прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности, создание равных условий для развития всех видов предпринимательства в сфере внешнеэкономических отношений и использования субъектами внешнеэкономической деятельности доходов и инвестиций, поощрение конкуренции и ограничение монополизма субъектов хозяйствования в сфере внешнеэкономической деятельности.

2.Органы государственной власти, органы местного самоуправления не имеют права вмешиваться в оперативную деятельность субъектов внешнеэкономической деятельности, кроме случаев, предусмотренных законом.

3.Перечень и полномочия органов государственной власти, осуществляющих регулирование внешнеэкономической деятельности, а также формы ее государственного регулирования и контроля определяются настоящим Кодексом, законом о внешнеэкономической деятельности, другими законами.

1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает поощрение конкуренции между субъектами ВЭД, обеспечение равных правовых условий их доступа к ВЭД и ее результатам независимо от вида предпринимательства, то есть независимо от формы собственности и организационно-правовой формы предпринимательской деятельности. Под ограничением монополизма субъектов хозяйствования в сфере ВЭД следует понимать недопущение монопольного доступа на внешний рынок со стороны тех или иных предпринимательских структур, защиту экономической конкуренции. Однако это не исключает государственной монополии на внешнеэкономические операции с определенными товарами, то есть на осуществление этих операций только уполномоченными государством организациями, например, операций с вооружением и военной техникой и др. (часть 2 ст. 20 Закона о ВЭД).

В комментируемой статье прямо не упоминается об иностранных субъектах хозяйственной деятельности, однако особенности государственного регулирования ВЭД обусловлены именно участием в правоотношениях субъектов ВЭД иностранного элемента. Этим обусловливается необходимость защиты экономических интересов Украины, прав и законных интересов субъектов ВЭД, причем как отечественных товаропроизводителей, в том числе экспортеров, так и отечественных импортеров. Среди мер, которые стимулируют отечественных экспортеров, можно отметить, например, отсутствие, как правило, обложения пошлиной экспортируемых товаров, возмещение по установленным правилам экспортерам налога на добавленную стоимость.

С другой стороны, интересы отечественных импортеров должны обеспечиваться недискриминационным режимом в отношении иностранных товаров, работ и услуг, а также иностранных субъектов хозяйствования. Равным образом интересы отечественных реципиентов иностранных инвестиций должны обеспечиваться недискриминационным режимом в отношении иностранных инвестиций и иностранных инвесторов. К иностранным субъектам хозяйственной деятельности на территории Украины применяются такие правовые режимы: национальный; наибольшего благоприятствования; специальный.

Национальный режим означает, что иностранные субъекты хозяйственной деятельности имеют объем прав и обязанностей не меньше, чем субъекты хозяйственной деятельности Украины. Такой режим применяется ко всем видам хозяйственной деятельности иностранных субъектов, связанной с их инвестициями на территории Украины, а также к экспортно-импортным операциям иностранных субъектов хозяйственной деятельности тех стран, которые входят вместе с Украиной в экономические союзы (режимом таких союзов Украина пока еще не пользуется). Согласно ст. 5 Закона о ВЭД, хозяйственная, в том числе внешнеэкономическая, деятельность иностранных субъектов хозяйственной деятельности на территории Украины регулируется законами Украины о порядке ведения иностранными лицами хозяйственной деятельности на территории Украины. Если указанная деятельность связана с иностранными инвестициями, она регулируется соответствующими законами Украины. Режим, предоставленный иностранным субъектам, которые занимаются хозяйственной деятельностью на территории Украины, дифференцируется в соответствии со ст. 7 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г. Для иностранных инвесторов на территории Украины установлен национальный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности, за исключениями, предусмотренными законодательством и международными договорами Украины. Для отдельных субъектов предпринимательской деятельности, которые осуществляют инвестиционные проекты с привлечением иностранных инвестиций, реализующихся в соответствии с государственными программами развития приоритетных отраслей экономики, социальной сферы и территорий, может устанавливаться льготный (то есть специальный) режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности.

Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранные субъекты хозяйственной деятельности имеют такой объем прав, преференций и льгот в отношении пошлин, налогов и сборов, которым пользуется и/или будет пользоваться иностранный субъект хозяйственной деятельности любого другого государства (за исключением случаев, когда субъект любого другого государства пользуется специальным режимом). Такой режим предоставляется субъектам хозяйственной деятельности других государств согласно международным договорам Украины и применяется в сфере внешней торговли.

В соответствии с частью 5 ст. 7 Закона о ВЭД, к территориям специальных экономических зон (СЭЗ), а также к территориям таможенных союзов, в которые входит Украина, и в случаях, установленных международными договорами при участии Украины, применяется специальный режим для иностранных субъектов хозяйственной деятельности. Статья 25 Закона о ВЭД предусматривает, что Украина может заключать с государствами, которые имеют общие с Украиной морские и/или сухопутные границы, двусторонние и/или многосторонние договоры, которые устанавливают на основе взаимности специальных правовых режимов торговли, товарооборота (пограничная, прибрежная торговля и другие) и предусматривают льготные условия для субъектов внешнеэкономической деятельности Украины и субъектов хозяйственной деятельности этих государств в отношениях с ними (о режиме пограничной и прибрежной торговли см. комментарий к части 1 ст. 401 ХК Украины). В настоящее время специальный режим применяется фактически только в случаях, предусмотренных международными договорами Украины (например, соглашениями о свободной торговле со странами — бывшими республиками СССР). Что касается СЭЗ, то сам по себе их режим не является специальным, потому что не создает ни в одной из существующих в Украине СЭЗ более благоприятного режима относительно иностранных субъектов по сравнению с отечественными.

Со всеми странами СНГ (республиками бывшего СССР) заключены двусторонние соглашения о свободной торговле. Этот специальный режим предусматривает взаимное освобождение товаров, которые происходят из договорных стран, от ввозной пошлины. По договорам Украины с Россией и Беларусью товары освобождаются, кроме того, и от налога на добавленную стоимость. Режим не распространяется на товары, занесенные в согласованные сторонами перечни. По инициативе Украины четыре страны (Грузия, Украина, Азербайджан, Молдова) создали объединение ГУАМ, в рамках которого 20 июля 2002 г. было подписано Соглашение о создании зоны свободной торговли.

К специальному режиму принадлежит также режим одностороннего предоставления льгот всем иностранным инвесторам, например, освобождение от пошлины товаров, ввезенных как взнос иностранного инвестора в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями (ст. 18 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.).

Обычным является соединение режимов. Например, в соответствии со ст. 30 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве с Европейским Союзом от 14 июня 1994 г., Украина обязалась предоставлять предприятиям с участием компаний ЕС и филиалам компаний ЕС, созданным на ее территории, режим применительно к их деятельности не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется, соответственно, ее собственным компаниям или филиалам или компаниям или филиалам любой третьей страны, в зависимости от того, какой из режимов является более благоприятным.

Законом «О внесении изменений в Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 ноября 2006 г. сформулировано понятие национального режима и режима наибольшего благоприятствования для товаров, импортируемых из государств — членов Всемирной торговой организации.

О режиме иностранного инвестирования см. комментарий к части 1 ст. 394 ХК Украины.

2. Государственные и муниципальные органы не имеют полномочий вмешиваться в оперативную деятельность субъектов ВЭД, которые не относятся к государственному сектору экономики или к предприятиям и хозяйственным организациям коммунальной собственности. Исключения могут быть установлены законодательством (например, Закон Украины «Об особенностях государственного регулирования субъектов предпринимательской деятельности, связанной с реализацией и экспортом лесоматериалов» от 8 сентября 2005 г.). Вместе с тем органы государственной власти наделены полномочиями по регулированию ВЭД без такого вмешательства с помощью контроля и применения санкций к нарушителям законодательства о ВЭД — как к ее субъектам, так и к иностранным субъектам хозяйственной деятельности. С другой стороны, государство несет ответственность за незаконное вмешательство в деятельность субъектов ВЭД или иностранных субъектов хозяйственной деятельности.

Таким образом, субъектами отношений и субъектами ответственности в сфере ВЭД выступают ее субъекты, иностранные субъекты хозяйственной деятельности и государство в лице государственных органов.

Ответственность субъектов ВЭД и иностранных субъектов хозяйственной деятельности за нарушение законодательства Украины о ВЭД может иметь характер материальной ответственности, а также выступать в форме специальных санкций, предусмотренных законом:

а) наложение штрафов в случаях несвоевременного выполнения или невыполнения субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности своих обязанностей в соответствии с законодательством Украины о ВЭД. Размер таких штрафов определяется соответствующими положениями законов Украины или решениями судебных органов Украины;

б) применение к субъектам ВЭД и иностранным субъектам хозяйственной деятельности индивидуального режима лицензирования в случаях нарушения такими субъектами положений Закона о ВЭД и/или связанных с ним законов Украины, которые устанавливают определенные запрещения, ограничения или порядок осуществления внешнеэкономических операций;

в) временное приостановление ВЭД в случаях нарушения Закона о ВЭД или связанных с ним законов Украины, проведения действий, которые могут повредить интересам национальной экономической безопасности.

Порядок применения санкций регулируется в соответствии со ст. 37 Закона о ВЭД (в редакции от 22 декабря 2005 г.) и Положением о порядке применения к субъектам внешнеэкономической деятельности Украины и иностранным субъектам хозяйственной деятельности специальных санкций, предусмотренных ст. 37 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности», утвержденным приказом Министерства экономики Украины от 17 апреля 2000 г. № 52.

Украина как государство несет имущественную ответственность в полном объеме всем своим имуществом перед субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности за все свои действия, которые противоречат законам Украины и причиняют убытки (прямые или непрямые), моральный ущерб этим субъектам и приводят к утрате ими выгоды, а также за другие свои действия, в том числе и те, которые регулируют ВЭД, прямо не предусмотрены Законом о ВЭД, причиняющие указанные убытки (ущерб) и приводящие к утрате выгоды, кроме случаев, когда такие действия обусловлены неправомерными действиями таких субъектов. Действия государственных органов и официальных должностных лиц этих органов считаются действиями Украины как государства в целом, и Украина несет за них ответственность. При этом Украина как государство имеет право на регрессное возмещение своих убытков, которые возникли в результате удовлетворения предъявленного к ней судебного иска, за счет балансового имущества виновных государственных органов или личного имущества виновных должностных лиц (ст. 34 Закона о ВЭД).

Государство, если оно выступает как субъект ВЭД (в лице соответствующих уполномоченных органов и лиц), несет ответственность на общих и равных началах с другими субъектами ВЭД.

3. Перечень органов государственной власти, осуществляющих регулирование ВЭД, упоминаемый в части 3 ст. 380, не существует как отдельный список, однако эти органы прямо определены в законодательстве как органы регулирования ВЭД или определены опосредованно через их полномочия.

Высшим органом, осуществляющим государственное регулирование ВЭД, является Верховная Рада Украины. К ее компетенции, кроме принятия, изменения и отмены законов, касающихся ВЭД, принадлежит утверждение главных направлений внешнеэкономической политики Украины, установление специальных режимов экономической деятельности на территории Украины и другие полномочия (ст. 9 Закона о ВЭД).

Президент Украины как глава государства обеспечивает государственную независимость, национальную безопасность и правопреемство государства, представляет его в международных отношениях, осуществляет руководство внешнеполитической деятельностью государства, ведет переговоры и заключает международные договоры Украины, приостанавливает действие актов Кабинета Министров Украины и отменяет акты Совета министров Автономной Республики Крым, осуществляет другие полномочия, определенные Конституцией Украины, на основе и во исполнение Конституции и законов Украины издает указы и распоряжения, обязательные для выполнения на территории Украины.

Как высший орган в системе исполнительной власти Кабинет Министров Украины организует и обеспечивает ведение внешнеэкономической деятельности Украины, координирует деятельность центральных органов исполнительной власти как органов государственного регулирования ВЭД.

Центральные органы государственного регулирования ВЭД можно классифицировать как органы функционального и отраслевого регулирования. Центральным органом функционального регулирования ВЭД является Министерство экономики Украины. В его функции, кроме других, входит участие в разработке государственной политики в сфере ВЭД, обеспечение ее реализации, координация действий органов государственной исполнительной власти и субъектов хозяйственной деятельности, организация выполнения актов законодательства Украины в сфере ВЭД и систематический контроль их реализации, обобщение практики их применения, разработка предложений по стратегии развития внешнеэкономического потенциала Украины, по экономическому сотрудничеству и его приоритетным направлениям, механизмов государственного регулирования внешнеэкономических связей, заключение международных договоров Украины, усовершенствование законодательства о ВЭД, выполнение других функций.

В компетенцию Министерства экономики Украины входят:

—подготовка предложений о порядке экспорта и импорта товаров, системе тарифного и нетарифного регулирования ВЭД;

—организация работы по привлечению иностранных инвестиций в экономику Украины, обеспечение государственного регулирования в сфере осуществления украинских инвестиций за границей;

—выявление и расследование фактов применения или угрозы применения органами других государств, экономическими группировками или таможенными союзами к товарам происхождением из Украины антидемпинговых мер, импорта в Украину товаров по демпинговым ценам;

—принятие мер к урегулированию торговых споров и защите интересов субъектов ВЭД Украины в антидемпинговых расследованиях;

—принятие мер в случае выявления фактов демпинга и по результатам антидемпинговых расследований;

—подготовка предложений о применении односторонних ограничений импорта в соответствии с нормами и принципами Всемирной торговой организации (ВТО);

—применение к субъектам ВЭД и иностранным субъектам хозяйственной деятельности специальных санкций в связи с нарушением законодательства о ВЭД;

—регистрация представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности;

—учет иностранных компаний, применяющих в отношении Украины ограничительную деловую практику или недобросовестно выполняющих обязательства перед украинскими партнерами и Украиной;

—представительство Украины в ВТО, ЮНКТАД и других международных организациях;

—контроль в соответствии с законодательством за соблюдением министерствами, другими центральными и местными органами исполнительной власти, субъектами предпринимательской деятельности обязательств, вытекающих из международных договоров Украины по вопросам ВЭД;

—определение уровня индикативных цен на товары, экспорт которых является стойким и высоколиквидным;

—руководство деятельностью управлений внешних сношений и внешнеэкономической деятельности областных и Севастопольской городской государственных администраций;

—регулирование других вопросов, связанных с ВЭД.

Государственная служба экспортного контроля Украины является центральным органом исполнительной власти со специальным статусом (Указ Президента Украины «О Государственной службе экспортного контроля Украины» от 27 декабря 2001 г. № 1265/2001: Положение о государственной службе экспортного контроля Украины от 17 апреля 2002 г. № 342/2002, утвержденное Указом Президента Украины). Функцией Госэкспортконтроля Украины является реализация мер, направленных на установление государственного контроля за осуществлением международных передач товаров военного назначения и двойного использования.

Содействие проведению государственной технической, экономической, финансовой и социальной политики по развитию транзитного потенциала Украины, создание национальной сети международных транспортных коридоров, вхождение их в международную транспортную систему, осуществление мер по защите национальных интересов в этих сферах составляют задачи Межведомственной комиссии по вопросам транспортных коридоров и транзитной политики, Положение о которой утверждено Постановлением Кабинета Министров Украины от 11 июля 2002 г. № 965. Комиссия является постоянно действующим органом при Кабинете Министров Украины.

Специализированным органом оперативного государственного регулирования в сфере ВЭД является Межведомственная комиссия по международной торговле, возглавляемая министром экономики Украины. Состав комиссии утверждается Кабинетом Министров Украины. Она выносит решение о проведении антидемпинговых, антисубсидиарных или специальных расследований и применении, соответственно, антидемпинговых, компенсационных или специальных мер и осуществляет другие функции (ст. 9 Закона о ВЭД, ст. 5 Закона Украины «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г., ст. 4 Закона Украины «О защите национального товаропроизводителя от субсидированного импорта» от 22 декабря 1998 г., ст. 7 Закона Украины «О применении специальных мер относительно импорта в Украину» от 22 декабря 1998 г.).

Регулирование в сфере ВЭД осуществляют в рамках своих функций Национальный банк Украины, Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку Украины, Государственная таможенная служба Украины, Министерство финансов Украины. Министерство иностранных дел Украины, Государственная налоговая администрация Украины, Антимонопольный комитет Украины, Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства, Государственный комитет финансового мониторинга Украины, отраслевые министерства, например, Министерство транспорта и связи Украины, другие центральные ведомства, имеющие полномочия в сфере ВЭД на функциональном и отраслевом уровнях. Согласно Постановлению Кабинета Министров Украины от 2 августа 2005 г. № 666 создан Украинский центр содействия иностранному инвестированию.

Автономная Республика Крым в соответствии с законодательством Украины и на основе своей Конституции имеет ряд полномочий в сфере регулирования ВЭД. В частности, АРК принимает участие в формировании и осуществлении основных принципов внешнеэкономической деятельности Украины по вопросам, относящимся к АРК, предоставления льгот иностранным инвесторам, создания и обеспечения функционирования свободных экономических зон, лицензирования и квотирования экспорта продукции, которая производится в АРК, осуществление ВЭД, при согласии Кабинета Министров Украины участие в регулировании таможенной пошлины и налогов на импортные товары, которые завозятся в АРК, с целью защиты собственного товаропроизводителя и собственного рынка и др. Исполнительные функции и полномочия Автономной Республики

Крым по вопросам ВЭД осуществляет Совет министров и Министерство экономики Автономной Республики Крым.

Областные, районные, а также в городах Киеве и Севастополе государственные администрации выполняют определенные законом полномочия в сфере ВЭД. К ним относятся: обеспечение выполнения обязательств по международным договорам Украины на территории области, района, городов Киева и Севастополя; содействие развитию международного сотрудничества по различным направлениям, внешнеэкономическим связям предприятий, учреждений и организаций, расположенных на соответствующей территории; организация приграничной и прибрежной торговли; содействие привлечению иностранных инвестиций для развития экономического потенциала соответствующей территории (ст. 26 Закона Украины «О местных государственных администрациях» от 9 апреля 1999 г.). Они, в частности, осуществляют ряд делегированных им функций в сфере регулирования ВЭД: лицензирование экспортно-импортных операций, регистрацию иностранных инвестиций, другие контрольные функции, дают заключения по вопросам ВЭД (например, об отнесении операций к операциям с давальческим сырьем) и др. Эти функции возложены на территориальные подразделения (отделения) органов государственного регулирования ВЭД (часть 1 ст. 10 Закона о ВЭД), которые являются органами местного управления ВЭД.

К органам местного управления ВЭД принадлежат местные советы и их исполнительные и распорядительные органы (часть 1 ст. 10 Закона о ВЭД). Согласно Закону Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г. территориальные громады имеют ряд полномочий в сфере ВЭД, осуществляемых через исполнительные органы сельских, поселковых, городских советов. К их собственным полномочиям отнесены: обеспечение выполнения в установленном законодательством порядке договоров с иностранными партнерами на приобретение и реализацию продукции, выполнение работ и предоставление услуг; содействие внешнеэкономическим связям предприятий, учреждений и организаций, расположенных на соответствующей территории, независимо от форм собственности; содействие в создании совместных с иностранными партнерами предприятий производственной и социальной инфраструктуры и других объектов; привлечение иностранных инвестиций для создания рабочих мест. К делегированным полномочиям относятся: организация и контроль приграничной и прибрежной торговли; создание условий для надлежащего функционирования таможенных органов, содействие их деятельности; обеспечение на соответствующей территории реализации международных обязательств Украины. Специфические функции осуществляют органы местного самоуправления и исполнительной власти в г. Киеве, например, создание необходимых условий для деятельности официальных представительств иностранных государств и международных организаций (ст. 4 Закона Украины «О столице Украины — городе-герое Киеве» от 15 января 1999 г.).

В связи с присоединением Украины к Европейской рамочной конвенции о трансграничном сотрудничестве между территориальными общинами или властями (в 1980 г.) территориальные громады в Украине могут руководствоваться ею как частью национального законодательства Украины, в том числе объединяться в хозяйственного характера ассоциации с территориальными общинами других стран (и не только смежных). В соответствии со ст. 4 ратифицированной Украиной Европейской хартии местного самоуправления (в 1985 г.) местные власти в пределах закона имеют право решать любой вопрос, не исключенный из сферы их компетенции и решение которого не поручено никакому другому органу. Но при этом следует отметить, что согласно Закону о ВЭД нормативные акты органов местного самоуправления и их исполнительных органов относительно регулирования ВЭД принимаются только в случаях, прямо предусмотренных законами Украины. Органы местного самоуправления и их исполнительные органы действуют как субъекты ВЭД лишь через созданные ими внешнеэкономические коммерческие организации, которые имеют статус юридического лица (ст. 10).

В соответствии с Законом «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря 1997 г., торгово-промышленная палата является негосударственной неприбыльной самоуправляющейся организацией, объединяющей юридические лица, созданные и действующие в соответствии с законодательством Украины, и граждан, зарегистрированных как предприниматели, а также их объединения. ТПП Украины и региональные ТПП действуют в соответствии со своими уставами. ТПП Украины объединяет региональные ТПП и координирует их деятельность. Члены региональных ТПП одновременно являются членами ТПП Украины. В сфере ВЭД торгово-промышленные палаты уполномочены законом осуществлять следующие функции:

—представлять и защищать по поручению своих членов их законные интересы;

—предоставлять по поручению украинских и иностранных юридических и физических лиц услуги, связанные с защитой их прав и интересов;

—проводить по заказу украинских и иностранных предпринимателей экспертизу, контроль качества, количества, комплектности товаров и определять их стоимость;

—удостоверять и выдавать сертификаты о происхождении товаров, сертификаты определения продукции собственного производства предприятий и другие документы, связанные с ВЭД;

—декларировать внешнеэкономические грузы;

—удостоверять обстоятельства форс-мажора в соответствии с условиями внешнеэкономических соглашений и международных договоров Украины;

—удостоверять торговые и портовые обычаи, принятые в Украине;

—вести негосударственный реестр украинских предпринимателей (с их согласия), финансовое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров в предпринимательской деятельности в Украине и за ее пределами;

—организовывать международные выставки, национальные выставки иностранных государств и отдельных иностранных фирм, выставки украинских товаров за рубежом, семинары, конференции, деловые переговоры при участии иностранных фирм;

—создавать по инициативе участников споров третейские суды;

—осуществлять другие полномочия, которые не противоречат законодательству Украины.

Методические и экспертные документы, выданные торгово-промышленными палатами Украины, являются обязательными для применения на всей территории Украины.

Существуют разные формы государственного регулирования и контроля ВЭД.

Так, в соответствии со ст.ст. 96, 97 Таможенного кодекса Украины не могут пропускаться через таможенную границу Украины товары без таможенного оформления, а также товары, которые пересекают таможенную границу с нарушением законов Украины, а в отношении отдельных товаров могут устанавливаться ограничения при их перемещении через таможенную границу Украины. Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 апреля 1999 г. № 756 утвержден перечень товаров (работ, услуг), экспорт и импорт которых по бартерным (товарообменным) операциям запрещается. Постановлением Кабинета Министров Украины от 23 декабря 2004 г. № 1721 утвержден порядок осуществления государственного контроля за международными передачами товаров военного назначения и список товаров военного назначения, международные передачи которых подлежат государственному контролю.

Статья 381. Лицензирование и квотирование внешнеэкономических операций

1.Кабинет Министров Украины может устанавливать перечень товаров (работ, услуг), экспорт и импорт которых осуществляются субъектами внешнеэкономической деятельности лишь при наличии лицензии.

2.Порядок лицензирования экспортно-импортных операций и виды лицензий определяются законом.

3.Режим квотирования внешнеэкономических операций вводится в случаях, предусмотренных законом, действующими международными договорами Украины, и осуществляется путем ограничения общего количества и/или суммарной таможенной стоимости товаров, которое может быть ввезено (вывезено) за определенный период. Порядок квотирования указанных операций и виды квот определяются законом.

4.Информация о введении режима лицензирования или квотирования публикуется в официальных изданиях в порядке, установленном законом.

1. Решение о применении режима лицензирования экспорта (импорта) товаров, в том числе установление квот (количественных или других ограничений), принимает Кабинет Министров Украины по представлению Министерства экономики Украины с определением списка конкретных товаров, экспорт (импорт) которых подпадает под режим лицензирования, периода действия этого режима и количественных или других ограничений по каждому товару (ст. 16 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г.). Согласно ст.ст. 1 и 4 Декрета Кабинета Министров Украины «О квотировании и лицензировании экспорта товаров (работ, услуг)» от 12 января 1993 г. № 6-93 ежегодно определяется список конкретных товаров (работ, услуг), которые подпадают под режим лицензирования и квотирования (например, Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении перечней товаров, экспорт и импорт которых подлежит лицензированию, и объемов квот в 2007 году» от 29 декабря 2006 г. № 1852).

В случае применения антидемпинговых, компенсационных или специальных мер по защите отечественного товаропроизводителя решение о внедрении режима лицензирования принимает Межведомственная комиссия по международной торговле согласно законодательству (ст. 16 Закона о ВЭД).

В случае применения режима лицензирования как специальной санкции в порядке ст. 37 Закона о ВЭД выдача лицензий осуществляется в соответствии с Положением, утвержденным приказом Министерства экономики Украины от 17 апреля 2000 г. № 52 (см. также ст. 245 ХК и комментарий к ней).

Правила лицензирования не распространяются на экспорт и импорт некоторых товаров, которые осуществляют у пол помоченные субъекты ВЭД, а именно: вооружений, боеприпасов, военной техники и специальных комплектующих изделий для их производства, взрывчатых веществ, ядерных материалов (включая материалы в виде теплоизлучающих сборок), технологий, оборудования, установок, специальных неядерных материалов и связанных с ними услуг, источников ионизирующего излучения, а также других видов продукции, технологий и услуг, которые используются при создании вооружений и военной техники или составляют государственную тайну Украины, которая определяется законами Украины; драгоценных металлов и сплавов, драгоценных камней; наркотических и психотропных средств; экспорт произведений искусства и предметов старины из музейных фондов Украины (ст. 20 Закона о ВЭД).

Режим лицензирования не распространяется на экспорт и реализацию компенсационной и прибыльной продукции, полученной инвестором в собственность на условиях соглашения о разделе продукции, заключенного в соответствии с требованиями Закона Украины «О договорах о разделе продукции» от 8 июня 2000 г. Введение любых ограничений по экспорту и реализации такой продукции, в том числе количественных, не допускается, если иное не предусмотрено договором о разделе продукции.

Правила лицензирования экспорта и импорта не распространяются также на операции Национального банка Украины, которые осуществляются им в соответствии с Законом Украины «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г.

Товарообменные (бартерные) операции лицензируются в том случае, если предметом этих операций являются товары, экспорт (импорт) которых подпадает под режим лицензирования.

Экспорт и импорт дисков для лазерных систем считывания, матриц, оборудования и сырья для их производства лицензируются с учетом требований законодательства по вопросам производства, экспорта (импорта) дисков для лазерных систем считывания. В соответствии с Законом Украины «Об особенностях государственного регулирования деятельности субъектов хозяйствования, связанной с производством, экспортом, импортом дисков для лазерных систем считывания» от 17 января 2002 г. лицензируется экспорт и импорт дисков для лазерных систем считывания и основных узлов для специализированного оборудования для производства дисков для лазерных систем считывания, перечень которых утверждает Кабинет Министров Украины, и оптического поликарбоната для производства дисков для лазерных систем считывания.

Перечень работ, услуг, экспорт и импорт которых лицензируется, пока не установлен.

2. Лицензирование экспорта (импорта) товаров осуществляется в форме автоматического или неавтоматического лицензирования (ст. 16 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.).

Кроме Закона о ВЭД и постановлений правительства, процедуру лицензирования экспорта и импорта регламентируют также приказы Министерства экономики Украины (например, приказы об утверждении положений о порядке лицензирования экспортно-импортных операций с товарами).

3. Квотирование (то есть ограничение объема товаров определенной номенклатуры, с возможным указанием также и страны экспорта или импорта) экспортно-импортных операций осуществляется путем установления режима неавтоматического лицензирования (режим определяется в ст. 16 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.). Общий объем экспорта (импорта) по этим лицензиям не может превышать объема установленной квоты. Следовательно, квотирование не является самостоятельным режимом, это лишь элемент неавтоматического лицензирования, которое вводится в случаях, предусмотренных для лицензирования. Так, квотирование может вводиться при необходимости обеспечения выполнения международных договоров Украины, например, Международного соглашения по сахару (в 1992 г.), к которому Украина присоединилась Законом Украины от 22 сентября 1994 г.

Если квота распределяется среди стран-поставщиков, информация о распределении квоты подлежит опубликованию с уведомлением об этом других стран, заинтересованных в поставке в Украину определенных товаров (ст. 16 Закона о ВЭД).

Относительно квотирования см. также комментарий к ст. 14 настоящего Кодекса.

4. Согласно ст. 16 Закона о ВЭД перечень товаров, экспорт (импорт) которых подпадает под режим лицензирования, информация о сроке действия лицензий и внесении любых изменений к ним, порядок представления и рассмотрения заявок публикуются в официальных печатных изданиях в срок не позднее даты введения режима лицензирования.

Статья 382. Внешнеэкономические договоры (контракты)

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право заключать любые внешнеэкономические договоры (контракты), кроме тех, заключение которых запрещено законодательством Украины.

2. Внешнеэкономический договор (контракт) заключается в письменной форме, если иное не установлено законом или действующим международным договором, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины.

3.Форма внешнеэкономического договора (контракта) определяется правом места его заключения. Место заключения договора (контракта) определяется в соответствии с законами Украины.

4.Форма внешнеэкономических договоров (контрактов) о земельных участках, зданиях и другом недвижимом имуществе, расположенном на территории Украины, определяется законами Украины.

5.Права и обязанности сторон внешнеэкономического договора (контракта) определяются правом места его заключения, если стороны не согласовали иное. Порядок определения права, которое должно применяться к договору (контракту) при не достижении соглашения сторон относительно указанного порядка, устанавливается законом о внешнеэкономической деятельности.

6.Внешнеэкономический договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном порядке, если он не соответствует требованиям законов Украины или действующим международным договорам, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

7.Законом может быть установлен особый порядок заключения, выполнения и расторжения отдельных видов внешнеэкономических договоров (контрактов).

1. Законодательство Украины не запрещает заключение любых внешнеэкономических договоров (контрактов), хотя возможность установления отдельных ограничений законодательством определена частью 1 комментируемой статьи. Вместе с тем следует учитывать, что заключение некоторых видов контрактов разрешено только определенным субъектам ВЭД, например, уполномоченным государством (ст. 20 Закона о ВЭД).

2. Заключение внешнеэкономических контрактов в письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором или законом, является общим правилом (часть 2 ст. 6 Закона о ВЭД). Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. не требует заключения контракта в письменной форме (ст. 11), однако Украина при присоединении к Конвенции сделала оговорку о том, что не будет применять это положение, если хотя бы одна из сторон договора купли-продажи имеет свое коммерческое предприятие в Украине.

3. Законодательство Украины устанавливает две формы договора: устную и письменную (часть 1 ст. 205 ГК Украины). Таким образом, никакие другие факторы, элементы договора, в том числе внешнеэкономического договора (контракта) — подпись, реквизиты, характер носителя информации, наличие нескольких носителей информации (например, при обмене письменными сообщениями) и т. д. — не определяют его форму. Это важно иметь в виду в связи с тем, что в подзаконных актах можно встретить применение термина «форма контракта» к другим элементам внешнеэкономического договора (контракта) — условиям контракта, реквизитам и т. п., которые к форме контракта не относятся и, следовательно, имеют рекомендательный характер (Положение о форме внешнеэкономических договоров (контрактов), утвержденное приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины от 6 сентября 2001 г. № 201).

Согласно части 3 ст. 31 Закона Украины «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г. если хотя бы одной стороной является гражданин Украины или юридическое лицо Украины, внешнеэкономический договор заключается в письменной форме независимо от места его заключения, если иное не установлено законом или международным договором Украины (ст. 31). Часть 3 ст. 382 ХК Украины — исключение, установленное законом, когда форма внешнеэкономического договора определяется правом места его заключения, причем место заключения «определяется в соответствии с законами Украины». Между тем, следует отметить, что законами Украины место заключения договора не определяется.

4. Положение части 4 комментируемой статьи о том, что форма договоров в отношении недвижимого имущества, расположенного на территории Украины, определяется законами Украины, означает, что в отличие от договоров, предметом которых является гное имущество, форма этих договоров определяется не правом страны места их заключения, а безальтернативно — законодательством Украины. В соответствии с законодательством Украины в ряде случаев соглашение должно быть заключено в письменной форме с нотариальным удостоверением (ст. 209 ГК Украины) или с последующей государственной регистрацией (ст. 210 ГК Украины). Так, в соответствии со ст. 657 ГК Украины, договор купли-продажи земельного участка, единого имущественного комплекса, жилого дома (квартиры) или другого недвижимого имущества заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации. Нотариальное удостоверение и государственная регистрация договора не являются формой договора — это лишь установленный законом порядок его заключения сторонами, без соблюдения которого договор является недействительным.

Часть 2 ст. 31 Закона от 23 июня 2005 г. предусматривает, что форма сделки в отношении недвижимого имущества определяется в соответствии с правом государства, в котором находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, право на которое зарегистрировано на территории Украины, — правом Украины. Часть 2 ст. 44 Закона от 23 июня 2005 г. как применимое право в случае отсутствия его выбора сторонами договора о недвижимом имуществе определяет право государства, в котором имущество находится, а если такое имущество подлежит регистрации, — право государства, где осуществлена регистрация. Но следует иметь в виду, что это положение касается содержания договора, а не его формы.

5. Часть 5 комментируемой статьи определяет права и обязанности сторон внешнеэкономического договора (контракта) в соответствии с правом места его заключения, если стороны не согласовали иное. При этом отмечается: если не достигнуто согласие сторон, следует руководствоваться «законом о внешнеэкономической деятельности» в отношении порядка определения применимого права. Но следует принять во внимание, что в случае, когда вопрос определения применимого права регулируется Законом «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г. (ст. 44), права и обязанности сторон договора не связываются с правом места заключения договора. Следовательно, возникает вопрос, руководствоваться ли правом места заключения договора (контракта) или определить применимое право в соответствии с порядком, установленным Законом от 23 июня 2005 г. Очевидно, в этом случае право места заключения договора (контракта) подлежит применению тогда, когда не удается применить порядок выбора применимого права, предусмотренный Законом от 23 июня 2005 г. (Раздел VI Закона).

6. Часть 6 комментируемой статьи связывает признание внешнеэкономического контракта недействительным с несоответствием его законам, то есть актам, которые имеют высшую юридическую силу, и международным договорам, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины (в соответствии со ст. 9 Конституции Украины последние становятся частью национального законодательства Украины). Таким образом, несоответствие контрактов подзаконным актам не является основанием для признания их недействительными.

7. Особый порядок заключения, исполнения и расторжения отдельных видов внешнеэкономических договоров, упомянутый в части 7 комментируемой статьи, предусмотрен рядом нормативно-правовых актов. К ним принадлежат, например, Законы Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в области внешнеэкономической деятельности» от 23 декабря 1998 г., «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях» от 15 сентября 1995 г., «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» от 22 февраля 2000 г.

О регистрации внешнеэкономических контрактов см. комментарий к ст. 383 ХК Украины. О лицензировании и квотировании внешнеэкономических операций см. комментарий к ст. 381 ХК Украины.

Статья 383. Государственная регистрация внешнеэкономических договоров(контрактов)

1.Кабинет Министров Украины с целью обеспечения соответствия внешнеэкономических договоров (контрактов) законодательству Украины может вводить их государственную регистрацию.

2.Виды внешнеэкономических договоров (контрактов), подлежащих государственной регистрации, а также порядок ее осуществления определяются законом о внешнеэкономической деятельности и иными нормативно-правовыми актами, принятыми в соответствии с ним.

3.Выполнение обязательств, вытекающих из внешнеэкономических договоров контрактов), не зарегистрированных в установленном законом порядке, влечет применение к субъектам хозяйствования, нарушившим это требование, административно-хозяйственных санкций, предусмотренных законом.

1. Регистрация внешнеэкономических договоров (контрактов) введена Кабинетом Министров Украины в отношении контрактов, предметом которых являются некоторые виды товаров (постановления Кабинета Министров Украины «Об упорядочении экспорта живого скота» от 15 января 1996 г. № 71 и «Об утверждении Порядка регистрации внешнеэкономических контрактов (договоров) на осуществление экспортных операций с металлоломом» от 15 февраля 2002 г. № 155), но при этом регистрация не называется государственной. Кроме актов Правительства Украины, регистрация отдельных видов контрактов предусматривается законами (например, часть 3 ст. 8 Закона Украины «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях» от 15 сентября 1995 г.).

2. Виды внешнеэкономических договоров (контрактов), которые подлежат государственной регистрации, Закон о ВЭД не определяет.

Согласно ст. 9 Закона о ВЭД на Министерство экономики Украины возложена регистрация отдельных видов контрактов. Порядок регистрации определяется Министерством например, по экспортным операциям с утилем черных металлов — в соответствии с приказом Министерства от 15 декабря 2005 г. № 505), по некоторым операциям с давальческим сырьем — в соответствии с приказом Министерства от 16 марта 2006 г. № 98.

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает применение административно-хозяйственных санкций за выполнение обязательств, которые вытекают из внешнеэкономических договоров (контрактов), не зарегистрированных в установленном законом порядке. административно-хозяйственные санкции определены в ст.ст. 238-250 Кодекса см. комментарий к этим статьям). Согласно ст. 6 Закона о ВЭД, внешнеэкономический договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном порядке, если он же отвечает требованиям законов или международных договоров Украины. Таким образом, для украинского участника договора административно-хозяйственные санкции могут быть дополнительным неблагоприятным следствием несоблюдения установленного порядка регистрации договоров (контрактов).

Статья 384. Таможенное регулирование при осуществлении внешнеэкономической деятельности

1.Государство осуществляет таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности.

2.Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности осуществляется в соответствии с Таможенным кодексом Украины, законом о внешнеэкономической деятельности, другими законами, Единым таможенным тарифом и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

3.Таможенный контроль на территории специальных (свободных) экономических зон регулируется отдельными законами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, которые устанавливают специальный правовой режим указанных зон в соответствии с разделом VIII настоящего Кодекса.

1. Единая таможенная территория Украины включает ее территорию, занятую сушей, территориальное море, внутренние воды и воздушное пространство, а также искусственные острова, установки и сооружения, созданные в исключительной (морской) экономической зоне Украины. На единую таможенную территорию Украины распространяется исключительная юрисдикция Украины. Вместе с тем территории специальных таможенных зон, расположенных в Украине, считаются находящимися за пределами таможенной территории Украины, кроме случаев, определенных законами Украины. Границы таможенной территории Украины являются таможенной границей Украины. Таможенная граница совпадает с государственной границей Украины, за исключением границ специальных таможенных зон (о специальных таможенных зонах см. комментарий к части 1 ст. 401 Кодекса).

Непосредственное осуществление таможенного дела возлагается на таможенные органы Украины, система которых, в свою очередь, состоит из Государственной таможенной службы Украины, региональных таможен, специализированных таможенных учреждений и организаций. Так, специализированным подразделением таможенных органов является таможенная стража (ст.ст. 19-23 Таможенного кодекса Украины от 11 июля 2002 г.), которая противодействует нарушениям таможенных правил, в частности, попыткам перемещения грузов в объезд таможенных пунктов пропуска.

Важнейшее звено системы таможенных органов — таможни. Они расположены как на таможенной границе, так и в других районах таможенной территории Украины. Каждая внутренняя таможня действует на определенной ей Государственной таможенной службой территории. Структурными подразделениями таможен являются таможенные посты, которые непосредственно осуществляют таможенный контроль и оформление товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Украины.

Товары и другие предметы пересекают таможенную границу Украины под таможенным контролем. Таможенный контроль обеспечивает порядок перемещения через таможенную границу товаров и других предметов путем проверки документов и сведений, необходимых для такого контроля, таможенного досмотра (досмотра и передосмотра товаров и транспортных средств, личного досмотра граждан), учета товаров и транспортных средств, пересекающих таможенную границу Украины, и в других формах, предусмотренных законами Украины по вопросам таможенного дела (ст. 41 Таможенного кодекса). Транспортные средства, помещения, резервуары и другие места, где находятся или могут находиться товары и другие предметы, подлежащие таможенному контролю, таможня имеет право опломбировать, опечатать и осуществить другие таможенные обеспечения. Таможенный контроль осуществляется в специально отведенных для этого местах расположения зон таможенного контроля. Вместе с тем в некоторых случаях товары находятся под таможенным контролем, когда находятся вне этой зоны, например, на протяжении всего периода транзита товаров через ее территорию между двумя таможнями (ст. 200 Таможенного кодекса).

Перемещение через таможенную границу товаров подлежит таможенному оформлению, которое осуществляют должностные лица таможни в местах пребывания таможенных органов. В случае отказа в пропуске через таможенную границу Украины товаров и других предметов, таможенный орган обязан в письменном виде сообщить заинтересованным лицам (декларантам) мотивированные причины отказа. Товары, транспортные средства и другие предметы, указанные в перечне, установленном Таможенным кодексом и актами Кабинета Министров Украины, подлежат обязательному декларированию таможням Украины путем заявления в установленной форме точных сведений о товарах и транспортных средствах, цели их перемещения через таможенную границу, а также сведений, необходимых для таможенного контроля и таможенного оформления (ст. 81 Таможенного кодекса). Декларирование проводит лицо, которому принадлежат товары и транспортные средства, перемещаемые через таможенную границу, или по его поручению — таможенный брокер (посредник). Таможенный брокер (посредник) — это предприятие — резидент Украины, которое декларирует товары, транспортные средства и другие предметы, перемещаемые через таможенную границу Украины, и имеет лицензию на право осуществления таможенной брокерской деятельности.

Товары перемещаются через таможенную границу в местах расположения таможен. Законодательством предусмотрены следующие виды таможенного режима перемещения товаров через таможенную границу: импорт; реимпорт; экспорт; реэкспорт; транзит; временный ввоз (вывоз); таможенный склад; специальная таможенная зона; магазин беспошлинной торговли; переработка на таможенной территории Украины; переработка за пределами таможенной территории Украины; уничтожение или разрушение; отказ в интересах государства.

При экспорте и импорте товары пропускаются с целью реализации внутри страны или потребления при условии осуществления надлежащих таможенных платежей, а в случаях, предусмотренных законодательством, — предоставления основания (например, импортной или экспортной лицензии).

Временный ввоз или вывоз товаров разрешается сроком до одного года для хозяйственной, научной, гуманитарной и других видов деятельности под обязательство об обратном вывозе или ввозе без каких-либо изменений (кроме естественного износа). Для некоторых видов товаров (например, подакцизных) временный ввоз (вывоз) допускается при условии гарантирования соблюдения этого режима (п. 1 Постановления Кабинета Министров Украины «О допуске товаров к перемещению через таможенную границу Украины в режиме временного ввоза (вывоза)» от 12 декабря 2002 г. № 1855).

Поскольку полное таможенное оформление товаров проходит, как правило, на внутренних таможнях, законодательство устанавливает специальные правила перевозки товаров между таможнями, правила контроля доставки товаров в таможню назначения при транзите (например, Закон Украины «О транзите товаров» от 20 октября 1999 г.), а также правила хранения товаров в период их таможенного оформления. Так, товары и транспортные средства до завершения таможенного оформления с разрешения таможенных органов размещаются на срок до трех месяцев на складах временного хранения — соответствующим образом оборудованных складских помещениях, резервуарах, площадках, которые принадлежат транспортно-экспедиторским организациям или другим предприятиям, с созданием в пределах таких складов зоны таможенного контроля (ст.ст. 99, 108 Таможенного кодекса). Условием для получения разрешения на использование помещения, резервуара, площадки как склада временного хранения открытого типа (то есть предназначенного для использования любыми лицами, а не только для товаров, принадлежащих собственнику склада) является наличие у предприятия лицензии на право ведения таможенной брокерской деятельности или деятельности таможенного перевозчика (ст. 101 Таможенного кодекса Украины).

На складах таможенных органов временно хранятся товары, не пропущенные при ввозе на таможенную территорию Украины и не вывезенные за ее пределы, товары, за которые при их ввозе гражданами не внесены надлежащие таможенные платежи, и некоторые другие товары (ст.ст. 166-168 Таможенного кодекса Украины).

В отличие от складов временного хранения, где хранятся товары в период их таможенного оформления, на таможенных лицензионных складах хранятся товары, к которым применяют особый режим таможенного склада. Таким называется режим, при котором завезенные из-за пределов таможенной территории товары хранятся под таможенным контролем без взимания налогов и сборов и без применения к ним мер нетарифного регулирования и других ограничений в период хранения, а товары, вывозимые за пределы таможенной территории Украины, хранятся под таможенным контролем после таможенного оформления таможенными органами до фактического их вывоза за пределы таможенной территории Украины. Срок хранения товаров в режиме таможенного склада — до трех лет (для подакцизных товаров — до трех месяцев). Собственники таможенных лицензионных складов — предприятия и организации — действуют на основании лицензий на открытие и эксплуатацию таможенных лицензионных складов, выданных Государственной таможенной службой (ст.ст. 212-216 Таможенного кодекса). Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 декабря 2002 г. № 1867 утвержден перечень товаров, которые не могут содержаться в режиме таможенного склада, а также перечень и порядок проведения операций с товарами, находящимися в режиме таможенного склада.

О режиме специальной таможенной зоны см. комментарий к части 1 ст. 401 Кодекса.

Режим магазина беспошлинной торговли регулируется в соответствии с главой 37 Таможенного кодекса и Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка открытия и ликвидации магазинов беспошлинной торговли и Правил продажи товаров магазинами беспошлинной торговли» от 17 июля 2003 г. № 1089.

Режим переработки на таможенной территории Украины и за пределами таможенной территории Украины регулируется в соответствии с главами 38 и 39 Таможенного кодекса, а также Законом Украины «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях» от 15 сентября 1995 г.

Режим уничтожения или разрушения и режим отказа в интересах государства регулируются, соответственно, главами 40 и 41 Таможенного кодекса.

2. Правовое регулирование таможенного дела включает широкий круг вопросов, которые по большей части имеют отношение к сфере ВЭД. Таможенное законодательство — отрасль, представленная нормативными актами разного уровня: от международных договоров (например, Таможенная конвенция о международной перевозке грузов с применением книжки М ДП 1975 г.) до приказов Государственной таможенной службы Украины. Важнейшим из актов таможенного законодательства в сфере ВЭД является Таможенный кодекс Украины от 11 июля 2002 г. Таможенное регулирование в сфере ВЭД осуществляется также рядом законов, например, Законом Украины «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г., Декретом Кабинета Министров Украины «О Едином таможенном тарифе Украины» от 11 января 1993 г. № 4-93 и др. Особым источником регулирования является международная практика, например, при определении страны происхождения товара, к которой отсылает ст. 277 Таможенного кодекса.

Важнейшую роль в сфере таможенного регулирования ВЭД играет классификация товаров в соответствии с Гармонизированной системой описания и кодирования товаров, принятой на основе Международной конвенции о ГС (Брюссель, 14 июня 1983 г.). Украина присоединилась к Конвенции в соответствии с Указом Президента Украины от 17 мая 2002 г. № 466. В дополнение к Конвенции о ГС разработаны подробные вспомогательные публикации: Пояснения к Гармонизированной системе (Explanatory Notes to Harmonized System) в четырех томах и Алфавитный указатель к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров и к Пояснениям к ней (Alphabetical Index to Harmonized Commodity Description and Coding System and its Explanatory Notes) в двух томах. На ГС, а также на классификации, применяемой в Европейском Союзе, — Комбинированной системе построен, хоть и не в полной мере, государственный классификатор ГК 017-98 «Украинская классификация товаров внешнеэкономической деятельности (УКТВЭД)», утвержденный приказом Госстандарта Украины от 2 июля 1998 г. № 459. В классификаторе содержится номенклатура всех товаров, материалов, сырья. Структура десятизначного цифрового кодового обозначения товаров в УКТВЭД включает код группы (первые два знака), товарной позиции (первые четыре знака), товарной подпозиции (первые шесть знаков), товарной категории (первые восемь знаков), товарной подкатегории (десять знаков). Каждому товару, таким образом, присвоен международный цифровой код, что облегчает таможенный учет, оформление товаров и их налогообложение. На основе ГС построен Таможенный тариф Украины (утвержденный Законом Украины от 5 апреля 2001 г. вместо Единого таможенного тарифа, который был утвержден Декретом Кабинета Министров Украины от 11 января 1993 г. № 4-93).

Кроме отмеченной классификации, действует государственный классификатор услуг внешнеэкономической деятельности Украины (приказ Госстандарта Украины от 2 июня 1997 г. № 324), однако в таможенном деле он не применяется, поскольку услуги не подлежат таможенному оформлению.

3. О таможенном контроле на территории специальных (свободных) экономических зон см. комментарий к главе 39 ХК Украины.

Статья 385. Принципы налогообложения при осуществлении внешнеэкономической деятельности

1.Налогообложение субъектов внешнеэкономической деятельности должно осуществляться по следующим принципам:

установления уровня налогообложения исходя из необходимости достижения и поддержания самоокупаемости субъектов внешнеэкономической деятельности и обеспечения бездефицитности платежного баланса Украины;

гарантирования стабильности видов и размера налогов, установления налогов и сборов (обязательных платежей), а также статуса иностранных валют на территории Украины исключительно законом;

равенства субъектов внешнеэкономической деятельности при установлении ставок налогов;

поощрения экспорта продукции отечественного производства.

2.Налоговые льготы предоставляются исключительно в соответствии с законом, как правило, субъектам внешнеэкономической деятельности, стабильно экспортирующим научную, наукоемкую продукцию, экспорт которых превышает импорт за финансовый год и объем экспорта которых составляет не менее пяти процентов объема реализованных за финансовый год товаров.

3.Ставки налогов устанавливаются и отменяются в соответствии с законами о налогообложении.

1. Субъекты ВЭД облагаются налогом в соответствии с законодательством Украины о налогообложении, принципы которого установлены Законом Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 г. Часть 1 ст. 385 Кодекса устанавливает особые принципы налогообложения субъектов ВЭД. Кроме того, особые принципы налогообложения субъектов ВЭД определены ст. 11 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г.:

—установление ставок налогов Верховной Радой Украины;

—установление уровня налогообложения исходя из необходимости достижения и поддержки самоокупаемости и самофинансирования субъектов ВЭД и с целью бездефицитности платежного баланса Украины;

—гарантирование государством стабильности количества видов и размера налогов на срок не менее 5 лет;

—запрещение устанавливать иные налоги, кроме тех, которые утверждаются Верховной Радой Украины;

—ставки налогов являются одинаковыми для всех субъектов ВЭД и определяются по товарному признаку: для одного и того же товара действует единая ставка налога;

—поощрение экспорта готовой продукции.

Субъекты ВЭД облагаются налогами на общих основаниях. Однако наряду с этим существуют правила налогообложения, которые отображают специфику ВЭД: экспортно-импортные операции, инвестирование из-за границы, выплата доходов субъектами ВЭД иностранным субъектам хозяйственной деятельности и др.

При экспортно-импортных операциях в Украине, как и в других странах, таможенными органами взимается пошлина — налог на товары при пересечении ими таможенной границы. В зависимости от метода начисления в Украине применяются такие виды пошлины:

—адвалорная, начисляемая в процентах от таможенной стоимости товаров, которые облагаются пошлиной;

—специфическая, начисляемая в установленном денежном размере на единицу товара;

—комбинированная, которая объединяет оба вида пошлины.

Как правило, пошлина взимается при ввозе (импорте) товара в страну. Ставки ввозной пошлины установлены в соответствии с законами Украины «О Таможенном тарифе Украины» от 5 апреля 2001 г., «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г., международными договорами Украины. Таможенный тариф Украины как систематизированный свод ставок пошлины базируется на международных признанных нормах и имеет тенденцию к максимальному соответствию общепринятым в международной практике принципам и правилам. Ставки едины для всех участников ВЭД, за исключением случаев, которые могут быть предусмотрены законами Украины и ее международными договорами.

Ввозная пошлина дифференцируется. В отношении товаров происхождением из государств, входящих вместе с Украиной в таможенные союзы или специальные таможенные зоны, которые созданы вместе с ней, и в случае установления любого специального преференциального таможенного режима в соответствии с международными договорами при участии Украины применяются преференциальные ставки ввозной пошлины. Вместе с тем нужно принять во внимание, что Украина пока не пользуется режимом таможенных союзов и международных специальных таможенных зон и не применяет преференциальные ставки ввозной пошлины.

К товарам происхождением из определенных стран или экономических союзов применяются льготные ставки пошлины, в зависимости от наличия торгово-экономических соглашений Украины с соответствующими странами происхождения товаров о предоставлении режима наибольшего благоприятствования или национального режима (Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты по вопросам обложения ввозной пошлиной товаров и других предметов, которые ввозятся на таможенную территорию Украины» от 3 апреля 1997 г.). Такие соглашения заключены более чем с 50 государствами, среди которых — наиболее развитые страны мира. К товарам происхождением из других стран применяются полные (общие) ставки ввозной пошлины.

Страной происхождения товаров считается страна, где товары были полностью произведены или подвергнуты достаточной переработке. Полностью произведенными в данной стране считаются такие товары:

—полезные ископаемые, добытые на ее территории либо в ее территориальных водах, либо на ее континентальном шельфе и в морских недрах, если страна имеет право на разработку этих недр;

—растительная продукция, выращенная и собранная на ее территории;

—живые животные, которые родились и выращены в этой стране;

—продукция, полученная от животных, выращенных в этой стране;

—продукция охотничьего, рыболовного и морского промыслов;

—продукция морского промысла, добытая и/или произведенная в Мировом океане судами этой страны, а также судами, арендованными (зафрахтованными) ею;

—вторичное сырье и отходы, которые являются результатом производственных и других операций, осуществленных в стране;

—продукция высоких технологий, полученная в открытом космосе на космических кораблях, принадлежащих этой стране или арендуемых ею;

—товары, произведенные в данной стране исключительно из вышеуказанной продукции (ст. 278 Таможенного кодекса).

Критерии достаточной переработки товара определяются ст.ст. 279,280 Таможенного кодекса (в редакции Закона Украины от 22 декабря 2005 г.).

Поскольку каждое государство заинтересовано в экспорте готовых изделий, продукции, в практике экспортная пошлина предусматривается, как правило, только на сырьевые товары. Так, в Украине установлена экспортная пошлина на живой скот и кожевенное сырье, кроме товаров собственного производства сельскохозяйственных производителей — юридических лиц (Закон Украины «О вывозной (экспортной) пошлине на живой скот и кожевенное сырье» от 7 мая 1996 г. в редакции от 16 ноября 2006 г.), на некоторые металлоотходы и металлолом (Закон Украины «О вывозной (экспортной) пошлине на отходы и лом черных металлов» от 24 октября 2002 г. в редакции от 30 ноября 2006 г.). На отдельные товары может устанавливаться сезонная ввозная и вывозная пошлина, например, на срок не более 120 последовательных календарных дней на ввоз сельскохозяйственной продукции (ст. 2 Закона Украины «О государственном регулировании импорта сельскохозяйственной продукции» от 17 июля 1997 г.).

В отдельных случаях при ввозе на таможенную территорию Украины и вывозе за ее пределы товаров независимо от других видов пошлин могут согласно законам и международным договорам Украины применяться антидемпинговая, компенсационная и специальная пошлины.

Антидемпинговая пошлина применяется:

—в случае ввоза на таможенную территорию Украины товаров, являющихся объектом демпинга, который причиняет ущерб национальному товаропроизводителю;

—вывоз за пределы таможенной территории Украины товаров по цене существенно ниже цен других экспортеров подобных или непосредственно конкурирующих товаров, если такой вывоз причиняет ущерб.

Компенсационная пошлина применяется:

—в случае ввоза на таможенную территорию Украины товаров, которые являются объектом субсидируемого импорта, наносящего ущерб национальному товаропроизводителю;

—вывоз за пределы таможенной территории Украины товаров, для производства, переработки, продажи, транспортировки, экспорта или потребления которых непосредственно или опосредствовано предоставлялась субсидия, если такой вывоз причиняет ущерб.

Специальная пошлина применяется:

—как средство защиты украинских производителей;

—как средство защиты национального товаропроизводителя, если товары ввозятся на таможенную территорию Украины в таких объемах или на таких условиях, которые наносят или угрожают нанести значительный ущерб национальному товаропроизводителю;

— в порядке меры пресечения в отношении участников ВЭД, которые нарушают национальные интересы в сфере ВЭД;

— как меры в ответ на дискриминационные и/или недружественные действия иностранных государств, таможенных союзов и экономических группировок, которые ограничивают осуществление законных прав и интересов субъектов ВЭД и/или ущемляют интересы Украины.

Согласно ст. 15 Закона Украины «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г., отмеченные особенные виды пошлины взимаются на основании решений о применении антидемпинговых, компенсационных или специальных мер, принятых в соответствии с Законом о ВЭД (ст. 29), законами Украины «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г., «О защите национального товаропроизводителя от субсидированного импорта» от 22 декабря 1998 г. и «О применении специальных мер относительно импорта в Украину» от 22 декабря 1998 г. Такие решения принимаются Межведомственной комиссией по международной торговле или в соответствии с ее рекомендациями другими органами государственного регулирования ВЭД.

Начисление пошлины на товары, которые подлежат обложению пошлиной, основывается на их таможенной стоимости, то есть на цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за них на момент пересечения таможенной границы Украины. Правила определения таможенной стоимости установлены в разделе XI Таможенного кодекса (в редакции Закона Украины от 22 декабря 2005 г.).

Таможенная пошлина начисляется таможенным органом в соответствии с положениями законодательства, действующими в день представления таможенной декларации, уплачивается в валюте Украины и вносится в государственный бюджет. Излишние суммы взимаемой пошлины подлежат возврату владельцу товаров по его требованию в течение одного года с момента таможенного оформления. Пошлина, не уплаченная в сроки, на которые была предоставлена отсрочка и рассрочка уплаты, а также не уплаченная в результате других действий, которые повлекли ее недобор, взимается по распоряжению таможенных органов Украины в бесспорном порядке. Своевременно не уплаченная пошлина взимается за все время задолженности бюджету с начислением пени в размере 0,2 % суммы недоимки за каждый день просрочки (ст. 25 Закона «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г.).

От уплаты пошлины освобождаются:

—транспортные средства, осуществляющие регулярные международные перевозки грузов, багажа и пассажиров, а также предметы материально-технического снабжения и снаряжения, топливо, продовольствие и другое имущество, необходимое для их нормальной эксплуатации на время пребывания в дороге, в пунктах промежуточной остановки или приобретенное за границей в связи с ликвидацией аварии (поломки) этих транспортных средств;

—предметы материально-технического снабжения и снаряжения, топливо, сырье для промышленной переработки, продовольствие и другое имущество, которое вывозится за пределы таможенной территории Украины для обеспечения производственной деятельности украинских и арендованных (зафрахтованных) украинскими предприятиями и организациями судов, которые ведут морской промысел, а также продукция их промысла, которая ввозится на таможенную территорию Украины;

—валюта Украины, иностранная валюта, ценные бумаги и банковские металлы;

—товары и другие предметы, которые подлежат возврату в собственность государства в случаях, предусмотренных законами Украины;

—товары и другие предметы, которые стали в результате повреждения до прохождения их через таможенную границу Украины непригодными к использованию как изделия или материалы;

—предметы, ввозимые в Украину для официального и личного пользования или вывозимые за границу организациями и лицами, которые в соответствии с международными договорами Украины и законами Украины пользуются правом беспошлинного ввоза в Украину и беспошлинного вывоза из Украины таких предметов (например, торговые представительства иностранных государств при их дипломатических представительствах);

—товары и другие предметы, которые происходят с таможенной территории Украины и ввозятся обратно на эту территорию без обработки или переработки, а также товары и другие предметы иностранного происхождения, которые вывозятся назад за пределы таможенной территории Украины без обработки или переработки;

—ввезенные обратно на таможенную территорию Украины товары, которые происходят с другой территории, оплачены пошлиной при первоначальном ввозе на таможенную территорию Украины и временно вывозились за ее границы;

—товары и другие предметы, вновь вывозимые за пределы таможенной территории Украины, которые происходят с этой территории, были оплачены пошлиной при первоначальном вывозе за пределы таможенной территории Украины и временно ввозились на эту территорию;

—документы и издания, которые пересылаются в рамках международного обмена в образовательные, научные или культурные заведения, в том числе библиотеки. Перечень этих заведений определяется Кабинетом Министров Украины;

—товары, которые ввозятся на таможенную территорию Украины в соответствии с Законом Украины «О специальном режиме инновационной деятельности технологических парков» от 16 июля 1999 г.;

—товары и другие материальные ценности, включая любые предметы, имущество, продукцию, оборудование, оснастку, транспортные средства и другое имущество, которые ввозятся на таможенную территорию Украины и предназначены для выполнения договора о разделе продукции, а также продукция, которая вывозится инвестором из Украины в соответствии с Законом Украины «О договорах о разделе продукции» от 14 сентября 1999 г. и договором о разделе продукции;

—в период с 1 января 2004 г. до 1 января 2009 г. некоторые товары, которые не производятся в Украине и ввозятся на таможенную территорию Украины для использования в издательской деятельности и при изготовлении книжной продукции, производимой в Украине;

—некоторая фармацевтическая продукция, соединения, используемые для ее изготовления, которые не производятся в Украине, перечень которых утверждается Кабинетом Министров Украины;

—техника, оборудование, имущество и материалы, которые ввозятся на таможенную территорию Украины и вывозятся за пределы этой территории, предназначенные для собственного использования разведывательными органами Украины;

—товары в других случаях, предусмотренных законодательством Украины (операции с давальческим сырьем, иностранное инвестирование, гуманитарная помощь и др.) и международными договорами Украины (договоры о свободной торговле, о производственной кооперации стран СНГ, о предоставлении Украине международной технической помощи правительствами США, Канады, Швеции, Комиссией ЕС и др.)

Допускается снижение ставок пошлины при ввозе на таможенную территорию Украины и вывозе за пределы этой территории товаров и других предметов:

—отремонтированных и ранее ввезенных на таможенную территорию Украины или вывезенных за пределы этой территории;

—поврежденных до пропуска их через таможенную границу Украины, но пригодных для использования как изделия или материалы;

—предметов детского ассортимента;

—в других случаях, которые определяются Кабинетом Министров Украины (ст.ст. 19, 20 Закона Украины «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г.).

Беспошлинный ввоз и вывоз или льготное обложение пошлиной товаров предусматриваются в рамках режима специальных таможенных зон (ст.ст. 217-224 Таможенного кодекса Украины). Этот режим предусмотрен в большинстве созданных в Украине специальных (свободных) экономических зон (СЭЗ).

Допускается также установление преференций в виде освобождения от обложения пошлиной, снижение ставок пошлины или установление квот на преференцированный ввоз в отношении товаров:

—которые происходят из государств, образующих вместе с Украиной таможенный союз или зону свободной торговли;

—которые обращаются в приграничной торговле (ст. 22 Закона «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г.).

Товары, временно ввезенные на таможенную территорию Украины и предназначенные к обратному вывозу за ее пределы в установленные сроки в неизменном состоянии, а также товары, которые вывозятся временно за пределы таможенной территории Украины и предназначены к обратному ввозу на эту территорию в установленные сроки в неизменном состоянии, пропускаются через таможенную границу Украины без уплаты пошлины. Общий срок временного ввоза (вывоза) товаров составляет один год и может быть продлен таможенным органом (ст. 208 Таможенного кодекса).

Не облагаются таможенными платежами товары при поставках их в магазины беспошлинной торговли (ст.ст. 225-228 Таможенного кодекса), которые называют также магазинами «duty free», расположенные в зонах таможенного контроля. Товары отечественного происхождения облагаются при этом налогом на добавленную стоимость по нулевой ставке.

Имущество, ввезенное в Украину как взнос иностранного инвестора в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями (кроме товаров для реализации или собственного потребления), освобождается от обложения таможенной пошлиной (ст. 18 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.).

За выполнение возложенных на таможенные органы обязанностей при пересечении товарами таможенной границы Украины взимаются таможенные сборы. Ставки сборов устанавливаются Кабинетом Министров Украины. Так, за таможенное оформление товаров при их ввозе в Украину или вывозе из Украины при таможенной стоимости более 1000 долларов США взимается таможенный сбор в размере 0,2 % таможенной стоимости товаров, но не более эквивалента 1000 долларов США, за хранение товаров на складах таможен — в размере эквивалента 0,1 доллара на день за 1 кг массы в течение первых 10 календарных дней и, соответственно, — 0,5 доллара за каждый следующий день (Постановление Кабинета Министров Украины «О ставках таможенных сборов» от 27 января 1997 г. № 65). Кроме таможенных пошлин, взимаются сборы за выполнение работ, связанных с оказанием услуг при осуществлении экологического, ветеринарного и фитосанитарного контроля в соответствии с Указом Президента Украины от 20 июля 1998 г. № 799/98 и Постановлением Кабинета Министров Украины от 15 июня 1999 г. № 1034 (например, за экологический контроль партии промышленного сырья весом до 60 тонн взимается 19 долларов США в гривневом эквиваленте).

В отличие от таможенной пошлины и сборов за предоставление услуг по контролю единый сбор, взимаемый в пунктах пропуска через государственную границу Украины (Закон от 4 ноября 1999 г.) и в принципе не отличающийся от указанных сборов, принадлежит к общегосударственным обязательным платежам в пределах системы налогообложения (ст. 14 Закона Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 г.). Этот сбор касается транспортных средств отечественных и иностранных собственников (автобусов, грузовых автомобилей, большегрузных или крупногабаритных автотранспортных средств, а также железнодорожных вагонов и контейнеров), которые пересекают таможенную границу Украины. Он взимается за проведение в пунктах пропуска через государственную границу Украины таможенного контроля (при транзите грузов и транспортных средств), а также санитарного, ветеринарного, фитосанитарного, радиологического и экологического контроля грузов и транспортных средств, за проезд транспортных средств по автомобильным дорогам Украины и за проезд автомобильных транспортных средств с превышением установленных размеров общей массы, осевых нагрузок и/или габаритных параметров. Единый сбор взимается в разовом порядке в гривневом эквиваленте и по единым платежным документам и только при перемещении товаров в режиме импорта или транзита. Так, в отношении иностранных грузовых автомобилей общей массой вместе с грузом от 20 до 40 тонн взимается единый сбор за контроль (10 евро за один автомобиль) и за проезд по автомобильным дорогам (0,02 евро за каждый километр проезда).

Налог на добавленную стоимость взимается в соответствии с Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 3 апреля 1997 г. В сфере ВЭД этот налог имеет особое значение для экспортно-импортных операций. Согласно ст. 3.1.2 Закона об НДС, объектом налогообложения является, в частности, ввоз (пересылка) товаров на таможенную территорию Украины и получение работ (услуг), предоставленных нерезидентами, для их использования или потребления на таможенной территории Украины, в том числе операции по ввозу (пересылке) имущества по договорам аренды (лизинга), залога и ипотеки. Плательщиком налога выступает лицо, которое ввозит (пересылает) товары на таможенную территорию Украины или получает от нерезидента работы (услуги), за исключением физических лиц, не зарегистрированных как плательщики налога, если такие физические лица ввозят (пересылают) товары (предметы) в объемах, не подлежащих налогообложению в соответствии с законодательством.

Не являются объектом обложения НДС операции по передаче основных фондов как взноса в уставный фонд юридического лица для формирования его целостного имущественного комплекса в обмен на эмитированные им корпоративные права, в том числе при ввозе основных фондов на таможенную территорию Украины (кроме подакцизных товаров). Не являются объектом налогообложения и операции по возвращению основных фондов, ранее внесенных в уставный фонд юридического лица в случае выхода вкладчиков из числа учредителей или участников или при ликвидации юридического лица, в том числе при их ввозе на таможенную территорию Украины (кроме подакцизных товаров) или вывозе за пределы таможенной территории Украины. Под целостным имущественным комплексом следует понимать активы, совокупность которых обеспечивает ведение отдельной предпринимательской деятельности на постоянной и регулярной основе и срок использования которых превышает 12 календарных месяцев.

Ставка налога составляет 20 % от базы налогообложения. Для товаров, которые ввозятся (пересылаются) на таможенную территорию Украины, базой налогообложения является договорная (контрактная) стоимость таких товаров, но не менее чем таможенная стоимость, отмеченная во ввозной таможенной декларации, с учетом расходов на транспортирование, погрузку, разгрузку, перегрузку и страхование до пункта пересечения таможенной границы Украины, уплаты брокерских, агентских, комиссионных и других видов вознаграждений, связанных с ввозом (пересылкой) таких товаров, платы за использование объектов интеллектуальной собственности, которые относятся к таким товарам, акцизного сбора, ввозной пошлины, а также других налогов, сборов (обязательных платежей), которые включаются в цену товаров (работ, услуг) в соответствии с законами Украины по вопросам налогообложения. Полученная стоимость пересчитывается в гривны по валютному (обменному) курсу Национального банка Украины, который действовал во время возникновения налоговых обязательств. Таким образом, при ввозе товаров облагается фактически не добавленная, а вся стоимость товара.

Для работ (услуг), которые выполняются (предоставляются) нерезидентами на таможенной территории Украины, базой налогообложения является договорная (контрактная) стоимость таких работ (услуг) с учетом акцизного сбора, а также других налогов, сборов (обязательных платежей), которые включаются в цену продажи работ (услуг) в соответствии с законами Украины по вопросам налогообложения. Полученная стоимость пересчитывается в гривны по валютному (обменному) курсу Национального банка Украины, который действовал во время возникновения налоговых обязательств.

От НДС освобождаются товары и услуги для собственных нужд дипломатических представительств, консульских учреждений иностранных государств и представительств международных организаций в Украине; некоторые товары для инвалидов, товары, которые временно вывозились из Украины и предназначены для их обратного ввоза в неизмененном состоянии, и некоторые другие товары (ст. 5 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 3 апреля 1997 г.).

При вывозе (экспорте) из Украины товары облагаются НДС по нулевой ставке, что означает право экспортеров на возвращение из бюджета сумм НДС, оплаченных ими при приобретении товара (сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих и др., необходимых для изготовления товара).

Товары, импортируемые в Украину, облагаются акцизным сбором на основании Декрета Кабинета Министров Украины «Об акцизном сборе» от 26 декабря 1992 г. № 18-92 по ставкам, установленным законами Украины «О ставках акцизного сбора и ввозной пошлины на некоторые товары (продукцию)» от 11 июля 1996 г., «О ставках акцизного сбора и ввозной пошлины на некоторые транспортные средства» от 24 мая 1996 г., «О ставках акцизного сбора и ввозной пошлины на спирт этиловый и алкогольные напитки» от 7 мая 1996 г. и некоторыми другими законами.

Объектом обложения акцизным сбором является ограниченный крут подакцизных товаров: алкогольные напитки, этиловый спирт, пиво, табачные изделия, бензины специальные и моторные, дистилляты, легковые автомобили и некоторые другие транспортные средства. Базой налогообложения является таможенная стоимость импортированных товаров. Сбор не взимается: с подакцизных товаров, непосредственно ввезенных предприятиями-производителями подакцизных товаров для производства таких товаров; с легковых автомобилей специального назначения и некоторых других товаров (например, товаров, временно ввезенных в Украину, гуманитарной помощи и т. д.).

Прибыль субъектов хозяйственной деятельности Украины от экспортно-импортных операций зачисляется в их валовой доход и с учетом валовых расходов облагается налогом на прибыль по правилам, предусмотренным Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. Ставка налога составляет, по общему правилу, 25 %.

Что же касается иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые охватываются в налоговом законодательстве более широким термином «нерезиденты», то их доходы с источником происхождения от осуществления хозяйственной деятельности в Украине облагаются налогом по особым правилам. Взимается налог у источника доходов, то есть путем удержания налога резидентом (в том числе субъектом хозяйственной деятельности Украины), который осуществляет в пользу нерезидента любую выплату с дохода от хозяйственной деятельности нерезидента в Украине. Под доходами нерезидента следует понимать проценты, дивиденды, роялти, доходы от совместной деятельности, арендную плату, брокерское, комиссионное и агентское вознаграждение и любые другие доходы. Вместе с тем доходы в виде выручки от передачи резиденту Украины товаров, работ или услуг не рассматриваются, с точки зрения законодательства о налогообложении прибыли, как доходы, полученные нерезидентом от хозяйственной деятельности в Украине, и, следовательно, не облагаются налогом на прибыль (например, суммы, перечисляемые резидентом нерезиденту в уплату за поставку продукции).

По общему правилу, доходы нерезидентов — юридических лиц облагаются налогом в размере 15 % от суммы выплачиваемого дохода (и за счет этой суммы). Исключением являются некоторые виды доходов, например: доходы от инвестиций в облигации и казначейские обязательства, которые облагаются налогом по ставке 25 %; доходы от фрахта транспортных средств, которые облагаются налогом по ставке 6 %.

Доходы нерезидента облагаются по ставке 25 %, то есть по общей ставке для резидентов, если нерезидент ведет хозяйственную деятельность в Украине через свое постоянное представительство. В этом случае постоянное представительство удерживает налог на доходы нерезидента и перечисляет его в бюджет. При этом оно приравнивается с целью налогообложения к плательщику налога, который осуществляет свою деятельность независимо от нерезидента. Постоянным представительством нерезидента в Украине считается постоянное место деятельности, через которое полностью или частично ведется хозяйственная деятельность нерезидента на территории Украины. К постоянным представительствам, в частности, принадлежат место управления, филиал, офис, завод, фабрика, мастерская, шахта, нефтяная или газовая скважина, карьер или другое место разведки или добычи полезных ископаемых.

С целью налогообложения к постоянным представительствам приравниваются резиденты, которые имеют полномочие действовать от имени нерезидента, что влечет возникновение у нерезидента гражданских прав и обязанностей (заключать договоры (контракты) от имени нерезидента; удерживать (хранить) запасы товаров, которые принадлежат нерезиденту, из которых осуществляется поставка товара от имени нерезидента, кроме резидентов, которые имеют статус склада таможни).

В том же порядке, что и постоянные представительства нерезидентов, удерживают и перечисляют налог на доходы нерезидентов резиденты, которые предоставляют агентские, доверительные, комиссионные и другие подобные услуги по продаже или приобретению товаров (работ, услуг) за счет и в интересах нерезидента, если в соответствии с международным договором они не рассматриваются как «агенты с независимым статусом».

Особую роль в налогообложении доходов нерезидентов играют заключенные Украиной двусторонние соглашения об избежание двойного налогообложения (с учетом правопреемства СССР, таких действующих договоров насчитывается почти полсотни). В частности, этими договорами, как правило, предусматривается оговорка о брокере, комиссионере или любом другом агенте с независимым статусом, который не осуществляет свою деятельность полностью от имени нерезидента. Деятельность нерезидента через такого агента не рассматривается как деятельность через постоянное представительство (о постоянных представительствах нерезидентов см. комментарий к части 1 ст. 392 ХК Украины). Многими из договоров об устранении двойного налогообложения предусматриваются ставки налога на пассивные доходы (дивиденды, проценты, роялти), которые репатриируются, более низкие, чем установленные действующим законодательством Украины (так, по Соглашению с Ираном ставка налога не может превышать 10 %, а по Соглашению с Кипром, заключенному еще прежним СССР, — 0 %). Кроме того, устанавливается правило, в соответствии с которым обложение осуществляется только в одной из договорных стран.

Доходы нерезидентов — физических лиц облагаются в соответствии с Законом Украины «О налоге на доходы физических лиц» от 22 мая 2003 г., которые предусматривают ставку налога 15 %.

О дополнительных льготах в связи с иностранными инвестициями см. комментарий к части 3 ст. 394 ХК Украины.

2. Положение части 2 комментируемой статьи о налоговых льготах касается, во-первых, только лиц, которые имеют статус субъектов ВЭД (то есть не относится к нерезидентам), во-вторых, оно может быть применено лишь в случае издания соответствующих актов, которые конкретизируют оговорку «как правило» и определяют конкретные налоговые льготы, а также основания и порядок их применения. Кроме того, в части 2 ст. 385 Кодекса идет речь, очевидно, не о замене всех существующих налоговых льгот новой льготой, а о введении дополнительной льготы, которая стимулирует часть субъектов ВЭД, а именно тех, которые стабильно экспортируют научную и наукоемкую продукцию при определенном ее удельном весе и имеют определенный экспортно-импортный баланс. Следует отметить, что норма части 2 комментируемой статьи не имеет четкого механизма реализации и фактически не применяется.

3. Часть 3 комментируемой статьи воспроизводит применительно к ставкам налогообложения общий принцип верховенства закона, закрепленный в законодательстве Украины, и положение части 3 ст. 1 Закона Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 г.

Статья 386. Валютные счета субъектов внешнеэкономической деятельности

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право открывать любые не запрещенные законом валютные счета в банковских учреждениях, расположенных на территории других государств.

2.Порядок открытия валютных счетов в банковских учреждениях на территории других государств регулируется законодательством соответствующего государства. При открытии валютного счета в банковском учреждении за пределами Украины субъект внешнеэкономической деятельности обязан уведомить об этом Национальный банк Украины не позднее чем в трехдневный срок. Нарушение этого требования влечет административно-хозяйственную ответственность в порядке, установленном законом.

3.Открытие валютного счета в учреждении банка за пределами Украины субъектом внешнеэкономической деятельности, в уставном фонде которого имеется доля государственного имущества, осуществляется по согласованию с Фондом государственного имущества Украины.

4.Субъекты внешнеэкономической деятельности обязаны предоставлять сведения об использовании своих валютных счетов налоговым органам в порядке, установленном законодательством.

5.Порядок осуществления расчетов в иностранной валюте субъектами внешнеэкономической деятельности устанавливается законом.

1. В Хозяйственном кодексе приобрела определенное развитие законодательная норма о праве предприятия на открытие банковских счетов за границей. Здесь речь идет о субъектах ВЭД, то есть о круге субъектов, который включает физических лиц.

Согласно п. 4 (д) ст. 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93, Национальный банк Украины выдает индивидуальные лицензии на открытие резидентами Украины счетов в иностранных банках в соответствии с Положением о порядке выдачи Национальным банком Украины индивидуальных лицензий на размещение резидентами (юридическими и физическими лицами) валютных ценностей на счетах за пределами Украины, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 14 октября 2004 г. № 485.

2. В отличие от ст. 14 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г., которая вменяет в обязанность субъекту ВЭД при свободном выборе банковско-кредитного учреждения, которое будет вести его валютные счета и осуществлять его валютные расчеты, соблюдать требования действующих законов Украины, в части 2 комментируемой статьи помещена оговорка о том, что порядок открытия счетов в банковских учреждениях на территории других государств регулируется законодательством соответствующего государства. При этом устанавливается уведомительный порядок при открытии счета — не позднее чем в трехдневный срок уведомить об этом Национальный банк Украины. Меры административно-хозяйственной ответственности (санкции), упомянутые в части 2 комментируемой статьи, предусмотрены главой 27 настоящего Кодекса (см. комментарий к ст.ст. 238-250 ХК Украины).

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает порядок согласования открытия счета в учреждении банка за пределами Украины субъектом ВЭД, в уставном фонде которого есть доля государственного имущества. Этот порядок является дополнением к общим правилам (см. комментарий к частям 1 и 2 настоящей статьи).

4. Часть 4 комментируемой статьи, которая устанавливает обязанность субъектов ВЭД предоставлять сведения об использовании своих валютных счетов налоговым органам в порядке, установленном законодательством, имеет отсылочный характер. В соответствии с Порядком представления налоговым органам уведомления об открытии (закрытии) счетов в финансовых учреждениях, утвержденным приказом ГНАУ от 1 августа 2001 г. № 306, субъекты хозяйствования направляют в налоговый орган, где они приняты на налоговый учет, уведомление об открытии (закрытии) счета в финансовом учреждении (п. 1). Пунктом 1.13 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12 ноября 2003 г. № 492, установлено, что в случае открытия текущего или депозитного счета субъектов хозяйствования, которые ведут предпринимательскую деятельность, до получения банком сообщения о взятии счета на учет налоговым органом по этому счету осуществляются только операции по зачислению средств.

5. Валютное регулирование в сфере ВЭД — это, в первую очередь, регулирование валютных операций. Декрет Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93 определяет эти операции как:

—операции, связанные с переходом права собственности на валютные ценности, за исключением операций, осуществляемых между резидентами в валюте Украины;

—операции, связанные с использованием валютных ценностей в международном обращении как средства платежа, с передачей задолженности и других обязательств, предметом которых являются валютные ценности;

—операции, связанные с ввозом, вывозом, переводом и перессылкой на территорию Украины и за ее пределы валютных ценностей.

Под валютными ценностями следует понимать валюту Украины, платежные документы и другие ценные бумаги, выраженные в валюте Украины, иностранную валюту и банковские металлы (драгоценные металлы и монеты из драгоценных металлов), платежные документы и другие ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте или банковских металлах.

Типичным примером валютных операций являются расчетные операции между субъектами ВЭД Украины и иностранными субъектами хозяйственной деятельности в иностранной валюте.

В соответствии с Классификатором иностранных валют, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 4 февраля 1998 г. № 34, на основе международной банковской практики иностранные валюты разделены на группы:

—свободно конвертируемые валюты, которые широко используются для осуществления платежей для международных операций и продаются на главных валютных рынках мира и разрешены для осуществления инвестиций в Украину, и банковские металлы (1-я группа) — к ним принадлежат евро, валюты западноевропейских стран, которые не входят в зону евро, США, Канады, Австралии и Японии, а также золото, серебро, платина и палладий;

—свободно конвертируемые валюты, которые широко не используются для осуществления платежей в международных операциях и не продаются на главных валютных рынках мира (2-я группа) — к ним принадлежат валюты большинства других стран по перечню;

—неконвертируемые валюты (3-я группа), к которым принадлежат валюты Египта, Азербайджана, Таджикистана, Туркменистана, Узбекистана, тайваньские доллары и другие, которые не включены в 1-ю и 2-ю группы валют.

Во внешнеторговой практике используются главным образом валюты 1-й группы. Что же касается расчетов по экспортно-импортным операциям в национальной валюте Украины — гривне, то такие расчеты возможны при участии резидентов и нерезидентов Украины при соблюдении особого порядка, предусмотренного Национальным банком Украины, путем открытия в банке Украины корреспондентского счета банка страны того нерезидента, который принимает участие в расчетах (Положение об открытии и функционировании в уполномоченных банках Украины счетов банков-корреспондентов в иностранной валюте и гривнах, утвержденное постановлением Правления НБУ от 26 марта 1998 г. № 118).

Порядок ведения расчетов в иностранной валюте установлен Законом Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранный валюте» от 23 сентября 1994 г., а также Инструкцией о порядке осуществления контроля и получения лицензий на экспортные, импортные и лизинговые операции, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 24 марта 1999 г. № 136 (см. также комментарий к ст. 344 Кодекса).

Статья 387. Валютная выручка от внешнеэкономической деятельности

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности после уплаты предусмотренных законом налогов и сборов (обязательных платежей) самостоятельно распоряжаются валютной выручкой от проведенных ими операций, кроме случаев, определенных законом в соответствии с настоящим Кодексом.

2.Законом может быть введен режим обязательного распределения выручки от внешнеэкономических операций в иностранной валюте между субъектами внешнеэкономической деятельности и уполномоченными государственными валютными фондами, а также порядок и размеры отчислений иностранной валюты. Информация о введении указанного режима должна быть опубликована в официальном печатном органе Кабинета Министров Украины не позднее чем за два месяца до введения этого режима.

1. Указание о праве распоряжаться валютной выручкой после уплаты налогов и сборов не следует понимать буквально, поскольку налогообложение осуществляется в установленные налоговым законодательством сроки, и право распоряжаться валютными поступлениями от этих сроков не зависит. Исключения, о которых говорится в части 1 комментируемой статьи, также не касаются соотношения во времени между моментами возникновения права распоряжаться валютной выручкой и сроками перечисления налоговых платежей в бюджеты. Речь идет о возможностях ограничить самостоятельное распоряжение субъектами ВЭД их валютной выручкой. Такие исключения возможны только в соответствии с законом. В настоящее время такие исключения не установлены.

2. В части 2 комментируемой статьи предусмотрена возможность введения законом обязательного распределения выручки от внешнеэкономических операций в иностранной валюте между субъектами ВЭД и уполномоченными государственными валютными фондами с определением порядка и размеров отчислений иностранной валюты, однако такие правила не введены, а соответствующие валютные фонды не существуют, хотя их создание предусмотрено действующим законодательством (ст. 14 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93).

Статья 388. Получение субъектами внешнеэкономической деятельности кредитов в иностранных финансовых учреждениях

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности могут получать в иностранных финансовых учреждениях валютные кредиты на договорной основе. При этом условия кредитного договора не могут противоречить законодательству Украины.

2.Субъекты внешнеэкономической деятельности, в уставном фонде которых имеется доля государственного имущества, могут заключать кредитные договоры с иностранными финансовыми учреждениями лишь с согласия Фонда государственного имущества Украины.

3.Виды имущества, которое не может быть предметом залога при получении валютного кредита в иностранном финансовом учреждении, определяются законом.

1. Часть первая ст. 14 Закона о ВЭД предусматривает право субъектов ВЭД непосредственно брать и предоставлять коммерческие кредиты за счет собственных средств в действующей на территории Украины валюте и в иностранной валюте как в пределах, так и за пределами Украины, самостоятельно принимать решения по указанным вопросам. Часть 1 комментируемой статьи сужает сферу прав субъекта ВЭД, поскольку исключает, в сущности, возможность получения кредита от других нерезидентов, кроме иностранных финансовых учреждений. Оговорка о непротиворечивости условий кредитного договора законодательству Украины также сужает сферу усмотрения сторон договора о выборе применимого права, а также, собственно говоря, исключает использование правила о том, что в случае отсутствия согласия сторон договора займа о применимом праве должно применяться право страны заимодавца (ст. 44 Закона «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г.). Требования к договорам о предоставлении кредитов нерезидентами установлены Положением о порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте нерезидентам, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 17 июня 2004 г. № 270.

2.Часть 2 комментируемой статьи содержит дополнительные по сравнению с частью 1 этой статьи ограничения для субъектов ВЭД, в уставном фонде которых имеется доля государственного имущества.

3.Часть 3 комментируемой статьи отсылает к перспективному законодательству.

Статья 389. Защита государством прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности

1.Государство осуществляет защиту прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности за пределами Украины согласно нормам международного права. Такая защита осуществляется через дипломатические и консульские учреждения, государственные торговые представительства, представляющие интересы Украины, а также другим способом, определенным законом.

2.Государство принимает необходимые меры в ответ на дискриминационные и/или недружественные действия со стороны других государств, таможенных союзов или экономических группировок, ограничивающих права и законные интересы субъектов внешнеэкономической деятельности Украины.

3.Законом могут быть предусмотрены специальные меры по защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта и специальные меры по импорту, который причиняет или может причинить существенный ущерб национальным товаропроизводителям, а также определен перечень видов товаров и услуг, экспорт, импорт и транзит которых через территорию Украины запрещается.

4.В случаях недобросовестной конкуренции к субъектам внешнеэкономической деятельности или их иностранным контрагентам применяются санкции в соответствии с законом о внешнеэкономической деятельности и другими законами.

1. Часть 1 комментируемой статьи воспроизводит по содержанию ст. 28 Закона о ВЭД.

Важную роль в защите прав и законных интересов субъектов ВЭД за пределами Украины играют торгово-экономические миссии в составе дипломатических представительств Украины за границей, которые представляют и защищают в государстве пребывания интересы Украины в сфере ВЭД. Деятельность торгово-экономических миссий регулируется Положением о торгово-экономической миссии в составе зарубежного дипломатического учреждения Украины, утвержденным Указом Президента Украины от 30 апреля 1994 г. № 200/94, и организуется Министерством экономики Украины. В частности, миссии принимают меры по защите интересов Украины, прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности Украины в стране пребывания, устанавливают контакты, ведут переговоры с государственными учреждениями, организациями, субъектами предпринимательской деятельности государства пребывания, содействуют развитию торгово-экономических связей Украины, привлечению в Украину иностранных инвестиций. Они также информируют государственные органы Украины о состоянии экономики, техническом уровне производства, конъюнктуре рынка, ценовых, таможенных, кредитных и тарифных условиях, условиях хозяйственной деятельности в государстве пребывания, о субъектах хозяйственной деятельности государства пребывания, которые выходят на украинский рынок, способствуют проведению переговоров, экспертиз, заключению контрактов, проведению выставок, ярмарок, принимают меры, направленные на соблюдение субъектами предпринимательской деятельности Украины интересов Украины, правил международной торговли и законодательства государства пребывания, оказывают помощь в налаживании контактов между заинтересованными иностранными и украинскими партнерами и др.

2. Если другие государства, таможенные союзы или экономические группировки ограничивают законные права и интересы субъектов ВЭД Украины, органы государственного регулирования ВЭД имеют право применить адекватные меры в ответ на такие действия (ст. 29 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.). Если такие действия причиняют вред или создают угрозу его причинения государству и/или субъектам ВЭД, указанные меры могут предусматривать его возмещение. Такими мерами являются:

—наложение полного запрета (полного эмбарго) на торговлю;

—применение частичного запрета (частичного эмбарго) на торговлю;

—лишение режима наибольшего благоприятствования или льготного специального режима;

—введение специальной таможенной пошлины;

—введение режима лицензирования и /или квотирования внешнеэкономических операций;

—установление квот (контингентов);

—комбинированное введение квот и контингентов;

—введение индикативных цен на импортные и/или экспортные товары;

—другие меры, предусмотренные законами и международными договорами Украины. С целью установления фактов дискриминационных и/или недружественных действий

других государств, таможенных союзов или экономических группировок Министерство экономики Украины проводит соответствующее расследование. Порядок проведения расследования, ведения переговоров, урегулирования споров, прекращения применения соответствующих мер регулируется ст. 29 Закона о ВЭД и Порядком проведения расследований с целью установления фактов дискриминационных и/или недружественных действий со стороны других государств, таможенных союзов или экономических группировок в отношении законных прав и интересов субъектов внешнеэкономической деятельности Украины, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 22 ноября 1999 г. № 2120. Решение о применении соответствующих мер может быть обжаловано в судебном порядке в течение месяца с даты введения таких мер.

3. Под недобросовестной конкуренцией при осуществлении ВЭД следует понимать (ст. 31 Закона о ВЭД):

—осуществление демпингового импорта, к которому применяются антидемпинговые меры;

—осуществление субсидируемого импорта, к которому применяются компенсационные меры;

—осуществление других действий, которые законами Украины признаются недобросовестной конкуренцией.

В соответствии с Законом Украины «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г., под демпингом при импорте в Украину следует понимать ввоз на таможенную территорию Украины товара по ценам ниже сравнительной цены на подобный товар в стране экспорта, что причиняет вред национальному товаропроизводителю подобного товара. Подобным товаром считается в этом случае идентичный товар по всем характеристикам. Сравнительной ценой является цена подобного товара в стране экспорта, которая практикуется в обычных торговых операциях. В свою очередь, обычными торговыми операциями считаются условия и деловая практика, которые обычны для торговли таким товаром, или товары, которые имеют подобные условия производства, продажи или сбыта. Критерием здесь выступает демпинговая маржа — разница по сравнению с нормальной ценой товара при обычных торговых операциях между независимыми контрагентами в стране экспорта. В этих случаях Министерство экономики Украины возбуждает антидемпинговую процедуру, и по решению Межведомственной комиссии по международной торговле проводится антидемпинговое расследование и могут приниматься меры в виде введения антидемпинговой пошлины.

В соответствии с Законом Украины «О защите национального товаропроизводителя от субсидируемого импорта» от 22 декабря 1998 г. субсидируемым импортом является ввоз на таможенную территорию Украины товаров, которые пользуются льготами от субсидии, которые предоставляются для производства, переработки, транспортировки или экспорта такого товара. При этом под субсидией (нелегитимной субсидией) следует понимать финансовую или другую поддержку государственными органами производства, переработки, продажи, транспортировки, экспорта, потребления подобного товара, в результате которой субъект хозяйственно-правовых отношений страны экспорта получает льготы (прибыль). В этом случае возбуждается антисубсидиарная процедура, проводится антисубсидиарное расследование и возможно применение компенсационных мер в виде компенсационной пошлины.

В случае импорта в объемах и/или на условиях, причиняющих значительный ущерб или создающих угрозу причинения значительного ущерба украинским производителям соответствующих товаров (растущий импорт), возбуждается и проводится специальное расследование и применяются специальные меры, в частности специальная таможенная пошлина (Закон Украины «О применении специальных мер относительно импорта в Украину» от 22 декабря 1998 г.).

Запрещаются некоторые виды экспорта и импорта, например:

—экспорт с территории Украины предметов, которые составляют национальное, историческое или культурное достояние украинского народа, что устанавливается согласно законам Украины;

—импорт или транзит любых товаров, о которых заранее известно, что они могут нанести вред общественной морали, здоровью или составлять угрозу жизни населения, животному миру или привести к причинению вреда окружающей среде;

—импорт продукции и услуг, которые содержат пропаганду идей войны, расизма и расовой дискриминации, геноцида и т. п., которые противоречат соответствующим нормам Конституции Украины;

экспорт и импорт товаров с нарушением прав интеллектуальной собственности (ст. 17 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.).

Конкретный перечень товаров, экспорт (импорт) которых через территорию Украины запрещается, определяется исключительно законами Украины. Такой единый конкретный перечень пока еще не утвержден.

4. Субъекты ВЭД обязаны соблюдать требования законодательства о защите экономической конкуренции (законы Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г., «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. и др.). Вместе с тем Закон о ВЭД предусматривает некоторые особенности, обусловленные ВЭД. Исключительно уполномоченные Кабинетом Министров Украины субъекты ВЭД осуществляют экспорт и импорт вооружений, боеприпасов, военной техники и специальных комплектующих изделий для их производства, взрывчатых веществ, ядерных материалов, технологий, оборудования, установок, специальных неядерных материалов и связанных с ними услуг, источников ионизирующего излучения, а также других видов продукции, технологий и услуг, которые используются при создании вооружений и военной техники или являются государственной тайной Украины, определенной законами Украины; драгоценных металлов и сплавов, драгоценных камней; наркотических и психотропных средств; экспорт произведений искусства и старинных предметов из музейных фондов Украины. Установление в любой форме государственной монополии на экспорт и импорт других видов товаров не допускается и может быть обжалован в судебном порядке. Любые организации, в том числе государственные, не имеют права осуществлять функции, которые прямо или опосредованно препятствуют другим субъектам ВЭД свободно осуществлять ВЭД, за исключением случаев, прямо указанных в Законе о ВЭД. Вместе с тем в соответствии с Законом Украины «О государственном регулировании производства и оборота спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий» от 5 марта 1998 г. импорт и экспорт некоторых товаров разрешается только государственным предприятиям или организациям, специально уполномоченным на это Кабинетом Министров Украины (например, по этиловому спирту они определяются ст. 14 Закона).

Недобросовестной конкуренцией в сфере ВЭД являются демпинговый и субсидированный импорт и некоторые другие действия (см. комментарий к части 3 комментируемой статьи).

В отношении ответственности субъектов ВЭД см. комментарий к части 2 ст. 380 Кодекса.

Глава 38 ИНОСТРАННЫЕ ИНВЕСТИЦИИ

Статья 390. Иностранные инвесторы

1.Иностранными инвесторами признаются следующие субъекты, осуществляющие инвестиционную деятельность на территории Украины:

юридические лица, образованные по законодательству иному, чем законодательство Украины; иностранцы и лица без гражданства, не имеющие постоянного места жительства на территории Украины;

международные правительственные и неправительственные организации;

другие государства;

другие иностранные субъекты инвестиционной деятельности, определенные законом.

1. Субъектами инвестиционных правовых отношений являются инвесторы, реципиенты, другие участники инвестиционной деятельности и государство (об общем понятии инвестиций и инвестиционной деятельности см. комментарий к ст. ст, 325, 326 ХК Украины). «Горизонтальные» правоотношения между инвесторами и другими участниками инвестиционной деятельности являются базовыми. На них строятся так называемые «диагональные» правоотношения между инвесторами и другими участниками инвестиционной деятельности, с одной стороны, и государством — с другой. Определение инвестора и участника содержится в ст. 5 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г. Инвесторами могут выступать граждане, негосударственные предприятия, хозяйственные ассоциации, союзы и общества, общественные и религиозные организации и другие юридические лица, основанные на коллективной собственности; органы государственной исполнительной власти и местного самоуправления, государственные предприятия и учреждения; иностранные граждане, юридические лица и иностранные государства. Следует учитывать, что участниками инвестиционных отношений могут выступать реципиенты, например, юридическое лицо, которому принадлежит объект инвестирования и которое не является инвестором (или соинвестором).

Особо определено понятие иностранного инвестора. В комментируемой статье это понятие определено с некоторыми отличиями от определения ст. 1 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.

Способность лица выступать субъектом инвестиционных правоотношений следует рассматривать как инвестиционную правосубъектность. Такая правосубъектность иногда имеет специальный характер, поскольку к субъекту предъявляются особые требования, связанные с инвестиционной деятельностью, например, в виде тендерных (конкурсных) условий. К физическому лицу для признания его иностранным инвестором выдвигается особое требование — не иметь постоянного места проживания на территории Украины, а также не быть ограниченным в дееспособности (п. 1 части 1 ст. 1 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.). Юридические лица рассматриваются как иностранные инвесторы независимо от своего местонахождения (оно может быть физически и на территории Украины). Определяющим здесь является законодательство, согласно которому юридическое лицо создано.

В отличие от законодательства о внешнеэкономической деятельности, которое оперирует понятиям «иностранный субъект хозяйственной деятельности», в инвестиционном законодательстве фигурирует термин «иностранный субъект инвестиционной деятельности», однако в обоих случаях допускается возможность относить к соответствующему понятию иностранных субъектов, которые не имеют статуса юридического или физического лица (о понятии «иностранные субъекты хозяйственной деятельности» см. комментарий к части 1 ст. 378 ХК Украины). Так, стороной договора о разделе продукции, в рамках которого осуществляется инвестирование, может выступать субъект (отечественный или иностранный), который не имеет статуса юридического или физического лица, например, объединение юридических лиц (часть 3 ст. 5 Закона Украины «О договорах о разделе продукции» от 14 сентября 1999 г.).

Статья 391. Виды иностранных инвестиций

1.Иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестиции на территории Украины в виде иностранной валюты, которая признается конвертируемой Национальным банком Украины, любого движимого и недвижимого имущества и связанных с ним имущественных прав; других ценностей (имущества), которые в соответствии с законом признаются иностранными инвестициями.

2.Запрещение или ограничение каких-либо видов иностранных инвестиций может осуществляться исключительно законом.

1. Об общем понятии инвестиций и инвестиционной деятельности см. комментарий к ст.ст. 325, 326 ХК Украины.

Виды инвестиций приводятся в ст. 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г., но их перечень не является исчерпывающим. Виды иностранных инвестиций определяются в ст. 2 Закона «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г., причем и этот перечень также не является исчерпывающим. В целом иностранные инвестиции можно классифицировать следующим образом:

а) движимое и недвижимое имущество. К недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) принадлежат земельные участки, а также объекты, расположенные на земельном участке, перемещение которых невозможно без их обесценивания и изменения их назначения. Движимыми являются вещи, которые могут свободно перемещаться в пространстве (ст. 181 Гражданского кодекса Украины);

б) иностранная валюта, которая признается конвертируемой Национальным банком Украины (ст. 2 Закона от 19 марта 1996 г.). Согласно п. 1.3. Положения о порядке иностранного инвестирования в Украину, утвержденного постановлением Правления Национального банка Украины «Об урегулировании вопросов иностранного инвестирования в Украину» от 10 августа 2005 г. № 280, иностранные инвестиции в Украину в денежной форме осуществляются иностранными инвесторами в виде иностранной валюты, которая согласно Классификатору иностранных валют и банковских металлов, утвержденному постановлением Правления Национального банка Украины от 4 февраля 1998 г., признается свободно конвертируемой, широко используется для платежей в международных операциях и продается на главных валютных рынках мира, и разрешена для осуществления инвестиций в Украину (1-я группа Классификатора);

в) валюта Украины — при реинвестициях в объект первичного инвестирования или в любые другие объекты инвестирования в соответствии с законодательством Украины при условии уплаты налога на прибыль. В соответствии с Указом Президента Украины

«О некоторых вопросах иностранного инвестирования» от 7 июля 1998 г. № 748, иностранные инвестиции даже при первичном инвестировании могут осуществляться в виде валюты Украины, приобретенной за иностранную валюту на межбанковском валютном рынке Украины или полученной иностранным инвестором как прибыль (доход) в результате осуществления иностранных инвестиций в Украине;

г) ценные бумаги и имущественные требования. Ценные бумаги классифицируются в соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. Например, к ним принадлежат акции. К имущественным требованиям принадлежат не только требования, которые содержатся в ценных бумагах, но и документы, которые не являются ценными бумагами (например, договорные коммерческие обязательства);

д) права на осуществление хозяйственной деятельности, например, деятельности, которая лицензируется (без передачи самой лицензии), права интеллектуальной собственности (например, ноу-хау) и другие имущественные права (например, права собственности на долю в уставном фонде юридического лица).

2. В случае иностранного инвестирования необходимо учитывать особые условия приобретения права собственности на земельные участки на территории Украины: иностранные граждане и лица без гражданства могут приобретать право собственности на земельные участки только несельскохозяйственного назначения в пределах населенных пунктов, а также на земельные участки несельскохозяйственного назначения за пределами населенных пунктов, на которых расположены объекты недвижимого имущества, принадлежащие им по праву собственности. При этом право собственности иностранные граждане и лица без гражданства на эти земельные участки могут приобретать только в случаях: купли-продажи, дарения, мены, других гражданско-правовых соглашений; выкупа земельных участков, на которых расположены объекты недвижимого имущества, принадлежащие им по праву собственности; принятия наследства. Иностранные юридические лица могут приобретать право собственности на земельные участки несельскохозяйственного назначения в пределах населенных пунктов в случае приобретения объектов недвижимого имущества и для сооружения объектов, связанных с ведением предпринимательской деятельности в Украине; за пределами населенных пунктов — в случае приобретения объектов недвижимого имущества. Если иностранные граждане, юридические лица или лица без гражданства унаследовали земли сельскохозяйственного назначения, последние подлежат в течение года отчуждению (ст.ст. 81, 82 Земельного кодекса Украины). В соответствии с частью 3 ст. 82 Земельного кодекса совместные предприятия, созданные при участии иностранных юридических и физических лиц, могут приобретать право собственности на земельные участки несельскохозяйственного назначения в случаях, определенных Земельным кодексом для украинских и иностранных юридических лиц (то есть в случаях, установленных частями 1 и 2 ст. 82 Земельного кодекса), и в порядке, установленном Земельным кодексом для иностранных юридических лиц. В этом случае под «совместными предприятиями» следует понимать предприятия, которые основываются на общем капитале субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, на общем управлении и на общем распределении результатов и рисков (ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.).

Статья 392. Формы осуществления иностранных инвестиций

1.Иностранные инвесторы имеют право осуществлять все виды инвестиций, указанные в статье 391 настоящего Кодекса, в следующих формах:

участие в хозяйственных организациях, которые создаются совместно с отечественными юридическими лицами или гражданами, или приобретение доли в действующих хозяйственных организациях;

создание иностранных предприятий на территории Украины, филиалов или других структурных подразделений иностранных юридических лиц или приобретение в собственность действующих предприятий;

приобретение непосредственно недвижимого или движимого имущества, не запрещенного законами Украины, или приобретение акций либо других ценных бумаг;

приобретение самостоятельно или при участии граждан либо отечественных юридических лиц прав пользования землей и использования природных ресурсов на территории Украины;

хозяйственная деятельность на основе соглашений о распределении продукции;

приобретение других имущественных прав;

в других формах, не запрещенных законом.

2.Запрещение или ограничение каких-либо форм осуществления иностранных инвестиций может проводиться лишь законом.

3.Отношения, возникающие в связи с приобретением иностранным инвестором имущественных прав на землю и другие природные ресурсы в Украине, регулируются соответственно земельным и другим законодательством Украины.

1. Формы инвестиций предусмотрены законодательством Украины об иностранных инвестициях и практически не ограничены, хотя и могут ограничиваться законом (ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.). Распространенные формы инвестирования — хозяйственная организация и предприятие. Различается инвестирование путем создания хозяйственной организации, предприятия (вновь созданные организация или предприятие) и инвестирование в уже существующие путем приобретения организации или предприятия полностью или приобретения доли в нем. Кроме «унитарных» предприятий, то есть таких, которые полностью принадлежат одному инвестору (например, дочернее предприятие юридического лица — инвестора), различаются хозяйственные организации с более чем одним инвестором (например, с несколькими инвесторами из разных стран или из одной зарубежной страны, при участии или без него украинских инвесторов). Предприятие, принадлежащее полностью иностранному инвестору (инвесторам), определяется законом как «иностранное предприятие» (см. комментарий к ст. 117 ХК).

В некоторых законах (например, ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.) фигурирует понятие совместного предприятия. В Законе Украины от 19 марта 1996 г. (ст. 3) выделяется предприятие, полностью принадлежащее иностранным инвесторам, при этом под принадлежностью следует понимать отношения собственности, а следовательно, можно сделать вывод о том, что такие предприятия сами не имеют права собственности и что их имущество находится у этих предприятий на праве хозяйственного ведения. Нужно иметь в виду, что в соответствии с Декретом Кабинета Министров Украины от 31 декабря 1992 г. № 24-92 государственные предприятия не могут быть учредителями предприятий любых организационных форм и видов, хозяйственных обществ, кооперативов (кроме объединений государственных предприятий). С другой стороны, это не исключает приобретения негосударственными или иностранными субъектами доли в имуществе государственного предприятия.

Специфической формой инвестирования является создание представительств, филиалов и других обособленных подразделений иностранного инвестора — юридического лица. Создание обособленных структурных подразделений — представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности — регулируется ст.ст. 1, 5 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г., а также Инструкцией о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утвержденной приказом МВЭСторга Украины от 18 января 1996 г. № 30. Следует при этом обратить внимание на разницу между регистрацией представительств и их размещением, которое регулируется Положением о порядке размещения дипломатических представительств, консульских учреждений иностранных государств, представительств международных и иностранных организаций в Украине, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 февраля 1995 г. № 146. Нужно также иметь в виду, что представительство может не только осуществлять от имени юридического лица различные акты юридического характера, но и заниматься в пределах прав, предоставленных юридическим лицом, и от его имени хозяйственной деятельностью.

Необходимо различать понятия: 1) представительство; 2) представительство иностранного субъекта хозяйственной деятельности; 3) представительство иностранной фирмы; 4) постоянное представительство нерезидента. В первом случае речь идет об обособленных подразделениях юридических лиц. Согласно ст. 95 ХК представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения, осуществляющее представительство и защиту интересов юридического лица. Во втором случае речь идет об учреждении или лице, которое представляет интересы иностранного субъекта хозяйственной деятельности в Украине и имеет на это должным образом оформленные соответствующие полномочия (ст. 1 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г.). В третьем — аккредитованное в установленном законодательством порядке в Украине лицо, которое на основании соответствующих должным образом оформленных полномочий представляет в Украине интересы юридического лица — нерезидента (ст. 1 Таможенного кодекса Украины).

В последнем случае («постоянное представительство нерезидента») — это понятие, внедренное налоговым законодательством для дифференциации налога на прибыль предприятий, которым облагаются иностранные лица (как юридические, так и физические), ведущие хозяйственную деятельность в Украине. Понятие постоянного представительства нерезидента сформулировано в Законе Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (ст. 1.17). Как «постоянные представительства нерезидентов» могут выступать структурные подразделения юридического лица — нерезидента (они обязаны зарегистрироваться как представительства в Министерстве экономики Украины в соответствии с упомянутой Инструкцией № 30) и «резидентские» юридические и физические лица как таковые, которые приравниваются к постоянным представительствам. В частности, приравниваются к постоянным представительствам нерезидентов резиденты, которые имеют полномочие действовать от имени нерезидента, что влечет возникновение у нерезидента гражданских прав и обязанностей. Вместе с тем хозяйственная деятельность резидента Украины по поручению нерезидента не всегда представляет собой деятельность нерезидента через постоянное представительство. Так, в соответствии со ст. 5 Конвенции между Правительством Украины и Правительством США об избежании двойного налогообложения и предупреждении налоговых уклонений по налогам на доходы и капитал от 4 марта 1994 г., резидент Украины или США рассматривается как не имеющий представительства соответственно в США или Украине, если он ведет коммерческую деятельность в этой стране лишь через брокера, обычного комиссионера или любого другого агента с независимым статусом при условии, что эти лица действуют в пределах своей обычной деятельности.

В соответствии с Положением о порядке регистрации и учета постоянных представительств нерезидентов в Украине как плательщиков налога на прибыль, утвержденным приказом Государственной налоговой администрации Украины от 12 августа 1997 г. № 293, все постоянные представительства нерезидентов регистрируются как плательщики налога на прибыль предприятий (если уже ранее не зарегистрированы как резиденты — плательщики налога на прибыль).

Определяя понятие филиала юридического лица, следует руководствоваться ст. 95 ГК, которая определяет его как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения и осуществляющее все или часть его функций. Отличие филиалов и других обособленных подразделений юридического лица (представительств, агентств, производств, отделений и т. д.) от дочернего предприятия в том, что дочернее предприятие является юридическим лицом (п.2.32 Классификации организационно-правовых форм хозяйствования, утвержденной приказом Госстандарта Украины от 22 ноября 1994 г. № 2884). Обособленные подразделения, как правило, не могут выходить за пределы видов деятельности юридического лица, которое их создало, но вместе с тем следует учесть, что подразделение иностранного юридического лица в Украине действует в ином правовом поле, поэтому объем его прав и правосубъектность может существенно отличаться. Следует также иметь в виду, что международными договорами Украины понятия филиала иногда формулируется особым образом, когда термин «филиал» носит условный характер (например, в ст. 32 Договора о партнерстве и сотрудничестве между Украиной и Европейским Союзом от 14 июня 1994 г.).

Инвестиционный договор (инвестиционное соглашение) — основной правовой документ, регулирующий взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности. Почти во всех случаях форма инвестиций имеет договорный характер. Исключением является создание предприятий одним учредителем, а также создание структурных подразделений иностранными юридическими лицами, поскольку с точки зрения принимающего государства это означает появление на его территории нового объекта собственности. Договорные формы инвестиций классифицируются на: а) договоры о создании юридического лица или о паевом участии в предприятии, неприбыльной организации; б) договоры без создания юридического лица. В рамках последней категории различают договоры о совместной инвестиционной деятельности, инвестиционные договоры, не связанные с совместной деятельностью. Кроме того, различается приобретательская форма инвестиций, которая выражается в договорах купли-продажи (например, недвижимости) и других договорах об отчуждении имущества. Договоры (контракты) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора подлежат обязательной государственной регистрации (Постановление Кабинета Министров Украины от 30 января 1997 г. № 112).

Инвестирование с помощью фондового рынка приобретает все большее распространение. Оно регулируется рядом нормативно-правовых актов, таких, как законы Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г., «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30 октября 1996 г., «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине» от 10 декабря 1997 г. Инвестирование может осуществляться при реализации ценных бумаг как на первичном, так и на вторичном рынке (то есть как при их эмиссии, так и при последующей реализации). Типичным примером такого инвестирования является приобретение акций государственных предприятий в процессе их приватизации. Особую роль здесь играют паевые и корпоративные инвестиционные фонды и компании по управлению активами, которые приобретают акции других предприятий за счет средств разных лиц в обмен на акции этих фондов или компаний (Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)» от 15 марта 2001 г.). Все большее распространение приобретает реализация акций предприятий на фондовых биржах, а также на торгах (тендерах) и аукционах. Для реализации на фондовой бирже акции должны быть включены в листинг, то есть быть признаны акциями инвестиционно привлекательных предприятий, которые допускаются к котировке на биржевых торгах. Можно выделить также специфическую форму инвестирования, при которой юридическое лицо по поручению инвестора и за счет выделенных инвестором средств осуществляет в обмен на акции предприятия (или на корпоративные права, которые не являются фондовой ценностью, например, на доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью) финансовую инвестицию в уставный фонд предприятия, за счет которой предприятие реализует инновационный проект.

2. Об ограничении в приобретении земли см. комментарий к части 2 ст. 391 ХК Украины.

3. Об отношениях, возникающих в связи с приобретением иностранным инвестором имущественных прав на землю, см. комментарий к части 2 ст. 391 ХК Украины.

Статья 393. Оценка иностранных инвестиций

1.Оценка иностранных инвестиций, включая взносы в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями, осуществляется в иностранной конвертируемой валюте и в гривнах, по согласованию сторон, на основе цен международных рынков или рынка Украины. При этом пересчет сумм в иностранной валюте в гривны проводится по курсу, установленному Национальным банком Украины.

1. Иностранные инвестиции, включая взносы в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями, оцениваются в иностранной конвертируемой валюте и в гривнах по соглашению сторон на основе цен международных рынков или рынка Украины. При этом суммы в иностранной валюте перечисляют в гривне по курсу, установленному Национальным банком Украины.

Иностранные инвестиции и инвестиции украинских партнеров, включая взносы в уставный фонд предприятий, оцениваются в конвертируемой валюте и в валюте Украины по договоренности сторон на основе цен международных рынков или рынка Украины. Инвестиционные суммы в иностранной валюте пересчитываются в валюту Украины по официальному курсу валюты Украины, определенному Национальным банком Украины. При реинвестициях прибыли Украины, дохода и других средств, полученных в валюте Украины в результате осуществления иностранных инвестиций, инвестиционные суммы перечисляются по официальному курсу валюты Украины, определенному Национальным банком Украины на момент фактического осуществления реинвестиции.

Законодательство об иностранных инвестициях Украины прямо требует, чтобы стоимость прав интеллектуальной собственности была подтверждена согласно законам (процедурам) страны инвестора или международным торговым обычаям. Это требование распространяется на осуществление иностранных инвестиций в любой форме. Но права на интеллектуальную собственность в виде промышленной собственности в других государствах, как правило, передаются двумя способами: по договору купли-продажи охранительного документа или временного предоставления права пользования по лицензионному договору. Как в первом, так и во втором случаях владелец права промышленной собственности предоставляет свои права другой стороне за вознаграждение. Одна из основных обязанностей лицензиата (покупателя) заключается в выплате этого вознаграждения. Коммерческими положениями контракта определяются вид, размер и сроки выплаты вознаграждения, а иногда и уровень продажных цен на продукцию по лицензии.

Используются две основные формы вознаграждения: разовая оплата всей стоимости лицензии (паушальный платеж) и текущие отчисления от объема производства или продажи продукции в размере согласованных ставок (роялти).

Определенные трудности есть при оценке иностранных инвестиций в виде ценных бумаг. В процессе реализации ценных бумаг за иностранную валюту (в частности, иностранных инвестиций за конвертируемую валюту) возникает проблема оценки их стоимости. Ведь официальный курс национальной валюты относительно конвертируемой устанавливается Национальным банком Украины и не является постоянным. Ценные бумаги, как правило, оцениваются в национальной валюте.

Проблема заключается в реальной оценке ценной бумаги, приобретенной за иностранную валюту, в условиях нестабильного курса гривны. Ведь соотношение курсов национальной и иностранной валют может быть разным на время эмиссии, приобретения, информации об окончании выпуска ценных бумаг.

Иностранная инвестиция должна оцениваться по номинальной стоимости ценных бумаг на время их приобретения за конвертируемую валюту. В то же время иностранный инвестор может приобрести ценные бумаги за валюту Украины, в частности, при реинвестициях. Рыночная стоимость ценных бумаг, приобретенных иностранным инвестором за счет реинвестируемых средств, может отличаться от их номинальной стоимости. В таких случаях иностранную инвестицию, заключенную в ценные бумаги, необходимо регистрировать в размере номинальной стоимости последних на момент приобретения.

Статья 394. Правовой режим иностранных инвестиций

1.На территории Украины в отношении иностранных инвестиций устанавливается национальный режим инвестиционной деятельности, за исключениями, предусмотренными настоящим Кодексом, другими законами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

2.Отношения по налогообложению иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями регулируются налоговым законодательством Украины.

3.В государственных программах привлечения иностранных инвестиций в приоритетные области экономики и социальную сферу может быть предусмотрено установление дополнительных льгот для субъектов хозяйствования, осуществляющих деятельность в этих сферах.

4.Законом может быть ограничена или запрещена деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями в отдельных отраслях народного хозяйства или в пределах отдельных территорий Украины исходя из интересов национальной безопасности Украины.

1. Правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляет национальное законодательство, на которое существенно влияет международное право. Внутригосударственное право устанавливает правовой режим иностранных инвестиций, а именно: национальный, льготный или ограничительный. Выбор конкретных правовых средств для регулирования иностранных инвестиций зависит от конкретных социально-экономических условий. Модель с национальным режимом характерна для индустриально развитых стран. Преференциальный режим для иностранных инвестиций преобладает в развивающихся странах. Формирование правового режима для иностранных инвестиций в мире свидетельствует о тенденции к унификации условий деления инвесторов на национальных и иностранных. Суть этой тенденции заключается в недискриминационном подходе к иностранным инвесторам, который охватывает не только уровень налогообложения, но и доступ к централизованному снабжению, льготного кредитования, валютного рынка. Национальный режим дает эффект только в экономически и политически стабильных странах. Последнее является основанием для утверждения, что в условиях структурной перестройки экономики национальный режим привлечения иностранных инвестиций равнозначен неблагоприятному инвестиционному климату. Поэтому для иностранных инвесторов необходима не уравниловка, а система специальных мер по стимулированию и защите иностранных инвестиций.

Соглашаясь с тем, что режим иностранного инвестирования нуждается в специальных мерах стимулирования и защиты, следует отметить: перечисленные меры могут применяться в рамках национального режима осуществления иностранных инвестиций. Преференциальный режим сам по себе не может компенсировать неблагоприятный инвестиционный климат, обусловленный внутренней нестабильностью. Применение льгот, наряду со стабильными правовыми гарантиями, должно быть направлено в первую очередь на сокращение риска потери капитала.

Самым оптимальным вариантом является регулирование отечественных и иностранных инвестиций на одинаковых принципах. Но такое возможно при достижении страной определенного уровня развития производительных сил. И наоборот, с целью достижения такого уровня привлечения передовых технологий и средств для их внедрения на определенном этапе целесообразно иностранным инвестициям предоставить льготный режим. Однако допуск иностранных инвестиций в национальную экономику может иметь и неблагоприятные последствия. В международной практике уже были прецеденты, когда транснациональные корпорации (ТНК), которые экономически мощнее, чем отечественные инвесторы, осуществляли значительные инвестиции, негативно влияющие на политическое или экономическое развитие этих стран. Законодательство Украины в отношении иностранных инвестиций комбинирует принцип свободы инвестирования с возможным получением разрешения. Такой вывод основывается на том, что осуществление определенных видов иностранных инвестиций может быть ограничено в соответствии с порядком, установленным законодательством Украины. В частности, ст. 7 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» устанавливает национальный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности для иностранных инвесторов за исключениями, предусмотренными законодательством Украины и международными договорами Украины. Это создает основу для принятия таких законодательных актов, которые будут составлять исключения из принципа свободы иностранного инвестирования. Так, Законом Украины «О внесении изменений и дополнений к Закону Украины «О телевидении и радиовещании» от 2 июня 1995 г. в Украине запрещается создание телерадиоорганизаций иностранными юридическими и физическими лицами и лицам без гражданства. Этим же Законом запрещается создание и деятельность телерадиоорганизаций с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых более 30 % иностранных инвестиций. Иностранное инвестирование телерадиоорганизаций Украины осуществляется под контролем и по согласию Национального Совета Украины по вопросам телевидения и радиовещания (ст. 13).

В ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» также отмечается, что иностранные инвестиции могут осуществляться в формах, не запрещенных законами Украины. В части 3 ст. 7 этого же Закона прямо предусмотрена возможность определения территорий, на которых деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями ограничивается или запрещается из соображений национальной безопасности. Таким образом, в инвестиционном законодательстве Украины принцип свободы инвестирования объединяется с возможным получением разрешения при определенных видах инвестиционной деятельности.

На территории Украины в отношении иностранных инвестиций устанавливается национальный режим инвестиционной деятельности за исключениями, предусмотренными настоящим Кодексом, другими законами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

О правовом режиме для иностранных инвесторов и субъектов хозяйственной деятельности см. комментарий к части 1 ст. 380 ХК Украины.

2. О налогообложении иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями см. комментарий к ст. 385 ХК Украины.

3. Для субъектов предпринимательской деятельности, которые осуществляют инвестиционные проекты с привлечением иностранных инвестиций, реализуемых в соответствии с государственными программами развития приоритетных отраслей экономики, социальной сферы и территорий, может устанавливаться льготный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности или дополнительные льготы (ст. 7 Закона от 19 марта 1996 г.). Это относится, например, к предприятиям по производству автомобилей, которые привлекают крупные иностранные инвестиции. Законы Украины «О стимулировании производства автомобилей в Украине» от 19 сентября 1997 г. и «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины о государственной поддержке автомобильной промышленности Украины» от 15 ноября 2001 г. предусматривают налогообложение налогом на добавленную стоимость с нулевой ставкой для операций по продаже автомобилей, автобусов и комплектующих изделий к ним собственного производства резидентов-производителей при наличии у них утвержденной Кабинетом Министров Украины инвестиционной программы. Примерами могут служить Инвестиционная программа совместного украинско-корейского предприятия с иностранной инвестицией в форме закрытого акционерного общества «Авто ЗАЗ — ДЕО», утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 24 марта 1998 г. № 362, и Инвестиционная программа производства грузовых автомобилей, автобусов, комплектующих изделий и запасных частей к ним закрытым акционерным обществом «Львовский автомобильный завод», утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 июля 2003 г. № 1100. Вместе с тем следует отметить, что в вышеуказанных нормативно-правовых актах не проводится разница между иностранными и отечественными инвесторами, то есть такой же льготный режим может создаваться и в связи с отечественными инвестициями. О налогообложении иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями см. комментарий к ст. 385 ХК Украины.

4. Постановлением Верховной Рады Украины «О праве собственности на отдельные виды имущества» от 17 июня 1992 г. утвержден перечень видов имущества, которое не может находиться в собственности граждан, общественных объединений, международных организаций и юридических лиц других государств на территории Украины (Дополнение № 1). См. также п. 5 части 3 раздела IX «Заключительные положения» настоящего Кодекса.

Статья 395. Государственная регистрация иностранных инвестиций

1.Государственная регистрация иностранных инвестиций осуществляется Советом министров Автономной Республику Крым, областными, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями в течение трех рабочих дней после фактического их внесения в порядке, устанавливаемом Кабинетом Министров Украины.

2.Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций возможен лишь в случае нарушения законодательства Украины об иностранном инвестировании. Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций может быть обжалован в судебном порядке.

3.Незарегистрированные иностранные инвестиции не дают права на получение льгот и гарантий, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями.

1. Государственная регистрация иностранной инвестиции осуществляется путем присвоения информационному сообщению о внесении иностранной инвестиции регистрационного номера. Для государственной регистрации инвестор или уполномоченное им лицо подает органу государственной регистрации следующие документы:

1) информационное сообщение о внесении иностранной инвестиции в трех экземплярах с отметкой государственной налоговой администрации по месту осуществления инвестиций о ее фактическом внесении;

2) документы, подтверждающие форму осуществления иностранной инвестиции. К таким документам принадлежат учредительные документы о создании юридических лиц, контрактах о производственной кооперации, общем производстве и других видах совместной инвестиционной деятельности, концессионных договорах;

3) документы, которые подтверждают стоимость иностранной инвестиции;

4) документ, свидетельствующий о внесении заявителем платы за регистрацию. Размер платы составляет 20 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан на

день регистрации иностранной инвестиции. Средства, полученные за регистрацию иностранной инвестиции, перечисляются в таком порядке: 50 %

—в соответствии с республиканским (Автономной Республики Крым, областных, Киевского и Севастопольского городских бюджетов, 50 % — в Государственный бюджет Украины).

Первый экземпляр информационного сообщения возвращается заявителю как подтверждение факта государственной регистрации иностранной инвестиции, второй — посылается почтовым отправлением Минфина в день осуществления регистрации иностранной инвестиции, третий остается в органе, который осуществил регистрацию.

Регистрационный номер информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции состоит из таких элементов:

—кода системы обозначений административно-территориальных единиц (СПАТО), к которым принадлежит район, где находится орган государственной регистрации, который зарегистрировал иностранную инвестицию;

—порядкового номера по виду иностранной инвестиции;

—порядкового номера по форме внесения иностранной инвестиции;

—порядкового номера регистрации иностранной инвестиции в журнале учета государственной регистрации внесения иностранных инвестиций.

Форма ведения журнала учета государственной регистрации внесенных иностранных инвестиций определена соответствующей инструкцией. В случае потери или уничтожения информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции заявителю по его требованию выдается дубликат указанного документа. Для получения дубликата информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции заявитель подает в орган государственной регистрации опубликованное в прессе объявление о признании недействительным потерянного информационного сообщения и документ о внесении платы за выдачу дубликата информационного сообщения. Орган государственной регистрации в течение пяти дней должен выдать дубликат информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции.

Информационное сообщение о внесении иностранной инвестиции

В соответствии со статьей 13 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» ————————————————————————

(наименование иностранного инвестора)

информирует об осуществленной иностранной инвестиции и просит зарегистрировать ее в установленном порядке.

Иностранный инвестор

Вид инвестиции

Форма осуществления инвестиции

Объект осуществления инвестиции

Объем инвестиции в иностранной конвертируемой валюте и валюте Украины

Период функционирования инвестиции

1

2

3

4

5

6

Порядок заполнения информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции. В информационном сообщении о внесении иностранной инвестиции отмечаются:

в графе 1:

—сведения об иностранном инвесторе:

для физического лица — фамилия, имя;

для иностранного государства, международной правительственной или неправительственной организации, юридического лица, созданного в соответствии с законодательством Украины или иного законодательства, иного иностранного субъекта инвестиционной деятельности, который признается таковым в соответствии с законодательством Украины:

—название полное или сокращенное, правовой статус в соответствии с законодательством страны регистрации;

—государственная принадлежность иностранного инвестора, местонахождение.

В графе 2:

—вид иностранной инвестиции в соответствии со ст. 2 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования». В случае осуществления имущественной инвестиции в этой графе приводится подробная информация о виде имущества, его количестве и стоимости.

В графе 3:

—форма осуществления иностранной инвестиции в соответствии со ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования»;

В графе 4:

—конкретный объект иностранной инвестиции. Если это предприятие, то отмечается его название, форма собственности и организационно-правовая форма, местонахождение, к какой отрасли экономики принадлежит в соответствии со статистической отчетностью; если имущество — его название, собственник, местонахождение и т. п.

В графе 5:

—объем иностранной инвестиции, оцененный в иностранной конвертируемой валюте и в валюте Украины по договоренности сторон на основе цен международных рынков или рынка Украины. Инвестиционные суммы перечисляются по официальному курсу валюты Украины, определенному Национальным банком Украины на дату фактического внесения инвестиции.

В графе 6:

—запланированный период использования инвестиции. Если срок использования иностранной инвестиции не определен, делается запись «Бессрочная».

Информационное сообщение должно быть подписано заявителем. Если заявителем является юридическое лицо, иностранное государство, международная правительственная или неправительственная организация и т. п., необходимо отметить должность, фамилию и имя того, кто подписывает сообщение, и скрепить подпись печатью.

2. Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций возможен, лишь если использование этой инвестиции противоречит законодательству Украины или поданные документы не отвечают требованиям положения о порядке государственной регистрации иностранных инвестиций. Отказ в государственной регистрации оформляется в письменном виде с указанием мотивов и может быть обжалован в судебном порядке. Отказ по мотивам нецелесообразности осуществления иностранной инвестиции не допускается.

3. Частью 3 комментируемой статьи установлено правило, в соответствии с которым незарегистрированные иностранные инвестиции не дают права на получение льгот и гарантий, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями.

Статья 396. Деятельность субъектов хозяйствования с иностранными инвестициями в Украине

1.На территории Украины могут создаваться и действовать субъекты хозяйствования с иностранными инвестициями, осуществляющие свою деятельность в формах предприятия с иностранными инвестициями (статья 116 настоящего Кодекса), иностранного предприятия (статья 117 настоящего Кодекса), других формах, не запрещенных законом.

2.Порядок образования предприятий с иностранными инвестициями и иностранных предприятий регулируется настоящим Кодексом, другими законами, принятыми в соответствии с ним. Особенности создания банковских, страховых и других финансовых учреждений при участии иностранного инвестора определяются соответствующими законами.

Вред, от 04.02.2005 г.

1,2. Предприятие с иностранными инвестициями — это предприятие (организация) любой организационно-правовой формы, созданное в соответствии с законодательством Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которого, при его наличии, составляет не менее 10 процентов. Предприятие приобретает статус предприятия с иностранными инвестициями со дня зачисления иностранной инвестиции на его баланс.

На территории Украины предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в формах, предусмотренных законодательством Украины. Учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями должны содержать сведения, предусмотренные законодательством Украины для соответствующих организационно-правовых форм предприятий, а также сведения о государственной принадлежности их учредителей (участников).

Статья 397. Гарантии осуществления иностранных инвестиций

1.С целью обеспечения стабильности правового режима иностранного инвестирования устанавливаются следующие гарантии для иностранных инвесторов:

применение государственных гарантий защиты иностранных инвестиций при изменении законодательства об иностранных инвестициях;

гарантии относительно принудительного изъятия, а также от незаконных действий органов власти и их должностных лиц;

компенсация и возмещение убытков иностранным инвесторам;

гарантии при прекращении инвестиционной деятельности;

гарантии перевода прибылей и использования доходов от иностранных инвестиций;

другие гарантии осуществления инвестиционной деятельности.

2.При изменении законодательства о режиме иностранного инвестирования по требованию иностранного инвестора в случаях и в порядке, определенных законом, применяются государственные гарантии, которые определяются законодательством, действовавшим на момент вложения инвестиций.

3.Иностранные инвестиции в Украине не подлежат национализации.

4.Органы государственной власти и их должностные лица не имеют права реквизировать иностранные инвестиции, кроме случаев осуществления спасательных мер при стихийном бедствии, авариях, эпидемиях, эпизоотиях. Указанная реквизиция может быть осуществлена лишь на основании решения органов, уполномоченных на это Кабинетом Министров Украины, и в порядке, установленном законом.

5. Иностранные инвесторы имеют право требовать возмещения убытков, причиненных им незаконными действиями или бездействием органов государственной власти или органов местного самоуправления, их должностных лиц. Убытки иностранных инвесторов должны быть возмещены по текущим рыночным ценам или на основе обоснованных оценок, подтвержденных независимым аудитором (аудиторской организацией).

6.Компенсация, выплачиваемая иностранному инвестору в порядке возмещения убытков, должна быть адекватной, эффективной и определенной на момент выполнения решения о возмещении убытков. Сумма компенсации по этому решению должна быть немедленно выплачена в валюте, в которой были осуществлены инвестиции, либо в другой приемлемой для иностранного инвестора валюте в соответствии с валютным законодательством. Законом могут быть предусмотрены начисления процентов на сумму компенсации.

7.Компенсация убытков иностранным инвесторам осуществляется в порядке, установленном законом.

1.Инвестиционная деятельность связана с определенным риском для иностранного инвестора. Поэтому объем иностранных инвестиций в значительной мере зависит от эффективности правовых гарантий, предусмотренных в национальном законодательстве. Правовые гарантии установлены и в международных договорах Украины, положение которых трансформировано в национальное законодательство (в частности, двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций).

В странах, которые имеют специальное законодательство об иностранных инвестициях, предусмотрено положение о государственно-правовых гарантиях защиты иностранных инвестиций. В этом аспекте не является исключением и законодательство Украины. Правовые гарантии защиты иностранных инвестиций в инвестиционном законодательстве разделяют:

—на гарантии от изменения законодательства;

—гарантии от принудительных изъятий, а также незаконных действий государственных органов и их должностных лиц;

—компенсации и возмещение убытков иностранным инвесторам;

—гарантии в случае прекращения инвестиционной деятельности;

—гарантии перевода доходов, прибылей и других сумм в связи с иностранными инвестициями.

2. Одним из важных условий привлечения иностранных инвестиций являются гарантии стабильности законодательства, которое регулирует правовой режим иностранных инвестиций. Под гарантией стабильности законодательства следует понимать, что в случае ухудшения условий инвестирования к иностранным инвестициям будет применяться законодательство, которое действовало на момент вложения инвестиций. Такая гарантия касается специального законодательства об иностранных инвестициях. Становление истинны условно можно разбить на три этапа. Первый начинается с 1991 г., когда Украина провозгласила политику открытых дверей в экономике. Были приняты законы Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине», «О внешнеэкономической деятельности», «Об инвестиционной деятельности» и т. п. В этих законах декларировались принципы государственной политики в отношении иностранных инвестиций. Так, ст. 11 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» гарантировала стабильность количества и размера налогов на срок не менее 5 лет; ст. 18 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» — стабильность условий осуществления инвестиционной деятельности; ст. 1 Закона Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине» содержала положение о защите инвестиций как материальной ценности, прибыли, законных прав и интересов иностранных инвесторов.

Отмеченными законами провозглашались общие принципы, но не определялись конкретные методы и механизмы защиты иностранных инвестиций в Украине. Принятый в 1992 г. Закон Украины «Об иностранных инвестициях» был первой попыткой на законодательном уровне заполнить этот пробел. В названном Законе были детально регламентированы и закреплены государственные гарантии защиты инвестиций как объекта права собственности, а также гарантии защиты инвестиций как источника получения прибыли иностранными инвесторами.

Государство гарантирует защиту инвестиций независимо от форм собственности, а также иностранных инвестиций. Защита инвестиций обеспечивается законодательством Украины, а также международными договорами Украины.

Инвесторам, в том числе иностранным, обеспечивается равноправный режим, исключающий применение мер дискриминационного характера, которые могли бы помешать управлению инвестициями, их использованию и ликвидации, а также предусматриваются условия и порядок вывоза вложенных ценностей, доходов от результатов инвестиций.

3. С целью обеспечения благоприятного и стабильного инвестиционного режима государство устанавливает государственные гарантии защиты инвестиций — систему правовых норм, направленных на защиту инвестиций. Государственные гарантии защиты инвестиций не могут быть упразднены или сужены в отношении инвестиций, осуществленных в период действия этих гарантий. Другим видом государственно-правовых гарантий являются гарантии защиты от принудительных изъятий, а также незаконных действий государственных органов и их должностных лиц. Среди принудительных мер законодательство различает национализацию, реквизицию, конфискацию. Под национализацией понимают безвозмездное или оплатное исключение имущества, принадлежащего иностранному инвестору, и передачу его в собственность государства.

4. В соответствии с Конституцией Украины право частной собственности нерушимо. Принудительное отчуждение объектов права частной собственности может быть применено лишь в виде исключения, исключительно по мотивам общественной необходимости, на основании и в порядке, установленных законом, и при условии предварительного и полного возмещения их стоимости. Принудительное отчуждение таких объектов с последующим полным возмещением их стоимости допускается лишь в условиях военного или чрезвычайного состояния. Конфискация имущества может быть применена исключительно по решению суда в случаях, объеме и порядке, установленных законом.

В соответствии с Законом Украины «О собственности» (ст. 55) при обстоятельствах чрезвычайного характера — в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотии — имущество в интересах общества по решению органов государственной власти может быть изъято (реквизировано) у собственника в порядке и на условиях, установленных законодательными актами Украины, с выплатой стоимости имущества в объеме, предусмотренном п. 4 ст. 48 настоящего Закона. В случаях, предусмотренных законодательными актами Украины, допускается платное изъятие у собственника по решению суда или другого компетентного органа (служебного лица). Имущество может быть безвозмездно изъято (конфисковано) у собственника по решению (приговору) суда как санкция за совершенное правонарушение.

В законодательстве Украины есть и запрещение национализации иностранных инвестиций. Законодательство Украины предусматривает, что иностранная инвестиция может быть реквизируема лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. К таким случаям принадлежит проведение спасательных мер в случае стихийного бедствия, аварий, эпидемий, эпизоотии. Причем, отмеченная реквизиция может быть осуществлена на основании решения органов, уполномоченных на это Кабинетом Министров Украины. Таким образом, иностранные инвестиции реквизируются: 1) лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательством; 2) при осуществлении спасательных мер; 3) на основах компенсации расходов и убытков иностранным инвесторам. Решения о реквизиции иностранных инвестиций и условия компенсации могут быть обжалованы в судебном порядке. С гарантией от принудительных исключений, а также незаконных действий государственных органов и их должностных лиц тесно связана также компенсация и возмещение убытков иностранным инвесторам. Последние имеют право на возмещение убытков, включая утраченную выгоду и моральный ущерб, нанесенные им в результате действий, бездеятельности или ненадлежащего выполнения государственными органами Украины или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей в отношении иностранного инвестора или предприятия с иностранными инвестициями.

5. Законодательство Украины подчеркивает, что выплачиваемая компенсация иностранному инвестору должна быть быстрой, адекватной, эффективной и установленной на время фактического решения о возмещении убытков. Таким образом, сумма компенсации определяется размером убытков, понесенных иностранным инвестором. На наш взгляд, в законодательстве об иностранных инвестициях целесообразно предусмотреть конкретные сроки выплаты компенсации. Это усилило бы действие комментируемой государственно-правовой гарантии. Кроме этого, кажется необоснованным отождествлять понятия компенсации и возмещения убытков. Компенсация должна касаться случаев реквизиции иностранных инвестиций. Все потери и убытки иностранных инвесторов, понесенные им в результате реквизиции, должны быть возмещены по текущим рыночным ценам и/или на основании обоснованных оценок, подтвержденных аудитором или аудиторской фирмой.

6, 7. Сумма компенсации должна выплачиваться в валюте, в которой были осуществлены инвестиции, или в любой другой приемлемой для иностранного инвестора валюте в соответствии с действующим законодательством Украины. С момента возникновения права на компенсацию и до момента ее выплаты на сумму компенсации начисляются проценты согласно средней ставке процента, по которой лондонские банки предоставляют ссуды первоклассным банкам на рынке евровалют. Компенсация должна выплачиваться в случае реквизиции в случаях, предусмотренных законом.

Статья 398. Гарантии перевода и использования доходов от иностранных инвестиций

1.Иностранным инвесторам после уплаты ими налогов, сборов (обязательных платежей) гарантируется беспрепятственный немедленный перевод за границу их доходов, прибылей и других средств в иностранной валюте, полученных на законных основаниях от осуществления инвестиций.

2.Порядок перевода за границу указанных средств устанавливается Национальным банком Украины. Доход иностранного инвестора или другие средства, полученные в Украине в гривнах или иностранной валюте от осуществления инвестиций, могут реинвестироваться в Украине в порядке, установленном законодательством.

1. Гарантия, предусмотренная частью I ст. 398 настоящего Кодекса, предоставляется при условии:

—предыдущей уплаты иностранным инвестором налогов, сборов и других обязательных платежей;

—перевода за границу доходов, прибыли и других средств, полученных от осуществления инвестиций;

—наличия законных оснований получения средств от осуществления инвестиций;

—перевода средств в иностранной валюте.

Налогообложение иностранных инвесторов регулируется по правилам налогообложения нерезидентов (о налогообложении нерезидентов см. комментарий к части 1 ст. 385 ХК Украины). Получение средств от других законных видов деятельности обеспечивается соответствующим законодательством, например, законодательством о ВЭД. Наличие законных оснований для получения средств от осуществления инвестиций резюмируется (предполагается), если нет оснований, которые свидетельствуют об ином, подтвержденных решением суда. Гарантируется только перевод, то есть операция, которая осуществляется через банки или предприятия связи. Объектом гарантии является только иностранная валюта.

2. Перевод валютных средств инвесторов-нерезидентов на их счета в банках за границей и реинвестирование осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12 ноября 2003 г. № 492 (п.п. 16.6, 16.9), и Положением о порядке иностранного инвестирования, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 10 августа 2005 г. № 280.

Статья 399. Гарантии иностранным инвесторам при прекращении инвестиционной деятельности

1.При прекращении инвестиционной деятельности на территории Украины иностранный инвестор имеет право на возвращение своих инвестиций не позднее шести месяцев после прекращения этой деятельности, а также доходов по этим инвестициям в денежной или товарной форме, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

1. Комментируемая статья конкретизирует положение части 1 ст. 397 ХК Украины в отношении гарантий при прекращении инвестиционной деятельности. Статья 11 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г. предусматривает также гарантию возвращения инвестиций в натуральной форме или в валюте инвестирования в сумме фактического взноса (с учетом возможного уменьшения уставного фонда) без уплаты таможенной пошлины, а также доходов от этих инвестиций в денежной или товарной форме по реальной рыночной стоимости на момент прекращения инвестиционной деятельности, если иное не установлено законодательством или международными договорами Украины.

В соответствии с частью 4 ст. 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93 вывоз иностранной инвестиции в случае ее прекращения не требует получения индивидуальной лицензии Национального банка Украины, поскольку такое возвращение (вывоз, пересылка, перевод и т. п.) иностранному инвестору его инвестиций может осуществляться в любой форме, независимо от того, возвращает ли сам инвестор или резидент Украины эту инвестицию путем оплаты за границу ее стоимости.

О порядке репатриации инвестиций см. также комментарий к части 2 ст. 398 ХК Украины.

Гарантия относительно 6-месячного срока — публично-правовая и означает обязанность государства или органов местного самоуправления ограничить шестью месяцами любые меры, которые препятствуют репатриации инвестиции (налоговые и другие проверки, ограничения на продажу или обмен валюты и др.). Поэтому препятствия для репатриации инвестиций, созданных в пределах частноправовых или корпоративных отношений (срок выполнения обязательства по коммерческому договору, корпоративные правила распределения прибыли и т. п.), могут преодолеваться лишь в рамках таких отношений.

Статья 400. Законодательство об иностранных инвестициях

1. Отношения, связанные с иностранными инвестициями в Украине, регулируются настоящим Кодексом, законом о режиме иностранного инвестирования, другими законодательными актами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины. В случае если международным договором установлены иные правила, чем те, что предусмотрены законодательством Украины об иностранных инвестициях, применяются правила международного договора.

1.Инвестиционное законодательство Украины представлено актами разного уровня. Среди законов здесь выделяются специальные законы, посвященные в целом или в значительной части регулированию инвестиционной деятельности, в том числе деятельности иностранных инвесторов: например, законы Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине» от 10 сентября 1991 г., «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г., «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г., «О стимулировании производства автомобилей в Украине» от 19 сентября 1997 г., «О специальном режиме инновационной деятельности технологических парков» от 16 июля 1999 г., «Об устранении дискриминации в налогообложении субъектов предпринимательской деятельности, созданных с использованием имущества и средств отечественного происхождения» от 17 февраля 2000 г., «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)» от 15 марта 2001 г., «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г., «О приоритетных направлениях инновационной деятельности в Украине» от 16 января 2003 г. Кроме того, есть немало законов, которые содержат отдельные нормы, регулирующие инвестиционную деятельность (например, Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.). Издан ряд указов Президента и постановлений Кабинета Министров, посвященных инвестиционной деятельности (например, Указ Президента Украины «О мерах по улучшению инвестиционного климата в Украине» от 28 октября 2005 г. № 1513/2005, Положение о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 30 января: 1997 г. № 112). Соответствующие нормативно-правовые акты издают государственные органы, в функции которых входит регулирование инвестиционной деятельности (например, постановление Национального банка Украины «Об урегулировании вопросов иностранного инвестирования в Украину» от 10 августа 2005 г. № 280, решение Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Украины «Об обслуживании размещения и продажи ценных бумаг вытекающие из прав, засвидетельствованных ценными бумагами украинских эмитентов за пределами Украины» от 30 октября 1998 г. № 157). Следует читывать и нетипичные документы, например, документы программного характера Программа развития инвестиционной деятельности на 2002-2010 годы, утвержденная подновлением Кабинета Министров Украины от 28 декабря 2001 г. № 1801). Необходимо руководствоваться официальными разъяснениями Конституционного Суда Украины (например, Решение от 14 марта 2002 г. № З-уп/2002 о толковании некоторых инвестиционных законов), а также «руководящие» разъяснения высших судебных инстанций (например, Высшего хозяйственного суда Украины), ведомственные и другие разъяснения (например, Государственной налоговой администрации Украины, Государственной таможенной службы Украины, Администрации Президента Украины и т. д.).

Международные договоры — важный правовой источник регулирования иностранных инвестиций. В первую очередь это заключенные Украиной со многими странами двусторонние соглашения о поощрении и защите инвестиций (капиталовложений), об устранении двойного налогообложения. Относительно невысок здесь удельный вес многосторонних договоров при участии Украины. Нужно иметь в виду, что ряд договоров, заключенных бывшей Украинской ССР, и договоров, заключенных бывшим СССР, продолжают действовать в силу правопреемства Украины.

Важную роль в регулировании играют рекомендательные акты международных организаций, в частности, экономических. Большое значение имеет и так называемое «мягкое право» — международные торговые обычаи и другие правила, применяемые в международной торговой практике и не закрепленные в виде обязательных норм. Нормы «мягкого права» вместе с тем нередко используются в международной правоприменительной практике и поэтому, трансформируясь в судебные или арбитражные решения, приобретают в конкретных случаях обязательный характер. Так, согласно ст. 7 Гражданского кодекса Украины гражданские отношения могут регулироваться обычаем, в частности, обычаем делового оборота, причем обычай может быть зафиксирован в соответствующем документе. Учет торговых обычаев при принятии решения третейским судом предусматривает 1: Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24 февраля 1994 г. Согласно ст. 4 Хозяйственного процессуального кодекса Украины в случае отсутствия законодательства, регулирующего спорные отношения при участии иностранного субъекта предпринимательской деятельности, хозяйственный суд может применять международные торговые обычаи. Он применяет эти обычаи и тогда, когда применение правил, установленных этими обычаями, предусмотрено соглашением сторон.

РАЗДЕЛ VIII СПЕЦИАЛЬНЫЕ РЕЖИМЫ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 39 СПЕЦИАЛЬНЫЕ (СВОБОДНЫЕ) ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ

Статья 401. Определение специальной (свободной) экономической зоны

1.Специальной (свободной) экономической зоной считается часть территории Украины, на которой установлен специальный правовой режим хозяйственной деятельности, особый порядок применения и действия законодательства Украины. На территории специальной (свободной) экономической зоны могут вводиться льготные таможенные, налоговые, валютно-финансовые и другие условия предпринимательства отечественных и иностранных инвесторов.

2.Специальные (свободные) экономические зоны создаются в целях привлечения инвестиций и эффективного их использования, активизации совместно с иностранными инвесторами предпринимательской деятельности с целью увеличения экспорта товаров, поставок на внутренний рынок высококачественной продукции и услуг, внедрения новых технологий, развития инфраструктуры рынка, улучшения использования природных, материальных и трудовых ресурсов, ускорения социально-экономического развития Украины.

1. Определение специальной (свободной) экономической зоны (СЭЗ) в части 1 комментируемой статьи практически совпадает с определением, содержащимся в части 1 ст. Закона Украины «Об общих принципах создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон» от 13 октября 1992 г. Существенное отличие в том, что в Законе речь идет о льготных условиях для экономической деятельности, а в комментируемой статье — о льготных условиях для предпринимательства, что исключает льготные условия для непредпринимательского инвестирования и, другими словами, означает, что СЭЗ могут создаваться только с целью получения прибыли. Последний подход не может исключить создания неприбыльных СЭЗ вообще, в том числе туристско-рекреационного типа.

Особенности режима экономической деятельности в СЭЗ состоят в первую очередь из особых льгот, характер которых зависит от типа и разновидности СЭЗ. Так, для СЭЗ производственного типа должны устанавливаться в первую очередь льготы по налогообложению прибыли, для внешнеторговых — по таможенным платежам (например, по «входному» НДС, таможенным пошлинам). Следует вместе с тем иметь в виду, что режим С Э: не может распространяться на подакцизные товары и товары 1-24 групп Украинской классификации товаров внешнеэкономической деятельности (п. 2 раздела II Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законы Украины по вопросам налогообложения подакцизных и некоторых других товаров» от 24 декабря 2002 г.). Льготы могут устанавливаться только для субъектов СЭЗ, расположенных на ее территории, и должны отвечать требованиям, определенным в законе о той или иной СЭЗ.

Режим СЭЗ должен включать в себя режим специальной таможенной зоны (ст.ст. 217, 218 Таможенного кодекса Украины). В соответствии с частью 2 ст. 5 Таможенного кодекса территории специальных таможенных зон, расположенных в Украине, считаются находящимися вне пределов таможенной территории Украины, кроме случаев, определенных законами Украины. Для целей налогообложения товары, ввозимые на территории специальных таможенных зон, рассматриваются как находящиеся за пределами таможенной территории Украины (часть 1 ст. 218 Таможенного кодекса).

Следует отметить, что режим специальной таможенной зоны, льготный налоговый и таможенный режимы из действующих законов о конкретных СЭЗ изъяты (Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О Государственном бюджете на 2005 год» и некоторые другие законодательные акты Украины» от 25 марта 2005г.), поэтому и указанные режимы там теперь не действуют, хотя законодательство предусматривает их введение (ст. 218 Таможенного кодекса Украины; ст. 1 Закона Украины от 13 октября 1992 г.).

Режим СЭЗ необходимо отличать от других подобных режимов, в первую очередь от режима территорий приоритетного развития (ТПР) (см. комментарий к ст. 415 ХК Украины).

Отличным от режима СЭЗ является также режим приграничной (прибрежной) торговли. Он допускает в соответствии с мировой практикой преимущества, предоставляемые смежным странам (ст. XXIV Генерального соглашения по тарифам и торговле), в частности, льготы по таможенным платежам. Так, Законом «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г. предусмотрена возможность установления преференций в виде освобождения от обложения таможенной пошлиной, снижения ее ставок или установления квот на преференциальный ввоз товаров, которые обращаются в приграничной торговле (ст. 22). В этом случае льготы должны иметь взаимный характер, то есть касаться лишь товаров, произведенных или существенно доработанных в приграничных (прибрежных) регионах соответствующих смежных стран. В Украине такие льготы в настоящее время не применяются, хотя приграничная и прибрежная торговля упомянуты в ст. 25 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. среди специальных правовых режимов ВЭД и издано Положение об организации органами исполнительной власти приграничной и прибрежной торговли, утвержденное приказом МВЭСторга от 13 сентября 1999 г. № 689.

Офшорные зоны также не являются разновидностью СЭЗ. Отличительная черта в режиме офшорных зон — это то, что зарегистрированные на ее территории предприятия не занимаются предпринимательской деятельностью в зоне и только при соблюдении этого условия получают существенные налоговые льготы от прибыли (доходов) от деятельности вне зоны, вплоть до полного освобождения от налога на прибыль (доходы), с оплатой лишь за регистрацию своей компании, а также небольшого ежегодного платежа принимающему государству и жалования директорам и сотрудникам компании, которые рекрутируются, как правило, из местных жителей. Режим льгот зависит от каждой конкретной офшорной зоны. Имена действительных собственников компании не разглашаются. В Украине офшорные зоны отсутствуют. Вместе с тем на практике распространено инвестирование в Украину юридическими лицами — резидентами офшорных зон. Следовательно, даже если собственниками офшорной компании являются резиденты Украины, такие инвестиции рассматриваются как иностранные. Не все существующие в мире офшорные зоны официально признаются таковыми. Так, перечень офшорных зон, утвержденный распоряжением Кабинета Министров Украины от 25 февраля 2003г. № 77-р, включает далеко не все существующие в мире офшорные зоны. В соответствии со ст. 18.3 Закона «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. субъекты предпринимательства, которые оплачивают товары и услуги субъектам офшорных зон, могут засчитывать в валовые расходы только 85 % оплаченных сумм, что, очевидно, в принципе экономически невыгодно. Государство также внедряет меры по недопущению минимизации налоговых обязательств, вывозу капиталов за границу, а также отмыванию средств через офшорные зоны (например, распоряжение Кабинета Министров Украины от 18 июля 2005 г. № 271-р).

В отличие от СЭЗ, территория которой, как правило, занимает незначительную часть таможенной территории одного государства (за исключением СЭЗ в КНР), зоны свободной торговли представляют собой группу из двух или больше таможенных территорий, на которых таможенная пошлина и другие ограничительные средства регулирования торговли отменяются в отношении практически всей торговли между составными территориями для товаров происхождением с этих территорий (§ 8 ст. XXIV Генерального соглашения по тарифам и торговле). Режим свободной торговли установлен по двусторонним соглашениям Украины со всеми странами СНГ.

2. СЭЗ, как правило, рассчитана на инвестирование (например, во внешнеторговых СЭЗ предусматривается инвестирование в ее инфраструктуру —грузовые терминалы, средства коммуникации и т. п.). В отличие от части 2 ст. 1 Закона Украины «Об общих принципах создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон» от 13 октября 1992 г., в части 2 комментируемой статьи целью создания СЭЗ определяется привлечение не только иностранных, но и отечественных инвестиций, то есть устраняется приоритет привлечения в СЭЗ иностранных инвестиций по сравнению с отечественными (национальными — по терминологии Закона Украины от 13 октября 1992 г.). Таким образом, установлено, что соотношение режимов правового регулирования иностранного и отечественного предпринимательства на территории СЭЗ такое же, как и на остальной территории Украины.

Статья 402. Территория и статус специальной (свободной) экономической зоны

1.Территория и статус специальной (свободной) экономической зоны, в том числе срок, на который она создается, определяются отдельным законом для каждой специальной (свободной) экономической зоны.

1. Территория, статус, срок функционирования СЭЗ определены в отдельном законе о конкретной СЭЗ. В настоящее время действует девять таких законов: «О специальных экономических зонах и специальном режиме инвестиционной деятельности в Донецкой области» от 24 декабря 1998 г., «О специальной экономической зоне «Яворив» от 15 января 1999 г., «О специальной экономической зоне туристско-рекреационного типа «Курортполис Трускавец» от 18 марта 1999г., «О специальной экономической зоне «Славутич» от 3 июня 1999г., «О специальной (свободной) экономической зоне «Порто-франко» на территории Одесского морского торгового порта» от 23 марта 2000 г., «О специальной экономической зоне «Рени» от 23 марта 2000 г., «О специальной экономической зоне «Николаев» от 13 июля 2000 г., «О специальном режиме инвестиционной деятельности на территориях приоритетного развития и специальной экономической зоне «Порт Крым» в Автономной Республике Крым» от 21 декабря 2000 г., «О специальной экономической зоне «Закарпаття» от 22 марта 2001 г. Закон Украины от 13 октября 1992 г. требует принятия по каждой конкретной СЭЗ, независимо от ее размера, типа и вида, отдельного закона (только режим СЭЗ «Донецк» и «Азов» охватывается одним законом). Некоторые из законов о СЭЗ регулируют также режим территорий приоритетного развития (ТПР) (о режиме ТПР см. комментарий к ст. 415 Кодекса). Кроме перечисленных законов, действует Указ Президента Украины «О специальной экономической зоне «Интерпорт Ковель» от 22 июня 1999г. № 702/99, который также определяет территорию, статус и срок, на который создана эта СЭЗ.

В соответствии с международными договорами Украины могут создаваться СЭЗ с международным статусом, то есть СЭЗ, которые состоят из участков территорий разных государств, но имеют общий режим и совместное управление (например, запланированная в районе впадения р. Прут в р. Дунай украинско-молдовско-румынская СЭЗ), В соответствии с международной практикой в подобных зонах особым режимом пользуются только субъекты из государств — основателей зоны.

Статья 403. Типы специальных (свободных) экономических зон

1. На территории Украины могут создаваться специальные (свободные) экономические зоны разных функциональных типов: свободные таможенные зоны и порты, экспортные, транзитные зоны, таможенные склады, технологические парки, технополисы, комплексные производственные зоны, туристско-рекреационные, страховые, банковские и т. п. Отдельные экономические зоны могут сочетать в себе функции, присущие различным типам специальных (свободных) экономических зон, указанных в настоящей статье.

1. Как и в комментируемой статье, в ст. 3 Закона Украины «Об общих принципах создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон» от 13 октября 1992 г. указаны типы СЭЗ, но этот перечень не носит исчерпывающего характера. Так, Постановлением Кабинета Министров Украины «О Концепции создания специальных (свободных) экономических зон в Украине» от 14 марта 1994 г. № 167 к СЭЗ отнесены бизнесинкубаторы (в них создаются благоприятные условия для начинающих предпринимателей, например, вновь созданным предприятиям малого бизнеса предоставляются на льготных условиях помещения, производственные площади, оборудование и т. п.). Однако нужно отметить, что на практике в Украине бизнес-инкубаторы создаются без использования режима СЭЗ. В соответствии с Законом «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г., бизнес-инкубаторы могут выступать как вид инновационного предприятия — специального субъекта инновационной деятельности (ст. 16) и пользоваться государственной финансовой поддержкой согласно этому закону.

Особый правовой режим установлен для технологических парков, определение и перечень которых приведены в Законе «О специальном режиме инновационной деятельности технологических парков» от 16 июля 1999 г. (в редакции от 12 января 2006 г.). Отличительная черта правового режима технопарков по этому Закону заключается в том, что налоговые, таможенные, иные льготы и иная государственная поддержка предоставляются не только участникам технопарка, но и самому технопарку, а также его собственным предприятиям, причем только в период реализации инвестиционных и инновационных проектов по обусловленным в Законе приоритетным направлениям. В этом — существенное отличие правового режима технопарков, создаваемых согласно этому Закону, от технопарков, которые могут создаваться как субъекты СЭЗ в рамках режима СЭЗ, или технопарков, которые сами могут выступать в роли СЭЗ.

В рамках Закона Украины «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г. технопарки, технополисы, бизнес-инкубаторы, как и другие виды инновационных предприятий, могут пользоваться при определенных условиях государственной финансовой поддержкой (раздел VI Закона).

Статья 404. Государственные гарантии инвестиций в специальной (свободной) экономической зоне

1. На всех субъектов хозяйствования, осуществляющих инвестиции в специальной (свободной) экономической зоне, распространяется система государственных гарантий защиты инвестиций, предусмотренная законодательством об инвестиционной деятельности и об иностранных инвестициях. Государство гарантирует субъектам хозяйствования специальной (свободной) экономической зоны право на вывоз прибылей и инвестиций за пределы данной зоны и пределы Украины в соответствии с законом.

1. Комментируемая статья воспроизводит содержание ст. 13 Закона Украины «Об общих принципах создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон» от 13 октября 1992 г.

Конкретные зоны, созданные в Украине, именуются специальными, кроме зоны «Порто-франко» на территории Одесского морского торгового порта, которая именуется «специальной (свободной)» по аналогии с существующими в мировой практике зонами «свободных портов» и «свободных гаваней». Во всяком случае, отсутствие в наименовании зоны термина «свободная» не может означать каких-либо правовых исключений в сторону ограничения прав (см. комментарий к части 2 ст. 418 настоящего Кодекса).

В содержании комментируемой статьи, в отличие от ее наименования, речь идет о «гарантиях защиты» инвестиций, однако нужно иметь в виду, что в инвестиционном законодательстве термин «защита инвестиций» означает в обычном контексте его применения правовую охрану в широком смысле слова (см. название раздела V и ст. 13 Закона Украины от 13 октября 1992 г., а также содержание Закона Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине» от 10 сентября 1991 г.).

О государственных гарантиях инвестиций см. комментарий к ст. 397 ХК Украины.

Статья 405. Законодательство, действующее на территории специальной (свободной) экономической зоны

1. На территории специальной (свободной) экономической зоны действует законодательство Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом, законом об общих началах создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон, а также законом о создании конкретной специальной (свободной) экономической зоны, принятым в соответствии с настоящим Кодексом.

1. Правовое регулирование создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон состоит из целого комплекса нормативных актов — от Конституции (п. 8 части 2 ст. 92) и Закона Украины «Об общих принципах создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон» от 13 октября 1992 г., отдельных норм других законов (например, главы 39 Кодекса; раздела VI Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.; ст. 24 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.), законов об отдельных СЭЗ до нормативных актов исполнительной власти разного уровня, включая указы Президента Украины и постановления Кабинета Министров Украины, ряда актов ведомственного уровня, а также актов локального регулирования (уставы и положения о конкретных зонах). Указание в комментируемой статье, что законы о конкретных зонах должны приниматься «в соответствии с настоящим Кодексом», следует понимать как необходимость взаимного увязывания Кодекса и других законов Украины, но не означает высшей юридической силы или приоритетного применения Хозяйственного кодекса по сравнению с законами о конкретных зонах или по сравнению с другими законами Украины, поскольку все законы Украины, в том числе и Хозяйственный кодекс, имеют равную юридическую силу, а верховенство одного закона над другим может быть установлено только Конституцией (Основным Законом) Украины. См. также п. 1 части 3 раздела IX «Заключительные положения» настоящего Кодекса.

Глава 40 КОНЦЕССИИ

Статья 406. Концессионная деятельность в Украине

1. Концессия — это предоставление с целью удовлетворения общественных потребностей уполномоченным органом государственной власти или органом местного самоуправления на основании концессионного договора на платной и срочной основе отечественным или иностранным субъектам хозяйствования (концессионерам) права на создание (строительство) и/или управление (эксплуатацию) объектом концессии при условии принятия концессионером на себя соответствующих обязательств, имущественной ответственности и предпринимательского риска.

2. Сферы хозяйствования, в которых разрешается концессионная деятельность, объекты права государственной или коммунальной собственности, которые могут предоставляться в концессию, а также виды предпринимательской деятельности, которые не разрешается осуществлять на концессионной основе, определяются законом.

1. Концессии — специфическая форма инвестирования, осуществляемого на основании концессионных договоров, которые заключаются с инвесторами органами исполнительной власти или местного самоуправления, уполномоченными на это Кабинетом Министров Украины или органами местного самоуправления (Законы Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. и «О концессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог» от 14 декабря 1999 г.). Согласно ст. 1 Закона от 16 июля 1999 г. понятие концессии можно сформулировать как предоставление с целью удовлетворения общественных потребностей уполномоченным органом исполнительной власти или органом местного самоуправления на основании концессионного договора на платной и срочной основе юридическому или физическому лицу (субъекту предпринимательской деятельности) — резиденту или нерезиденту права на создание (строительство) и/или управление (эксплуатацию) объекта концессии (срочное платное владение) при условии принятия субъектом предпринимательской деятельности (концессионером) на себя обязательств по созданию (строительству) и/или управлению (эксплуатации) объектом концессии, имущественной ответственности и возможного предпринимательского риска. В формулировке части 1 комментируемой статьи отсутствует оговорка о «возможном» предпринимательском риске, то есть этот риск полностью переведен на концессионера. Однако одним из принципов концессионной деятельности является распределение рисков между сторонами концессионного договора (ст. 407 ГК, ст. 2 Закона Украины от 16 июля 1999 г.). Содержание термина «концессионная деятельность», использованного в наименовании ст. 406 Кодекса, не раскрывается, и его можно определить лишь с помощью понятия концессии и принципов, изложенных в Кодексе и Законе Украины от 16 июля 1999 г.

2. Часть 2 комментируемой статьи носит отсылочный характер. Соответствующие сферы хозяйствования, виды деятельности, а также объекты, которые могут передаваться в концессию, определены Законом Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. В соответствии с частью 2 ст. 3 Закона в концессию могут передаваться объекты права государственной или коммунальной собственности, которые используются для осуществления деятельности в таких сферах хозяйственной деятельности (кроме видов предпринимательской деятельности, которые в соответствии с законодательством могут осуществляться исключительно государственными предприятиями и объединениями): водоснабжение, водоотведение и очистка сточных вод; предоставление услуг городским общественным транспортом; сбор и утилизация мусора; предоставление услуг, связанных со снабжением потребителей теплом; строительство и эксплуатация автомобильных дорог, объектов дорожного хозяйства, других дорожных сооружений; строительство и эксплуатация путей сообщения; строительство и эксплуатация грузовых и пассажирских портов; строительство и эксплуатация аэропортов; предоставление услуг в сфере кабельного телевидения; предоставление услуг связи; предоставление почтовых услуг; транспортировка и распределение природного газа; производство и/или транспортировка электроэнергии; общественное питание; строительство жилых домов; предоставление услуг в жилищно-эксплуатационной сфере; использование объектов социально-культурного назначения; создание коммунальных служб парковки автомобилей; предоставление ритуальных услуг; строительство и эксплуатация гостиниц, туристических комплексов, кемпингов и других соответствующих объектов туристической индустрии. Местные советы исключительно на пленарных заседаниях могут принимать решение о дополнительном перечне сфер хозяйственной деятельности, для осуществления деятельности в которых объекты права коммунальной собственности могут передаваться в концессию.

В концессию передаются только объекты государственной или коммунальной собственности: имущество предприятий, которые являются целостными имущественными комплексами или системой целостных имущественных комплексов, которые обеспечивают комплексное предоставление услуг в перечисленных выше сферах; объекты незавершенного строительства и законсервированные объекты, которые могут быть достроены с целью их использования для предоставления услуг по удовлетворению общественных потребностей в перечисленных выше сферах деятельности; специально построенные объекты в соответствии с условиями концессионного договора для удовлетворения общественных потребностей в перечисленных выше сферах деятельности. Крупные объекты (например, при строительстве автомагистралей) могут предоставляться отдельными частями (участками).

Если для осуществления концессионной деятельности необходимы земельные участки, они передаются в пользование концессионеру, в том числе на условиях аренды, на срок действия концессионного договора в соответствии с положениями Земельного кодекса Украины. Объекты права государственной или коммунальной собственности, переданные в концессию, не подлежат приватизации на протяжении действия концессионного договора.

Предложения о перечне конкретных объектов права государственной собственности, которые могут передаваться в концессию, вносятся соответствующими центральными органами исполнительной власти. Утверждение по объектного перечня осуществляется Кабинетом Министров Украины (Перечень объектов государственной собственности, которые могут передаваться в концессию, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 11 декабря 1999 г. № 2293, в редакции Постановления от 15 марта 2006 г.). Перечень объектов права коммунальной собственности, которые могут передаваться в концессию, утверждается исключительно на пленарных заседаниях соответствующих советов.

Передача объекта в концессию по результатам конкурса осуществляется согласно правилам его проведения, определенным Законом Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. и другими нормативно-правовыми актами (Положение о проведении концессионного конкурса и заключении концессионных договоров на объекты права государственной и коммунальной собственности, которые передаются в концессию, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 апреля 2000 г. № 642; Порядок проведения концессионного конкурса на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 2000 г. № 1521). Решение о предоставлении концессии на объект права государственной собственности по результатам концессионного конкурса принимает Кабинет Министров Украины или уполномоченный им орган государственной власти, а на объект права коммунальной собственности — уполномоченный орган местного самоуправления.

Статья 407. Принципы концессионной деятельности

1. Концессионная деятельность в Украине базируется на следующих принципах:

сочетание государственного регулирования концессионной деятельности и осуществление ее на основании концессионного договора;

выбор концессионеров преимущественно на конкурсной основе;

комплексное и платное использование объекта концессии, участие государства, органов местного самоуправления в частичном финансировании объектов концессии социального назначения;

взаимная выгода сторон в концессионном договоре, распределение рисков между сторонами концессионного договора;

государственное гарантирование инвестиций концессионеров;

стабильность условий концессионных договоров;

обеспечение прав и законных интересов потребителей продукции (услуг), предоставляемых концессионерами.

1. В отличие от принципов, указанных в комментируемой статье, принципы, указанные в Законе Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г., именуются «основными». Кроме того, в Законе не говорится о «сочетании» государственного регулирования и договора как о едином принципе, а принципы взаимной выгоды и распределения рисков между сторонами концессионного договора там не взаимосвязаны'.

Принцип платности использования объекта концессии связан с участием государства, органов местного самоуправления в частичном финансировании объектов социального назначения. Так, в соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины от 13 июля 2000 г. № 1114 концессионерам убыточных и низкорентабельных объектов концессии, которые имеют важное социальное значение, могут предоставляться льготы по концессионным платежам, дотации и компенсации.

Статья 408. Концессионный договор

1.Концессионная деятельность осуществляется на основе концессионных договоров, которые заключаются в соответствии с законодательством Украины с концессионерами, в том числе иностранными инвесторами, Кабинетом Министров Украины или уполномоченным им органом государственной власти, или определенными законом органами местного самоуправления.

2.Срок действия концессионного договора устанавливается сторонами договора в зависимости от характера и условий концессии. Этот срок не может быть менее десяти лет и более пятидесяти лет.

3.Кабинет Министров Украины может утверждать типовые концессионные договоры для осуществления определенных видов концессионной деятельности,

4.Требования к концессионным договорам, порядок их заключения, а также другие вопросы правового регулирования концессионной деятельности определяются законом о концессиях, другими законами.

1.Концессионный договор (договор концессии) — договор, в соответствии с которым уполномоченный орган исполнительной власти или местного самоуправления (концес-сиодатель) предоставляет на платной и срочной основе субъекту предпринимательской деятельности (концессионеру) право создать (построить) объект концессии или существенно его улучшить и/или осуществлять его управление (эксплуатацию) в соответствии с законодательством с целью удовлетворения общественных потребностей. Концессионный договор необходимо отличать от договора коммерческой концессии (см. комментарий к ст.ст. 366-376 Кодекса).

Часть 1 комментируемой статьи определяет концессионный договор как основу концессионной деятельности. Таким образом, для ведения такой деятельности на территории Украины не нужен другой правоустанавливающий акт.

Возможность для инвестора, в том числе иностранного, выступать стороной концессионного договора означает распространение на него не только режима концессионной деятельности, но и режима инвестиционной деятельности, установленного законодательством Украины. При этом в соответствии с частью 4 ст. 10 Закона Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. условия концессионного договора действительны на весь срок действия договора, в том числе в случаях, когда после его заключения законодательными актами установлены правила, ухудшающие положение концессионера. Это означает более высокий, практически абсолютный уровень гарантий на случай изменения законодательства, в отличие от общих правил о гарантиях инвесторам, которые не охватывают изменений налогового, таможенного и валютного законодательства, а также законодательства по вопросам лицензирования определенных видов хозяйственной деятельности (ст. 18 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г.).

2-4. Порядок заключения концессионного договора регулируется Законом «О концессиях» от 16 июля 1999 г. и другими законодательными актами (Положение о проведении концессионного конкурса и заключении концессионных договоров на объекты права государственной и коммунальной собственности, которые передаются в концессию, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 апреля 2000 г. № 642). В комментируемой статье указывается, что концессионный договор должен отвечать законодательству Украины, но это не означает, что стороны не вырабатывают его условий. Вместе с тем ряд существенных условий договора определен законодательством, в связи с чем без них этот договор не считается заключенным. Стороны обязаны также руководствоваться типовыми договорами, если они регулируют эти отношения (Типовой концессионный договор, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 апреля 2000 г. № 643; Типовой концессионный договор на строительство и эксплуатацию автомобильной дороги, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 2000 г. № 1519). Поскольку условия концессионного договора прямо предусмотрены в законе как существенные, не включение их в договор может повлечь за собой признание договора на любой стадии его фактического исполнения недействительным на основании ст. 203 Гражданского кодекса Украины как противоречащего акту гражданского законодательства, которым в данном случае является Закон «О концессиях» от 16 июля 1999 г.

Существенные условия договора: стороны договора; виды деятельности, работы, услуги, которые осуществляются по условиям договора; объект концессии (состав и стоимость имущества или технические и финансовые условия создания объекта концессии); условия предоставления земельного участка, если он необходим для ведения концессионной деятельности; перечень видов деятельности, которые подлежат лицензированию; условия установления, изменения цен (тарифов) на изготовленные (предоставленные) концессионером товары (работы, услуги); срок действия договора концессии, условия найма, использования труда работников — граждан Украины; условия использования отечественных технологий, техники, сырья, материалов; условия и объемы улучшения объекта концессии и порядок компенсации указанных улучшений; условия, размер и порядок внесения концессионных платежей; порядок использования амортизационных отчислений; восстановление объекта концессии и условия его возвращения; ответственность за исполнение сторонами обязательств; страхование концессионером объектов концессии, принятых в концессию; порядок продления и прекращения действия договора; порядок разрешения споров между сторонами. При прекращении деятельности предприятия, имущество которого передается в концессию, условиями концессионного договора должно предусматриваться максимальное использование в концессионной деятельности труда граждан Украины, в том числе уволенных в связи с ликвидацией государственного или коммунального предприятия, имущество которого передано в концессию (часть 2 ст. 409 ХК).

По соглашению сторон в концессионный договор могут быть включены и другие условия. Так, Законом Украины «О концессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог» от 14 декабря 1999 г. предусмотрены особые обязанности концессионера: на время строительства и эксплуатации объекта концессии предоставлять не менее 90 % рабочих мест для трудоустройства граждан Украины; при выполнении строительных и ремонтных работ обеспечивать 70 %-ое (в стоимостном выражении) использование отечественных строительных материалов, изделий и конструкций; содержать построенную на условиях концессии автомобильную дорогу в техническом состоянии в соответствии с требованиями государственных Стандартов, ном и правил содержание и эксплуатации автомобильных дорог; возмещать пользователям платной автомобильной дороги причиненные по вине концессионера убытки в порядке, установленном законодательством Украины; по окончании срока действия концессионного договора или в случае его досрочного расторжения передавать концессиодателю объект концессии в техническом состоянии, которое отвечает требованиям норм и правил строительства, ремонта и содержания автомобильных дорог, действующих во время передачи, а также предоставлять документы, которые подтверждают, что за объектом концессии нет никаких обязательств. Эти условия в конкретизированном виде также могут включаться в содержание соответствующего концессионного договора.

С победителем конкурса заключается концессионный договор. В случае, когда после объявления концессионного конкурса на участие в данном конкурсе подал заявку лишь один претендент, концессионный договор может быть заключен уполномоченным органом с этим претендентом путем согласования с ним существенных условий договора. Условия концессионного договора конкретизируются сторонами на основе существенных условий, определенных в законе, и условия конкурса не могут выходить за их пределы без взаимного согласия сторон. Если концессионер осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии с законодательством Украины подлежит лицензированию, обязательность получения концессионером в установленном порядке соответствующей лицензии включается в существенные условия концессионного договора.

Концессионный договор считается заключенным со дня достижения договоренности по всем существенным условиям и подписания сторонами текста договора. Заключенный концессионный договор подлежит регистрации в установленном порядке (ст. 14 Закона «О концессиях» от 16 июля 1999 г., Положение о реестре концессионных договоров, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 18 января 2000 г. № 72).

Статья 409. Прекращение деятельности предприятия, имущество которого передается в концессию

1.Прекращение деятельности государственного или коммунального предприятия, имущество которого передается в концессию, осуществляется путем ликвидации данного предприятия, с прекращением права хозяйственного ведения на имущество, закрепленное за этим государственным или коммунальным предприятием.

2.Условиями концессионного договора должно предусматриваться максимальное использование в концессионной деятельности труда граждан Украины, в том числе уволенных в связи с ликвидацией государственного или коммунального предприятия, имущество которого передано в концессию.

1. О порядке ликвидации субъектов хозяйствования см. комментарий к ст. 60 ХК Украины.

2. Об условиях концессионного договора см. комментарий к ст. 408 ХК Украины.

Статья 410. Законодательство о концессиях

1. Отношения, связанные с концессионной деятельностью, регулируются настоящим Кодексом, законом о концессиях, иными нормативно-правовыми актами, принятыми в соответствии с ними.

2.Специальными законами могут определяться особенности осуществления концессионной деятельности в отдельных сферах хозяйствования.

1. Специальным нормативно-правовым актом, который регулирует концессионную деятельность, является Закон Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. Инвестиционные вопросы концессионной деятельности регулируются Законом Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г., законодательством об иностранном инвестировании (см. комментарий к ст. 400 ХК). Кроме того, действует ряд специальных подзаконных актов о концессионной деятельности: Положение о проведении концессионного конкурса и заключении концессионных договоров на объекты права государственной и коммунальной собственности, которые передаются в концессию, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 апреля 2000 г. № 642; Типовой концессионный договор, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 апреля 2000 г. № 643; Положение о реестре концессионных договоров, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 18 января 2000 г. № 72; Порядок проведения концессионного конкурса на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 2000 г. № 1521 и др.

2. Законом, определяющим отраслевые особенности осуществления концессионной деятельности, является Закон Украины «О концессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог» от 14 декабря 1999 г.

Глава 41 ДРУГИЕ ВИДЫ СПЕЦИАЛЬНЫХ РЕЖИМОВ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 411. Исключительная (морская) экономическая зона Украины

1.Морские районы, внешне прилегающие к территориальному морю Украины, включая районы вокруг принадлежащих ей островов, составляют исключительную (морскую) экономическую зону Украины.

2.Ширина исключительной (морской) экономической зоны составляет до двухсот морских миль, отсчитанных от тех же исходных линий, что и территориальное море Украины.

3.С целью обеспечения суверенных прав Украины на разведку, эксплуатацию, сохранение живых ресурсов и управление ими в исключительной (морской) экономической зоне государство принимает меры (включая досмотр, инспекцию, арест и судебное рассмотрение) по обеспечению соблюдения субъектами хозяйствования законодательства Украины.

4.Государство в исключительной (морской) экономической зоне Украины имеет исключительное право создавать, а также разрешать и регулировать сооружение, эксплуатацию и использование искусственных островов, установок и сооружений для морских научных исследований, разведки и разработки природных ресурсов, других экономических целей в соответствии с законодательством Украины.

5.Режим осуществления хозяйственной деятельности в исключительной (морской) экономической зоне устанавливается в соответствии с настоящим Кодексом законом об исключительной (морской) экономической зоне Украины, другими законодательными актами, регулирующими вопросы, связанные с правовым режимом исключительной (морской) экономической зоны Украины.

1. Специальным режимом хозяйствования является исключительная (морская) экономическая зона Украины, вопрос о правовом режиме которой определяется ХК Украины, Законом Украины «Об исключительной (морской) экономической зоне Украины» и другими актами законодательства Украины.

Принимая во внимание положения Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. (Хартия морей), ратифицированной Украиной 3 июня 1999 г., Украина определила правовой режим исключительной (морской) экономической зоны Украины.

В соответствии с комментируемой статьей и ст. 2 Закона Украины «Об исключительной (морской) экономической зоне Украины» морские районы, внешне прилегающие к территориальному морю Украины, включая районы вокруг островов, которые им принадлежат, составляют исключительную (морскую) экономическую зону Украины.

2. Морские районы, внешне прилегающие к территориальному морю Украины, включая районы вокруг островов, им принадлежащих, составляют исключительную (морскую) экономическую зону Украины, ширина которой 200 морских миль, отделенных от тех же исходных линий, что и территориальное море Украины.

3. Согласно ст. 55 Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. Украине в ее исключительной (морской) экономической зоне принадлежат суверенные права на разведку, разработку, эксплуатацию, сохранение живых и неживых ресурсов в водах, которые покрывают морское дно, на морском дне и в его недрах, а также с целью управления этими ресурсами и относительно ведения других видов деятельности по экономической разведке и разработке указанной зоны, в том числе производства энергии путем использования воды, течения и ветра. Обеспечивая свои суверенные права на разведку, эксплуатацию, сохранение живых ресурсов и управление ими в своей исключительной (морской) экономической зоне, государство принимает меры для обеспечения соблюдения законодательства Украины, такие, как обзор, инспекция, арест и судебное разбирательство. Граждане Украины, иностранные граждане и лица без гражданства за нарушение законодательства об исключительной (морской) экономической зоне Украины несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность, установленную законодательством Украины.

В соответствии с Положением «О порядке охраны суверенных прав Украины в ее исключительной (морской) экономической зоне», утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 июня 1996 г. № 642, охрана суверенных прав Украины в ее исключительной (морской) экономической зоне и контроль за реализацией прав и выполнением в ней обязательств других государств, украинских и иностранных юридических и физических лиц, международных организаций осуществляется Пограничными войсками, органами рыбнадзора Минрыбхоза и органами Минэкономбезопасности.

Юридические лица за нарушение законодательства об исключительной (морской) экономической зоне Украины несут ответственность в случае незаконной промышленной деятельности (незаконная разведка или разработка природных ресурсов, в том числе создание искусственных островов), за нарушение правил безопасной эксплуатации сооружений, за незаконную эксплуатацию природных ресурсов, незаконное ведение морских научных исследований и загрязнение любым способом морской среды исключительной (морской) экономической зоны Украины веществами, вредными для здоровья людей или живых ресурсов моря.

Применение санкций за вышеуказанные нарушения предоставлено Министерству охраны окружающей природной среды и ядерной безопасности Украины, органам рыбнадзора Министерства рыбного хозяйства Украины, Пограничных войск.

При этом привлечение нарушителей к ответственности не освобождает их от обязанности возместить убытки, причиненные в результате нарушения живым или другим ресурсам исключительной (морской) экономической зоны.

Граждане Украины, иностранные граждане и лица без гражданства за нарушение законодательства об исключительной (морской) экономической зоне Украины несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или криминальную ответственность, установленную законодательными актами Украины.

4. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает, что исключительно государство имеет право на создание искусственных островов, предоставление разрешения и регулирование сооружения, эксплуатацию, использование искусственных островов, установок и сооружений для морских научных исследований, разведку и разработку природных ресурсов, а также других экономических целей согласно действующему законодательству Украины. Украине принадлежит исключительная юрисдикция в отношении искусственных островов, установок и сооружений, в том числе в отношении таможенных, налоговых, санитарных и иммиграционных законов и правил, а также законов и правил, которые касаются ее безопасности. Вокруг искусственных островов как гарантирование безопасности судоходства, искусственных островов, установок и сооружений могут определяться зоны безопасности, ширина которых не должна превышать 500 метров, отсчитанных от каждой точки их внешнего края, за исключением случаев, когда другое разрешено международными стандартами или рекомендовано соответствующей международной организацией.

Морские научные исследования в исключительной (морской) экономической зоне Украины проводятся лишь при согласии специально уполномоченных органов Украины в соответствии с законодательством Украины и международными договорами Украины.

Морские научные исследования в исключительной (морской) экономической зоне Украины имеют право проводить все государства, независимо от их географического положения, их юридические и физические лица, а также международные организации при условии соблюдения законодательства Украины.

Украина оставляет за собой право регулировать проведение научных исследований, которые выполняются другими государствами.

5. В Законе Украины «О действии международных договоров на территории Украины» от 10 декабря 1991 г., в частности, подчеркнуто, что заключенные и должным образом ратифицированные Украиной международные договоры составляют неотъемлемую часть ее национального законодательства и применяются в порядке, предусмотренном для норм последнего. Хозяйственная деятельность в исключительной (морской) экономической зоне осуществляется на принципах норм ХК, Закона Украины «Об исключительной (морской) экономической зоне Украины» и других законодательных актов Украины. При этом необходимо учитывать, что нормы, установленные Конвенцией ООН по морскому праву 1982 г. или международными соглашениями Украины, доминантны над нормами, установленными законодательством Украины в случае их разногласия. Кроме того, согласно международно-правовым нормам суверенные права Украины на природные ресурсы в исключительной (морской) экономической зоне являются исключительными. Это на практике означает, что любое другое государство может разрабатывать природные ресурсы только с определенным образом оформленным согласием Украины.

Постановлением Кабинета Министров Украины от 13 августа 1999 г. № 1490 установлен порядок и условия использования рыбных и других водных живых ресурсов исключительной (морской) экономической зоны Украины.

Статья 412. Особенности осуществления хозяйственной деятельности на государственной границе Украины

1.Хозяйственная деятельность на государственной границе Украины (судоходство, пользование водными объектами для нужд лесосплава и иные виды водопользования, создание гидросооружений, проведение других работ во внутренних водах Украины, пользование землей, лесами, объектами животного мира, ведение геологической разведки и другая хозяйственная деятельность) осуществляется с учетом особенностей режима государственной границы Украины в соответствии с законодательством Украины и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

2.Условия осуществления на государственной границе Украины хозяйственной деятельности определяются соответствующими органами государственной власти Украины с учетом местных условий согласно требованиям закона.

3.В случаях и в порядке, предусмотренных законом, сообщение через государственную границу Украины на отдельных участках по решению Кабинета Министров Украины может быть временно ограничено либо прекращено или установлены меры карантина для людей, животных, грузов, семенного, посадочного материала и другой продукции животного и растительного происхождения, которые пересекают государственную границу Украины.

1. Комментируемая статья устанавливает необходимость охраны государственной границы Украины в случае ведения на ее территории хозяйственной деятельности.

Как хозяйственная деятельность на государственной границе могут быть судоходство, использование водных объектов для потребностей лесосплава и других видов водопользования, создание разнообразных гидросооружений, проведение других работ во внутренних водах Украины, использование земли, лесов, животного мира, ведение горного дела, геологических разведок и другие виды хозяйственной деятельности.

Судоходство, пользование водными объектами для потребностей лесосплава и другие виды водопользования, создание различных гидросооружений, осуществление других работ во внутренних водах Украины, пользование землей, лесами, животным миром, ведение горного дела, геологических разведок и другая хозяйственная деятельность на государственной границе Украины ведутся в соответствии с законодательством Украины и международными договорами Украины и осуществляются таким образом, чтобы обеспечивался надлежащий порядок на государственной границе Украины. Компетентными органами Украины по согласованию с органами Государственной пограничной службы Украины с учетом местных условий устанавливается порядок осуществления всех видов хозяйственной деятельности на государственной границе Украины. Порядок осуществления хозяйственной деятельности на государственной границе установлен Законом Украины «О государственной границе Украины».

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает порядок осуществления всех видов хозяйственной деятельности на государственной границе, которая определяется соответствующими органами государственной власти Украины по согласованию с органами Государственной пограничной службы.

С целью обеспечения на государственной границе Украины надлежащего порядка Кабинетом Министров Украины определяется пограничная полоса, а также могут устанавливаться контролируемые пограничные районы.

Пограничная полоса определяется непосредственно вдоль государственной границы Украины на ее сухопутных участках или вдоль берегов пограничных рек, озер и других водоемов с учетом особенностей местности и условий, которые определяются Кабинетом Министров Украины. В пограничную полосу не включаются населенные пункты и места массового отдыха.

Контролируемые пограничные районы устанавливаются, как правило, в пределах территории района, города, поселка, сельсовета, прилегающего к государственной границе Украины или к побережью моря, которые охраняются органами Государственной приграничной службы Украины. В контролируемый пограничный район включаются также территориальное море Украины, внутренние воды Украины и часть вод пограничных рек, озер и других водоемов Украины и расположенные в этих водах острова.

В пограничной полосе и контролируемом пограничном районе в порядке, который определяется Кабинетом Министров Украины, устанавливается пограничный режим, который регламентирует в соответствии со ст. 23 Закона Украины «О государственной границе Украины» и другими актами законодательства Украины правила въезда, временного пребывания, проживания, передвижения граждан Украины и других лиц, осуществления работ, учета и пребывания на пристанях, причалах и в пунктах базирования самоходных и несамоходных судов, их плавания и передвижения во внутренних водах Украины.

Разрешение на выполнение работ в пограничной полосе выдает и осуществляет Государственная пограничная служба Украины. В необходимых случаях она может внедрять дополнительные временные режимные ограничения на ведение работ в пограничной полосе.

3. Согласно диспозиции части 3 этой статьи в случаях угрозы распространения особо опасных инфекционных болезней на территории Украины либо иностранного государства сообщение через государственную границу Украины на опасных участках по решению Кабинета Министров Украины может быть временно ограничено или прекращено, либо установлен карантин для людей, животных, грузов, семенного, садового материала и другой продукции животного и растительного происхождения, которые пересекают государственную границу Украины, и приняты соответствующие меры. Так, например, Министерство аграрной политики Украины издало приказ № 214 от 20 мая 2005 г. и приказ № 344 от 27 июля 2005 г. о выдаче лицензий на осуществление хозяйственной деятельности по проведению обеззараживания подкарантинных материалов и объектов, которые перемещаются через государственную границу Украины и карантинные зоны.

Статья 413. Особенности осуществления хозяйственной деятельности в санитарно-защитных и других охранных зонах, на особо охраняемых территориях и объектах

1.Хозяйственная деятельность в санитарно-защитных, водоохранных зонах, зонах санитарной охраны и других охранных зонах осуществляется с учетом правового режима таких зон, устанавливаемого законом.

2.Хозяйственная деятельность на территориях и объектах природно-заповедного фонда Украины, курортных, лечебно-оздоровительных, рекреационных и других территориях и объектах, отнесенных законодательством к особо охраняемым, осуществляется в соответствии с требованиями правового режима этих территорий и объектов, установленных законом и другими законодательными актами.

3.Законом устанавливаются дополнительные требования по осуществлению хо гарантиям работающих на территориях, радиоактивно загрязненных в результате Чернобыльской катастрофы.

1. Хозяйственная деятельность в санитарно-защитных, водоохранных зонах, зонах санитарной охраны и других охранных зонах имеет специфику, обусловленную необходимостью особенной охраны таких территорий со стороны государства.

В соответствии со ст. 18 Закона Украины «Об обеспечении санитарного и эпидемиологического благополучия населения» органы исполнительной власти, местного самоуправления обязаны обеспечить жителей городов и других населенных пунктов питьевой водой, количество и качество которой должны отвечать требованиям санитарных норм и государственного стандарта. Производственный контроль за качеством питьевой воды в процессе ее добычи, обработки и в распределительных сетях осуществляют предприятия водоснабжения. Вода открытых водоемов, которая используется для хозяйственно-питьевого водоснабжения, купания, спортивных занятий, организованного отдыха, с лечебной целью, а также вода водоемов в пределах населенных пунктов должна удовлетворять санитарным нормам. Предприятия, учреждения, организации, которые используют водоемы (в том числе моря) для сброса сточных, дренажных, поливальных и других загрязненных вод, должны обеспечить качество воды в местах водопользования в соответствии с требованиями санитарных норм.

Для водопроводов хозяйственно-питьевого водоснабжения, их источников устанавливаются зоны санитарной охраны со специальным режимом. Порядок установления и режим этих зон определяется законодательством Украины. Статья 87 Водного кодекса Украины регулирует установление водоохранных зон, необходимых для создания благоприятного режима водных объектов, предупреждения их загрязнения, засорения и исчерпания, уничтожения околоводных растений и животных, а также уменьшения колебаний стока вдоль рек, морей и вокруг озер, водохранилищ и других водоемов. Водоохранная зона — это природоохранная территория хозяйственной деятельности, которая регулируется.

На территории водоохранных зон запрещается:

—использование стойких и сильнодействующих пестицидов;

—создание кладбищ, скотомогильников, свалок, полей фильтрации;

—сброс неочищенных сточных вод с использованием рельефа местности (балки, низовья, карьеры и т. п.), а также в потоки.

В отдельных случаях в водоохраной зоне может быть разрешена добыча песка и гравия за пределами земель водного фонда на сухой части заводи, в старых руслах рек по согласованию с государственными органами охраны окружающей природной среды, водного хозяйства и геологии. Внешние границы водоохранных зон определяются по специально разработанными проектам. Порядок определения размеров и границ водоохранных зон и режим ведения хозяйственной деятельности в них устанавливаются Кабинетом Министров Украины.

Исполнительные комитеты местных советов обязаны ставить в известность население, все заинтересованные организации относительно решений о границах водоохранных зон и прибрежных защитных полос, а также водоохранного режима, который действует на этих территориях.

Контроль за созданием водоохранных зон и прибрежных защитных полос, а также за соблюдением режима использования их территорий осуществляется исполнительными комитетами местных советов и государственными органами охраны окружающей природной среды.

С целью охраны водных объектов в районах забора воды для централизованного водоснабжения населения, лечебных и оздоровительных потребностей в соответствии со ст. 93 Водного кодекса Украины устанавливаются зоны санитарной охраны, которые разделяются на пояса особого режима. Границы зон санитарной охраны водных объектов определяются местными советами на их территории по согласованию с государственными органами санитарного наблюдения, охраны окружающей природной среды, водного хозяйства и геологии.

Режим зон санитарной охраны водных объектов устанавливается Кабинетом Министров Украины.

Во время размещения, проектирования, строительства, реконструкции и введения в действие предприятий, сооружений и других объектов, а также во время внедрения новых технологических процессов должно обеспечиваться рациональное использование вод. При этом предусматриваются технологии, которые обеспечивают охрану вод от загрязнения, засорения и исчерпания, предупреждение их вредного действия, охрану земель от засолки, подтапливания или переосушения, а также способствуют сохранению естественных условий и ландшафтов как непосредственно в зоне их размещения, так и на водосборной площади водных объектов.

Запрещается проектирование и строительство прямоточных систем водоснабжения промышленных предприятий, за исключением предприятий, которые по технологии производства не могут быть переведены на оборотное водоснабжение.

Запрещается осуществление проектов хозяйственной и другой деятельности без оценки их влияния на состояние вод.

Запрещается введение в действие:

1) новых и реконструированных предприятий, цехов, агрегатов, коммунальных и других объектов, не обеспеченных устройствами и очистными сооружениями необходимой мощности, которые предотвращают загрязнение и засорение вод или их вредное воздействие, и необходимой измерительной аппаратурой, осуществляющей учет объемов забора и сброса воды;

2) оросительных и обводнительных систем, водохранилищ и каналов — до проведения предусмотренных проектами мер, которые предотвращают затопление, подтапливание, заболачивание, солонцевание земель и эрозию почв, а также загрязнение поверхностных и подземных вод сбросом из оросительных систем;

3) осушительных систем — до полной готовности водоприемников и других сооружений в соответствии с утвержденными проектами;

4) водозаборных сооружений — без рыбозащитных устройств и оборудованных в соответствии с утвержденными проектами зон санитарной охраны водозаборов;

5) гидротехнических сооружений — до полной готовности устройств для пропускания паводковых вод и рыбы в соответствии с утвержденными проектами;

6) эксплуатационных скважин на воду — без оснащения их водорегулирующими и контрольно-измерительными устройствами.

Наполнение водоема до осуществления предусмотренных проектами мер по подготовке его ложа запрещается.

2. Для осуществления хозяйственной деятельности на территории естественно-заповедного фонда Украины, курортных, лечебно-оздоровительных, рекреационных и других особо охраняемых территориях с целью сохранения природных богатств государства установлен специальный хозяйственный режим.

Особенности осуществления хозяйственной деятельности на территориях и объектах природно-заповедного фонда Украины, курортных, лечебно-оздоровительных, рекреационных и других территориях отнесены законодательством к таким, которые особо охраняются.

В соответствии со ст. 8 Закона Украины «О естественно-заповедном фонде Украины» основными средствами сохранения территорий и объектов природно-заповедного фонда являются:

—установление заповедного режима;

—организация систематических наблюдений за состоянием заповедных естественных комплексов и объектов;

—проведение комплексных исследований с целью разработки научных принципов их сохранения и эффективного использования;

—соблюдение требований по охране территорий и объектов природно-заповедного фонда во время осуществления хозяйственной, управленческой и другой деятельности, разработки проектной и проектно-планировочной документации, землеустройства, лесохозяйства, проведение экологических экспертиз;

—внедрение экономических рычагов стимулирования их охраны;

—осуществление государственного и общественного контроля за соблюдением режима их охраны и использования;

—установление повышенной ответственности за нарушение режима их охраны и использования, а также за уничтожение и повреждение заповедных природных комплексов и объектов;

—проведение широкого международного сотрудничества в этой сфере;

—проведение других мер с целью сохранения территорий и объектов природно-заповедного фонда.

Законодатель определяет природные заповедники как природоохранные, научно-исследовательские учреждения общегосударственного значения, которые создаются с целью сохранения в естественном состоянии типичных или уникальных для этой ландшафтной зоны природных комплексов со всей совокупностью их компонентов, изучения естественных процессов и явлений, которые происходят в них, разработки научных принципов охраны окружающей природной среды, эффективного использования природных ресурсов и экологической безопасности.

С целью сохранения природных комплексов на территории природных заповедников запрещается любая хозяйственная и другая деятельность, противоречащая целевому назначению заповедника, нарушающая естественное развитие процессов и явлений или создающая угрозу вредного воздействия на его естественные комплексы и объекты, а именно:

1) строительство сооружений, путей, линейных и других объектов транспорта и связи, не связанных с деятельностью природных заповедников, разведение костров, создание мест отдыха населения, стоянка транспорта, а также проезд и проход посторонних лиц, прогонка домашних животных, передвижение механических транспортных средств, за исключением путей общего пользования, лесосплав, пролет самолетов и вертолетов ниже 2000 метров над землей, преодоление самолетами звукового барьера над территорией заповедника и другие виды искусственного шумового влияния, которые превышают установленные нормативы;

2) геологоразведочные работы, разработка полезных ископаемых, нарушение почвенного покрова и гидрологического и гидрохимичного режимов, разрушение геологических отслоений, применение химических средств, все виды лесопользования, а также заготовка кормовых трав, лекарственных и других растений, цветов, семян, камыша, выпас скота, отлов и уничтожение диких животных, нарушение условий их расселения, гнездования, другие виды пользования растительным и животным миром, которые приводят к нарушению естественных комплексов; охота, рыболовство, интродукция новых видов животных и растений, проведение мер с целью увеличения численности отдельных видов животных сверх допустимой научно обоснованной емкости угодий, сбор коллекционных и других материалов, за исключением материалов, необходимых для выполнения научных исследований.

Закон Украины «Об охране окружающей среды» устанавливает, что в законодательстве об охране окружающей природной среды приоритетными целями являются регулирование отношений в области охраны, использования и воссоздания природных ресурсов, обеспечение экологической безопасности, предотвращение и ликвидация негативного влияния хозяйственной и другой деятельности на окружающую природную среду, сохранение природных ресурсов, генетического фонда живой природы, ландшафтов и других природных комплексов, уникальных территорий и природных объектов, связанных с историко-культурным наследием.

Основные принципы охраны окружающей природной среды:

а) приоритетность требований экологической безопасности, обязательность соблюдения экологических стандартов, нормативов и лимитов использования природных ресурсов при осуществлении хозяйственной, управленческой и другой деятельности;

б) гарантирование экологически безопасной среды для жизни и здоровья людей;

в) предохранительный характер мер по охране окружающей природной среды;

г) экологизация материального производства на основе комплексности решений в вопросах охраны окружающей природной среды, использования и воссоздания возобновляемых природных ресурсов, широкого внедрения новейших технологий;

д) сохранение пространственного и видового разнообразия и целостности природных объектов и комплексов;

е) научно обоснованное согласование экологических, экономических и социальных интересов общества на основе сочетания междисциплинарных знаний экологических, социальных, естественных и технических наук и прогнозирования состояния окружающей природной среды;

ж) обязательность экологической экспертизы;

з) гласность и демократизм при принятии решений, реализация которых влияет на состояние окружающей природной среды, формирование у населения экологического мировоззрения;

и) научно обоснованное нормирование влияния хозяйственной и другой деятельности на окружающую природную среду;

к) безвозмездность общего и платность специального использования природных ресурсов для хозяйственной деятельности;

л) взыскание сбора за загрязнение окружающей природной среды и ухудшение качества природных ресурсов, компенсация вреда, причиненного нарушением законодательства об охране окружающей природной среды;

м) решение вопросов охраны окружающей природной среды и использования природных ресурсов с учетом степени антропогенного изменения территорий, совокупного действия факторов, которые негативно влияют на экологическую обстановку;

н) сочетание мер стимулирования и ответственности в деле охраны окружающей природной среды;

о) решение проблем охраны окружающей природной среды на основе широкого межгосударственного сотрудничества.

Государственной охране и регулированию использования на территории Украины подлежат: окружающая природная среда как совокупность естественных и естественно-социальных условий и процессов, природные ресурсы как привлеченные в хозяйственное обращение, так и не используемые в народном хозяйстве в этот период (земля, недра, воды, атмосферный воздух, лес и другая растительность, животный мир), ландшафты и другие естественные комплексы.

Особой государственной охране подлежат территории и объекты естественно-заповедного фонда Украины и другие территории и объекты, определенные в соответствии с законодательством Украины.

3. На радиоактивных территориях, загрязненных в результате Чернобыльской катастрофы, установлены особенности осуществления хозяйственной деятельности с целью создания условий для возобновления экологии.

К территориям, которые испытали радиоактивное загрязнение в результате Чернобыльской катастрофы, в пределах Украины принадлежат территории, на которых возникло стойкое загрязнение окружающей среды радиоактивными веществами сверх до-аварийного уровня, что с учетом природно-климатической и комплексной экологической характеристики конкретных территорий может привести к облучению населения свыше 1,0 мЗв (0,1 бэр) за год и которые нуждаются в применении мер по радиационной защите населения и других специальных вмешательствах, направленных на необходимость ограничения дополнительного облучения населения, обусловленного Чернобыльской катастрофой, и обеспечения его нормальной хозяйственной деятельности.

Радиоактивно загрязненные земли — это земли, которые нуждаются в проведении мер радиационной защиты и других специальных вмешательств, направленных на ограничение дополнительного облучения, обусловленного Чернобыльской катастрофой, и обеспечение нормальной хозяйственной деятельности.

Закон Украины «О правовом режиме территории, которая испытала радиоактивное загрязнение в результате Чернобыльской катастрофы» устанавливает ограничение осуществления хозяйственной деятельности, а именно: ведение сельскохозяйственной, лесохозяйственной, производственной и другой деятельности, а также строительство без специального разрешения Министерства Украины по вопросам чрезвычайных ситуаций и по делам защиты населения от последствий Чернобыльской катастрофы.

Статья 414. Специальный режим хозяйствования в отдельных отраслях народного хозяйства

1.При необходимости стабилизации или ускоренного развития отдельных отраслей народного хозяйства по представлению Кабинета Министров Украины может устанавливаться законом специальный режим хозяйствования в этих отраслях.

2.В Вооруженных Силах Украины может осуществляться только некоммерческая (неприбыльная) хозяйственная деятельность.

3.Хозяйственная деятельность в Вооруженных Силах Украины — это специфическая деятельность воинских частей, заведений, учреждений и организаций Вооруженных Сил Украины, связанная с обеспечением их повседневной жизнедеятельности, которая предусматривает ведение подсобного хозяйства, производство продукции, выполнение работ и оказание услуг, передачу в аренду движимого и недвижимого военного имущества (за исключением вооружения, боеприпасов, боевой и специальной техники) в пределах и в порядке, определенных законом.

4.Отношения, связанные с осуществлением хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украины, регулируются настоящим Кодексом и другими законами.

1. Комментируемая статья устанавливает отдельный режим хозяйствования в отраслях народного хозяйства, которые нуждаются в стабилизации и ускоренном развитии. Как и в случае с территориальными образованиями, которые нуждаются в помощи в преодолении неблагоприятных социально-экономических условий (ст. 415 ХК Украины), специальный режим хозяйствования для отдельных отраслей народного хозяйства устанавливается специальным законодательным актом. Так, например, был принят Закон Украины «Об экономическом эксперименте по стабилизации работы предприятий легкой и деревообрабатывающей промышленности Черновицкой области», согласно которому определен порядок проведения экономического эксперимента, направленного на создание условий для возобновления работы предприятий легкой и деревообрабатывающей промышленности, их технической переоснасти, увеличение объемов производства конкурентоспособных товаров. Для предприятий, которые принимали участие в эксперименте, была установлена минимизированная система налогообложения, а именно — ставка единого налога в размере 9 % базы налогообложения; в случае продажи товаров (работ, услуг) собственного производства за пределы таможенной территории Украины — в размере 3 % базы налогообложения. Также отличная от общей системы налогообложения уплата налоговой задолженности. Закон Украины «О проведении эксперимента в жилищном строительстве на базе холдинговой компании «Киевгорстрой» принят для усиления социальной защиты несовершеннолетних, обеспечения им более благоприятных стартовых условий для самостоятельной жизни в обществе, расширения возможностей пенсионного обеспечения населения Украины и отработки новых организационных форм и экономических механизмов стимулирования жилищного строительства и расширения возможностей внедрения других программ социального обеспечения населения Украины с привлечением средств физических и юридических лиц в доверительное управление уполномоченных банков с последующим их направлением на приобретение ипотечных сертификатов.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что в Вооруженных Силах Украины может вестись лишь некоммерческая (неприбыльная) хозяйственная деятельность. В соответствии со ст. 3 Закона Украины «О хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украины» перечень видов хозяйственной деятельности, осуществление которой разрешается военным частям, определяется Кабинетом Министров Украины. Субъектами хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украины являются военные части, заведения, учреждения и организации, которые содержатся за счет средств Государственного бюджета Украины, ведут обособленное хозяйство, имеют смету поступлений и расходов, счета в учреждениях банков и гербовую печать. Также предусмотрено лицензирование тех видов деятельности военных частей, которые подлежат лицензированию в соответствии с законодательством Украины. Военные части должны регистрироваться как субъекты хозяйственной деятельности в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины. Статья 6 Закона Украины «О хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украины» предусматривает возможность ограничения или прекращения хозяйственной деятельности военной части по решению Министерства обороны Украины в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

3. Хозяйственная деятельность в Вооруженных Силах Украины осуществляется с целью получения дополнительных источников финансирования жизнедеятельности войск (сил) для поддержания на надлежащем уровне их боевой и мобилизационной готовности. Хозяйственная деятельность в Вооруженных Силах Украины не должна негативно отражаться на их боеготовности и боеспособности. Не допускается привлечение военнослужащих к производству продукции, выполнению работ и оказанию услуг, не предусмотренных настоящим Законом.

За невыполнение или ненадлежащее выполнение договорных обязательств, а также за ущерб и убытки, причиненные окружающей среде, правам и интересам физических и юридических лиц и государства, военная часть как субъект хозяйственной деятельности несет ответственность, предусмотренную законом и договором. Военная часть как субъект хозяйственной деятельности по своим обязательствам отвечает средствами, которые поступают на ее счет по соответствующим статьям сметы (кроме защищенных статей), а в случае их недостаточности ответственность по обязательствам военной части несет Министерство обороны Украины.

Взыскание по обязательствам военной части не может быть направлено на имущество, за ней закрепленное. Военные части могут передавать без ущерба боевой и мобилизационной готовности закрепленное за ними движимое и недвижимое военное имущество в аренду юридическим и физическим лицам. Запрещается предоставление в аренду вооружения, боеприпасов, боевой и специальной техники. Передача военного имущества в аренду юридическим и физическим лицам осуществляется исключительно на конкурсной основе с учетом необходимости поддержания на надлежащем уровне боевой и мобилизационной готовности. Условия и порядок проведения конкурсов определяются Фондом государственного имущества Украины по согласованию с Министерством обороны Украины. Оценка стоимости имущества, подлежащего передаче в аренду, проводится комиссиями, в состав которых входят специалисты (уполномоченные лица) Министерства обороны Украины или другого органа военного управления и Фонда государственного имущества Украины или его регионального отделения (представительства) по методике, которая утверждается Кабинетом Министров Украины.

4. Ведение хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украины принадлежит к специальным режимам хозяйствования в отдельных отраслях экономики, нормативно-правовой базой, которая регулирует эти отношения, является настоящая статья Хозяйственного кодекса Украины и Закон Украины «О хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украины».

Статья 415. Особенности осуществления хозяйственной деятельности на территории приоритетного развития

1.Законом может быть определена по представлению соответствующего органа местного самоуправления в пределах города, района территория, на которой сложились неблагоприятные социально-экономические условия и на которой на основаниях и в порядке, предусмотренных законом, вводится специальный режим инвестиционной деятельности с целью создания новых рабочих мест (территория приоритетного развития).

2.Порядок осуществления хозяйственной деятельности на территории приоритетного развития устанавливается законом.

1. Комментируемая статья предусматривает создание территорий приоритетного развития, на которых устанавливается специальный режим инвестирования. Понятие «территория приоритетного развития» рассматривается в ст. 16 Закона Украины «О занятости населения», в соответствии с которой Кабинет Министров Украины устанавливает территории с избытком рабочей силы и с высоким уровнем безработицы, где развитие рабочих мест поощряется государством. Территорией приоритетного развития может быть признан город, район, область, в которых сложились неблагоприятные социально-экономические условия, преодоление которых — задача государства.

Цель внедрения на территориях приоритетного развития специального режима инвестиционной деятельности — привлечение инвестиций в приоритетные отрасли производства для создания новых рабочих мест и трудоустройства работников, которые высвобождаются в связи с закрытием, реструктуризацией и перепрофилированием горнодобывающих и других предприятий, внедрение новых технологий, развитие внешнеэкономических связей, увеличение поставок на внутренний рынок высококачественных товаров и услуг, создание современной производственной, транспортной и рыночной инфраструктур, эффективное использование природных ресурсов.

В соответствии с Законом Украины «О специальном режиме инвестиционной деятельности» специальный режим инвестиционной деятельности внедряется на территориях приоритетного развития и действует в течение реализации инвестиционных проектов в приоритетных отраслях (подотраслях) производства, перечень которых определяется Кабинетом Министров Украины.

Началом реализации проекта является дата фактического внесения инвестиции.

Законодательство Украины на территориях приоритетного развития действует в пределах Конституции Украины, Хозяйственного кодекса с учетом особенностей, предусмотренных Законом Украины «О специальном режиме инвестиционной деятельности» (для каждой территории приоритетного развития отдельный закон).

Предприятия, организации, учреждения, которые создают на отмеченных территориях свои производства, их филиалы и дополнительные рабочие места, пользуются льготами в порядке и на условиях, определенных законодательством Украины и решениями местных государственных администраций, исполнительных органов соответствующих советов.

На территориях приоритетного развития могут осуществляться все виды предпринимательской деятельности, за исключением запрещенных законами Украины.

Специальный правовой режим предпринимательской деятельности, установленный на территориях приоритетного развития, распространяется на субъектов предпринимательской деятельности исключительно во время реализации ими на этих территориях инвестиционных проектов.

Утверждение Комитетом инвестиционного проекта и выдача свидетельства о его утверждении является основанием для заключения соответствующим органом местного самоуправления договора (контракта) с субъектом предпринимательской деятельности по условиям реализации инвестиционного проекта, заключения договоров аренды земли, помещений и т. п. Порядок заключения договора (контракта) определяется областным советом территории приоритетного развития.

В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения субъектом предпринимательской деятельности условий договора (контракта), заключенного с органом местного самоуправления, такой субъект предпринимательской деятельности несет имущественную и другую ответственность, предусмотренную законодательством Украины и соответствующим договором (контрактом).

В случае нарушения субъектом предпринимательской деятельности законодательства Украины, учредительных документов, договора (контракта) с органом местного самоуправления по условиям реализации утвержденного в установленном этим Законом порядке инвестиционного проекта Комитет может внести предложение органа местного самоуправления о расторжении в установленном законодательством порядке договора (контракта), заключенного с субъектом предпринимательской деятельности.

В случае нарушения субъектом предпринимательской деятельности законодательства Украины, учредительных документов, договора (контракта) с органом местного самоуправления по условиям реализации утвержденного в установленном этим Законом порядке инвестиционного проекта орган местного самоуправления может принять решение о расторжении в установленном законодательством порядке заключенного с ним договора (контракта), а также внести предложения Комитету об отмене выданного им свидетельства об утверждении инвестиционного проекта.

Решения об отмене свидетельства об утверждении инвестиционного проекта и расторжении договора (контракта) с органом местного самоуправления могут быть обжалованы в судебном порядке.

2. Территории приоритетного развития создаются на основании закона по представлению соответствующего органа местного самоуправления. Так, например, Законом Украины «О специальном режиме инвестиционной деятельности на территориях приоритетного развития в Луганской области» были созданы такие территории, к которым принадлежат в своих административно-территориальных границах города Брянка, Краснодон, Свердловск, Первомайск, Стаханов, Красный Луч, а также Антрацитовский, Кременский и Краснодонский районы Луганской области, по Закону Украины «О специальном режиме инвестиционной деятельности на территориях приоритетного развития в Житомирской области» к территориям приоритетного развития принадлежат в своих административно-территориальных границах города Бердичев, Коростень, Новоград-Волынский, а также Коростенский, Новоград-Волынский, Лугинский, Народицкий, Овруцкий, Олевский, Малинский, Емильчинский, Володарско-Волынский районы Житомирской области. То есть порядок осуществления хозяйственной деятельности на территории приоритетного развития устанавливается специальным законом о конкретных территориях приоритетного развития, который определяет срок функционирования, льготный режим и другие вопросы и особенности осуществления хозяйственной деятельности при специальном режиме инвестирования.

Статья 416. Порядок осуществления хозяйственной деятельности в условиях чрезвычайного положения, чрезвычайной экологической ситуации

1.Хозяйственная деятельность в условиях чрезвычайного положения — особого правового режима деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, предусмотренного Конституцией Украины, который временно допускает ограничения в осуществлении конституционных прав и свобод граждан, а также прав юридических лиц и возлагает на них дополнительные обязанности, — может осуществляться с учетом ограничений и обязательств, установленных изданным в соответствии с Конституцией Украины указом Президента Украины о введении чрезвычайного положения в Украине или в отдельных ее местностях.

2.Полномочия органов государственной власти и органов местного самоуправления в отношении участников хозяйственных отношений, меры, принимаемые в условиях чрезвычайного положения, а также ответственность за нарушение режима чрезвычайного положения определяются законом о чрезвычайном положении.

3.Правила настоящей статьи об осуществлении хозяйственной деятельности применяются также при объявлении отдельных местностей зонами чрезвычайной экологической ситуации.

1.Чрезвычайное положение — это особый правовой режим, который может временно вводиться в Украине или в отдельных ее местностях при возникновении чрезвычайных ситуаций техногенного или естественного характера не ниже государственного уровня, которые привели или могут привести к человеческим и материальным потерям, создают угрозу для жизни и здоровья граждан, или при попытке захвата государственной власти или изменения конституционного строя Украины путем насилия и предусматривает предоставление соответствующим органам государственной власти, военному командованию и органам местного самоуправления в соответствии с этим Законом полномочий, необходимых для устранения угрозы и обеспечения безопасности и здоровья граждан, нормального функционирования национальной экономики, органов государственной власти и органов местного самоуправления, защиты конституционного строя, а также допускает временные, обусловленные угрозой ограничения в осуществлении конституционных прав и свобод человека и гражданина и прав и законных интересов юридических лиц с указанием срока действия этих ограничений. Чрезвычайная ситуация — нарушение нормальных условий жизни и деятельности людей на объекте или территории, вызванное аварией, катастрофой, стихийным бедствием, эпизоотией, эпифитотией или другими факторами, которые привели (могут привести) к гибели людей, животных, растений и/или значительным материальным потерям (массовый падеж сельскохозяйственных животных и их вынужденный забой, гибель сельскохозяйственных растений).

2. Цель введения чрезвычайного положения — устранение угрозы и быстрейшая ликвидация особо тяжких чрезвычайных ситуаций техногенного или естественного характера, нормализация обстановки, возобновление правопорядка при попытках захвата государственной власти или изменения конституционного строя путем насилия, для возобновления конституционных прав и свобод граждан, а также прав и законных интересов юридических лиц, создание условий для нормального функционирования органов государственной власти и органов местного самоуправления, других институций гражданского общества.

3. Зона чрезвычайной экологической ситуации — отдельная местность Украины, на которой возникла чрезвычайная экологическая ситуация.

Чрезвычайная экологическая ситуация — чрезвычайная ситуация, при которой на отдельной местности произошли негативные изменения в окружающей природной среде, которые нуждаются в применении чрезвычайных мер со стороны государства.

Негативные изменения в окружающей природной среде — это потеря, истощение или уничтожение отдельных естественных комплексов и ресурсов в результате избыточного загрязнения окружающей природной среды, разрушительного влияния стихийных сил природы и других факторов, ограничивающих или исключающих возможность жизнедеятельности человека и осуществление хозяйственной деятельности в этих условиях.

Законодательство о зоне чрезвычайной экологической ситуации базируется на Конституции Украины и состоит из законов Украины «Об охране окружающей природной среды», «Об аварийно-спасательных службах», «О правовом режиме чрезвычайного положения, этого Закона и других законов, а также принятых в соответствии с ними нормативно-правовых актов.

Статья 417. Порядок осуществления хозяйственной деятельности в условиях военного положения

1.В период действия военного положения, введенного на территории Украины или в отдельных местностях, правовой режим хозяйственной деятельности определяется на основе закона об обороне Украины, других законодательных актов по обеспечению обороноспособности государства и законодательства о режиме военного положения.

1. Военное положение — это особый правовой режим, который вводится в Украине или в отдельных ее местностях в случае вооруженной агрессии или угрозы нападения, опасности для государственной независимости Украины, ее территориальной целостности и предусматривает предоставление соответствующим органам государственной власти, военному командованию и органам местного самоуправления полномочий, необходимых для устранения угрозы и обеспечения национальной безопасности, а также временные, обусловленные угрозой ограничения конституционных прав и свобод человека и гражданина и прав и законных интересов юридических лиц с указанием срока действия этих ограничений.

Цель введения военного положения — создание условий для осуществления органами государственной власти, военным командованием, органами местного самоуправления, предприятиями, учреждениями и организациями предоставленных им полномочий в случае вооруженной агрессии или угрозы нападения, опасности для государственной независимости Украины, ее территориальной целостности.

Правовой основой введения военного положения является Конституция Украины, этот Закон, другие законы Украины и Указ Президента Украины о введении военного положения в Украине или в отдельных ее местностях, утвержденный Верховной Радой Украины.

Статья 418. Гарантии прав участников хозяйственных отношений в условиях специального режима хозяйствования

1.Введение специальных режимов хозяйствования, не предусмотренных настоящим Кодексом, которыми устанавливается ограничение прав субъектов хозяйствования, не допускается.

2.Государство гарантирует субъектам хозяйствования и другим участникам хозяйственных отношений право на обращение в суд за защитой их имущественных и других прав от незаконного ограничения в условиях какого-либо специального режима хозяйствования, предусмотренного настоящим Кодексом.

1. Настоящим Кодексом установлены права и обязанности субъектов хозяйствования, которые ведут предпринимательскую деятельность в пределах специальных режимов хозяйствования, поэтому внедрение специальных режимов хозяйствования, не предусмотренных настоящим Кодексом и таких, которые ограничивают имущественные и другие права субъектов хозяйствования, не допускается и незаконно.

2. Комментируемая статья закрепляет право субъектов хозяйственной деятельности на обращение в судебные органы за защитой их имущественных и других прав, которые были нарушены как в условиях внедрения специальных режимов хозяйствования, не предусмотренных настоящим Кодексом, так и в условиях любого из специальных режимов, закрепленных настоящим Кодексом. Конституция Украины определяет право субъектов хозяйствования на обращение в судебные органы за защитой нарушенных прав как одну из важнейших гарантий прав субъектов предпринимательской деятельности.

РАЗДЕЛ IX ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

1. Настоящий Кодекс вступает в силу с 1 января 2004 года.

2. Признать утратившими силу с 1 января 2004 года:

Закон Украины «О предпринимательстве» (Ведомости Верховного Совета УССР, 1991 г., № 14, ст. 168) с последующими изменениями, кроме статьи 4 Закона;

Закон Украины «О предприятиях в Украине» (Ведомости Верховного Совета УССР, 1991 г., № 24, ст. 272) с последующими изменениями.

3. Кабинету Министров Украины:

1) внести в Верховную Раду Украины в трехмесячный срок со дня опубликования Хозяйственного кодекса Украины:

перечень законодательных актов (их отдельных положений), которые должны быть признаны утратившими силу, и перечень законодательных актов, в которые следует внести изменения в связи с вступлением в силу настоящего Кодекса;

предложения об уточнении в случае необходимости порядка вступления в силу отдельных положений настоящего Кодекса;

2) утвердить нормативно-правовые акты, предусмотренные настоящим Кодексом;

3) обеспечить пересмотр, приведение в соответствие с настоящим Кодексом или признание утратившими силу нормативно-правовых актов Кабинета Министров Украины и нормативно-правовых актов министерств, других центральных органов исполнительной власти;

4) определить субъекты хозяйствования, относящиеся к государственному сектору экономики, в соответствии с требованиями настоящего Кодекса;

5) внести на рассмотрение Верховной Рады Украины законопроект о перечне видов деятельности, в которых запрещается предпринимательство, и видов хозяйственной деятельности, которую разрешается осуществлять исключительно государственным предприятиям, учреждениям и организациям;

6) обеспечить формирование и ведение Реестра государственных корпоративных прав в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

4. Установить, что Хозяйственный кодекс Украины применяется к хозяйственным отношениям, возникшим после вступления в силу его положений в соответствии с настоящим разделом.

К хозяйственным отношениям, возникшим до вступления в силу соответствующих положений Хозяйственного кодекса Украины, указанные положения применяются относительно тех прав и обязанностей, которые продолжают существовать или возникли после вступления в силу этих положений.

5. Положения Хозяйственного кодекса Украины об ответственности за нарушение правил осуществления хозяйственной деятельности, а также за нарушение хозяйственных обязательств применяются в случае, если эти нарушения были совершены после вступления в силу указанных положений, кроме случаев, когда за нарушение

хозяйственных обязательств была установлена иная ответственность договором, заключенным до указанного в пункте 1 настоящего раздела срока.

Положения Хозяйственного кодекса Украины об ответственности за нарушения, указанные в абзаце первом настоящего пункта, совершенные до вступления в силу соответствующих положений настоящего Кодекса об ответственности участников хозяйственных отношений, применяются в случае, если они смягчают ответственность за указанные нарушения.

6. Установить, что к хозяйственным отношениям, указанным в абзаце втором пункта 4 настоящего раздела, применяются сроки исковой давности, предусмотренные Хозяйственным кодексом Украины, в следующем порядке:

специальные сроки исковой давности, установленные законодательством, действующим до вступления в силу настоящего Кодекса, если указанные сроки превышают срок, установленный настоящим Кодексом;

увеличенные специальные сроки исковой давности в соответствии с установленными настоящим Кодексом сроками, если длительность ранее действовавших сроков является меньшей по сравнению с установленными настоящим Кодексом сроками исковой давности.

Заключительные и переходные положения указывают, какие из актов хозяйственного законодательства теряют силу одновременно со вступлением в силу ХК Украины, определяют направления последующей работы в отрасли кодификации хозяйственного законодательства, а также разъясняют важнейшие моменты, которые касаются порядка регулирования отдельных хозяйственных отношений.

Общим правилом является то, что ХК применяется к хозяйственным отношениям, которые возникли после вступления его в силу. Применительно к хозяйственным отношениям, возникшим до вступления в силу ХК, положения Кодекса применяются к тем правам и обязанностям, которые возникли или продолжают существовать после вступления его в силу.

Это же положение касается и ответственности за нарушение правил осуществления хозяйственной деятельности, а также за нарушение хозяйственных обязательств. Исключением из этого правила являются случаи, когда за нарушение хозяйственных обязательств была установлена иная ответственность договором, заключенным до указанного в п. 1 этого раздела срока.

Положения Хозяйственного кодекса Украины об ответственности за указанные нарушения, совершенные до вступления в силу соответствующих положений настоящего Кодекса, применяются в случае, если они смягчают ответственность за указанные нарушения.

Для хозяйственных отношений, в отношении которых ХК применяется в порядке, предусмотренном п. 4 Заключительных положений (то есть возникших или продолжающих существовать после вступления в силу ХК), предусматривается особый порядок применения специальных сроков исковой давности.

В частности, п. 6 Заключительных положений предусматривает два случая.

В первом случае речь идет о применении специальных сроков исковой давности, которые предусматривались ранее действующим законодательством. Такие сроки применяются, если они превышают срок давности, установленный ХК.

Во втором предусматривается применение увеличенных по сравнению с теми, которые были установлены ранее, сроков исковой давности. Такие сроки применяются в соответствии с ХК.

Content

Харитонова Елена Ивановна Хозяйственный кодекс Украины: Научно-практический комментарий

ПРЕДИСЛОВИЕ

МЕСТО ХОЗЯЙСТВЕННОГО КОДЕКСА В СИСТЕМЕ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ

ХОЗЯЙСТВЕННЫЙ КОДЕКС УКРАИНЫ

РАЗДЕЛ I ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Глава 1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 1. Предмет регулирования

Статья 2. Участники отношений в сфере хозяйствования

Статья 3. Хозяйственная деятельность и хозяйственные отношения

Статья 4. Разграничение отношений в сфере хозяйствования с другими видами отношений

Статья 5. Конституционные основы правопорядка в сфере хозяйствования

Статья 6. Общие принципы хозяйствования

Статья 7. Нормативно-правовое регулирование хозяйственной деятельности

Глава 2 ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ И ФОРМЫ УЧАСТИЯ ГОСУДАРСТВА И МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 8. Участие государства, органов государственной власти, органов местного самоуправления в хозяйственной деятельности

Статья 9. Формы реализации государством экономической политики

Статья 10. Основные направления экономической политики государства

Статья 11. Прогнозирование и планирование

Статья 12. Средства государственного регулирования хозяйственной деятельности

Статья 13. Государственный заказ

Статья 14. Лицензирование, патентование и квотирование в хозяйственной деятельности

Статья 15. Техническое регулирование в сфере хозяйствования

Статья 16. Дотации и другие средства государственной поддержки субъектов хозяйствования

Статья 17. Налоги в механизме государственного регулирования хозяйственной деятельности

Статья 18. Ограничение монополизма и содействие состязательности в сфере хозяйствования

Статья 19. Государственный контроль и надзор за хозяйственной деятельностью

Статья 20. Защита прав субъектов хозяйствования и потребителей

Статья 21. Объединения предпринимателей

Статья 22. Особенности управления хозяйственной деятельностью в государственном секторе экономики

Статья 23. Отношения субъектов хозяйствования с органами местного самоуправления

Статья 24. Особенности управления хозяйственной деятельностью в коммунальном секторе экономики

Глава 3 ОГРАНИЧЕНИЕ МОНОПОЛИЗМА И ЗАЩИТА СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ И ПОТРЕБИТЕЛЕЙ ОТ НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ

Статья 25. Конкуренция в сфере хозяйствования

Статья 26. Ограничение конкуренции

Статья 27. Ограничение монополизма в экономике

Статья 28. Естественные монополии

Статья 29. Злоупотребление монопольным положением на рынке

Статья 30. Неправомерные сделки между субъектами хозяйствования

Статья 31. Дискриминация субъектов хозяйствования

Статья 32. Недобросовестная конкуренция

Статья 33. Неправомерное использование деловой репутации субъекта хозяйствования

Статья 34. Создание препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции

Статья 35. Достижение неправомерных преимуществ в конкуренции

Статья 36, Неправомерный сбор, разглашение и использование сведений, являющихся коммерческой тайной

Статья 37. Ответственность за недобросовестную конкуренцию

Статья 38. Правила профессиональной этики в конкуренции

Статья 39. Защита прав потребителей

Статья 40. Государственный контроль за соблюдением антимонопольно-конкурентного законодательства

Статья 41. Антимонопольно-конкурентное законодательство

Глава 4 ХОЗЯЙСТВЕННАЯ КОММЕРЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ (ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО)

Статья 42. Предпринимательство как вид хозяйственной деятельности

Статья 43. Свобода предпринимательской деятельности

Статья 44. Принципы предпринимательской деятельности

Статья 46. Право найма работников и социальные гарантии по использованию их труда

Статья 47. Основные гарантии прав предпринимателей

Статья 48. Государственная поддержка предпринимательства

Статья 49. Ответственность субъектов предпринимательства

Статья 50. Деятельность иностранных предпринимателей в Украине

Статья 51. Прекращение предпринимательской деятельности

Глава 5 НЕКОММЕРЧЕСКАЯ ХОЗЯЙСТВЕННАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Статья 52. Некоммерческое хозяйствование

Статья 53. Организационные формы осуществления некоммерческой хозяйственной деятельности

Статья 54. Регулирование некоммерческой хозяйственной деятельности

РАЗДЕЛ II СУБЪЕКТЫ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 6 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 55. Понятие субъекта хозяйствования

Статья 56. Образование субъекта хозяйствования

Статья 57. Учредительные документы

Статья 58. Государственная регистрация субъекта хозяйствования

Статья 59. Прекращение деятельности субъекта хозяйствования

Статья 60. Общий порядок ликвидации субъекта хозяйствования

Статья 61. Порядок расчетов с кредиторами при ликвидации субъекта хозяйствования

Глава 7 ПРЕДПРИЯТИЕ

Статья 62. Предприятие как организационная форма хозяйствования

Статья 63. Виды и организационные формы предприятий

Статья 64. Организационная структура предприятия

Статья 65. Управление предприятием

Статья 66. Имущество предприятия

Статья 67. Хозяйственные отношения предприятия с другими предприятиями, организациями, гражданами

Статья 68. Внешнеэкономическая деятельность предприятия

Статья 69. Социальная деятельность предприятия

Статья 70. Объединения предприятий

Статья 71. Учет и отчетность предприятия

Статья 72. Законодательство о предприятиях

Глава 8 ГОСУДАРСТВЕННЫЕ И КОММУНАЛЬНЫЕ УНИТАРНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ

Статья 73. Понятие государственного унитарного предприятия

Статья 74. Государственное коммерческое предприятие

Статья 75. Особенности хозяйственной деятельности государственных коммерческих предприятий

Статья 76. Казенное предприятие

Статья 77. Особенности хозяйственной деятельности казенных предприятий

Статья 78. Коммунальные унитарные предприятия

Глава 9 ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА

Статья 79. Понятие хозяйственного общества

Статья 80. Виды хозяйственных обществ

Статья 81. Акционерные общества

Статья 82. Учредительные документы хозяйственного общества

Статья 83. Государственная регистрация хозяйственного общества

Статья 84. Последствия заключения сделок до регистрации хозяйственного общества

Статья 85. Собственность хозяйственного общества

Статья 86. Вклады участников и учредителей хозяйственного общества

Статья 87. Фонды хозяйственного общества

Статья 88. Права и обязанности участников хозяйственного общества

Статья 89. Управление хозяйственным обществом

Статья 90. Учет и отчетность хозяйственного общества

Статья 91. Прекращение деятельности хозяйственного общества

Статья 92. Законодательство о хозяйственных обществах

Глава 10 ПРЕДПРИЯТИЯ КОЛЛЕКТИВНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Статья 93. Понятие предприятия коллективной собственности

Статья 94. Хозяйственная деятельность кооперативов

Статья 95. Производственный кооператив

Статья 96. Принципы деятельности производственного кооператива

Статья 97. Общие условия создания производственного кооператива

Статья 98. Членство в производственном кооперативе

Статья 99. Права и обязанности членов производственного кооператива

Статья 100. Имущество производственного кооператива

Статья 101. Управление производственным кооперативом

Статья 102. Общее собрание членов производственного кооператива

Статья 103. Правление производственного кооператива

Статья 104. Исполнительный директор производственного кооператива

Статья 105. Наблюдательный совет производственного кооператива

Статья 106. Ревизионная комиссия (ревизор) производственного кооператива

Статья 107. Хозяйственная деятельность производственного кооператива

Статья 108. Имущественная ответственность производственного кооператива

Статья 109. Прекращение деятельности производственного кооператива

Статья 110. Другие вопросы деятельности производственного кооператива

Статья 111. Потребительская кооперация. Предприятия потребительской кооперации

Статья 112. Предприятия объединений граждан, религиозных организаций

Глава 11 ЧАСТНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ. ДРУГИЕ ВИДЫ ПРЕДПРИЯТИЙ

Статья 113. Частные предприятия

Статья 114. Фермерское хозяйство

Статья 115. Арендное предприятие

Статья 116. Предприятие с иностранными инвестициями

Статья 117. Иностранное предприятие

Глава 12 ОБЪЕДИНЕНИЯ ПРЕДПРИЯТИЙ

Статья 118. Понятие объединения предприятий

Статья 119. Виды объединений предприятий

Статья 120. Организационно-правовые формы объединений предприятий

Статья 121. Статус предприятия — участника объединения предприятий

Статья 122. Управление объединением предприятий

Статья 123. Имущественные отношения в объединении предприятий

Статья 124. Выход участника из объединения. Прекращение объединения предприятий

Статья 125. Промышленно-финансовые группы

Статья 126. Ассоциированные предприятия. Холдинговые компании

Статья 127. Другие формы объединения интересов предприятий

Глава 13 ГРАЖДАНИН КАК СУБЪЕКТ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ ОСОБЕННОСТИ СТАТУСА ДРУГИХ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 128. Гражданин в сфере хозяйствования

Статья 129. Особенности статуса иностранных субъектов хозяйствования

Статья 130. Кредитные союзы в сфере хозяйствования

Статья 131. Особенности статуса благотворительных и других неприбыльных организаций в сфере хозяйствования

Статья 132. Исключена

РАЗДЕЛ III ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОСНОВА ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 14 ИМУЩЕСТВО СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 133. Правовой режим имущества субъектов хозяйствования

Статья 134. Право собственности — основное вещное право в сфере хозяйствования

Статья 135. Организационно-учредительные полномочия собственника

Статья 136. Право хозяйственного ведения

Статья 137. Право оперативного управления

Статья 138. Исключена

Статья 139. Имущество в сфере хозяйствования

Статья 140. Источники формирования имущества субъектов хозяйствования

Статья 141. Особенности правового режима государственного имущества в сфере хозяйствования

Статья 142. Прибыль (доход) субъекта хозяйствования

Статья 143. Ценные бумаги в составе имущества субъектов хозяйствования

Статья 144. Основания возникновения имущественных прав и обязанностей субъекта хозяйствования

Статья 145. Имущественное положение и учет имущества субъекта хозяйствования

Статья 146. Приватизация государственных и коммунальных предприятий

Статья 147. Гарантии и защита имущественных прав субъектов хозяйствования

Глава 15 ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПРИРОДНЫХ РЕСУРСОВ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 148. Особенности правового режима использования природных ресурсов в сфере хозяйствования

Статья 149. Использование природных ресурсов субъектами хозяйствования

Статья 150. Использование природных ресурсов на праве собственности

Статья 151. Использование природных ресурсов на праве пользования

Статья 152. Права субъектов хозяйствования по использованию природных ресурсов

Статья 153. Обязанности субъектов хозяйствования по использованию природных ресурсов

Глава 16 ИСПОЛЬЗОВАНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРАВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Статья 154. Регулирование отношений по использованию в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности

Статья 155. Объекты прав интеллектуальной собственности

Статья 156. Правомочия по использованию изобретения, полезной модели и промышленного образца

Статья 157. Правомочия по использованию торговой марки

Статья 158. Правомочия по использованию торговой марки, право на которую принадлежит нескольким лицам

Статья 159. Правомочия субъектов хозяйствования по коммерческому наименованию

Статья 160. Правомочия по использованию географического указания

Статья 161. Использование названия страны происхождения товара

Статья 162. Правомочия субъектов хозяйствования по коммерческой тайне.

Глава 17 ЦЕННЫЕ БУМАГИ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 163. Ценные бумаги и их виды

Статья 164. Условия и порядок выпуска ценных бумаг субъектами ведение хозяйства

Статья 165. Приобретение ценных бумаг субъектами хозяйствования

Статья 166. Государственная регуляция рынка ценных бумаг

Глава 18 КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА И КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Статья 167. Содержание корпоративных прав и корпоративных отношений

Статья 168. Осуществление корпоративных прав государства

Статья 169. Оценка корпоративных прав государства

Статья 170. Определение уполномоченного лица по управлению корпоративными правами государства

Статья 171. Реестр корпоративных прав государства

Статья 172. Законодательство о корпоративных правах государства

РАЗДЕЛ IV ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Глава 19 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ

Статья 173. Хозяйственное обязательство

Статья 174. Основания возникновения хозяйственных обязательств

Статья 175. Имущественно-хозяйственные обязательства

Статья 176. Организационно-хозяйственные обязательства

Статья 177. Социально-коммунальные обязательства субъектов хозяйствования

Статья 178. Публичные обязательства субъектов хозяйствования

Глава 20 ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ДОГОВОРЫ

Статья 179. Общие условия заключения договоров, порождающие хозяйственные обязательства

Статья 180. Существенные условия хозяйственного договора

Статья 181. Общий порядок заключения хозяйственных договоров

Статья 182. Особенности заключения предварительных договоров

Статья 183. Особенности заключения хозяйственных договоров по государственному заказу

Статья 184. Особенности заключения хозяйственных договоров на основе свободного волеизъявления сторон, примерных и типовых договоров

Статья 185. Особенности заключения хозяйственных договоров на биржах, ярмарках и публичных торгах

Статья 186. Заключение организационно-хозяйственных договоров

Статья 187. Заключение хозяйственных договоров по решению суда

Статья 188. Порядок изменения и расторжения хозяйственных договоров

Глава 21 ЦЕНЫ И ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 189. Цена в хозяйственных обязательствах

Статья 190. Свободные цены

Статья 191. Государственные и коммунальные цены

Статья 192. Законодательство о ценах и ценообразовании

Глава 22 ВЫПОЛНЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Статья 193. Общие условия выполнения хозяйственных обязательств

Статья 194. Выполнение хозяйственного обязательства третьим лицом

Статья 195. Передача (делегирование) прав в хозяйственных обязательствах

Статья 196. Выполнение хозяйственных обязательств, в которых принимают участие несколько управомоченных или несколько обязанных субъектов

Статья 197. Место выполнения хозяйственного обязательства

Статья 198. Выполнение денежных обязательств

Статья 199. Обеспечение выполнения хозяйственных обязательств

Статья 200. Банковская гарантия обеспечения выполнения хозяйственных обязательств

Статья 201. Общехозяйственные (публичные) гарантии выполнения обязательств

Статья 202. Общие условия прекращения хозяйственных обязательств

Статья 203. Прекращение хозяйственного обязательства выполнением или зачетом

Статья 204. Прекращение хозяйственного обязательства с согласия сторон либо при объединении его сторон в одном лице

Статья 205. Прекращение хозяйственного обязательства при невозможности выполнения

Статья 206. Расторжение хозяйственного обязательства

Статья 207. Недействительность хозяйственного обязательства

Статья 208. Последствия признания хозяйственного обязательства недействительным

Глава 23 ПРИЗНАНИЕ СУБЪЕКТА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА БАНКРОТОМ

Статья 209. Несостоятельность субъекта предпринимательства

Статья 210. Кредиторы неплатежеспособных должников

Статья 211. Меры по предупреждению банкротства субъектов предпринимательства

Статья 212. Процедуры, применяемые в отношении неплатежеспособного должника

Статья 213. Имущественные активы неплатежеспособного должника

Статья 214. Государственная политика по вопросам банкротства

Статья 215. Ответственность за нарушение законодательства о банкротстве

РАЗДЕЛ V ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПРАВОНАРУШЕНИЯ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 24 ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ

Статья 216. Хозяйственно-правовая ответственность участников хозяйственных отношений

Статья 217. Хозяйственные санкции как правовое средство ответственности в сфере хозяйствования

Статья 218. Основания хозяйственно-правовой ответственности

Статья 219. Пределы хозяйственно-правовой ответственности. Уменьшение размера и освобождение от ответственности

Статья 220. Просрочка должника

Статья 221. Просрочка кредитора

Статья 222. Досудебный порядок реализации хозяйственно-правовой ответственности

Статья 223. Сроки реализации хозяйственно-правовой ответственности

Глава 25 ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 224. Возмещение убытков

Статья 225. Состав и размер возмещения убытков

Статья 226. Условия и порядок возмещения убытков

Статья 227. Солидарное возмещение убытков

Статья228. Регрессные требования по возмещению убытков

Статья 229. Возмещение убытков при нарушении денежных обязательств

Глава 26 ШТРАФНЫЕ И ОПЕРАТИВНО-ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ САНКЦИИ

Статья 230. Штрафные санкции

Статья 231. Размер штрафных санкций

Статья 232. Порядок применения штрафных санкций

Статья 233. Уменьшение размера штрафных санкций

Статья 234. Обязанность должника, уплатившего штрафные санкции, выполнить обязательство в натуре

Статья 235. Оперативно-хозяйственные санкции

Статья 236. Виды оперативно-хозяйственных санкций

Статья 237. Основания и порядок применения оперативно-хозяйственных санкций

Глава 27 АДМИНИСТРАТИВНО-ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ САНКЦИИ

Статья 238. Применение административно-хозяйственных санкций к субъектам хозяйствования

Статья 239. Виды административно-хозяйственных санкций

Статья 240. Безвозмездное изъятие прибыли (дохода)

Статья 241. Штраф как административно-хозяйственная санкция

Статья 242. Взыскание сборов (обязательных платежей)

Статья 243. Приостановление операций по счетам субъектов хозяйствования

Статья 244. Применение антидемпинговых мер

Статья 245. Прекращение экспортно-импортных операций. Применение индивидуального режима лицензирования

Статья 246. Ограничение и приостановление деятельности субъекта хозяйствования

Статья 247. Отмена государственной регистрации субъекта хозяйствования за нарушение закона

Статья 248. Порядок ликвидации субъекта хозяйствования за нарушение закона

Статья 249. Гарантии прав субъектов хозяйствования при неправомерном применении к ним административно-хозяйственных санкций

Статья 250. Сроки применения административно-хозяйственных санкций

Глава 28 ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ ЗА НАРУШЕНИЕ АНТИМОНОПОЛЬНО-КОНКУРЕНТНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Статья 251. Наложение штрафов за нарушение антимонопольно-конкурентного законодательства

Статья 252. Административная ответственность граждан-предпринимателей и должностных лиц

Статья 253. Изъятие незаконно полученной прибыли (дохода)

Статья 254. Изъятие товаров с неправомерно использованным обозначением и опий изделий другого субъекта хозяйствования

Статья 255. Возмещение убытков

Статья 256. Опровержение неправдивых, неточных или неполных сведений

Статья 257. Процессуальные основы рассмотрения Антимонопольным комитетом Украины и его территориальными отделениями дел о недобросовестной конкуренции

РАЗДЕЛ VI ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В ОТДЕЛЬНЫХ ОТРАСЛЯХ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 29 ОТРАСЛИ И ВИДЫ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 258. Общие условия, определяющие особенности регулирования хозяйственных отношений

Статья 259. Виды хозяйственной деятельности и их классификация

Статья 260. Отрасли народного хозяйства и их классификация

Статья 261. Отрасли сферы материального производства

Статья 262. Продукция производственно-технического назначения и изделия народного потребления

Глава 30 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННО-ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 263. Хозяйственно-торговая деятельность

§ 1. Поставка

Статья 264. Материально-техническое снабжение и сбыт

Статья 265. Договор поставки

Статья 266. Предмет, количество и ассортимент поставки

Статья 267. Сроки и порядок поставки

Статья 268. Качество поставляемых товаров

Статья 269. Гарантии качества товаров. Претензии в связи с недостатками поставленных товаров

Статья 270. Комплектность поставляемых товаров

Статья 271. Положение о поставках и Особые условия поставок

§ 2. Контрактация сельскохозяйственной продукции

Статья 272. Договор контрактации сельскохозяйственной продукции

Статья 273. Особенности выполнения договоров контрактации

Статья 274. Ответственность по договору контрактации

§ 3. Энергоснабжение

Статья 275. Договор энергоснабжения

Статья 276. Количество и качество энергии. Сроки, цены и порядок расчетов по договору энергоснабжения

Статья 277. Правила пользования энергией

§ 4. Биржевая торговля

Статья 278. Торгово-биржевая деятельность

Статья 279. Товарная биржа

Статья 280. Права и обязанности товарной биржи

Статья 281. Правила биржевой торговли. Биржевые торги

Статья 282. Прекращение товарной биржи

§ 5. Аренда имущества и лизинг

Статья 283. Аренда имущества в сфере хозяйствования

Статья 284. Условия договора аренды

Статья 285. Основные права и обязанности арендатора

Статья 286. Арендная плата

Статья 287. Аренда государственного и коммунального имущества

Статья 288. Субаренда государственного и коммунального имущества

Статья 289. Выкуп (приватизация) объекта аренды

Статья 290. Аренда земли в сфере хозяйствования

Статья 291. Прекращение договора аренды

Статья 292. Лизинг в сфере хозяйствования

§ 6. Другие виды хозяйственно-торговой деятельности

Статья 293. Мена (бартер) в сфере хозяйствования

Статья 294. Хранение в товарном складе

Глава 31 КОММЕРЧЕСКОЕ ПОСРЕДНИЧЕСТВО (АГЕНТСКИЕ ОТНОШЕНИЯ) В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Статья 295. Агентская деятельность

Статья 296. Основания возникновения агентских отношений

Статья 297. Предмет агентского договора

Статья 298. Одобрение сделки, заключенной коммерческим агентом без полномочия на се заключение или с превышением полномочий

Статья 299. Немонопольные и монопольные агентские отношения

Статья 300. Передача прав коммерческого агента

Статья 301. Взаиморасчеты в агентских отношениях

Статья 302. Обязанности по неразглашению конфиденциальной информации в агентских отношениях

Статья 303. Ответственность за нарушение агентского договора

Статья 304. Прекращение агентского договора

Статья 305. Законодательство о коммерческом посредничестве в сфере хозяйствования

Глава 32 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПЕРЕВОЗКИ ГРУЗОВ

Статья 306. Перевозка грузов как вид хозяйственной деятельности

Статья 307. Договор перевозки груза

Статья 308. Прием груза к перевозке

Статья 309. Изменение условий перевозки

Статья 310. Получение груза в пункте назначения

Статья 311. Плата за перевозку грузов

Статья 312. Договор перевозки груза в прямом смешанном сообщении

Статья 313. Ответственность перевозчика за просрочку доставки груза

Статья 314. Ответственность перевозчика за утрату, недостачу, повреждение груза

Статья 315, Порядок разрешения споров о перевозках

Статья 316. Договор транспортного экспедирования

Глава 33 КАПИТАЛЬНОЕ СТРОИТЕЛЬСТВО

Статья 317. Подрядные отношения в капитальном строительстве

Статья 318. Договор подряда на капитальное строительство

Статья 319. Генеральный подрядчик и субподрядчик

Статья 320. Права заказчика

Статья 321. Расчеты по договору подряда на капитальное строительство

Статья 322. Ответственность за нарушение договора подряда на капитальное строительство

Статья 323. Условия заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве

Статья 324. Договор подряда на проведение проектных и изыскательских работ

Глава 34 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИННОВАЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 325. Инновационная деятельность

Статья 326. Инвестирование инновационной деятельности

Статья 327. Виды инновационной деятельности

Статья 328. Государственное регулирование инновационной деятельности

Статья 329. Государственные гарантии инновационной деятельности

Статья 330. Государственная экспертиза инновационных проектов

Статья 331. Договор на создание и передачу научно-технической продукции

Статья 332. Законодательство об инновационной деятельности

Глава 35 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФИНАНСОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Финансы и банковская деятельность

Статья 333. Финансовая деятельность субъектов хозяйствования

Статья 334. Правовой статус банков

Статья 335. Национальный банк Украины. Совет Национального банка Украины

Статья 336. Организационно-правовые формы банков

Статья 337. Государственные банки

Статья 338. Кооперативные банки

Статья 339. Банковские операции

Статья 340. Депозитные операции банков

Статья 341. Расчетные операции банков

Статья 342. Банковские счета

Статья 343. Ответственность за нарушение сроков расчетов

Статья 344. Международные расчетные операции

Статья 345. Кредитные операции банков

Статья 346. Кредитование субъектов хозяйствования

Статья 347. Формы и виды банковского кредита

Статья 348. Контроль банка за использованием кредита

Статья 349. Кредитные ресурсы

Статья 350. Факторинговые услуги банков

Статья 351. Лизинговые операции банков

§2 Страхование

Статья 352. Страхование в сфере хозяйствования

Статья 353. Субъекты страховой деятельности в сфере хозяйствования

Статья 354. Договор страхования

Статья 355. Законодательство о страховании в сфере хозяйствования

§ 3. Посредничество в осуществлении операций с ценными бумагами. Фондовая биржа

Статья 357. Лицензирование посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг

Статья 358. Условия, при которых не допускается осуществление посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг

Статья 359. Заключение сделок по ценным бумагам

Статья 360. Фондовая биржа

Статья 361. Особые условия прекращения деятельности фондовой биржи

§ 4. Аудит

Статья 362. Аудиторская деятельность

Статья 363. Аудит и государственный финансовый аудит

Статья 364. Аудитор и аудиторская организация

Статья 365. Аудиторская палата Украины

Глава 36 ИСПОЛЬЗОВАНИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРАВ ДРУГИХ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ (КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ)

Статья 366. Договор коммерческой концессии

Статья 367. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

Статья 368. Коммерческая субконцессия

Статья 369. Вознаграждение по договору коммерческой концессии

Статья 370. Обязанности правообладателя

Статья 371. Обязанности пользователя

Статья 372. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

Статья 373. Ответственность-правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

Статья 374. Изменение и расторжение договора коммерческой концессии

Статья 375. Последствия изменения торговой марки или другого обозначения правообладателя

Статья 376. Правовое регулирование коммерческой концессии 1. Отношения, связанные с использованием в предпринимательской деятельности прав других субъектов хозяйствования, регулируются настоящим Кодексом и другими законами.

РАЗДЕЛ VII ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Глава 37 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 377. Понятие внешнеэкономической деятельности

Статья 378. Субъекты внешнеэкономической деятельности

Статья 379. Виды внешнеэкономической деятельности и внешнеэкономические операции

Статья 380. Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности

Статья 381. Лицензирование и квотирование внешнеэкономических операций

Статья 382. Внешнеэкономические договоры (контракты)

Статья 383. Государственная регистрация внешнеэкономических договоров(контрактов)

Статья 384. Таможенное регулирование при осуществлении внешнеэкономической деятельности

Статья 385. Принципы налогообложения при осуществлении внешнеэкономической деятельности

Статья 386. Валютные счета субъектов внешнеэкономической деятельности

Статья 387. Валютная выручка от внешнеэкономической деятельности

Статья 388. Получение субъектами внешнеэкономической деятельности кредитов в иностранных финансовых учреждениях

Статья 389. Защита государством прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности

Глава 38 ИНОСТРАННЫЕ ИНВЕСТИЦИИ

Статья 390. Иностранные инвесторы

Статья 391. Виды иностранных инвестиций

Статья 392. Формы осуществления иностранных инвестиций

Статья 393. Оценка иностранных инвестиций

Статья 394. Правовой режим иностранных инвестиций

Статья 395. Государственная регистрация иностранных инвестиций

Статья 396. Деятельность субъектов хозяйствования с иностранными инвестициями в Украине

Статья 397. Гарантии осуществления иностранных инвестиций

Статья 398. Гарантии перевода и использования доходов от иностранных инвестиций

Статья 399. Гарантии иностранным инвесторам при прекращении инвестиционной деятельности

Статья 400. Законодательство об иностранных инвестициях

РАЗДЕЛ VIII СПЕЦИАЛЬНЫЕ РЕЖИМЫ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Глава 39 СПЕЦИАЛЬНЫЕ (СВОБОДНЫЕ) ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ

Статья 401. Определение специальной (свободной) экономической зоны

Статья 402. Территория и статус специальной (свободной) экономической зоны

Статья 403. Типы специальных (свободных) экономических зон

Статья 404. Государственные гарантии инвестиций в специальной (свободной) экономической зоне

Статья 405. Законодательство, действующее на территории специальной (свободной) экономической зоны

Глава 40 КОНЦЕССИИ

Статья 406. Концессионная деятельность в Украине

Статья 407. Принципы концессионной деятельности

Статья 408. Концессионный договор

Статья 409. Прекращение деятельности предприятия, имущество которого передается в концессию

Статья 410. Законодательство о концессиях

Глава 41 ДРУГИЕ ВИДЫ СПЕЦИАЛЬНЫХ РЕЖИМОВ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Статья 411. Исключительная (морская) экономическая зона Украины

Статья 412. Особенности осуществления хозяйственной деятельности на государственной границе Украины

Статья 413. Особенности осуществления хозяйственной деятельности в санитарно-защитных и других охранных зонах, на особо охраняемых территориях и объектах

Статья 414. Специальный режим хозяйствования в отдельных отраслях народного хозяйства

Статья 415. Особенности осуществления хозяйственной деятельности на территории приоритетного развития

Статья 416. Порядок осуществления хозяйственной деятельности в условиях чрезвычайного положения, чрезвычайной экологической ситуации

Статья 417. Порядок осуществления хозяйственной деятельности в условиях военного положения

Статья 418. Гарантии прав участников хозяйственных отношений в условиях специального режима хозяйствования

РАЗДЕЛ IX ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ